EL COMERCIO

1.

Actividad Econmica y el Derecho

1.1

El Comercio.

El Comercio proviene de los inicios del hombre, pero cmo comienza el Derecho a
preocuparse del comercio?
La necesidad de hacer comercio surge del excedente que cada persona tiene de un bien
que ya no ocupar, con lo que puede cambiar ese bien por los excedentes de otras
personas.
1 => Trueque: Cambio de un bien por otro.
2 => Cambio de bienes representativos de otros bienes, asignndoles un valor
=> El dinero.
3 => Con el tiempo surge la corredura, que facilita la actividad del comercio.
La clave del comercio es que quien entrega algo piensa que recibe ms de
lo que est entregando. La decisin de intercambiar est movida por el afn de
ganancia, el lucro.
4 => Ms adelante, surge el empresario, el que ofrece bienes, para lo que
requiere reunir capital y para ello recurre al crdito.
El empresario realiza actos continuos, repetitivos que se denominan actos
en masa. En definitiva, un empresario realiza actos de comercio, en gran nmero
y en forma repetitiva.
As nace el Derecho Comercial, como un derecho distinto al Civil, ya que las personas
que desarrollan el comercio lo realizan en forma muy dinmica y repetitiva.
Comercio: Proviene del latn cum merx, aquella actividad que se desarrolla
con las mercaderas (con mercanca).
Es la produccin, elaboracin de mercadera. Es comercial cualquier
actividad de intercambio de mercadera => Aquellos actos de la actividad
humana que tiene como objeto facilitar los actos de comercio.
Los aspectos principales que hacen necesaria la existencia del Derecho Comercial son:
1. Existencia del empresario:
Persona natural o jurdica que actuando a nombre propio o a travs de otro
ejercita en forma organizada y profesionalmente una actividad econmica
determinada para la produccin o intercambio de bienes o servicios.
2. Existencia de la empresa:
Organizacin de capital y de trabajo que est destinada a la produccin de bienes
y servicios para el mercado.
3. Actividad econmica del empresario por medio de la Empresa:
El empresario acta en la empresa, la cual es un instrumento.

3.1
Desde una perspectiva econmica, la actividad econmica se realiza por
los empresarios en la empresa.
3.2
Desde una perspectiva jurdica, esta actividad es relevante para el
Derecho, lo que explica que sea una rama distinta al Derecho Civil, por que:
a) Al ser desarrollada en forma profesional le da al empresario un status
jurdico especial.
b) Para hacer posible esta actividad surgen ciertas instituciones tambin
especiales para el comercio.
c) La explotacin de esta actividad se concreta en la realizacin de un conjunto
de actos, p.e. consumidores se vinculan con el empresario y la empresa.
1.2

Derecho Comercial

Existi una corriente que lo defina como aquella rama del derecho que regula los actos
de comercio.
Este concepto plantea el problema de que no se sabe que es un acto de comercio,
entonces no se sabra a que aplicar el Derecho Comercial.
Cuesta mucho definirlo, por eso se han propuesto distintas definiciones:
El ordenamiento jurdico privado propio de los empresarios, as como los actos
que ste realiza por medio de la empresa
1.3

Cul es la naturaleza jurdica del Derecho Comercial?

1.3.1

Derecho Privado al Pblico.

Existe un derecho privado de la actividad econmica, que es el Derecho Comercial

propiamente tal, y existe tambin un derecho pblico de la actividad econmica que
regula cmo el empresario debe realizar la actividad econmica.
Los actos comerciales nacen como actos jurdicos-civiles, no eran actos en masa como
llegan a serlo ms adelante.
El D Comercial nace junto con el fenmeno capitalista, al comenzar la
profesionalizacin en la produccin de bienes.
Fenmeno capitalista: Dos acepciones,
1. Proceso histrico iniciado en el S. XVIII
2. Gente que profesionaliza o se especializa en la actividad comercial =>
Origen del D Comercial.
El D Comercial crea instituciones nuevas que son aplicables al D Civil.
P.e. Letra de cambio
Como el D Comercial supone la regulacin de la empresa, se hace necesario que el
estado intervenga regulando en lo que corresponde la actividad econmica => Nace el
D Pblico Econmico.

Todo esto es producto de una evolucin, un proceso en que se especializa el comercio

de la siguiente forma:
- Actividad econmica.
- Actos en masa.
- Intervencin del estado.
1.3.2 mbitos en los que se aplican:
D Privado: Comprende slo aquel sector de las relaciones econmicas cuya
regulacin es anterior a la ordenacin estatal. Rige la autonoma de la voluntad.
D Pblico: Abarca todo el sector de las relaciones econmicas cuyo
ordenamiento es el resultado de una imposicin de la autoridad. La intervencin estatal
es a costa de los privados, imponindose con miras al Bien Comn.
El D Comercial se basa en la buena f, ya que si una persona no cumpla quedaba fuera
del mercado, estigmatizada.
- Se basa en la buena f.
- Es consuetudinario.
- Es dinmico y progresivo.
- Se basa en los usos y costumbres.
El D Comercial tiene un ingrediente importante que es el Estado, y para ello nos
referimos al Orden Pblico Econmico => Contiene una serie de principios que regulan
la actividad econmica por parte de la Constitucin, como son:
- Libertad.
- Propiedad.
- No discriminacin.
- Igualdad Tributaria.
- Subsidariedad.
- D de libertad empresarial: Tiene un lmite constitucional, debe realizarse
conforme a las normas legales que las regulen y no deben ser contrarias a la
moral, seguridad del estado y buenas costumbres.
Tambin la regulacin estatal tiene sus lmites en el art. 19, N 26 ... debe
respetar la esencia de los derechos.

SISTEMAS ECONOMICOS
1. Sistema de Mercado.
Libertad en la fijacin de los precios, segn la oferta y la demanda. Existe la propiedad
privada.
2.

Economa centralmente planificada.

El estado es quien dirige totalmente la economa fijando los precios. No existe la

propiedad privada y no hay libertad econmica.
3.

Caractersticas y Diferencias.

En el sistema de mercado el estado debe tener cierta intervencin, como en:

a) la redistribucin del ingreso,
b) en casos de escasez de demandantes u oferentes (monopolio y monopsonio),
c) fija un salario mnimo para asegurar a todas las personas una humana
subsistencia,
d) correccin de externalidades,
e) bienes pblicos.
Algunas veces la intervencin del estado es excesiva, especialmente en la correccin de
imperfecciones del mercado. En el sistema de mercado, la mayor parte de las empresas
estn en manos privadas, ya sea por que se puedan administrar mejor o porque se
pueden obtener mayores utilidades que si estuvieran en manos del Estado.
Estos sistemas se diferencian fundamentalmente en:
a) Propiedad de los medios de produccin:
(i)
(ii)

Mercado: Pertenece a los particulares.

CP: Pertenecen al Estado.

b) Mtodo de orientacin de la actividad econmica:

(i)
(ii)

Mercado: El mecanismo es el mercado y los sistemas de precios, ya que

con ellos se sabe el qu producir, el cmo y el cuanto.
CP: Depende de un organismo del estado.

