Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
FINALIDADE da disciplina:
Ela tornou-se OBRIGATRIA nos Cursos Jurdicos pelo DECRETO n. 19.852/31 Introduo
Cincia do Direito.
Pela RESOLUO n. 03, de 25 de fevereiro de 1972, do Conselho Federal de Educao,
passou a denominar-se INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
ROMA:
OBJETIVO:
NO LIVRO:
Ele definia o que era direito, indicava suas fontes e apresentava os regulamentos sobre
o direito das pessoas, das coisas e aes. Uma cpia manuscrita deste livro foi
descoberta, por volta de 1816 e fez muito sucesso. Esta a 1 INTRODUO AO
ESTUDO DO DIREITO.
ARISTTELES (mais famoso filsofo grego 383-322 a. C.) = (tica a Nicmacos e Poltica).
Para ele:
A justia comutativa deve ser aplicada aos casos de contratos ou danos (todos devem
cumprir suas promessas e indenizar os danos praticados).
EM ROMA:
Aqueles que tratavam do direito, eram os juristas atuantes na prtica, pois criavam e
aplicavam O DIREITO.
Havia do direito da gentes (ius gentium), aplicvel exclusivamente aos seres humanos.
Esse DIREITO DAS GENTES, diferente do ius naturale, que tratavam os seres
humanos da mesma forma, distinguia determinados grupos de pessoa, segundo sua
origem e condio social! Fazia a distino entre os seres livres e os escravos. HAVIA
TAMBM O DIREITO CIVIL (IUS CIVILE), COMPOSTO PELAS NORMAS
ESPECFICAS DE DETERMINADA SOCIEDADE.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- Celso: Deu A famosa definio de direito: {ius est ars boni et aequi} = O direito constitui a arte
do bem e do justo.
No entendimento de CELSO: O DIREITO EST LIGADO AO CONCEITO DE JUSTIA (O BEM
E O JUSTO), alm do que o direito uma arte (que pode dar diferentes solues, dependendo
do momento e das pessoas envolvidas).
CELSO e ULPIANO: PARTICIPARAM A CRIAO DO DIGESTO, DO corpus iuris civilis, DE
JUSTINIANO. Ambos viveram entre os sculos (I e II d. C.)
Deve respeitar os mandamentos divinos, que constituem a lei eterna, que encontra-se
nos ensinamentos da igreja catlica , includo o direito natural.
Se h conflito entre a lei positiva e a lei eterna, os sditos estariam liberados do dever
de obedincia lei positiva.
Antes da criao do Estado h os direitos naturais das pessoas (que podem gerar
conflitos, guerra e misria) = uma guerra de todos contra todos =
Assim, abdicando de seus direitos naturais, entregam todo o poder a uma autoridade
central o ESTADO.
Por este pacto, o ESTADO deve distribuir direitos e obrigaes, garantindo seu
respeito mediante a ameaa e coao.
Assim:
O direito deve limitar a ao do indivduo para preservar a liberdade dos demais.
Direito: o conjunto de regras estabelecidas pelo Estado para garantir a liberdade de todos os
indivduos.
Diferente de HOBBES que previa o DIREITO como existncia e fundamento apenas do
Estado.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------GEORG WILHELM FRIEDRICH HEGEL (1770-18310:
Filsofo alemo = obra: Linhas fundamentais da filosofia do direito 1821.
HEGEL =Afirmou que no era possvel dar uma nica definio do DIREITO.
Para ele, o direito moderno exprime o esprito de uma sociedade, que se realiza na
histria mediante contnuas conquistas e melhorias ticas.
Advogou que a tarefa da CINCIA JURDICA explicar como funciona o ordenamento jurdico.
As normas devem ser estudadas pelos JURISTAS sem a considerao de outras
DISCIPLINAS, como a sociologia, a histria, a cincia poltica, a psicologia a teologia ou a
filosofia.
As normas jurdicas so obrigatrias e aplicam-se mesmo contra a vontade dos destinatrios,
por meio da coao.
A Constituio cria uma hierarquia das fontes do direito, que so estruturadas de forma
escalonada = pirmide normativa = as NORMAS INFERIORES devem ser conforme as
superiores.
A validade de uma norma jurdica est fundamentada sempre por uma norma superior.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- Assim:
A definio do DIREITO no pode ser vlida para toda a humanidade e para todos os tempos.
H uma relatividade histrica do DIREITO.
Hoje no Brasil, se aplica o direito ocidental, criado na Europa e difundido atravs do
colonizador portugus.
Desta forma, o DIREITO de nossa era, comea no final do sculo XVIII, com a criao das
primeiras codificaes e das Constituies, inicialmente, nos Estados Unidos, aps a
Declarao da Independncia de 1776, e na Frana aps a Revoluo francesa de 1789.
Esse DIREITO corresponde s caractersticas e s necessidades das sociedades capitalistas,
sendo diferentes das normas de comportamento das sociedades do passado.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- DIREITO:
1. Como fenmeno histrico:
Por muito tempo, chamou-se por DIREITO o que hoje chamaramos de religio, poltica. Ex.
Dez Mandamentos da Bblia = monumento jurdico = conjunto de normas religiosas.
Na MODERNIDADE = incio = historiadores franceses, 29 de maio de 1453 = a tomada de
Constantinopla pelos turcos otomanos, e o trmino com a Revoluo Francesa, em 14 de julho
de 1789.
Passou-se separao terica entre DIREITO, POLTICA e RELIGIO.
Entre MORAL e a RELIGIO isso tambm ocorreu.
Atravs do ILUMINISMO = movimento filosfico = do sculo XVIII, o Sculo das Luzes, = uma
das conseqncias do Renascimento = movimento cultural, do Ocidente = sculos XV e XVI =
a fase de transio dos valores e das TRADIES medievais = mundo totalmente novo:
AFETAO BURGUESA.
