OBSTCULOS A LA PERSECUCIN PENAL, EN LA ETAPA

PREPARATORIA
De los artculos 291 al 296 del Cdigo Procesal Penal, se determinan las
instituciones que permiten obstaculizar la persecucin penal.
Los obstculos que existe determinados en el cdigo procesal penal son:
antejuicio, cuestin prejudicial, y las excepciones.
A. EL ANTEJUICIO
Determinado en el Cdigo Procesal Penal como un obstculo a la persecucin
penal. Es la institucin a travs de la cual se determina si ha lugar o no, para
proceder criminalmente contra un funcionario pblico que goza de este
privilegio.
Los funcionarios que gozan de antejuicio son: Diputados, presidente y
Vicepresidente de la Repblica, Presidente y Magistrados de la Corte Suprema
de Justicia, del Tribunal Supremo Electoral y de la Corte de Constitucionalidad,
Ministros, Vice-Ministros de Estado cuando estn encargado del despacho,
Secretarios de la Presidencia de la Repblica, Subsecretarios que los
sustituyan, Procurador de los Derechos Humanos, Fiscal General, Procurador
General de la Nacin; Magistrados de Corte de Apelaciones y otros Tribunales
de igual categora; Jueces y Alcaldes.
El artculo 293 del C.P.P., regula: Cuando la viabilidad de la persecucin penal
dependa de un procedimiento previo, el tribunal competente, de oficio o a
peticin del Ministerio Pblico, solicitar el antejuicio a la autoridad que
corresponda, con un informe de las razones que justifican el pedido y las
actuaciones originales. En lo dems se regir por la Constitucin de la
Repblica y leyes especiales.
Contra el titular de privilegio no se podrn realizar actos que impliquen una
persecucin penal y slo se practicarn los de investigacin cuya prdida es de
temer y los indispensables para fundar la peticin. Culminada la investigacin
esencial, se archivarn las piezas de conviccin, salvo que el procedimiento
contine con relacin a otros imputados que no ostentan el privilegio.
Rige esta disposicin cuando se requiera la conformidad de un gobierno
extranjero.

TRMITE DEL ANTEJUICIO:

 Si una persona se considera agraviada por la comisin de un acto u

omisin que se considera delito y supuestamente cometido por un
funcionario sujeto a antejuicio, lo denunciar o presentar querella ante
un juez o ante el Ministerio Pblico.
Si fuese ante el Ministerio Pblico, este lo remitir a un juez a efecto de
que ste lo curse a la Corte Suprema de Justicia.
Si fueses directamente ante un Juez, este funcionario remitir la
denuncia ala Corte Suprema de Justicia, a afecto de que en ambos casos
este Organismo determine quin es competente para conocer del
trmite y resolucin, y la enviar, por ejemplo, a una Sala de
Apelaciones para que conozca y resuelva el Antejuicio contra un Alcalde.
El rgano jurisdiccional competente (Ejemplo: Sala de Apelaciones)
nombrar un Juez pesquisidor, quien se encargar de cita al funcionario
antejuiciado y recabar medios de que le permitan tener un panorama al
final de esta, y determinar si a su parecer deber y para realizar la
pesquisa se tiene 60 das.
Una vez finalizada la pesquisa, se enva de nuevo el expediente con lo
recabado al rgano encargado de resolver (ej. El juez lo enva de vuelta
a la Sala de Apelaciones) y sta con el informe circunstanciado o
dictamen del pesquisidor dicta la resolucin, declarando que ha lugar o
no a perseguir penalmente al funcionario denunciado.
La resolucin que declara con o sin lugar el antejuicio, no es susceptible de ser
atacada a travs de un recurso determinado, segn la ley especifica; porque se
entiende que se permite que inicie un proceso penal, en el cual se podrn
presentar todos los recursos legales pertinentes.
El expediente de Antejuicio no debe remitirse al juez que lo conocer del
proceso, ya que estos antecedentes solamente sirven para declarar si ha lugar
o no al antejuicio, y el que se haya declarado con lugar no significa que el
funcionario sea culpable, sino que existen elementos concretos que permiten
someter a un funcionario pblico a un proceso penal para su investigacin.

Pereciera que el artculo 404 ordinal 12) del C.P.P.., permite apelar la
declaracin de que ha lugar a formacin de causa en contra de un funcionario
pblico, ya que en este se regula: instancia () 12) Los que resuelvan ()
obstculos a la persecucin penal y civil. (). Sin embargo, se debe entender
que este numeral hace este numeral hace alusin a otros obstculos a la
persecucin penal, en primer lugar, porque la ley especifica, ley de antejuicio
determina que contra la resolucin no cabe recurso alguno, y adems, porque

la apelacin del artculo 404 del C.P.P. ataca la resoluciones de los jueces de
primera Instancia, y pestos no resuelven expedientes de Antejuicio, por lo que
no es factible atacar dicha resolucin a travs de este recurso.

