www.pwc.

com

FCPA, UK Bribery Act e Lei 12.846/13

Avanos e desafios
AMCHAM Rio
Novembro de 2013

(DC0) Informao Pblica

Contexto normativo

PwC

2
(DC0) Informao Pblica

FCPA, OCDE, UK Bribery Act e Lei 12.846/13

Com base
na FCPA
(1977)

PwC

1997 - OCDE elaborou a Conveno sobre o Combate da

Corrupo de Funcionrios Pblicos Estrangeiros em
Transaes Comerciais Internacionais ou tambm
conhecida como CONVENO da OCDE

Reino Unido: Corrupo j era ilegal no Reino Unido.

Com a entrada em vigor da UK Bribery Act 1 de Julho de
2011, em decorrncia da presso da OCDE e das fortes
crticas internacionais em relao as suas deficincias,
tornou-se a legislao mais restritiva sobre o tema.

1997 - Brasil e outros

pases a assinam a
Conveno

Brasil: Em 2002: Incluso no Cdigo Penal de artigos que

tratam da corrupo praticada por particular contra a
Administrao Pblica Estrangeira e alterao da Lei
9.613/98 (antilavagem de dinheiro, hoje revogada pela
12.683/12) e Lei 12.846/2013
3
(DC0) Informao Pblica

FCPA: Enfoques

1) Legal: disposies anticorrupo criminais e cveis

2) Contbil e de controles:
dispositivos de contabilidade e de
controles internos (no se confundem
com SOX)
Ateno: FCPA define como crime
no apenas o pagamento de propina
em si, mas tambm todo e qualquer
pagamento feito por empresas listadas
na bolsa de valores norte-americana
que no esteja registrado
devidamente e de forma clara e
precisa.

PwC

4
(DC0) Informao Pblica

FCPA: Linhas gerais

O que? Pagar, oferecer, prometer ou autorizar;

Como? Dinheiro ou qualquer coisa de valor;
Objetivo? Intuito de corromper;
Quem? Oficial estrangeiro (non-U.S.); partido poltico estrangeiro;
autoridades pblicas estrangeiras, candidatos pblicos estrangeiros;
Meios? Diretamente, ou atravs de um parceiro (3rd party), como um
intermedirio ou agente;
Finalidade? Para conseguir, manter ou encaminhar negcios, ou ainda para
obter qualquer vantagem indevida/ilcita.

PwC

5
(DC0) Informao Pblica

FCPA: Aplicabilidade e Competncia

Extraterritorial:
Qualquer cidado norte-americano;
Subsidiria norte-americana ou brasileira em territrio norte-americano;
Capital norte-americano;
Empresas estrangeiras que tenham negcios ou conexes com os EUA;
Entre outras situaes especficas
Compete :
DOJ: apurar casos de violao atinentes corrupo - impe sanes cveis
e criminais perante o DOJ
SEC: violao de cunho contbil impe sanes cveis e administrativas
Maioria dos casos: Acordos celebrados com DOJ/SEC e no chegam
decises judiciais

PwC

6
(DC0) Informao Pblica

FCPA: Penalidades

Cveis e Criminais, tanto para a pessoa fsica quanto para a jurdica

Empresas: multas altas, dano
reputacional, sanes
administrativas.
Indivduos: multa (no pode
ser paga pela empresa), priso e
dano reputacional.