Caractersticas del Sistema Capitalista:

1.
2.

3.
4.

Propiedad Privada.
Rgimen de libertad econmica.
a) Libertad de contratacin.
b) Libertad de los trabajadores.
c) Libertad para los consumidores.
Principal inters detrs de los agentes econmicos es el lucro.
Competencia: Existen distintos niveles, desde una competencia amplia hasta
sectores donde la competencia es ms restringida y el Estado acta.

5.
6.

Est fundada en el sistema de precios y en el mercado (oferta y demanda).

Reducido rol o participacin del Estado.
Cul es el Rol del Estado?
1. Redistribucin del ingreso.
2. Hacerse cargo de las externalidades.
3. Producir, participar como agente productor => Rol subsidiario.
4. Hacerse cargo de las imperfecciones del mercado (monopolios, monopsonios
o cualquier otra prctica que pueda afectar la libre competencia); regulando o
creando un poder comprador.
En una economa de mercado el Estado es regulador, y se debe encargar slo de
lo que el mercado no puede regular en s mismo (p.e. competencia,
externalidades, etc.)
Si se analiza el rol del Estado en cuanto regulador, es esencial contar con
seguridad jurdica. Nadie entra a un negocio si no est claro el marco comercial
en el que se desenvolver, y por ello existe el D Comercial.

4.

D Privado de la Economa.

El derecho de la economa ha sufrido una evolucin.

Empresa:
Una unidad econmica donde confluyen capital, trabajo, tecnologa y
recursos naturales para producir bienes o prestar servicios.
Es una aportacin de factores productivos, en la cual no puede faltar
capital y trabajo.
Empresa puede:

Debe:

Producir bienes
Prestar servicios
Intermediacin (trfico jurdico)
Administrar
Tener afn de lucro.

El comercio en cuanto est regido por el derecho est bajo el influjo del D Civil y del
D Comercial. Hay aspectos comerciales que tienen su origen slo en el D Comercial,
slo en el D Civil o en ambos complementndose.
P.e.
Las obligaciones: Materia propia del D Civil, pero que se aplica a la actividad
mercantil.
Teora general de los contratos: Existen ciertas normas que los rigen que estn
contenidas en el D Civil, pero que se aplican al D Comercial.
Preeminencia del principio de legalidad: Principio contenido en el D Civil que
se aplica al D Comercial, a pesar de que este tiene su fuente en la costumbre.
- Existen instituciones del D Civil que no tocan el D Comercial, p.e.
D de familia.
- Existen instituciones del D Comercial que no tocan el D Civil, p.e.
regulacin propia de contratos mercantiles, sociedades, tratamiento
de la costumbre como subsidiaria en caso de silencio de la ley.

El D Civil es subsidiario del D Comercial, es decir en silencio de ley comercial se

aplica la ley civil y posteriormente la costumbre. Art. 2 Cco.
En esta relacin D Civil / D Comercial se dice que se ha producido una
generalizacin del D Comercial, por tres fenmenos:
- Emigracin de normas e instituciones comerciales al D Civil.
- Difusin del espritu comercial a todas las clases sociales.
- Postergacin de los contratos civiles por los comerciales. P.e.
Depsito, mutuo, sociedad.
Lo que se produce es una tendencia de unificacin del derecho privado. Sin embargo,
se mantiene la autonoma de cada una de las ramas del Derecho.
Hay otras normas que se mantienen netamente mercantiles, tales como las
normas relativas a la empresa mercantil, a la proteccin de la clientela, normas
regulatorias del estatuto del empresario.
5.

Libertad Contractual.

Principio de la libertad contractual: Tanto el D Civil como el D Comercial se basan en

este principio, y por ello el contrato ser la principal fuente del D Comercial, basado en
el art. 1545 CC todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratante.
Como el D Comercial es tan dinmico y masificado, y es imposible que est todo
codificado, se utilizan mucho los contratos como marco de regulacin para los actos de
comercio.
FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL
Podemos definir fuente como el hecho creador del derecho.
Existen dos clases de fuentes:
1.

Materiales:
Son los factores y elementos que provocan la aparicin y determinan el contenido de
las normas jurdicas:
-

Elementos morales, ideolgicos, geogrficos, etc. que influyen en la

elaboracin del derecho.
Se incluye la tradicin, conviccin jurdica de los comerciantes, etc.

2.

Que influyan en la produccin del derecho determinando el contenido de las

normas jurdicas.

Formales:
Positivacin de las fuentes materiales, es decir, la forma en que se manifiesta el
derecho positivo.

Emanan de un acto de voluntad humana (individual o colectiva), sea de la

autoridad o de los particulares que les da origen.
Requiere de una forma para ser conocidos y comprendidos.

No tiene, en cuanto a fuentes, diferencias con el Derecho Civil, su diferencia es el modo

en que regula las materias mercantiles.
Slo interesan las fuentes formales, aunque las materiales son su base.
Fuentes Formales
3.

Constitucin:
Ella contiene los principios y normas del Orden Pblico Econmico que hacen
posible la actividad comercial:
-

Bien Comn, Art. 1, inc. 4

Principio de subsidiariedad, Art. 1, inc. 3
Libertad de Asociacin, Art. 19, N 15
Derecho a desarrollar cualquier actividad econmica, Art. 19, N 21
Principio de no discriminacin, Art. 19, N 22
Derecho de Propiedad, Art. 19, N 24

4.
La ley:
Es la fuente por excelencia.
A pesar de que la costumbre histricamente era la ms importante, la codificacin
transforma a la ley en el centro.
a)

Por excelencia, la ley mercantil ms importante es el Cdigo de Comercio,

pero existen muchas leyes especiales:
-

b)

Sociedades Annimas
Mercado de Valores
Proteccin al Consumidor
Quiebras
Bancos
Letra de Cambio y Pagar

Tambin se aplican las leyes civiles: Fuente del Derecho Comercial ya

que el Derecho Civil es subsidiario al Derecho Comercial.

c)

Disposiciones de otros cdigos que regulan la actividad comercial, (CPC,

C. Penal)
En caso de conflicto entre:

(i)

Ley especial mercantil y el Cdigo de Comercio, prima la ley especial

(art. 13, CC)

(ii)

Vaco de ley especial mercantil: Se aplica el Cdigo de Comercio (art. 22

Cdigo Civil) porque el versa sobre la misma materia.

(iii)

Costumbre mercantil que est regulada en el Cdigo de Comercio y no

existe ni ley especial mercantil ni norma en el Cdigo de Comercio: Se
aplica el Cdigo Civil (art. 4 Cdigo de Comercio) => La costumbre se
aplica slo cuando no hay ley en un vaco.
Hay autores que sealan que por el principio de la especialidad debera
primar la costumbre mercantil, ya que por las reglas del Cdigo de
Comercio pasa a tener fuerza de ley, y en este caso de ley especial
mercantil, que primara sobre el Cdigo Civil.