B. LA CUESTIN PREJUDICIAL
El artculo 291 del C.P.P regula: Si la persecucin penal depende
exclusivamente del juzgamiento de una cuestin prejudicial, la cual, segn la
ley, debe ser resuelta en un proceso independiente, ste deber ser promovido
y proseguido por el Ministerio Pblico, con citacin de todos los interesados,
siempre que la ley que regula la cuestin lo permita. Cuando el Ministerio
Pblico no est legitimado para impulsar la cuestin prejudicial, notificar
sobre su existencia a la persona legitimada y le requerir, a su vez, noticias
sobre la promocin del proceso y su desarrollo.

El Diccionario de la Lengua Espaola, de la Real Academia, define el concepto

Prejudicial de la siguiente manera: Que requiere o pide decisin anterior y
previa a la sentencia de lo principal () Dcese de la accin o excepcin que
ante todas las cosas se debe examinar y definir.

Es decir que la persecucin penal, puede ser obstaculizada o suspendida, si

existe un punto o materia que sea necesario discutir previamente, en una
jurisdiccin distinta a la penal, y que al ser resuelta va a influir necesariamente
en la penal y previamente a seguir persiguiendo penalmente, se requiere que
se juzgue o se decida, otra cuestin relacionada con aspectos civiles,
mercantiles, administrativos, laborales, etc. a esto se refiere el artculo citado
cuando instituye: la cual, segn la ley debe ser resuelta en un procesos
independiente

Quin puede plantear esta cuestin y ante quien se interpone?

El artculo 292 del C.P.P. establece: La existencia () podr ser planteada al
tribunal por cualquiera de las partes ().
Generalmente quien va a interponer la prejudicialidad es el abogado defensor,
y la puede plantear ante el juez de instancia o ante el juez o Tribunal de
sentencia.
En qu forma debe presentarse?

Segn el artculo 292 del C.P.P. se presentar por escrito fundado (con
argumentos y fundamentos jurdicos) y se debe presentar oralmente en el
debate.
Qu trmite debe drsele a la Cuestin Prejudicial?
El artculo 292 del C.P.P. segundo prrafo, determina: () el tribunal tramitar
la cuestin prejudicial en forma de incidente (),
Por lo que existen dos formas de tramitarlas y sera las siguientes:
1. Cuando se presenta el escrito de prejudicialidad
En este caso el trmite de incidente que debe llevarse es el que determina el
cdigo procesal penal de conformidad con el artculo 150 Bis, y no conforme la
ley del Organismo judicial, ya que no nos remite taxativamente a esa ley.
La forma de proceder en estos casos sera la siguiente:
La parte que promueve la prejudicialidad, en el memorial o escrito debe
exponer los argumentos que fundamentan su peticin y proponer e
individualizar la prueba cuando se refiere a cuestiones de hecho. Si se
promueve la prejudicialidad por escrito, sin ofrecer prueba, ser rechazada.
El juez o tribunal que deba conocer del incidente citar al imputado, al
Ministerio Pblico y a las dems partes, a una audiencia que deber realizarse
dentro del plazo mximo de dos (2) das en el caso que se trate de cuestiones
de derecho, y cinco (5) das en el caso que sea cuestiones de hecho.
Odas las partes y, en su aso, recibidas las pruebas, el rgano jurisdiccional, en
la audiencia respectiva, resolver el incidente sin ms tramite.
2. Cuando la prejudicialidad se presenta en forma oral.
Es claro el artculo 292 C.P.P., que solamente se acepta en forma oral, cuando
se plantea en el debate, pero por tratarse ac la etapa preparatoria, no se
considera desarrollar ms este tema.
Cules son los efectos de declarar con lugar una cuestin prejudicial?
Del artculo 292 del C.P.P. Segundo prrafo, podemos extraer los siguientes:
a) Suspensin de la persecucin penal ya que se estipula:
() Si acepta su existencia, suspender el procedimiento hasta que sea
resuelta por un juez civil, quien tiene el mejor derecho sobre una propiedad,
para continuar un proceso de usurpacin agravada.

b) Puede recabarse investigacin urgente, ya que se lee: () admitan

demora (), esto significa que no obstante se suspende la persecucin
penal, se autoriza al juez para que lo que considere realmente urgente,
se mande a recabar.