O HOMEM buscou respostas = RAZO = na liberdade de expresso = pensamento.
ANTROPOCENTRISMO (o homem e no Deus como centro), em oposio ideologia em
vigor no perodo medieval = teocentrismo (Deus como centro do universo).
Os ILUMINISTAS = HOMENS = razo = Eram iguais e tinham direito liberdade de expresso
e de praticar sua RELIGIO.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
DIREITO:
DEFENDIAM AINDA OS ILUMINISTAS:
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------DIREITO:
PRINCIPAIS PENSADORES ILUMINISTAS:
1. MONTESQUIEU (1689-1775): O Esprito das Leis, um estudo comparativo da origem
das leis humanas.
Props a diviso do poder em trs esferas: Legislativo (que elabora as leis), Executivo
(que executa as leis e exerce poder administrativo) e o Judicirio (responsvel pela
observncia das leis). Este modelo inspirou as modernas democracias ocidentais.
2. VOLTAIRE (1694-1778): foi um dos grandes pensadores iluministas. Em obras como
Cndido ou O Otimismo e no Dicionrio Filosfico satirizou as injustias e a ignorncia de seu
tempo.
3. JEAN ROUSSEAU (1712-1778): props que o homem nasce bom, mas o meio social o
corrompe. Sua obra mais importante Do Contrato Social.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- DIREITO:
2. Como instrumento de controle social = religio, moral.
O HOMEM:
Para a soluo do conflito de interesses, o DIREITO visa garantir a realizao dos ideais
humanos de ORDEM, JUSTIA e BEM COMUM.
1) Direito = a inteno firme de dar a cada um o que seu; no lesar os outros; realizar
a justia.
2) Direito o conjunto das regras dotadas de coatividade e emanadas do poder constitudo.
3) Direito a qualidade do que justo mas justo nos termos da lei.
------------------------------------------------------------------------------------------------------- ----------------------PLURALIDADE DE SIGNIFICAES DO DIREITO realidades - (Andr Franco Montoro).
1) o direito no permite duelo.
Significa a norma, a lei, regra social obrigatria = uma regra social obrigatria (Bevilaqua).
2) o Estado tem o direito de legislar.
Significa a faculdade o poder, a prerrogativa que o Estado tem de criar leis = o interesse
protegido pela lei (Rudolf von Ihering)
3) a educao direito da criana.
Significa o que devido por justia = o bem devido a outrem. o significado da palavra direito
na Declarao Universal dos Direitos Humanos.
4) cabe ao direito estudar a criminalidade.
Significa Cincia do Direito.
Direito a exposio sistematizada de todos os fenmenos da vida jurdica e a determinao
de suas causas. (Hermann Post) in Bevilaqua.
5) o direito constitui um setor da vida social.
Significa o fenmeno da vida coletiva. Ao lado dos fatos econmicos, artsticos, culturais,
esportivos, tambm o direito = fato social.
O DIREITO considerado um setor da vida social o conjunto das condies de existncia e
desenvolvimento da sociedade, coativamente asseguradas.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- DIREITO com o significado de:
1.
JUSTO:
2.
NORMA AGENDI = a norma de agir = conjunto de condutas tpicas estabelecidas,
escritas ou no, e exteriorizadas por meio de fontes formais (lei) = Direito Objetivo:
3.
REGRA JURDICA:
ANTIGUIDADE CLSSICA:
Desde origem = guardou um sentido moral e religioso, por sua proximidade com
deificao da justia.
O DIREITO guardou: JUS = aquilo que consagrado pela Justia (virtude moral),
DERECTUM = como um exame de retido da balana, por meio do ato da Justia = aparelho
judicial.
Direito empregado de forma ampla para designar a Cincia do Direito = parte do
conhecimento humano que investiga e sistematiza os conhecimentos jurdicos.
Voc no estuda Direito = VOC ESTUDA A CINCIA DO DIREITO.
Miguel Reale > Direito = ordenamento jurdico:
NORMATIVO,
FTICO,
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------O DIREITO A ARTE DO BOM E DO EQUITATIVO = Jus est ars boni et aequi: que a
busca de uma proporo justa pelo discernimento do justo e do injusto. O justo a finalidade
perseguida pelo Direito. JUSTIA = atribuir a cada qual o seu direito.
DONDE SE CONCLUI QUE EM ROMA: O DIREITO tenha assumido forma de LEIS. Numa
sentena romana, pronunciada por Tito Lvio (jurisconsulto) diz que a LEI DA XII TBUAS teria
sido a fonte de todo o direito romano pblico e PRIVADO.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- No DIGESTO h meno a espcies de DIREITO:
1. JUS NATURALE: seria constitudo de relaes jurdicas entre todos os seres animados,
animais includos.
2. JUS GENTIUM: utilizado para manter a ordem entre cidados procedentes de cidades
diversas, por todo Imprio Romano. Ex: obedincia dos filhos aos pais; o dever de repelir os
agressores; contratos de comrcio internacional.
3. JUS CIVILE: prprio das diversas relaes civis em cada cidade. Portanto, eram
inumerveis as instituies prprias da cidade romana.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------- ----------------------
A PARTIR DA: FOI INFUNDIDO O CULTO DAS LEIS COMO SINNIMO DE DIREITO.
ELEMENTOS DO DIREITO:
O Direito = objeto cultural = homem em sociedade.
No processo de evoluo histrica = O DIREITO se apresenta como um conjunto de normas,
que tm por objetivo a disciplina e a organizao da vida em sociedade, resolvendo os conflitos
de interesses e promovendo a justia = concepo normativa do direito.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- MIGUEL REALE:
O direito surge quando s jurisconsultos romanos, com sabedoria emprica, quase intuitiva,
vislumbraram na sociedade tipos de conduta e criaram, como viso antecipada dos
comportamentos provveis, os estupendos modelos jurdicos do direito romano.