Tambin son equivalentes a la ley nacional los tratados internacionales

ratificados.
En general, esto produce que la vida comercial sea muy gil, no tan regulada, a
consecuencia de dos principios:

A. Principio de la autonoma de la voluntad:

La empresa tiene una amplia libertad de movimientos, siendo su lmite el
orden pblico, lo que est expresamente prohibido.
Hay tres tipos de normas en este sentido:
a) Imperativas: Normas de orden pblico que limitan la autonoma de la
voluntad, impone obligaciones (ej. Constitucin de una Sociedad
Annima => Formalidad)
b) Dispositiva: Regula fenmenos ajenos a la voluntad de las partes (ej.
Normas referidas a los actos de comercio)
c) Supletorias: Regula situaciones que las partes no han regulado. Es el
mayor volumen de normas mercantiles. Si hay silencio en un contrato se
aplican estas normas.
B. Principio del Orden Pblico Econmico.
Tambin se expresa en normas mercantiles:
a) Normas de direccin: Tienen por objeto llegar a organizar la actividad
econmica, limita la autonoma de la voluntad (ej. Normas sobre precios,
libre competencia).
b) Normas de proteccin: Pretender proteger a uno de los contratantes,
pueden modificar las relaciones de los contratos. En teora busca proteger
al ms dbil, en una relacin de desequilibrio. (=> Peligro: Excesiva
regulacin) (ej. Proteccin al consumidor).
c) Normas de fomento: Pretenden incentivar a los particulares para que
desarrollen ciertas actividades cumpliendo los requisitos (ej. franquicias
tributarias, subsidios, reintegro exportaciones, DL 600).
5.

La Costumbre:
A) Concepto:
Repeticin constante de un acto obedeciendo unas convicciones jurdicas que
consisten en la certeza de que ellos pueden ser objeto de sancin legal o
judicial.
Costumbre mercantil: La que se aplica sobre relaciones comerciales, es una
especie de costumbre, diferente a la civil.

B) Diferencias costumbre comercial / civil:

a)

(i) En el derecho civil, la costumbre no constituye derecho, salvo que

la ley se remita a ella.
(ii) En el derecho comercial, la costumbre rige siempre en el silencio
de la ley.
Si la ley comercial permite la costumbre, prima sobre la civil (ej. Art.
225, 262, 914 y 1092)

b)

(i) En el derecho civil, para empezar a regir, no exige otro requisito

adicional que el hecho que la ley se remita a ella.
(ii) El derecho comercial exige determinados requisitos (Art. 4)

c)

(i) En el derecho civil la costumbre puede probarse de cualquier forma.

(ii) En el derecho comercial la prueba tiene formas especficas (Art. 5)
Elementos de la Costumbre Mercantil: (Art. 4)
1. Uniformidad:
La ley exige que los hechos que constituyen la costumbre se ejecuten
en la misma forma.
2. Publicidad:
Que los hechos sean pblicos, esto es, que sean conocidos
ampliamente, sea en forma global, nacional, regional o especial
(respecto a una industria o rama del comercio particular).
3. Generalidad:
Que los hechos que constituyen la costumbre sean practicados por un
nmero importante de personas, que sea de uso general y masivo.
Lo determina el juez, aunque esta generalidad sea de aplicacin local,
en un lugar especfico.
4. Reiteracin:

2.3.1

Que los hechos se repitan en forma constante.

Prueba de la costumbre:
En materia de costumbre mercantil, lo que se prueba son los hechos
constitutivos de la costumbre. El que la alega, debe probarla.
Medios probatorios de la costumbre: (art. 5)

10

a)

Testimonio fehaciente de 2 sentencias que aseverando la

existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a
ella.

b)

Por medio de 3 escrituras pblicas anteriores a los hechos que

motivan el juicio en que debe obrar la prueba.
Deben ser anteriores a los hechos, para evitar la fabricacin de
pruebas durante el juicio.

Qu pasa si hay conflicto entre los medios de prueba? Se da por no

probada la costumbre, ya que el CCo no ha sealado ni orden ni
preferencia.
2.3.2

Clases de Costumbre:
1.

Costumbre mercantil jurdica:

La que sirve de fuente del derecho, debe cumplir ciertos requisitos
(art. 4) y ser probada (art. 5)

2.

Costumbre o uso mercantil:

Costumbre invocada por la ley mercantil. En este caso no hay
vaco de la ley, la propia ley le da fuerza de costumbre.
Incluso puede ir en contra de una norma legal de otra materia
(CC), es una norma jurdica especial y tiene fuerza obligatoria.

3.

Costumbre interpretativa:
Suple la voluntad de las partes, no es fuente del derecho, es para
interpretar los actos o convenciones mercantiles (art. 6), y pueden
ser tanto hbitos individuales como generales. Se relaciona con el
art. 1564 CC, que seala que las clusulas de los contratos se
interpretan, entre otras formas, por la aplicacin prctica que de
ella hayan hecho las partes o una de ellas con la aprobacin de la
otra.

2.4

Los Contratos Mercantiles

Las reglas que proporciona la ley mercantil son supletorias de la voluntad
de las partes expresadas en contratos.

11

DERECHO COMERCIAL SUBJETIVO Y OBJETIVO

1.

Nocin subjetiva: Se centra en el comerciante, en el sujeto, siendo el derecho

especial de estos comerciantes.

Nocin objetiva: Se estructura en base al acto de comercio, se aplica la ley

comercial segn el objeto.
=> Presenta el problema de definir el acto de comercio.

Nocin subjetiva:
Este criterio va de la mano con la nocin de comerciante, que aparece en la Edad
Media. A este comerciante se le aplica la ley comercial y por ello se enmarca dentro
de lo que son los actos de comercio.

Lo que se critica a este criterio subjetivo es que el comerciante como tal realiza
otros actos que no son comerciales. Asimismo, histricamente, para ser comerciante
haba que pertenecer a un gremio, y si no se perteneca a l no ser era comerciante y
como tal no se aplicaba la ley comercial.
De hecho, autores como Garrigues sealan que histricamente el derecho
comercial no ha sido slo ni un derecho de los comerciantes ni de los actos de comercio,
sino que ha servido para definir a las personas como comerciantes y someter despus
sus actos profesionales al derecho especial.
El Cdigo de Comercio est estructurado en base a un criterio objetivo, aunque
tiene fundamentos subjetivos.
Evolucin Histrica y la autonoma del D Comercial.
a) Cdigo de Hammurabi:
Normas comerciales del ao 2000 AC.
b) Roma:
Los romanos no tenan normas comerciales en forma independiente al D
Comn, debido a que no fue una civilizacin eminentemente comercial. Nunca
elabor un D Comercial, ya que el D Comn era lo suficientemente amplio y
flexible.
c) Edad Media:
Empieza el D Comercial a ser autnomo del D Civil. Se aplicaba
fundamentalmente la costumbre.
Asimismo, se comienzan a desarrollar las instituciones ms propias del D
Comercial: Surgen las letras de cambio (antecesoras de las actuales) que