c) Cese de las medidas de coercin, puesto que se determina en el artculo

292 del C.P.P. lo siguiente: () Cuando el imputado estuviere detenido,
se ordenar su libertad (), o bien tienen que suspenderse las otras
medidas de coercin como las patrimoniales.
Cmo quedan los procesos en los que se declara con lugar una
cuestin prejudicial?
Los procesos en los que se ha resuelto, la aceptacin de una cuestin
prejudicial planteada, quedan ala fecha, en archivo, por haberse suspendido la
persecucin a favor de una persona, ya que no obstante se entiende que se
resuelve que es necesario agotar otro tipo de proceso previo a continuar con lo
penal, este tipo de proceso que hay que agotar, es obvio que no lo plantear la
persona o personas a favor de quien se haya dado con lugar la cuestin
prejudicial.
Es comn el planteamiento de cuestiones prejudiciales como obstculos a la
persecucin penal, en los casos de sindicacin por usurpacin agravada; un
ejemplo sera que alguna persona se posesiona de un terreno siembra en l
sin tener supuestamente derecho a hacerlo; ante esto el supuesto verdadero
poseedor o propietario presenta denuncia por usurpacin agravada
demostrando que tiene un documento privado de declaracin jurada de
derechos posesorios, caso en el cual el sindicado plantea cuestin prejudicial
porque seala que tambin tiene un documento consistente en declaracin de
derechos de posesin del inmueble en conflicto (ambos documentos sin
registro); por lo que en este sentido, el rgano jurisdiccional se encuentra en el
punto de que no puede procesar libremente a la persona que se dice ocup el
inmueble y sembr en ste, porque se acredita la existencia de una supuesta
legitima posesin, cuestin que tambin aduce la persona que se dice
agraviado o al que se le pretende despojar del bien inmueble; entonces a uno
de los dos sujetos (agraviado o sindicado) le asiste un mejor derecho de
posesin; pero no es el juez de primera instancia de lo penal el que debe
dirimir a quien le corresponde, por lo que la cuestin prejudicial podra
resolverse con lugar y como consecuencia, se suspende la persecucin penal
iniciada por usurpacin agravada.
Se entendera que el supuesto agraviado es quien deber plantear la demanda
en lo civil, para que ah se determine a quien le asiste el derecho verdadero de
posesin y si en realidad se determina que si es verdaderamente el legitimo

poseedor como consecuencia es verdaderamente agraviado en lo penal, por lo

que podra pedirse la reanudacin de la persecucin penal que una vez fue
iniciada.
Otro ejemplo simple de planteamiento de cuestin prejudicial sera el siguiente:
Si en un hecho de negacin de asistencia econmica, el perseguido planteare
que en ningn momento se le requiri de pago de los alimentos por parte del
juzgado de familia, y por ende debe agotarse el procedimiento de
requerimiento dentro del juicio oral de alimentos, y al darle el trmite a la
prejudicialidad, se determine que en realidad as es: lo primero ser que se le
suspenda la persecucin penal y como consecuencia queden sin efecto las
medidas de coercin personal.
Ser la parte agraviada (obviamente no el sindicado, favorecido con el
resultado del planteamiento) quien deber pedir al juzgado de familia que
cumpla con el requisito de requerir de pago, a afecto de tener la negativa de
cumplimiento de la obligacin (requisito, sine qua non, para poder perseguir
por negociacin de asistencia econmica).
Cabe algn
prejudicial?

recurso

en contra

de

lo

resuelto

en

la cuestin

Si, lo que procede en caso de no estar de acuerdo con la resolucin que

resuelva la cuestin prejudicial (con lugar o sin lugar) sera el planteamiento de
Apelacin, de conformidad con el artculo 404 numeral 12) que funda:
Apelacin. Son apelables los autos dictados por los jueces de primera
instancia que resuelvan: () 12) los que resuelvan () obstculos a la
persecucin penal ()
Trmite del recurso de Apelacin
1) La apelacin debe presentarse dentro del tercero da de resuelta la
cuestin, por escrito y ante el juez que dicto la resolucin.
2) El juzgado otorga y eleva el recurso a la Sala de Apelaciones.
3) La Sala deber resolver dentro del tercero da, confirmado, revocado,
reformando o adicionando la resolucin.
Procede otro recurso en contra de lo resuelto por la Sala de
Apelaciones, en lo que se refiere a la Cuestin Prejudicial?
Si cabe recurrir en Casacin, de conformidad con lo establecido en el artculo
437 del C.P.P., que dispone: Procedencia. El recurso de casacin procede
contra las sentencias o autos definitivos dictados por las Salas de apelaciones
que resuelvan: () 4) Los recursos de apelacin contra las resoluciones de los