Esses modelos jurdicos que funcionam como diretivas para a ao, fins ou valores a realizar,
formalizam-se em estruturas jurdicas, compreendendo as normas, os institutos, as instituies,
os conceitos, as categorias = todos os ELEMENTOS que ajudam a construir o sistema de
direito.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------AS NORMAS JURDICAS so ELEMENTOS DO DIREITO e so:
1. PBLICAS (quando contidas em leis, sentenas, atos administrativos) e
2. PRIVADAS (contratos).
Promulgada a NORMA ela passa ter existncia prpria num sistema de normas em que est
inserida.
NORMA = IMPERATIVOS/COMANDOS VONTADE INSTITUCIONALIZADA COM
APTIDO PARA COMANDAR.
O DIREITO, como um conjunto de NORMAS: a programao daquelas PRESCRIES, de
forma racional e tecnicamente controlada, atravs da Constituio ou do legalismo
(estabelecido por lei), com contedo jurdico.
----------------------------------------------------------------------------------------------- ------------------------------DIREITO = LEI ou NORMA?
a compreenso de seu sentido pelo estudo da palavra que deu origem ao vocbulo.
No conceito de LEI ou NORMA JURDICA que regula a conduta social, deve-se considerar
alguns significados:
Isidoro de Sevilha livro Das Etimologias sustenta que LEI vem do latim legere =
ler.
LEI em sentido universal aplicvel a todos os setores da natureza = sem sentido jurdico.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 1) RESTRITO = LEI = Lei humana, tica ou moral = aplicada ao CAMPO DA LIBERDADE.
2) AMPLO = LEI abrange todas as normas jurdicas: lei escrita, costume jurdico,
jurisprudncia.
LEI JURDICA = constituda pelas normas de conduta impostas pela autoridade social.
LEI JURDICA = dois sentidos diferentes: equivalente lei escrita = LEI (direito escrito)
opondo-se ao costume jurdico = direito no escrito.
LEI = texto escrito (FORMA) = descrio e consequncias.
A forma conhecida.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------COMO O DIREITO PODER SER IDENTIFICADO COMO NORMA?
POSITIVISMO:
DOGMTICA:
jurista constri um sistema lgico, tendo como ponto de partida essas posies
normativas que operam no espao e no tempo. O jurista encontra, portanto, um
sistema de normas e que essas normas so dogmas. A partir da, h um trabalho
cientifico, onde a sua investigao consiste na interpretao, aplicao e integrao
das normas, obedecendo a princpios lgicos, para que elas possam satisfazer s
exigncias sociais sem que haja contradies internas no sistema.
----------------------------------------------------------------------------------------------- -----------------------------A NORMA:
Alm de impor a uma parte o cumprimento da obrigao, atribui outra parte o direito
de exigir rigorosamente esse cumprimento.
MIGUEL REALE:
O DIREITO comporta trs (03) aspectos bsicos:
Quanto VALIDADE:
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
FTICO A Sociologia jurdica estuda o direito positivo sob a tica da eficcia social
das normas jurdicas (DIREITO = FATO em sua efetividade social e histrica);
Diante disso:
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------DIREITO:
No um fenmeno da Natureza. humano. social.
H uma ligao necessria e constante entre AMBOS.
COAO:
PRESSO
SANO:
----------------------------------------------------------------------------------------------- -----------------------------SOCIEDADE:
Conjunto de pessoas (scios) que vivem por vontade prpria seguindo normas de
conduta comuns relaes sociais = comunidades.
O DIREITO como processo de adaptao social, no constitui um FIM, apenas um MEIO para
tornar possvel a convivncia e o progresso social.
----------------------------------------------------------------------------------------------- -----------------------------NA SOCIEDADE: As pessoas e os grupos sociais se relacionam, na busca de seus objetivos.
Essa interao social se apresenta sob formas de cooperao, competio e CONFLITO, a
oposio de interesse, entre pessoa ou grupos, no conciliados pelas normas sociais, encontra
no DIREITO a sua garantia.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------O DIREITO est em funo da vida social, porque ele a grande coluna que sustenta a
sociedade, pois, O DIREITO deve refletir os fatos sociais, que so criaes histricas do povo,
que traduzem os seus costumes, tradies, sentimentos e cultura. As NORMAS JURDICAS
devem achar-se conforme a manifestao do povo.
----------------------------------------------------------------------------------------------- -----------------------------O DIREITO criado pela sociedade para reger a prpria vida social. O ESTADO dispe de um
poder prprio para a formulao do DIREITO. Ao PODER LEGISLATIVO compete a funo de
estabelecer o DIREITO, que tem a MISSO de promover o BEM COMUM, que implica
JUSTIA, segurana, bem estar e progresso.
----------------------------------------------------------------------------------------------- ------------------------------O DIREITO no o nico instrumento responsvel pela harmonia da VIDA em SOCIEDADE. A
RELIGIO, A MORAL e, as Regras de Trato Social so outros processos normativos que
condicionam a VIDA do homem em SOCIEDADE.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------- --------------------MORAL:
Ela se identifica tambm com a noo de BEM = tudo aquilo que promove o homem de
uma forma integral e integrada.
3. INTERIORIDADE DA MORAL
A MORAL se preocupa pela vida interior das pessoas = a CONSCINCIA.
4. HETERONOMIA DO DIREITO
Sujeio ao querer alheio O INDIVDUO NO CRIA O DEVER-SER adeso s leis.
4. AUTONOMIA DA MORAL.
Querer espontneo o indivduo cria o dever-ser.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------5. COERCIBILIDADE DO DIREITO
Quando o sujeito passivo de uma relao jurdica ope resistncia ao mandamento legal, fazse necessria a COAO.
