Curso Elemental de Derecho Comercial

Seccin VI. LA EMPRESA, EL

EMPRESARIO Y EL
ESTABLECIMIENTO DE
COMERCIO.

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Captulo 01 LA EMPRESA.
I.

Distincin previa:

Desde ya debemos dejar asentado que el trmino empresa irremediablemente evoca un

nmero bastante amplio de significados, asocindose generalmente al concepto de empresa
econmica. Sin embargo, este vocablo, que puede significar tanto una mera actividad
desarrollada con cierta planificacin, como tambin un conjunto de medios materiales e
inmateriales ordenados a un fin determinado, debe ser delimitado para los efectos de
nuestro estudio en el campo del derecho comercial. En efecto, previamente establezcamos
que en materia econmica, empresa se concepta como la reunin de los factores
productivos bajo la direccin de una persona que ordena y coordina la explotacin, en
busca del lucro, asumiendo el riesgo de las decisiones que ello importa. Este concepto fue
utilizado largamente en el derecho comercial, sin embargo, hoy aparece como insuficiente
para explicar los problemas que la fenomenologa jurdica requiere solucionar. Como se
dice, en nuestra materia surge la cuestin de distinguir el tratamiento que debe darse a la
actividad de quien ejerce como empresario y al rgimen a que este se haya sometido, a
diferencia de lo que puede ocurrir con los bienes que componen su actividad.
En materia econmica, empresario y empresa resultan ser ideas convergentes y casi
idnticas, pues el primero se confunde como uno de los elementos mismos de la empresa,
esto es: aquel que organiza y dirige la actividad del ente, pasa a formar parte del cuerpo
estructural de esa organizacin de medios materiales e inmateriales, en una relacin
simbitica indisoluble. En materia jurdica, en cambio, empresario y empresa son trminos
distintos, en que la segunda no es sino una actividad con especiales caractersticas del
primero, y que aquel debe realizar segn sea su conveniencia. Igualmente, empresa siendo
una actividad, presupone la reunin de ciertos elementos para ser desarrollada y que de tal
forma le d un cuerpo real. As entonces, el derecho comercial distingue tres mbitos
diferentes:
1 El sujeto (empresario).
2 La actividad (empresa).
3 Los medios materiales e inmateriales que dan cuerpo a la actividad
(establecimiento de comercio).
II.

Concepto:

Empresa es desarrollo de una actividad econmica dentro parmetros de organizacin y

racionalidad, tendiente a permanecer en el tiempo y a participar en el mercado.
III.

Elementos:

1.- Es una actividad.

Empresa es el ejercicio de una actividad econmica, conforme a ciertos criterios que

permitan participar en el mercado de una manera eficiente, respetando las actividades y
derechos ajenos, conforme al marco regulatorio que para tales efectos ha establecido el

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derecho dentro de las distintas ramas que lo componen. As por ejemplo, la legislacin
econmica se preocupa del sistema de los mercados en que deben desenvolverse la empresa
de los particulares, generando reglas para tales efe ctos. El derecho comercial por su parte se
preocupa de determinar las formas, efectos, probanzas y en general el marco jurdico por el
cual se rige la actividad, cuando, efectuando actos de comercio, los entes que ejercen
empresa interactan entre s. El derecho del trabajo, por otra parte, se ocupa de las
relaciones laborales que surgen como elemento indispensable para realizar la actividad
constitutiva de empresa, entre el empresario (empleador) y los trabajadores.
2.- Organizada y racional

Ahora bien, esta actividad, que por esencia debe ser organizada y racional, generalmente
no admite la injerencia del derecho en las formas organizacionales y de estrategia a travs
de las cuales ordena sus medios materiales e inmateriales para la obtencin de sus fines.
Sabemos que el mercado es libre y como tal este principio es la regla en estas materias,
salvas sin duda ciertas restricciones y limitaciones que miran al bien comn y al respeto del
derecho ajeno.
3.- Finalidad econmica de participar en el mercado

Esta finalidad es la que le da relevancia a esta actividad para ser regulada por el derecho,
pues mediante la produccin de bienes, la prestacin de servicios o la intermediacin se
afecta de una u otra manera el inters pblico que existe en la debida distribucin de los
bienes y satisfaccin de las necesidades.
IV. La Mercantilidad:
Esta se dar segn sea la naturaleza de los actos que se desarrollen en el ejercicio de la
actividad, conforme es la regla general en estos asuntos. As la actividad ser mercantil o
civil segn sea la naturaleza de los actos que realice.

Captulo 02 EL EMPRESARIO:
I.