jueces de primera instancia () que resuelvan () obstculos a la persecucin

penal.
C. Las Excepciones, como obstculo a la persecucin penal
Las excepciones previstas en el ordenamiento procesal penal se determinan
como medios de defensa para oponerse al progreso de la persecucin penal.
En el mbito procesal penal no se acepta la interposicin de excepciones que
no estn nominadas en el Cdigo Procesal Penal (a excepcin de la
inconstitucionalidad en caso concreto, que tiene su base en una ley
constitucional).
Que excepciones existen en el Cdigo Procesal penal?
El artculo 294 determina: Excepciones. Las partes podrn oponerse al
progreso de la persecucin penal o de la accin civil, por los siguientes
motivos:
1) Incompetencia.
2) Falta de accin; y
3) Extincin de la persecucin penal o de la pretensin civil (). (Este
numeral, contemplan dos excepciones).
C.1. La excepcin de incompetencia
Esta excepcin est vista como dilatoria, que tiende a postergar la resolucin
del asunto, y no ataca el fondo; sin embargo, es de importancia porque la
competencia es una situacin que determina la validez del asunto resuelto. La
excepcin de incompetencia, puede plantearse a lo largo de toda la etapa
preparatoria, ante el juez que conoce de dicha etapa.
En el Cdigo Procesal Penal, se establecen dos maneras para hacer valer la
incompetencia: a9 se pude discutir a travs del planteamiento de la excepcin;
y b) a travs de las instituciones denominadas Declinatoria y la Inhibitoria,
contenidas en los artculos 56 al 58 del Cdigo Procesal Penal, (ya tratadas en
este trabajo, en lo relativo al apartado de jurisdiccin y competencia).
C.2. La excepcin de falta de accin
El aturo Vicente Gimeno Sendra, expone que el derecho de accin penal es un
derecho fundamental que asiste a todos lo sujetos de derecho, y se ejercita
mediante la puesta en concomiendo del juez de instruccin de una notitia
criminis, haciendo surgir en el rgano jurisdiccional la obligacin de dictar una
resolucin motivada y fundada sobre su inadmisin o sobre la finalizacin del
proceso penal. De tal manera que si uno de los sujetos procesales considera

que al Ministerio Pblico o al Querellante Adhesivo, no le asiste ese derecho de

solicitar al Estado que se administre justicia, podra plantear la Falta de
accin.
C.3. Excepcin de extincin de la persecucin penal o de la pretensin
civil
En sta se contienen dos instituciones: la extincin de la persecucin penal y la
extincin de la pretensin civil.
En lo que respecta a la extincin de la persecucin penal, sta ataca el fondo
de la pretensin penal, puesto que se refiere a que ya no debe perseguirse
penalmente por las razones del artculo 32 del Cdigo Procesal Penal, es decir
por:
1. Por muerte del imputado
2. Por amnista
3. Por prescripcin
4. Por el pago del mximo previsto para la pena de multa, si el imputado
admitiere al mismo tiempo su culpabilidad, en el caso de delitos
sancionados slo con esa clase de pena.
5. Por el vencimiento del plazo de prueba, sin que la suspensin (de la
persecucin penal) haya sido revocada. (Art. 27 del C.P.P.)
6. Por la revocacin de la instancia particular, en los delitos privados que
dependen de ella. (Art. 35 del C.P.P.).
7. Por la renuncia o por el abandono de la querella respecto de los delitos
privados a instancia de parte o accin privada. (Art. 36 del C.P.P.).
8. Por la muerte del agraviado, en los casos de delitos de accin privada;
sin embargo, la accin ya iniciada por el ofendido puede ser continuada
por sus herederos o sucesores, salvo casos establecidos por el Cdigo
Penal.
Otra de las casusas para plantear esta excepcin sera los contenidos en el
artculo 101 del Cdigo Penal en el que se lee: La responsabilidad penal se
extingue:
1. Por muerte del procesado o del condenado
2. Por amnista
3. Por perdn del ofendido, en los casos en que la laye lo permita
expresamente