5. INCOERCIBILIDADE DA MORAL
A MORAL carece do elemento coativo, s vezes, exerce uma funo intimidativa.
b) QUANTO AO CONTEDO
1. SIGNIFICADO DE ORDEM DO DIREITO
Ao dispor sobre o convvio social, o DIREITO elege valores de convivncia. Limita a
estabelecer um ambiente de ORDEM.
1. O SENTIDO DE APERFEIOAMENTO DA MORAL
A MORAL visa ao aperfeioamento do ser humano. O BEM deve ser vivido em todas as
direes.
----------------------------------------------------------------------------------------------- -----------------------------PONTOS DE CONVERGNCIA = DIREITO e RELIGIO:
Princpios: Ex. boa-f Meu direito termina onde comea o de outra pessoa.
Regras: Cdigos Civil, Penal, Processo Civil e outras.
Instituies: Ex. Poder Judicirio Sindicatos, etc.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------O ESTADO:
Origem e Histria Alguns aspectos:
Conceito: o conjunto de pessoas que se encontram adstritas, pela ordem jurdica estatal, a
sua jurisdio, que compreende tanto o que reside no Estado, como o que est fora dele.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------2. TERRITRIO Elemento material espacial ou fsico do Estado. o espao geogrfico em
que o Estado exerce, de forma soberana, a sua autoridade, vigorando a sua ordem jurdica e
onde se encontra sua populao.
Conceito = a superfcie sobre a qual se estabelece o povo de modo permanente, inclusa a
soberania.
Elementos do territrio: (Art. 20 CF/88)
O territrio marca o poder de um Estado, de sua autoridade, de sua competncia legislativa,
administrativa, jurisdicional e de sua ordem jurdica.
TERRITRIO = sede do organismo estatal.
Onde o Estado exerce sua SOBERANIA.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------3. GOVERNO a organizao necessria para o exerccio do poder, a fora que conduz a
coletividade para o cumprimento das normas que cria, estabelece e exige, como condio de
vida de um povo.
O Estado pode ser definido como GOVERNO (vnculo poltico), que a submisso da
populao autoridade pblica, obrigada a obedec-la.
Pelo GOVERNO, o Estado cria a diferenciao poltica GOVERNANTES e governados.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------4. SOBERANIA Conceito:
FUNDAMENTAIS
AUXILIARES
O DIREITO ao ser estudado por diferentes disciplinas afins, CINCIAS JURDICAS, no perde
sua unidade fundamental.
POIS a noo do DIREITO se encontra necessariamente em todos os fenmenos jurdicos
concretos.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Para o conhecimento sistemtico do Direito deve-se estudar a natureza do SER que tem
DIREITOS, e da SOCIEDADE, alm de seu sistema de VALORES.
Na formao do FENMENO JURDICO participam NORMA, VALOR, FATO, em igual nvel de
importncia.
----------------------------------------------------------------------------------------------- -----------------------------A Cincia do Direito, em sentido estrito (DOGMTICA JURDICA):
Quando se estuda Direito Civil, Penal, Processual, Constitucional, p. ex., faz-se um estudo
dogmtico.
A Dogmtica Jurdica define e sistematiza o conjunto de normas que o Estado impe
sociedade.
----------------------------------------------------------------------------------------------- -----------------------------FILOSOFIA DO DIREITO:
Faz uma auto-reflexo (questionamentos) sobre os diversos fenmenos jurdicos: conceito do
Direito, natureza axiolgica, JUSTIA e SEGURANA, atravs de mtodos adequados de
pesquisa.
----------------------------------------------------------------------------------------------- -----------------------------SOCIOLOGIA JURDICA:
Tem por finalidade a pesquisa e a anlise dos institutos jurdicos do passado, isto ,
visa o estudo do DIREITO sob a perspectiva histrica.
ASSIM:
____________________________________________________________________________
FONTES DO DIREITO:
CLASSIFICAO:
1. Lei de Introduo ao Cdigo Civil =
2. Formais/materiais =
Procurar a fonte de uma regra jurdica: investigar o ponto em que ela saiu das profundezas da
vida social para aparecer na superfcie do Direito.
Ex. a obrigao do servio militar tem sua fonte art. 143, CF/88.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------3. DIRETAS/INDIRETAS:
4. ESTATAIS/NO-ESTATAIS:
So:
a) a legislao (LEI);
b) o costume jurdico;
c) a jurisprudncia;
d) a doutrina;
----------------------------------------------------------------------------------------------- -----------------------------2.
FONTES MATERIAIS:
So:
----------------------------------------------------------------------------------------------- -----------------------------b) A lei uma regra "PERMANENTE" = continuidade no tempo, enquanto no for revogada, ou
no se esgotar o tempo de sua vigncia.
A lei formulada num texto escrito dividido em artigos e, muitas vezes, em captulos,
ttulos, sees, etc.
Costume jurdico.
Comando > imperativo dirigido s aes dos indivduos, das pessoas jurdicas e
demais entes.
= obrigatria.
A NORMA no se confunde com LEI: norma tem carter de contedo; lei tem carter de
natureza formal.
----------------------------------------------------------------------------------------------- -----------------------------A NORMA JURDICA composta de preceito e sano.
Pode ocorrer que um preceito descrito em uma lei encontre a sano prevista em outra
lei e vice-versa.
----------------------------------------------------------------------------------------------- -----------------------------
Direito Escrito.
Lei substantiva/material = normas de conduta social que definem direitos e deveres das
pessoas, em relao vida. Ex. D. Civil, D. Penal.
> > > Proibio e Obrigatoriedade: quando se dirige ao destinatrio, ela probe e obriga.
Ex. proibido estacionar.
estabelecimento.
Decreto-Lei 4.657/1942.