12

reemplazan el dinero; las sociedades colectivas, los seguros, la contabilidad por

partida doble, etc.
El D Comercial comienza a separarse del D Civil, surge como una disciplina
autnoma.
Caractersticas del D Comercial en la Edad Media:
(i)
Derecho especial.
(ii)
Se estructura en base a la costumbre, a travs de los gremios.
(iii)
Los gremios son esenciales para el D Comercial.
(iv)
Es un derecho subjetivo.
d) Revolucin Francesa:
Se agrega al D Comercial la libertad y la igualdad. Se transforma en un derecho
objetivo como respuesta a tener un derecho de clase de los comerciantes.
En general motiva una transformacin normativa.
e) Capitalismo:
Se desplaza el crdito a un crdito de empresa. Se crean nuevas instituciones y el
D Comercial da un gran salto. La produccin ahora ser en masa.
(i)

A fines del S. XVIII se produce una transformacin en lo econmico al

aparecer el capitalismo industrial que se manifiesta en la concentracin
de la produccin, lo que requiere una gran cantidad de capital.
El empresario para conseguir esta cantidad de capital pide un prstamo
(nace el capitalismo financiero) o bien busca a otros empresarios que
inviertan con l (nacen las sociedades annimas, instrumento ms til del
sistema capitalista).

(ii)

El capitalismo industrial y financiero hace que el crdito y la inversin

de capitales y los instrumentos jurdicos que los hacen posibles alcancen
una perfeccin instrumental que se mantiene hasta hoy.
Los bancos comienzan a participar en el financiamiento industrial.

(iii)

Estos hechos se suman a ciertos principios que en sus orgenes se derivan

de la Revolucin Francesa pero que se comienzan a masificar despus
cuales son la igualdad, la libertad econmica y la propiedad privada que
hacen posible el nacimiento de un nuevo orden del D Comercial.

(iv)

Tambin a consecuencia de la Revolucin Francesa se origina el

fenmeno de la codificacin en el campo del derecho, lo que influye en
forma destacada en el D Mercantil.
Con ello cambia la visin subjetiva por la visin objetiva.

13

f) Unificacin del D Civil y del D Comercial, ambos se complementan

aunque son disciplinas autnomas.
2.

Nocin objetiva.
a) Cdigo Francs de 1807.
Plasma esta consideracin del cambio de derecho subjetivo a objetivo, en que los
actos de comercio se enfocan al D Mercantil objetivo, cualquiera sea el sujeto.
Con ello, determinados actos son comerciales independientemente de quien es la
persona que los lleva a cabo. De este modo, el D Comercial deja de ser un
derecho de clases.
b) Otros cdigos:
A partir de este cdigo, varios cdigos siguieron esta lnea, e incluso hicieron
ms fuerte el concepto de derecho objetivo. As como el cdigo chileno sigue la
lnea del espaol, tambin sigue su rgida lnea objetiva.
P.e. Cdigo Alemn (1861), Cdigo Italiano (1882), Cdigos Espaoles (1829 y
1885).
La tendencia chilena fue establecer un cdigo objetivo, pero ha tenido una
progresiva subjetivizacin, la que ha cambiado un poco con la ley de proteccin
al consumidor.
En los cdigos se pretende objetivizar el acto de comercio, se busca generalizar
los actos. Esta generalizacin del D Comercial provoca la objetivizacin del
mismo.
Crtica a objetivizacin:
Sin embargo, el sistema objetivo no ha terminado de convencer a los tratadistas
del D Comercial:
(i)
(ii)

No se puede reducir o restringir a la unidad todos los actos ocasionales o

los actos profesionales, es decir, no puede estar sujeta a una misma
legislacin ambos tipos de actos.
Los legisladores que instauraron el D objetivo no estaban en
condiciones de comprender la inexactitud y la inutilidad de afirmar la
especialidad de los actos.

c) Cdigo Chileno.
Cco chileno es de 1865 y basa la mercantilidad en el concepto de acto de
comercio. Si el acto es mercantil se rige por el Cco, y si no lo es por el CC. De
este modo, el Cco enumera los actos de comercio en su art. 3.
Consecuencias de esta enumeracin:

14

(i)
(ii)
(iii)
(iv)
(v)
(vi)
(vii)

Delimita la legislacin de fondo aplicable. En caso de duda debe

reputarse que el acto o contrato es civil.
Los medios de prueba son ms amplios que en materia civil.
Esta enumeracin sirve para fines profesionales, para saber que actos son
capaces de convertir a una persona en comerciante.
Sirve para conocer la capacidad de las personas que realizan el comercio.
La capacidad se rige por el Cco.
Para fines de la quiebra, sta es ms severa para los comerciantes que
para los no comerciantes.
Para la costumbre, para determinar si se aplica o no la costumbre
mercantil.
Para fines administrativos, como en los impuestos.

Sin embargo, y pese a que se estima el Derecho Comercial como un derecho

objetivo, autores como Puga sealan que esta distincin es ya aeja, por cuanto
el derecho comercial se refiere a una o unas determinadas actividades
econmicas (objetivo) en tanto desarrolladas por profesionales que son los
comerciantes (subjetivo).

15

ACTOS DE COMERCIO
1.

Introduccin y concepto:

La importancia de los actos de comercio est radicada en el hecho de que de algn

modo delimita el campo dentro del cual se desenvuelve el Derecho Comercial, sirve de
rayado de cancha.
Los actos de comercio, al delimitar el campo de accin del D Comercial, recogen el
criterio objetivo para tratar de fijar de un modo an ms preciso el objeto de nuestro
estudio, y tratan a su vez de evitar factores subjetivos que estn involucrados en esta
rama del derecho desde sus orgenes como el derecho de los comerciantes o de los
gremios.
2.
2.1

Importancia de los actos de comercio:

Legislacin de fondo aplicable:

Segn cual sea la naturaleza del acto jurdico quedar regido en su forma, contenido,
efectos y prueba por el Derecho Comercial o el Civil, segn sea o no mercantil; y
teniendo especialmente en cuenta que hay notorios vacos o que al revs hay materias
reguladas por ambas ramas del derecho.
2.2

Efectos probatorios:

Son distintas las reglas para probar la existencia y efectos de actos jurdicos comerciales
o civiles, y aunque la mayora de ellas estn en el CC, hay importantes reglas que la
alteran en el CCo.
Ejemplo de ello es el art. 128 Cco (admite prueba de testigos independientemente de la
cuanta), que altera la regla general respecto a la admisibilidad de la prueba de testigos
contenida en:
a)
art. 1.708 CC, no admite prueba testimonial en obligaciones que deben
constar por escrito; y
b)
art. 1.709 CC, seala que deben constar por escrito las obligaciones que
contengan la entrega o promesa de entrega de una cosa cuyo valor sea superior a 2
UTM.
Incluso el art. 129 CCo permite contradecir escrituras pblicas.
2.3

Para fines profesionales:

Delimitando la nocin de acto de comercio, nos permite entender y aplicar la definicin

del CCo. de comerciante, art. 7.
Con ello, se ayuda a determinar el cuerpo legal a aplicar, lo que adquiere mayor
importancia respecto a la aplicacin de la Ley de Quiebras y su calificacin, que es
mucho ms rigurosa en su calificacin y efectos respecto a aquellas personas que
realizan una actividad comercial, industrial, agrcola o minera.