4. Por prescripcin
5. Por cumplimiento de la pena.
Ene el caso de la excepcin de extincin de la pretensin civil, sta atacar
directamente la accin reparadora, y aducindose que ya no es posible
ejercerla por prescripcin de transcurso del tiempo para poder ejercerla, por
ejemplo el Cdigo Civil establece que debe ejercerse dentro del plazo de un
ao a partir de que se cometi el hecho, o de que se tuvo conocimiento de los
daos y perjuicios causados por el ilcito penal. (Art. 1643 C.C.).
Cul es el trmite que debe darse al interponerse una excepcin en
la etapa preparatoria?
El artculo 295 del C.P.P. establece: La interposicin de excepciones se
tramitar en forma de incidente, sin interrumpir la investigacin. ().
En este caso el trmite de incidente que debe llevarse es el que determina el
cdigo procesal penal de conformidad con el artculo 150 Bis, y no conforme la
ley de Organismo judicial, ya que no se seala que deba ser por esa ley.
La forma de proceder en estos casos sera la siguiente.
La parte que promueve la excepcin, solicitar una audiencia oral.
El juez o tribunal que deba conocer del incidente citar al imputado, al
Ministerio Pblico y a las dems partes, a una audiencia que deber realizarse
dentro del plazo mximo de dos (2) das en el caso que se trate de cuestiones
de derecho, y cinco (5) das en el caso que sea cuestiones de hecho.
El interponente en la audiencia oral fijada, debe exponer los argumentos que
fundamenten su peticin y proponer e individualizar la prueba al plantear la
excepcin cuando se refiera a cuestiones de hecho. Si se promueve la
excepcin si ofrecer prueba, ser rechazada.
Odas las partes y, en su caso, recibidas las pruebas, el rgano jurisdiccional,
en la audiencia respectiva, resolver el incidente sin ms trmite.
En caso de que la excepcin planteada sea la de incompetencia se debe
contemplar lo siguiente:
De conformidad con el artculo 296 del C.P.P. primer prrafo, se lee: La
cuestin de incompetencia ser resuelta antes que cualquier otra. Si se
reconoce la mltiple persecucin penal simultnea se deber decidir cul es el
nico tribunal competente. (). Esto porque en primer lugar debe
determinarse si es o no competente el juez para seguir conociendo y no afectar
el juicio en s, y la segunda parte, que aclara que si una persona discute que se

le est procesando por varios juzgados sobre un mismo hecho, en esta

excepcin puede determinarse a quien le compete conocer con exclusividad.
Recurso en contra de la resolucin de la excepcin
Lo que procedera sera apelar, de conformidad con el artculo 404 numeral 12)
que establece: Apelacin. Son apelables los autos dictados por los jueces de
primera instancia que resuelvan. () excepciones u obstculos a la
persecucin penal ().
sta se presenta dentro del tercer da de resuelta la excepcin, ante el juez que
dict la resolucin , y ste la eleva a la Sala de Apelaciones, la que deber de
resolver dentro del tercer da reafirmando, revocando, reformando o
adicionando la resolucin.
Procede plantear
Apelaciones?

Casacin

contra

lo

resuelto

por

la

Sala

de

Si la excepcin es de extincin a la persecucin penal, puede llegar a Casacin

de conformidad con el artculo 437 del C.P.P. que establece: Procedencia. El
recurso de casacin procede contra las sentencias o autos definitivos dictados
por las salas de apelaciones que resuelvan: () 4) Los recursos de apelacin
contra las resoluciones de los jueces de primera instancia () que resuelvan
excepciones u obstculos a la persecucin penal..
Interposicin y trmite del recurso de Casacin
El artculo 443 del C.P.P. establece que el recurso de casacin deber ser
interpuesto ante la Corte Suprema de Justicia dentro del plazo de quince das
de notificada la resolucin que lo motiva, con expresin de los fundamentos
legales que lo autorizan. Slo se tendr por debidamente fundado cuando se
expresen de manera clara y precisa los artculos e incisos que autoricen el
recurso, indicando si es por motivo de forma o de fondo. Asimismo, los
artculos e incisos que se consideren violados de las leyes respectivas.
El recurso tambin podr ser presentado, dentro del plazo indicado, al tribunal
que ha emitido la resolucin (Sala de Apelaciones).
Si se presenta ante la Sala de Apelaciones, sta otorgar el recurso, y lo
remitir a la Corte Suprema de JSUTICIA. (La sala, no est facultada legalmente
para rechazar el recurso, si a su criterio no llena requisitos de ley.)
Si el recurso llena los requisitos legales (o si se corrigi dentro del trmino de
tres das de conformidad con el artculo 399 del C.P.P.) la Cmara Penal fijar
da y hora para la vista, del recurso planteado, dentro del plazo de quince das.
(Debe estarse al plazo fijado por la Ley del Organismo Judicial en el artculo
142)

La resolucin de Casacin se emitir dentro de 15 das segn el artculo 446

del C.P.P., al igual que el plazo fijado en el 142 de la Ley del Organismo Judicial.
Es decir que resumiendo el trmite de la Casacin
(presentacin, da y hora para la vista y plazo para resolver).

sera

15-15-15