1. "Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar, em todo o pas, quarenta e cinco dias
depois de oficialmente publicada" (art. 1);
A publicao feita normalmente no rgo oficial do governo, que, no plano federal, o Dirio
Oficial da Unio;
O tempo que vai da publicao da lei a sua entrada em vigor denomina-se vacatio legis .
2. "Nos Estados estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia
trs meses depois de oficialmente publicada" (1 do art. 1);
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------3) "Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto destinada a
correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores comear a correr da nova
publicao" (3 do art. 1);
4) "As correes a texto de lei j em vigor consideram-se 'lei nova' (4 do art. 1), sujeita,
naturalmente, aos prazos normais das demais leis".
Preceitua o art. 2 da mesma lei: "No se destinando a vigncia temporria, a lei ter vigor at
que outra a modifique ou revogue".
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------OBRIGATORIEDADE DAS LEIS:
REVOGAR = tirar de vigor uma norma jurdica, mediante a colocao em vigor de outra
mais nova. (art. 2, LINDB).
Derrogao, que torna fora de vigncia, apenas parte da norma jurdica anterior
como um s captulo, uma s seo, um s artigo, inciso, pargrafo ou mesmo parte
deles.
Hierrquico = uma norma jurdica somente pode revogar outra se pertencer ao mesmo
plano hierrquico ou for de plano hierrquico superior norma jurdica a ser revogada;
Expressa = nova norma jurdica revogadora declara qual ou quais normas jurdicas
anteriores, ou mais, quais aspectos, captulos, artigos, de normas jurdicas anteriores
esto sendo revogados (1, art. 2 LINDB).
Nesse caso, comum o ltimo artigo das novas normas jurdicas trazerem a expresso:
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Igualmente, a revogao tcita prevista tambm (art. 2, 1 LIndb): lex posterior derogat
priori.
No Brasil, o, casos gerais em que a lei no pode ter efeito retroativo esto fixados na
prpria CF/88 (art. 5, XXXVI):
"A lei no prejudicar: o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada" (Art.
6 da Lindb).
Ato jurdico perfeito: aquele j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou
(1).
Coisa julgada = caso julgado: a deciso judicial de que j no caiba recurso ( 3).
= (deciso proferida em matria de jurisdio contenciosa).
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------COSTUMES
Costume jurdico:
Ex. fila; tapume = cercas de arame ou de madeira = art. 1.297CC.; fixao da taxa de
corretagem devida ao corretor de imveis; cheque pr-datado.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------A alegao de costume jurdico deve ser provada por seu autor (art. 337 CPC.).
Em relao lei, O COSTUME pode ser das seguintes espcies:
Segundo a lei (secundum legem) = a lei a ele se reporta expressamente > reconhecese sua obrigatoriedade.
Ex. art. 1.192 CC. (no contido na lei, mas reconhecido e de eficcia obrigatria).
Gera
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------JURISPRUDNCIA
Jurisprudncia = Cincia do Direito Dogmtica Jurdica.
Juris + prudentia = conjunto dos pronunciamentos dos jurisconsultos prudentes em todas as
questes jurdicas, a eles apresentadas objetivamente.
O conjunto de decises uniformes Tribunal manifestadas num mesmo sentido firmar
jurisprudncia = Isto , reiteradas constante e pacfica
CRTICA = WBM Por mais reiterada que seja a jurisprudncia no constitui norma
imperativa como fonte normal do direito positivo.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------JURISPRUDNCIA
Natureza jurdica = uma forma de interpretao da lei, pela aplicao de uma norma ao caso
concreto, atravs do Poder Judicirio.
A corrente realista entende que a jurisprudncia uma fonte formal do direito secundria e no
tem valor se se contrapuser lei ou mesmo aos costumes, por fora de interpretao do art. 4
da LINDB e art. 8 da CLT.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------JURISPRUDNCIA
Funo:
DOUTRINA
Conceito o resultado do estudo que pensadores (juristas e filsofos do Direito) voltados
elaborao, interpretao e aplicao de regras de conduta, podendo estabelecer regras de
comportamento como suposio decorrente de reflexes, nas diversas reas do direito.
A PALAVRA LATINA DOCTRINA, DO VERBO DOCEO = ensinar, instruir.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- ---------
Ortodoxia = inclui quaisquer posies, opinies, padres ou doutrinas oficiais ou vigentes que
uma determinada instituio, organizao ou sociedade formula, aceita e defende. Pode-se
dizer que a ortodoxia a manuteno e defesa do status quo.
o pensamento certo, tido como correto sob determinado ponto de vista.
Heterodoxia = (do grego heterdoxos, "de opinio diferente") inclui "quaisquer opinies ou
doutrinas que discordem de uma posio oficial ou ortodoxa".
o pensamento discordante, o pensamento nico.
Hoje, a DOUTRINA figura como FONTE DE DIREITO por ser de grande utilidade na
elaborao, aplicao, interpretao e interao da norma.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------A DOUTRINA tem igualmente a natureza de mtodo de interpretao, pois na quase totalidade
das situaes apenas visa interpretar a lei. Nesse caso, a lei a fonte, e a DOUTRINA apenas
um mtodo de interpretao. Tem profunda influncia na legislao, porque o legislador muitas
vezes se vale do ensinamento do doutor para estabelecer a lei. A doutrina pode ser aplicada
em todas as fases da norma, isto , desde sua elaborao, interpretao ou aplicao.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------So efeitos da DOUTRINA:
Mostrar aos magistrados como organizar o raciocnio jurdico e melhor interpretar a lei;
FUNDAMENTO:
Por isso:
Na ausncia de qualquer outra fonte de direito, deve-se valer de algum princpio geral
de direito, no processo de integrao.
No Contrato Social - ROUSSEAU: O homem nasce livre e por toda a parte encontrase a ferros.