Concepto:

Es aquel sujeto, sea persona jurdica, natural o un ente cualquiera, que asumiendo la
responsabilidad de dirigir y organizar la empresa, responde de los riegos de la gestin, sea
que acte personalmente o no en dicha gestin.
En tales circunstancias, el empresario como se rese puede adoptar diversas formas
jurdicas para actuar en la vida del derecho, es decir, puede ser tanto una persona natural,
como tambin una persona jurd ica, en las distintas formas que hay para ello por ejemplo:
sociedad colectiva o sociedad annima, e incluso puede actuar bajo la forma de comunidad
o sociedad de hecho. Ahora bien, este empresario es susceptible de ser considerado
comerciante, cuando se adecua a la normativa legal respectiva y en consecuencia ser
comerciante la persona natural que teniendo capacidad para contratar hace del comercio su
profesin habitual, mientras que en lo que dice relacin con las sociedades estas sern

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comerciantes, cuando sean formadas para la realizacin de actos de comercio, segn la

clasificacin del artculo 2059 del Cdigo Civil.
El empresario puede ejercer por s mismo la administracin o bien delegar tal funcin en
otras personas, lo cual es sin perjuicio de la responsabilidad que le cabe como mandante de
tales gestores.
Finalmente, quien soporta los riesgos de la gestin siempre es el empresario, pues ste
por definicin debe tener un inters directo en el desarrollo de la actividad.

Captulo 03 EL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO.

I.

Concepto:

A pesar de que conceptualizar esta figura jurdica es de suyo complejo, con fines
puramente didcticos esbozaremos un concepto aproximado de sus lneas bsicas:
conjunto de bienes corporales e incorporales, distintos y separados unos de otros, que
reunidos nicamente por su afectacin a un destino comn, trocan en su comunin, en un
bien incorporal mueble de propiedad del empresario y que tiene por fin proveer al
funcionamiento y desarrollo de la empresa.
II.

Naturaleza jurdica:

1.- Teora de la Universalidad Jurdica:

Segn esta tesis, el establecimiento de comercio es un conjunto de bienes afectados a un

fin determinado, formando un todo indisoluble que subsiste independientemente de su
titular, formando un patrimonio distinto con activos y pasivos.
Debe ser rechazada de plano, pues en nuestro ordenamiento jurdico el propietario del
establecimiento de comercio responde de los pasivos con todo su patrimonio y no
nicamente con el activo del establecimiento, adems tampoco se concibe un
estable cimiento sin un titular de su dominio.
2.- Teora de la Universalidad de Hecho:

Consiste sta en que el establecimiento de comercio est formado por un conjunto de

bienes materiales e inmateriales, distintos unos de otros, que afectados a una finalidad
comn forman un todo distinto de los componentes individualmente considerados.
As entonces, los bienes que componen esta universalidad pueden ser enajenados,
separada o conjuntamente, pues en el primer caso no se tratar sino de una disposicin de
acuerdo a la naturaleza misma de la cosa, mientras que en el segundo se enajenar la misma
pero confundida dentro de un conjunto que, como tal, adquiere una relevancia especial, esto
es, constituir una globalidad de derechos sobre cosas determinadas, corporales e
incorporales, que forman una sola cosa inmaterial pues esencialmente se transfieren solo
derechos.
III.

Elementos Corporales:
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Son todas las cosas corporales que componen materialmente el establecimiento de

comercio y que varan segn sea ste. Se hace presente, que no forma parte del
establecimiento, para los efectos del acto de comercio contenido en el artculo 3 n 2 del
Cdigo de Comercio, el inmueble en que ste funciona, toda vez que lo relativo a los
inmuebles queda sujeto a las disposiciones del derecho civil.
IV. Elementos Incorporales:
Encontramos aqu los siguientes:
1.- La Clientela:

Conjunto mas o menos indeterminado de personas que habitualmente requieren los

servicios del establecimiento de comercio.
2.- La marca comercial:

Todo signo visible, novedoso y caracterstico que sirva para distinguir productos,
servicios o establecimientos (artculo 19 Ley de Propiedad Industrial). Se incluyen tambin
aqu las frases de propaganda para hacer identificable un producto, servicio o
establecimiento.
3.- Los diseos industriales:

Toda forma tridimensional asociada o no con colores y cualquier artculo que sirva de
patrn para la fabricacin de otras unidades, siempre que se distingan de sus similares, sea
por su forma, colores u ornamentacin teniendo as una apariencia especial, nueva y
diferente perceptible por la vista.
Tanto las marcas como los diseos o las patentes en su caso, son materias propias de una
legislacin especial, que cae dentro del mbito civil, cual es la propiedad industrial, pero
sin embargo, se reconoce que como derechos incorporales que son, pueden ser parte de una
universalidad de hecho dentro de la cual pierden su fisonoma propia confundindose
dentro del todo al que pertenecen, y como tales, pueden ser enajenados como componentes
de la universalidad; despus de todo lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Lo
anterior, es sin perjuicio de cumplir con los requisitos particulares que ordena la ley
especial para su enajenacin.
4.- El derecho de llaves:

Segn el profesor Sandoval, este elemento puede conceptuarse como la fuente de

utilidad o beneficio que significan para el establecimiento comercial circunstancias tales
como su prestigio, ubicacin, calidad de su clientela o bondad de los productos que
expende 40.

40

Sandoval Lpez, Ricardo. Manual de Derecho Comercial; Tomo I.

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