16

2.4

Capacidad:

El CCo. seala reglas especiales respecto de la capacidad de los comerciantes.

2.5

Fines tributarios:

Ello est relacionado con la aplicacin del I.V.A, ya que un servicio que no sea por
ejemplo industrial puede quedar gravado con dicho impuesto si el acto realizado es un
acto de comercio.
3.

Actos de comercio:

3.1

Concepto.

El art. 3 del CCo. pretende de algn modo describir el mbito de aplicacin del
Derecho Comercial, pero sin llegar a ser doctrinario, tal como seala el Mensaje del
CCo. y en general todo el CCo. que huye de definiciones tericas y busca ms bien
desarrollar conceptos que sirvan a la dinmica propia de esta rama del derecho.
Es por ello que se enumeran ciertas actividades a las que la ley les asigna la condicin
expresa de ser actos de comercio, sin llegar a dar un concepto o una definicin precisa y
cerrada, aunque en un principio pueda parecer de algn modo taxativa.
Un elemento general en esta enumeracin es que se limita la autonoma de la voluntad
consagrada en el CC y recogida plenamente por nuestra legislacin comercial; ya que
no es factible que las partes cambien un acto que por naturaleza es civil o es comercial a
otra situacin, es la ley la que fija en este caso esa calidad, siendo una materia de orden
pblico.

nica excepcin: Cuando la ley lo autoriza, p.e. art. 2060 CC, sociedades.
Esta limitacin, junto con otras que se refieren a la capacidad, medios de prueba, etc.,
son las que fijan el marco terico en el que va a poder desarrollarse y funcionar el
Derecho Comercial.
Tal como seala Puga, las actividades sealadas en el Art. 3 del CCo sern mercantiles
en la medida en que sean realizadas por comerciantes en los trminos del Art. 7 del
CCo.
3.2

Elementos de los actos de comercio:

(a)

Teora de lo accesorio:

La teora de lo accesorio limita, restringe o ampla la nocin de acto de comercio.

Es una teora de gran importancia prctica a la hora de determinar si un acto es o no
comercial, ya que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, pudiendo alterar las reglas
generales.
Ej.:
Ganadero que compra novillos para engorda: acto civil.
Comerciante que compra camionetas para reparto: acto comercial.
17

La accesoriedad est basada en que un acto sea un auxilio, una ayuda o un complemento
a otro del cual depende. No lo vamos a definir, es ms bien un concepto que presume o
estima como mercantiles ciertos actos cuando se relacionan con una profesin, actividad
o acto jurdico principal de carcter comercial, ya sea por que lo facilite, contribuya a
acrecentarlo o simplemente lo garantice.
Tiene dos limitaciones:
(i)
Letras de cambio o pagars, que son siempre actos de comercio formales
objetivos, siempre mercantiles,
(ii)

Actos sobre inmuebles, que siempre son civiles.

El fundamento legal de este principio en cuanto a su aplicabilidad al Derecho Comercial

est recogido no de un modo formal, sino que de un modo indirecto y deducido por la
doctrina en base al CCo. en dos disposiciones: el art. 3, N 1, inc. 2 y en la segunda
parte de art. 1.
Con ello se refiere a los actos comerciales ms tpicos, uno de los cuales es la
compraventa. Este inciso deja fuera de los actos de comercio aquellos actos que auxilian
un acto que no es comercial.
Las razones formales en que se funda la doctrina para formular este principio son:
(i)
Est ubicado en la compraventa, contrato esencialmente comercial,
centro de la materia jurdico-comercial.
(ii)

El derecho comparado lo ha consignado expresamente.

(iii)
Por que considerarlo como un principio jurdico de aplicacin general
resuelve un problema de orden prctico, cual es el de ayudar a determinar la
mercantilidad de un acto.
Sin embargo, se mantiene en esta teora la discusin entre actos objetivos y subjetivos,
aunque como ya hemos sealado el mbito objetivo de la mercantilizad est
determinado por la actividad en razn de la cual se despliega el trfico jurdico. Esta
actividad antes era definida por el slo hecho de ser realizada por comerciantes, siendo
que hoy se define por que est especificada en la ley.
Puga critica esta teora sealando no existe como teora jurdica, por cuanto todos los
actos y contratos que celebre el comerciante en el desarrollo de las actividades
mercantiles descritas en el art. 3 son comerciales, sin que pueda distinguirse entre
contrato comercial principal o contrato comercial por accesin. En este sentido Puga
seala que la accesoriedad no es jurdica, es un hecho, ya que los actos y contratos que
acceden a esa actividad fctica son comerciales, y lo son en forma sustantiva y no por
accesin.
(b)

Actos mixtos o de doble carcter:

18

Tal como seala el art. 3, que un acto sea mixto depende directamente de que tenga la
calidad de mercantil o de civil para una de las partes.
As, un mismo acto puede ser comercial para una de las partes y civil para la otra, p.e.
agricultor, molinero, panadero, consumidor.
Ante esta dualidad, existen tres problemas principales en su aplicacin:
(i)
Legislacin aplicable: Se aplica la legislacin civil a una de las partes y
la comercial a la otra; por lo que en definitiva se aplicar la legislacin que corresponda
a la persona obligada segn sea la calidad del acto para ella.
(ii)
Competencia y procedimiento: La legislacin aplicable se determina
dependiendo de la calidad que tiene el acto para el demandado.
(iii)
Prueba de las obligaciones: Se aplicar la legislacin correspondiente a la
naturaleza del acto que se quiere probar.
Puga critica que se aplique la ley del demandado cuando estamos frente a actos mixtos,
tal como lo ha aplicado la jurisprudencia, ya que segn el art. 8 Cco. no es comerciante
el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio; pero queda sujeto a las leyes de
comercio en cuanto a los efectos del acto, aplicacin de leyes mercantiles que no se
aplicara entonces slo a los AdC formales sino que a todos ellos, independientemente
de las partes.
3.3

Mercantilidad de los inmuebles:

Al respecto, y siguiendo un criterio sociolgico pre-revolucionario, se ha estimado

generalmente por parte de la doctrina que los bienes races no estn dentro de los actos
de comercio, y es as como el art. 3 los deja fuera de la enumeracin que hace al
respecto.
Ello est basado en que se ha estimado que las trabas que conlleva la tradicin de un
bien raz y su importancia en la vida civil de las personas, no hace conveniente de
ningn modo su calificacin como acto comercial.
La doctrina ha sealado:
(a)
Gabriel Palma:
No es mercantil la compra de un inmueble, an hecha con el nimo de revenderlo.
Todos los actos referentes a inmuebles quedan fuera de la legislacin mercantil, y ste
es un principio de legislacin universal que tiene slo dos excepciones. ...
La razn de esta exclusin radica en que el comercio necesita rapidez en sus
operaciones y los inmuebles estn sujetos a muchas trabas y formalidades que se
oponen a la celeridad que caracteriza a los actos de comercio. Adems, los inmuebles no
se adaptan fcilmente a las necesidades, no son transportables ni tienen precio corriente
que los represente en las operaciones mercantiles. (Derecho Comercial, Ed.
Nascimiento, Santiago, 1941, t.I, p. 24.)