POSITIVISTAS:
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Dizem alguns > Os princpios gerais de direito no tm conceito definido > So normas
gerais/abstratas.
As legislaes que se filiaram ao princpio da segurana, com sacrifcio ao princpio de justia:
JUIZ = mero aplicador de leis limitando sua atividade ao mbito do direito positivo.
Princpios constitucionais:
1) Soberania um dos princpios fundamentais do Estado inciso I, art. 1 e inciso I, art. 170
CF/88 Prembulo tb. ao art. 4;
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------2) Dignidade da pessoa humana - Art. 1, inciso III, inclusive, art. 6, art. 225, 7, art. 226,
CF/88.
Ex. os princpios gerais do Direito do Trabalho, da Teoria Geral do Direito Civil, etc.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------ANALOGIA
Apresenta-se como um meio de integrao do ordenamento jurdico, visando reparar as
lacunas deixadas pelas fontes do direito, utilizando-se dos pontos de contato com outros casos
de matria jurdica anloga.
Utiliza-se a analogia como similitude da hiptese analisada com outra hiptese resolvida por
outra fonte de direito.
H uma situao de transferncia da regra aplicada ao caso preexistente para aquele que se
quer resolver.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- ---A falta da norma ou as lacunas decorrentes de suas deficincias autoriza o juiz a utilizar-se de
outra empregada em caso semelhante.
Art. 4 da LINDB e
Art. 8, da CLT.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------ATOS NEGOCIAIS:
Aqueles por meio dos quais particulares estabelecem relaes jurdicas entre si, impondo-se
obrigaes e auferindo direitos.
Trata-se de uma norma jurdica individual ou particular, pois vincula apenas os participantes da
relao jurdica.
ELEMENTOS:
Os atos negociais derivam sua fora de regras do sistema jurdico, principalmente, o princpio
da autonomia da vontade.
____________________________________________________________________________
No escrito;
um Direito espontneo
Origina-se da prpria natureza social do homem
Fruto da experincia e a razo.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------DIREITO NATURAL:
Ulpiano concebeu o D. Natural como aquele que a natureza ensinou a todos os animais.
Ccero diz que a LEI NATURAL no precisa ser promulgada para ter validade.
------------------------------------------------------------------------------------------------- ---------------------------DIREITO NATURAL Duas correntes:
1. Direito natural clssica princpios se apoiam em Deus:
Afirma que a justia deve ser feita em cada caso concreto.
Se advinda de DEUS ou de concepo de fonte propagadora de todas as foras da natureza:
deve o homem a ela se curvar e passar a obedec-la.
Santo Agostinho diz que: o D. Natural mera lei moral e no um direito. O D. Natural reduzse pura vontade e a Lei identifica-se apenas com a vontade do legislador.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------A ideia do Direito Natural neste segmento estaria acima das leis positivas, constituindo-se
como modelo s leis humanas, seja ela proveniente de Deus (Direito natural teolgico). Esta
concepo durou at o sculo XVI.
A partir da:
2. Racionalista ou jusnaturalismo princpios se apoiam na razo humana, tem a
concepo de que o Direito Natural seria descoberto na razo humana. O princpio do justo
desvincula-se da vontade divina e o Homem pode por si mesmo, aplica o D. Natural.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Hugo Grcio sustentou que perante a inexistncia de regras positivas para o direito das gentes,
ou seja, o direito internacional, haveria princpios absolutos, evidentes e imutveis, decorrentes
dessa razo humana, distintos da ideia divina. O D. Natural ditado pela reta razo, que uma
AO pode estar conforme ou desconforme a natureza racional. A partir dessa concepo,
houve o descrdito do JUSNATURALISMO.
Tanto que Rousseau (Do contrato social 1712 1778) foi o ltimo jusnaturalista, destacando
a ordem natural das coisas.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------DIREITO NATURAL Neste segmento, estaria acima das leis positivas, constituindo-se como
modelo s leis humanas, sejam elas proveniente de Deus (direito natural teolgico), ou do
contrato social, em que os homens que formam a sociedade acordam entre si apoiar suas
aes como justas repudiando a injustia (direito natural racional).
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Alexandre Corra JUS NATURALIS uma norma constituda de antemo pela natureza e
no criao arbitrria do homem".
Lafayette: O direito natural regula o direito positivo: a norma ideal para a qual o direito
positivo tende sempre e da qual tanto mais se aproxima quanto mais se aperfeioa.
Ex. o direito vida e liberdade.
Portanto D. Natural tem a funo:
1. De ser fundamento do direito positivo;
2. Inspirar o contedo do direito humano, pois deve haver harmonia com o direito positivo;
3. Ser levado em conta quando da aplicao do direito positivo, da lei humana.
D. Natural reflete exigncias sociais comuns a todos os homens; impe o consenso
universal; vlido no espao social.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------DIREITO NATURAL ACEITABILIDADE
NO ACEITABILIDADE:
Refuta o D. Natural pelo reconhecimento puro e simples do direito como lei escrita,
devendo os operadores do direito a ela se restringir. D. Natural abstrato e sem
objetividade, a LEI concreta e objetiva.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------DIREITO POSITIVO:
O FENMENO JURDICO:
Produto do meio social
No tem ORIGEM SOBRENATURAL, nem na RAZO HUMANA.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------DIREITO POSITIVO:
Goffredo da Silva Telles Jnior a ordenao jurdica da sociedade poltica. o direito
posto pela sociedade poltica e o que confere eficcia s outras ordenaes.
Vicente Ro " um direito declarado, praticado e feito valer, materialmente, pela proteocoero a cargo do Estado".
As normas do direito positivo Nome tcnico: leis
No sentido jurdico da palavra "lei".
Ex. Constituio do Brasil = um conjunto de normas jurdicas, e essas normas so leis.