PwC

7
(DC0) Informao Pblica

FCPA: Aplicabilidade no Brasil

Empresas brasileiras: com negcios, subsidirias ou listadas na bolsa de

valores norte-americana.
No se restringe s empresas listadas: se uma empresa genuinamente
brasileira, por exemplo, prestar servios para uma empresa americana, como
representante ou agente, ela passa a estar indiretamente sujeita FCPA.
Empresas e indivduos brasileiros esto sujeitos FCPA se efetuarem,
diretamente ou por meio de intermedirios, um pagamento indevido em
territrio americano ou que passe por l transite.
Holdings americanas: so responsveis por atos de suas subsidirias
brasileiras enquanto tenham autorizado dirigido ou controlado suas
atividades, assim como domestic concerns que sejam empregados ou ajam em
proveito destas subsidirias estrangeiras

PwC

8
(DC0) Informao Pblica

UK Bribery Act: Linhas gerais

O que? Oferecer, prometer, pagar, requerer, concordar em receber ou aceitar

vantagem; subornar oficial estrangeiro; e falhar na preveno de corrupo.
Como? Dinheiro ou qualquer vantagem, financeira ou no
Objetivo? No necessrio o intuito de corromper
Quem? Oficial pblico estrangeiro (non-U.K.) ou mbito privado
Meios? Direta ou indiretamente. O entendimento bastante abrangente. Falase em pessoas associadas, o que torna o conceito mais abrangente do que
apenas empregados, terceiros, como um intermedirio, agente ou subsidiria.
Finalidade? Manter ou obter vantagem na conduo do negcio

PwC

9
(DC0) Informao Pblica

UK Bribery Act: Aplicabilidade e Competncia

Local e extraterritorial:
Empresas do Reino Unido que fazem negcio local e no exterior;
Empresas estrangeiras com operaes no Reino Unido;
Funcionrios pblicos locais e estrangeiros;
Abrange o setor pblico e o privado
Compete :
SFO (Serious Fraud Office): apurar casos de violao atinentes corrupo
estrangeira, mas h a proposta de passar a funo para a Economic Crime
Agency (ECA).

PwC

10
(DC0) Informao Pblica

UK Bribery Act: Penalidades

Civeis e Criminais, tanto para a pessoa fsica quanto para a jurdica
Empresas: multas ilimitadas.
Indivduos: multa ilimitada e/ou
at 10 anos de priso.
Diretores: destituio do cargo e
proibio de atuar como diretor por
at 15 anos.
Contratantes Pblicos: possvel
excluso de contratos pblicos.
Danos reputacionais: mdia negativa
Dano imagem, dissoluo da empresa. O
SFO recomenda o self-disclosure e a
cooperao como formas de evitar estas
sanes mais pesadas.

PwC

11
(DC0) Informao Pblica

Brasil: Lei 12.846/13

Responsabilizao (civil e administrativa) da pessoa jurdica pela prtica de

atos lesivos contra a administrao pblica, nacional ou estrangeira.

Pontos principais:
Responsabilidade objetiva da Pessoa Jurdica: no necessrio a
comprovao de culpa ou dolo, basta evidenciar que a empresa
praticou o ato lesivo ou que teve qualquer tipo de benefcio em
decorrncia dele.

PwC

Responsabilidade individual dos dirigentes que participaram do

ato ilcito (penalidades previstas em legislao especfica e
esparsa).

12
(DC0) Informao Pblica

Brasil: Lei 12.846/13

Sanes administrativas
Multa 0,1% - 20% do faturamento bruto do exerccio anterior ao incio do
processo administrativo ou;
Multa de R$ 6.000 a R$ 60 milhes, caso no seja possvel utilizar o critrio
do faturamento bruto;
Publicao da deciso em jornal de grande circulao;
Possibilidade da desconsiderao da personalidade jurdica;
Comunicao ao Ministrio Pblico para apurao de delitos.
IMPORTANTE: para apurao da infrao ser levado em considerao a
existncia Programas de Integridade (Compliance), entre outros.