19

(b)

Gabriel Ocampo:
Seala que cree que el CCo. se basa solamente en bienes muebles para calificar a
un acto como comercial o civil, haya sido o no modificados por una industria, es decir,
haya o no intermediacin de esos bienes muebles; y que quedan claramente de los N 1
y 3 del Art. 3.
Crtica: Art. 3, N 2, Compra de establecimiento de comercio.
(c)

Julio Olavarra:
En ciertos casos es absurda pretender la separacin, por lo que los bienes races
son muy susceptibles de recibir las influencias de la mercantilidad del C.Co. P.e. Hotel.
En general, son mercantiles los actos de una empresa cuyo giro es mercantil,
reconociendo el criterio profesional de dicho giro y atendiendo el giro principal de
las empresas. P.e. sucursal.
Queda incluido en esto las construcciones e incluso hipotecas en bienes races, y
tambin el corretaje.
En 1977 se modific el art. 3, agregando el N 20 que se refiere a empresas de
construccin de bienes inmuebles por adherencia.
A ello se le suma que ciertos autores consideran que va la teora de lo accesorio ciertos
inmuebles pueden ser considerados dentro de los actos de comercio.

3.4

Enumeracin de los actos de comercio:

Esta enumeracin es consecuencia de la doctrina tradicional sobre los actos de

comercio, que en este aspecto se expresa en el principio de legalidad, esto es, que slo
la ley puede crear actos de comercio.
En cuanto a la enumeracin de actos de comercio que hace el Art. 3 del CCo., podemos
clasificarlos:
a)

En cuanto al lugar en que se ejecuten:

(i)
(ii)

b)

Terrestres (N 1 al 12)
Martimos (N 13 al 19);

En cuanto al criterio de mercantilidad:

(i) Segn la intencin de la persona que los ejecuta (N 1 a 4),
(ii) Ejecutados por una empresa (N 5 a 9 y N 20),
(iii) Actos comerciales formales objetivos, independientes de la persona
que los ejecuta (N 10), y
(iv) Aquellos en los que se atiende a la intermediacin (N 11 y 12).

Anlisis particular:

20

3.4.1 Actos de comercio en que debe atenderse al elemento de la intencin de los

que lo ejecutan.
a)

N 1:
Tiene dos partes, la compra y la venta. El D Civil las concibe como un solo
acto, pero el D Comercial los separa, ya que son actos de doble carcter.
(i)

Compra mercantil:

Para que una compra sea mercantil, requiere:

1.
Que verse sobre cosas muebles:
Son muebles las cosas que pueden transportarse de un lugar a otro, sea
movindose por s mismas, sea que slo se muevan por una fuerza externa, sin
desvirtuar su propia naturaleza. Art. 567 CC.
Tambin incluye a bienes muebles por anticipacin, siendo
inmueble por naturaleza => Es considerado por la ley como mueble para
constituir un derecho a favor de un tercero. P.e. Bosque, para vender.
Excepcin => Muebles por naturaleza, que son inmuebles por su destino (p.e.
tractor) Art. 570 CC, cosas que estn permanentemente destinadas al uso, cultivo
y beneficio de un inmueble, aunque pueda separarse sin detrimento.
Con ello se incluye solamente a los bienes muebles, excluyendo a los bienes
races por el concepto ya analizado de la poca y por que el trmino comercio
excluye etimolgicamente a los bienes races, refirindose solamente a bienes
muebles o mercaderas.
Esto es una tendencia absurda y en retirada.
2.Que la compra sea hecha con nimo de vender, permutar o arrendar
esas mismas cosas obteniendo una ganancia o utilidad.
Este nimo, esta intencin del vendedor es el centro de la mercantilidad del acto,
ya que se coloca en una calidad de intermediario en la circulacin de los bienes.
Si falta el nimo, ya no es un acto mercantil, sino que civil. El nimo
debe existir al momento de la compra, lo que suceda posteriormente no importa.
El tema de la intencin slo es necesario cuando existe un conflicto,
generalmente se estima que existe por presunciones. As, el peso de la prueba
recae en la persona que alega que es un acto de comercio, por que es
excepcional.
3.

Animo de lucro:

La doctrina ha sealado que debe existir un tercer requisito, que es que exista un
nimo de lucro en la compra, aunque no es algo especfico, es algo subjetivo.
Ejemplos de personas que compran para vender sin nimo de lucro:
El Estado cuando abre poderes compradores.
21

(ii)

El Estado compra productos para venderlos ms baratos para

redistribuir el ingreso.
Organizaciones de beneficencia y cooperativas, con nimo de
ayuda comunitaria.

Venta mercantil:

Va ntimamente unida a la compra, ya que si la compra es mercantil, la venta

tambin lo es, ya que existe un nimo de lucro.
Por el contrario, la venta que hace un agricultor es civil, aunque venda el
producto transformado, por que no lo adquiri de nadie. P.e. harina.
(iii)

Arrendamiento y permuta mercantiles:

Se aplica el mismo principio que el aplicado para la compra y la venta

mercantiles.
(iv)
Excepcin => Art. 3, N 1, inc. 2 que dice : Sin embargo, no son actos
de comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar
accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial.
(Fundamento de la teora de lo accesorio). P.e. sacos de la harina de un
agricultor.
Ejemplos extremos: compra de ganado para engorda (Civil), compra mquinas
de pesar en Almac (Comercial).
b)

N 2:
El establecimiento de comercio tiene un tratamiento especial, ya que es un
conjunto de bienes materiales e inmateriales sin PJ, usa la personalidad del
dueo.
Los bienes materiales: los que existen en el inventario, son los
bienes tangibles;
Los bienes inmateriales son aquellos que no son
cuantificables, entre los que va incluido el derecho de llave, razn social,
marcas, patentes, clientela, etc.
La venta de una empresa es siempre es un acto de comercio.
Formalidades de venta de un establecimiento de comercio:
El Cco nada dice, y al ser mercantil, podra venderse por medio de instrumento
privado, si es que se respeta las formalidades que requiere este conjunto de cosas
tangibles e intangibles.
Generalmente, por la complejidad y los bienes involucrados no se hace as,
aunque no necesariamente en la venta del establecimiento de comercio est