D. Positivo histrico e vlido em espaos geogrficos determinados, para certo Estado.
o DIREITO institucionalizado e reconhecido pelo ESTADO que o garante.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------O Direito vigente pode ser analisado: Objetivo/ Subjetivo
Do ponto de vista OBJETIVO: o Direito norma de organizao social norma de ao:
Numa viso exterior, no seu ngulo externo de objeto porque, ao surgir, objetiva-se,
pe-se como realidade objetiva.
D. SUBJETIVO :
O direito personalizado visto sob o seu ngulo interno, como possibilidade de SER
que a ordem jurdica garante pessoa.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Num dado momento, surge a oportunidade de a norma ser aplicada. Caso concreto >
fato verificado que envolve um interesse direto pessoal = DIREITO SUBJETIVO.
preceito de direito objetivo = poder ser aplicado ou no, havendo violao de direito.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Teorias sobre a natureza do DIR. SUBJETIVO:
1) Teoria da vontade = (Bernhard Windscheid):
Crtica = Hans Kelsen demonstra que a existncia do direito subjetivo nem sempre depende
da VONTADE de seu titular.
Reconhece que no mundo jurdico existe apenas a NORMA, seja ela criada pelo
Estado (geral) seja criada pelos indivduos declarao de vontade.
Ex. CF/88, art. 5, inciso II (norma de liberdade); inciso LXVIII (direito de liberdade, IR e VIR).
Patrimoniais:
Obrigacionais crdito ou pessoal tem por objeto uma prestao pessoal. Ex.
contrato de trabalho.
Intelectuais dizem respeito aos autores e inventores que tm o direito de explorar sua
obra.
No-patrimoniais:
Absolutos
Relativos
Transmissveis
Intransmissveis.
Absolutos = quanto a estes direitos, a coletividade torna-se sujeito passivo na relao jurdica.
Constitutivo quando o antigo titular conserva algum poder sobre o bem. = Ex. direito
ao usufruto (art. 1.390).
Inter vivos
Causa mortis
3.Extino - deve-se entender o fim de um direito subjetivo sobre o objeto com a alienao,
renncia, prescrio e decadncia.
Ex. A morte de um filho natural antes do reconhecimento de paternidade.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------ALIENAO = a transferncia do direito, a ttulo gratuito ou oneroso.
RENNCIA = o ato pelo qual algum se abdica de um direito. Ex.: herana
Prescrio = a perda do direito de ao pelo decurso do tempo. Ex.: usucapio; direitos
trabalhistas
DECADNCIA = a perda integral de um o direito pelo decurso do tempo.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------O OBJETIVO DO DIREITO = SER HUMANO = Nas suas diversas manifestaes.
Juridicamente = PESSOA = ser:
INDIVIDUAL ou COLETIVO
Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil; com isso, a lei lhe confere
a capacidade de direito e a capacidade de exerccio desse direito.
Para ter personalidade civil a pessoa deve nascer com VIDA, mesmo que aps o
nascimento venha a FALECER.
Mas: A lei assegura os direitos do nascituro, desde a sua concepo (art. 1.798 CC).
CAPACIDADE JURDICA = Maioridade = capacidade de praticar todos os atos da vida civil:
(art. 5, pargrafo nico, CC.).
INCAPACIDADE jurdica: EMANCIPAO
PODE CESSAR POR CONCESSO DOS PAIS: Legal e voluntria.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------LEGAL = realizada por determinao legal (sentena do juiz). Ex. menor tutelado.
Voluntria = decorre da concesso de ambos os pais. Na falta de um deles, o que tiver o poder
familiar.
S acontece:
E menor de 18 anos
Art. 9 CC.
O REGISTRO PBLICO:
Intransmissveis
Irrenunciveis
(art. 11 CC.)
RELAO JURDICA:
A vida em sociedade produz uma srie de relaes (relaes sociais), que protegidas
pela ordem jurdica transforma-se em RELAO JURDICA. Os homens para atender
a fins diversos e mltiplos entram em contato uns com os outros = RELAES
SOCIAIS fins no jurdicos.
Ex. fins morais, religiosos, econmicos, estticos, artsticos determinam a conduta humana.
A PARTIR DA:
As relaes jurdicas so relaes sociais entre sujeitos de direito (pessoa fsica ou jurdica) a
que o ordenamento jurdico d importncia tal que as qualifica de modo a proteg-las e preverlhes as consequncias.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Foi no sculo XIV, pela Escola Histrica, atravs de Savigny, seu maior incentivador, houve o
conceito de relao jurdica: Um vnculo entre pessoas, em virtude do qual uma delas pode
pretender algo a que a outra est obrigada.
Nesse conceito, h os requisitos de:
Bilateralidade
Atributividade.
Portanto:
SUJEITO DO DIREITO = o ser que a ordem jurdica assegura o PODER de agir contido no
direito. (Clvis Bevilacqua).
SUJEITOS DOS DIREITOS: pessoas naturais e jurdicas.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------A idia de PESSOA oferece dois aspectos:
Ativo
Passivo
PESSOA NATURAL
Jurdica ou moral, que a entidade constituda pela vontade humana para determinado
objetivo.
Todo ser humano pessoa, pelo simples fato de existir, e por isso, capaz de direitos
e deveres na ordem civil (art. 1, CC.);
Ela irrenuncivel.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Para que a pessoa natural possa ser considerada sujeito de direitos necessrio que seja ela
portadora de um predicado que a personalidade jurdica = Capacidade de gozo ou de
aquisio = Que a aptido genrica para adquirir direitos e contrair obrigaes (conceito do
art. 1, CC.).
Homem = atributos da personalidade/sentido universal = espcie humana.
Pessoa fsica = usado na legislao tributria termo inadequado.
A titularidade a unio do sujeito ao direito.
No h sujeito sem direito, nem direito sem titular.