PwC

13
(DC0) Informao Pblica

Brasil: Lei 12.846/13

Sanes judiciais
Restituio de valores perdidos/obtidos na vantagem obtida.
Suspenso ou interdio das atividades da empresa.
Dissoluo da empresa.
Proibio de receber incentivos, subsdios, subvenes, doaes ou
emprstimos de entidades pblicas pelo perodo de 01 a 05 anos.
IMPORTANTE: as sanes administrativas no afastam a possibilidade da
aplicao das sanes judiciais
Acordos de lenincia: Entre outras obrigaes, a empresa deve cooperar
com as investigaes e cessar completamente seu envolvimento com o ato lesivo
A legislao ainda carece de regulamentao, por meio de decreto. Sua entrada
em vigor est prevista para 29 de janeiro de 2014.
PwC

14
(DC0) Informao Pblica

FCPA x UK Bribery Act x Lei Brasileira: tabela comparativa

FCPA

UK Bribery Act

Lei Brasileira

Corrupo de funcionrios
pblicos estrangeiros

Sim

Sim

Sim

Corrupo de funcionrios
pblicos nacionais

No

Sim

Sim

Alcance extraterritorial

Sim

Sim

Sim

No

No,
mas a existncia de controles internos e
auditoria poder ser motivo para
diminuio das sanes, de acordo com o
art. 7, VII, da lei.

Dispositivos contbeis e de
controles internos

Sim

Outros atos lesivos

No

No

Sim,
inclui outros atos contra a administrao
publica (e.g., fraude em licitaes, frustrar
competitividade em licitao)

Exceo para pagamentos

de facilitao

Sim

No

No

Responsabilidade penal da
pessoa jurdica

Sim

Sim

No

No

Sim,
por "failure to
prevent bribery"

Sim

Responsabilidade objetiva

PwC

15
(DC0) Informao Pblica

FCPA x UK Bribery Act x Lei Brasileira: tabela comparativa

FCPA

Multas

Outras sanes

Crdito pela
existncia de
programas de
Compliance

Crdito por reporte

voluntrio e
cooperao

UK Bribery Act

Lei Brasileira

Violao anticorrupo: multa de at

US$ 2 milhes por violao.
Violaes contbeis: multa de at
US$ 25 milhes por violao.
Duas vezes o benefcio obtido ou
pretendido

Ilimitada

Multa de at 20% do
faturamento bruto da empresa
ou de at R$ 60 milhes (se
no for possvel utilizar o
critrio do faturamento bruto)

Declarao de inidoneidade,
monitoramento, etc.

Declarao de
inidoneidade

Publicao da deciso
condenatria, suspenso ou
interdio das atividades, etc.

Sim,
(U.S. Sentencing Guidelines)

Sim,
(Pode ser absoluta
para o
crime de "failure
to prevent
bribery")

Sim,
(montante do credito ainda
no determinado. Depende de
regulamentao)

Sim,
mas limitado.

Sim,
(reduo de ate 2/3 do valor da
multa e excluso das demais
sanes depende de
regulamentao)

Sim,

Importante: a UK Bribery Act , em vrios sentidos, mais onerosa que a FCPA e Lei 12.846/13.
PwC

16
(DC0) Informao Pblica

 2013 PricewaterhouseCoopers Auditores Independentes. Todos os direitos reservados. Neste

documento, PwC refere-se PricewaterhouseCoopers Auditores Independentes, a qual uma firma
membro do network da PricewaterhouseCoopers, sendo que cada firma membro constitui-se em uma
pessoa jurdica totalmente separada e independente. O termo PwC refere-se rede (network) de firmas
membro da PricewaterhouseCoopers International Limited (PwCIL) ou, conforme o contexto determina, a
cada uma das firmas membro participantes da rede da PwC. Cada firma membro da rede constitui uma
pessoa jurdica separada e independente e que no atua como agente da PwCIL nem de qualquer outra
firma membro. A PwCIL no presta servios a clientes. A PwCIL no responsvel ou se obriga pelos
atos ou omisses de qualquer de suas firmas membro, tampouco controla o julgamento profissional das
referidas firmas ou pode obrig-las de qualquer forma. Nenhuma firma membro responsvel pelos atos
ou omisses de outra firma membro, nem controla o julgamento profissional de outra firma membro ou da
PwCIL, nem pode obrig-las de qualquer forma.
(DC0) Informao Pblica