22

involucrado el bien raz (esa venta es en s civil), ya que son ajenos a la

mercantilidad, pero como formalidad debe hacerse en escritura pblica.
Conceptualmente cuando se habla de establecimiento de comercio, nos estamos
refiriendo a los derechos inmateriales. El bien raz es para estos efectos algo
independiente.
c)

N3:
Para que sea acto de comercio, se requiere que:
Que se arriende una cosa
Que sea mueble
Que se arriende con el nimo de subarrendarla al tiempo del contrato
Que sea hecho con nimo de lucro al momento del contrato de arriendo
inicial.
Lo importante es el inters del arrendador, todo el resto de arrendamientos seran
civiles.
Esto tambin sucede si es un arrendamiento con nimo de subarrendar,
considerado siempre desde el punto de vista del arrendador y en el momento
mismo del arriendo, no p.e. en la compra y posterior arriendo.
Respecto del arrendatario, ser mercantil o civil segn lo sea siguiendo la teora
de lo accesorio, aunque en ambos casos se rige por el D Civil excepto en la
prueba de las obligaciones.

d)

N 4:
Mandato civil:
Es un contrato en virtud del cual una persona encarga la gestin de uno o ms
negocios a otra, la cual se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
Mandato mercantil:
Lo que se encarga es la ejecucin de uno o ms negocios lcitos de comercio.
No es lo mismo, ya que mediante la comisin yo encargo algo expresamente
determinado y especfico y con el mandato se encarga algo ms indeterminado.
Es una relacin de gnero a especie, estando definido. el mandato en el Art. 234
y ss. del C.Co., sealando el Art. 235 que es comisin el mandato comercial si
versa sobre una o ms operaciones mercantiles individualmente determinadas. El
mandato en general, no la comisin, es el mandato de factor de comercio, que se
ver en los contratos, y que es distinto para el factor que para los dependientes.
Para determinar si un mandato es mercantil o civil, hay que determinar la
naturaleza del o de los actos encomendados. Sin los actos son varios, pero hay

23

actos comerciales (del art. 3) entre ellos, el mandato ser mercantil, arrancando
el criterio del art. 233 del C.Co. de encargar actos lcitos de comercio, por lo que
deben ser negocios mercantiles.
Es un tpico acto mixto, ya que para el mandante es comercial y para el
mandatario podr ser mercantil o civil segn corresponda, aplicando la teora de
lo accesorio, siendo muy relevante la profesin del mandatario.
Cuando el comisionista o mandatario es un intermediario, es decir, lo realiza en
forma profesional, es un acto comercial para l.
Para el tercero con quien se contrata es irrelevante si el mandato o comisin es
mercantil o no.
3.4.2 Actos de comercio que se clasifican de mercantiles por ser ejecutados por una
empresa.
Los siguientes numerandos van muy unidos a lo que es el concepto de empresa,
no slo en el aspecto jurdico sino que tambin en la vida econmica del pas,
siendo empresa la organizacin que intermedia entre un bien y el trabajo para
producir bienes y servicios.
a)

N 5:
(i)

Empresas de fbricas y manufacturas:

Lo esencial es la transformacin de la materia prima mediante trabajo (sea

humano o de mquina) para obtener un producto determinado, siendo la
actividad la que especifica si es acto de comercio.
De todos modos, hay que tener en cuenta que si es un sector primario, la
transformacin ser de todos modos civil. P.e. Agro industria es comercial, por que el
lugar es accesorio.
(ii)

Almacenes, tiendas y bazares:

Es compra y venta detallista o al por mayor. Sern comerciales todos los actos
accesorios que realicen estas empresas.
(iii)

Fondas, cafs y establecimientos semejantes:

Su funcin es dar servicios. Es una enumeracin que no es taxativa.

b)

N 6:
Empresas de transporte:
Se obligan a conducir de un lugar a otro por tierra, mar, ros, canales navegables
y tambin los lagos navegables (excluido de la enumeracin por un error del

24

legislador) pasajeros o mercaderas, y entregarlas a las personas a las que estn

dirigidas en virtud de un contrato. => Regulado ttulo V Cco, art. 166.
El transporte martimo:
Se regula por otras normas, ya que trasciende las fronteras. Lo mismo se
aplica al transporte areo.
El acto propio del transporte es la conduccin, y ella es la que es objeto del acto
de comercio.
- Si la conduccin involucra mercaderas propias es un acto civil.
- La conduccin debe realizarla a travs de dependientes, la empresa de
transporte, por excepcin podr realizarla el empresario por s mismo
P.e. no lo es para taxista.
Sea que el porteador realice un acto civil o comercial, esto no tendr mayor
importancia para el Cco, art. 171.
Se reconoce la teora del derecho subjetivo, pues el transportista realiza
actos civiles o comerciales.
Art. 166 C.Co. lo define, y es muy importante ya que su inciso final da
las bases para definir. la empresa.
c)

N 7:
(i)

Empresas de depsito:

Va ms all de lo sealado en el CC., art. 2211 (se confa una cosa corporal a
otro para guardarla y restituirla), sino que se refiere ms bien al trmino ingls
de deposito de mercaderas o warrants, en el que existe un acto de comercio ya
que hay una intermediacin entre el servicio y el pblico y una explotacin del
lugar.
Este tipo de depsito tiene dos ventajas principales, siendo la primera la custodia
de lo depositado, y la segunda que permite la transferencia no por una entrega
manual, con los costos que ello involucra, sino que mediante la transferencia del
certificado de depsito o warrant por endoso, permitiendo a su vez darlo en
garanta (prenda warrant). Por ello es conveniente pedir no slo el certificado
warrant, sino que tambin el de prenda.
Un problema adicional son los almacenes aduaneros, por que la preferencia prendaria
se ve obstaculizada con la preferencia del fisco por los derechos aduaneros.
Para el depositario el acto ser siempre comercial.
Para el depositante depender si lo hace para s o para fines de su empresa
(teora de lo accesorio).
(ii)

Empresas de provisiones o suministros:

25

El concepto de provisin o suministro es el de entregar a una PN o PJ bienes

muebles o servicios durante un tiempo determinado para satisfacer una
necesidad y a un valor tambin determinado.
Es necesario que sea una empresa para que haya mercantilidad en este acto, aunque
adems si un compra cantidades de bienes, por regla general es para venderlos.
Incluso se estn vendiendo bienes que todava no se tienen, se venden bienes que se
tendrn en el futuro para ser entregados tambin en el futuro.
Existira segn algunos autores un paralelo con art. 3, N1, ya que se ha dicho
que lo repetira, siendo un comprar para vender, pero no es as por que:
El N1 se refiere a un acto individual, y el N 7 a una empresa que
realiza un conjunto de actos.
El N 1 es un acto ordenado, ya que empieza con la compra y termina
con la venta. El N 7 no es as, ya que se venden bienes an no comprados.
Para el empresario ser siempre un acto mercantil, para la otra persona lo ser
siguiendo la teora de lo accesorio.
(iii)

Agencias de negocios:

No est definido en el CCo, pero se refiere a empresas que prestan determinados

servicios a la clientela, tales como correduras, administradores de bienes,
colocadores de avisos, etc., prestando en general, servicios para varias personas
a la vez.
El agente realiza actos de comercio no por su profesin, o independientemente a ella;
sino por la naturaleza del acto que ejecuta.
Se ha discutido si son agentes los corredores de propiedades, por realizar
intermediacin de bienes races que estaran fuera del Art. 3, excepto por el N
20, pero teniendo en cuenta que se prestan servicios generales como
intermediarios, estara dentro de actos de comercio.
(iv)

Los martilleros:

Es comercial por ley, ley N 18.118 de 1982.