Relao jurdica = vnculo entre sujeitos de direito estabelecido por lei ou pela vontade
humana, para a consecuo dos seus respectivos interesses.
A constitucionalizao do Direito Civil = aplicao dos princpios fundamentais da proteo da
dignidade da pessoa humana e da solidariedade social RELAES JURDICAS.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
PESSOA > nico ente que pode integrar um dos plos da relao jurdica >
denominada SUJEITO ATIVO ou SUJEITO PASSIVO.
Sujeito ativo = aquele que tem o poder de exigir determinada conduta da outra pessoa.
Ex: O credor.
Sujeito passivo = aquele que se subordina ao poder da outra pessoa, por fora da relao
jurdica existente entre eles.
Ex: O devedor.
Na maioria das relaes jurdicas > uma bilateralidade obrigacional -*- cada pessoa possui
direitos em relao outra.
Ex: Compra e venda: nesse negcio jurdico, o comprador aquele que deve pagar o
preo, porm tem o direito de receber a coisa.
So interesses sociais:
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Os titulares dos interesses sociais difusos e coletivos podem integrar uma relao jurdica.
Ex: a defesa do meio ambiente feita por uma entidade autorizada pela lei, sendo os
titulares dos interesses ambientais todos os que integram a sociedade;
A prpria pessoa ou alguns caracteres a ela inerentes podem ser objeto de direito.
EXEMPLOS:
Relaes obrigacionais,
Relaes negociais,
Relaes familiares e
Relaes sucessrias.
Dentre elas:
D-se a relao jurdica empresarial quando uma pessoa natural ou jurdica atua como
empresria em um vnculo de direito, constituindo atos e negcios jurdicos por fora do
exerccio de sua atividade econmica voltada para a produo ou a circulao de bens e
servios.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------H a relao jurdica de consumo = entre as pessoas que se enquadram na situao de
fornecedor e de consumidor, em dado caso concreto,
Somente h relao jurdica de consumo quando presentes esses elementos:
c) o objeto da relao de consumo = pode ser um produto (todo bem mvel ou imvel,
corpreo ou incorpreo) ou um servio diretamente remunerado pelo consumidor.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------No caso do dolo: O sujeito conduzido ao erro por fora da m-f de outrem, isentando o
sujeito de responsabilidade no DIREITO PRIVADO e servindo de excludente de culpabilidade
no DIREITO PENAL.
Na fraude contra credores: O negcio jurdico pode ser invalidado por meio de ao pauliana
(art. 158 a 165 CC.). Alm de constituir crime de alienao ou onerao fraudulenta de coisa
prpria (art. 171, 2, inc.II, CP).
Estelionato:
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou
mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa, de quinhentos mil ris a dez contos de
ris.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------ATO JURDICO = todo evento decorrente da vontade humana cujo objetivo a CRIAO,
A MODIFICAO OU A EXTINO DE DIREITOS, em conformidade com o ORDENAMENTO
JURDICO.
Tem-se uma ao e vontade simples.
NEXO DE CAUSALIDADE = a conduta da pessoa deve ter o ato ilcito como resultado;
ILCITO CIVIL = decorre pela violao de qualquer tipo de regra jurdica (art. 186 CC.).
Pode se transferir de uma pessoa a outra, em determinados casos.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------ILCITO PENAL:
Por vezes, o ilcito pode povoar o direito penal e o direito civil, como acontece quando
h a prtica da infrao penal e esta tem como consequncia o dever de indenizar.
No crime de homicdio:
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------EXCLUDENTES DE ILICITUDE:
So justificativas que afastam a contrariedade regra jurdica, da conduta tida como ilcita. Ou
seja, so justificativas que no permitem que o ato praticado seja classificado como ilcito, isto
, a ofensa ao bem jurdico.
So excludentes:
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
CASO FORTUITO = deve ser enquadrado como fato de terceiro, servindo de exemplo,
a greve, o incndio criminoso, o ato de autoridade e a guerra.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Abuso do direito o que se vislumbra quando o exerccio de um direito foi praticado alm do
razovel, que sob a aparncia de licitude, revela ofensa s finalidades ticas do ordenamento
jurdico.
Para facilitar a compreenso desta figura jurdica, classificada como uma segunda modalidade
de ato ilcito, distinta do ato ilcito tradicional previsto no art. 186 do CC., h a necessidade da
comparao entre ambos.
O abuso do direito no fere a legalidade, pois no h qualquer ilegalidade, trata-se de um ato
ilcito qualificado pela ilegitimidade da conduta, conforme o art. 187 CC.
Diferentemente do que ocorre com os atos ilcitos previstos no art. 186, que alm de ilcitos,
so tambm ilegais.
O agente, nos casos de abuso do direito, no viola formalmente uma norma.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Prevalece na doutrina, hoje, o entendimento de que o abuso do direito prescinde da idia de
culpa. O abuso de direito ocorre quando o agente, atuando dentro dos limites da lei, deixa de
considerar a finalidade social de seu direito subjetivo e o exorbita, ao exerc-lo, causando
prejuzo a outrem. Embora no haja, em geral, violao aos limites objetivos da lei, o agente
desvia-se dos fins sociais a que esta se destina. (Carlos Roberto Gonalves).
Modalidade de ato ilcito, o abuso do direito, uma vez caracterizado, impe ao agente a
reparao do dano, seja pela reposio das coisas ao statu quo ante, seja pela indenizao.
Observe-se que o agente, ao mesmo tempo, sujeito ativo da relao jurdica correspondente
ao seu direito subjetivo e sujeito passivo na relao jurdica instaurada com a vtima ou seus
dependentes (Paulo Nader).
Os arts. 1.637 e 1.638 do CC. prevem sanes contra abuso do exerccio do poder familiar,
como a falta aos deveres inerentes ao poder familiar, so situaes que caracterizam o abuso
do direito.