Son las PN o PJ inscritas en un registro, en conformidad a la ley, para vender
pblicamente al mejor postor toda clase de bienes corporales muebles. Esta venta es
al mejor postor y en pblica subasta, y en general detrs de un martillero existe toda
una organizacin empresarial.
Para la persona que lo encarga, ser civil o mercantil siguiendo la teora de lo
accesorio.
Un elemento de discusin es si pueden vender en subasta bienes races. Segn la
ley, no pueden hacerlo, aunque a veces los Sndicos de quiebras se lo encarga lo
que es anormal e ilegal. Deben rematarlo en el tribunal.

26

d)

N 8:
En ella existen tres partes involucradas: el empresario, el pblico y el artista.
Para el primero es comercial, ya que requiere una serie de instalaciones y tiene
como objeto el entretener al pblico, pero para los otros es civil, incluso si son
los artistas los que realizan el espectculo.

e)

N 9:
Se refiere exclusivamente al seguro terrestre, estando definido el seguro por el
Art. 512 del Cdigo de Comercio. Es, en general un contrato exclusivamente de
indemnizacin, y por tanto compensatorio, jams puede significar utilidad.
Este numeral se refiere a las empresas de seguros, ya que por un lado hay
intermediacin y por el otro funciona la teora de diferenciacin de riesgos,
existiendo una multiplicidad de seguros en proporcin a una multiplicidad de
riesgos.
Debe ser a prima, y por ley slo pueden dedicarse a esta actividad las sociedades
annimas de seguros y reaseguros que desarrollen dicho giro o actividades afines
o complementarias a esta. Hay compaas de seguros de vida y de seguros
generales, segn si el riesgo es de la personas, o garantizando un capital o una
renta o si el riesgo es del patrimonio, estando en el campo de ambas los
accidentes personales y la salud.

f)

N 20:
Se refiere a si ejerce esta actividad bajo la organizacin jurdica de empresa, hay
un conjunto de medios materiales y humanos, hay agentes asalariados y hay una
intervencin en el mercado de bienes y servicios. Es este conjunto de factores,
esta organizacin a la que se da un carcter mercantil.
De todos modos, el legislador deja afuera las empresas dedicadas al
arrendamiento, urbanizacin, loteo, etc.

3.4.3 Actos de comercio formales u objetivos.

a)

N 10:
Son los llamados Actos Formales de Comercio:
(i)

Son actos de comercio independientemente de las personas que lo

realicen.

(ii)

Un concepto es que son aquellos que siempre tiene un carcter mercantil

para ambas partes (excluye la teora de lo accesorio y de los actos
mixtos).

27

(iii) Naturaleza comercial: Viene de la forma, del empleo de los ttulos de

crdito por medio de los cuales se realizan determinadas operaciones,
cualquiera sea su causa, objeto o personas que intervengan.
Origen:
(i) Contrato de cambio: Art. 620.

(ii)

- Elementos: Objeto: Pago.

Precio: Valor.
Distancia: Lugar distinto.
Letra de cambio:

En su oportunidad complementaba al contrato de cambio, era accesoria a l, y

luego fue un medio de ejecucin y prueba.
La letra de cambio, al permitir que el librador fuera beneficiario y al entrar en
escena el endoso, adquiere autonoma documentaria.
Personas que intervienen:
Librador: Quien emite (deudor).
-

Librado: Persona a quin se ordena pague una cantidad determinada o

determinable de dinero.
Tomador o beneficiario: Persona a favor del cual se emite la letra.
Aceptante: Librado que admite pagar firmando en el anverso.
Endosante: El que transfiere el documento por endoso.
Endosatario: Quien adquiere el documento por endoso.
Aval: Garantiza el pago del documento por algunos o todos de los
obligados.

Tipos de operaciones:
a)

Letra de cambio:

No fue definida por ley 18.092.

Los elementos de la letra de cambio son:
1.
Su objeto es pagar o hacer pagar una cantidad de dinero a un tercero
en representacin de uno mismo.
2.

Dinero (no en especies).

3.
Distancia loci: el lugar del pago es diferente de donde se celebr la
convencin.
La letra de cambio es un instrumento que tiene cuatro propsitos:
1.
Ejecutar un contrato de cambio.
2.
Es un medio de pago.
3.
Es un medio de crdito.
28

4.
Es un mecanismo de circulacin comercial (circula entre diferentes
personas mediante el endoso).
Principales operaciones son:
1.
Emisin o giro: Creacin de la letra.
2.
Aceptacin: Declaracin unilateral de voluntad del librado que
admite la orden de la letra y se obliga a su pago.
3.
Endoso: Mecanismo que tiene el beneficiario o portador para
transferir el documento, para darlo en cobro o en garanta, mediante acto escrito
al dorso o la sola firma.
4.
Aval: Acto escrito y firmado en la letra de cambio, hoja de
prolongacin o documento separado, por el que un girador, un endosante o un
tercero garantiza, en todo o en parte, el pago de ella.
5.
Otras: Protesto, prrroga, pago, etc.
b)

Pagar:

No definido por Ley 18.092.

Es diferente a la letra de cambio, ya que es un documento en virtud del cual una
persona se confiesa deudora de otra por una cantidad determinada o determinable de
dinero y se obliga a pagarla en una poca sealada.
Personas que intervienen:
1.
Deudor: Suscriptor, quien lo firma.
2.
Acreedor o beneficiario. Sea nominativo, a la orden o al portador.
c)

Cheque:

Art. 10. DFL 707. Deriva del contrato de cuenta corriente bancaria.
Con el paso del tiempo ha ido adquiriendo independencia propia, es un ttulo de
crdito, con importancia especialmente gracias al delito de giro fraudulento de
cheque.
Operaciones: Giro, endoso, protesto.
d)

Operaciones sobre documentos a la orden:

Extiende el mbito de la mercantilidad formal. Es definida como la emisin,

circulacin, garanta y pago de documentos que no son letras de cambio, pagar o
cheques, pero siendo documentos que son formales, como la facturas, bonos, carta de
porte, conocimientos de embarque, etc.
Son documentos en los que no se ha borrador la mencin a la orden, y son
susceptibles de ser transferidos y endosados por su beneficiario a favor de
terceros.

29

e)
Remesas de dinero hechas de una plaza a otra en virtud de un
contrato de cambio.
Se puede realizar por diferentes medios, p.e. giros postales.

30