Materiales Manual Auto Instructivo Taller Jurisprudencia Relevante de La Cidh

Delitos ambientales en el Cdigo Penal
TALLER:
JURISPRUDENCIA RELEVANTE DE LA CORTE
INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS
Material Autoinstructivo
Elaborado por Edwin Figueroa Gutarra
2014
Academia de la Magistratura
Taller: Jurisprudencia relevante de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
La Academia de la Magistratura es la institucin oficial del Estado Peruano, que tiene como
finalidad la formacin de aspirantes a la magistratura y el desarrollo de un sistema integral y
continuo de capacitacin, actualizacin, certificacin y acreditacin de los magistrados del
Per.
CONSEJO DIRECTIVO DE LA ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

Dr. Duberli Apolinar Rodrguez Tineo
Presidente del Consejo Directivo
Ing. Luis Katsumi Maezono Yamashita
Vicepresidente del Consejo Directivo
Dr. Ramiro Eduardo de Valdivia Cano Consejero

Dr. Jacinto Julio Rodrguez Mendoza Consejero
Dra. Zoraida Avalos Rivera Consejera
Dr. Pablo Snchez Velarde Consejero
Dr. Jorge Luis Cceres Arce Consejero
Dr. Oscar Quintanilla Ponce De Len - Director General

Dra. Teresa Valverde Navarro - Directora Acadmica (e)
La presente gua del taller JURISPRUDENCIA RELEVANTE DE LA CORTE INTERAMERICANA
DE DERECHOS HUMANOS ha sido elaborada por el Dr. Edwin Figueroa Gutarra para la
Academia de la Magistratura, en julio de 2014.
PROHIBIDA SU REPRODUCCION TOTAL O PARCIAL SIN AUTORIZACION

LIMA PER
ndice
Introduccin....
Objetivos.....
Unidad 1: Sentencias relevantes de la Corte IDH. Grupo 1
Caso Bulacio vs Argentina (derecho a la vida, integridad personal)

Caso Furln y Familiares vs. Argentina ( derechos de las personas con discapacidad)
Caso Acevedo Buenda y otros Vs. Per ( no regresividad de DESC)
Caso Anzualdo Castro Vs. Per (desapariciones forzadas)
Caso Gelman Vs. Uruguay (control de convencionalidad)
Caso Pueblo indgena Kichwa de Sarayaku vs. Ecuador (pueblos indgenas)
Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) Vs. Mxico (violencia contra la mujer)
Resumen de la unidad 1
Anexo de lecturas....
Anexo de casos....
23
23
24
Unidad 2: Sentencias relevantes de la Corte IDH. Grupo 2
26
Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile. ( derecho a la vida/ ejecucin extrajudicial)
Caso Cabrera Garca y Montiel Flores vs. Mxico (derecho a la integridad personal)
Caso Abrill Alosilla y otros Vs. Per (derecho a la propiedad privada/organizacin
sindical)
Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo) Vs.
Venezuela.(destitucin de jueces)
Caso Artavia Murillo y otros vs. Costa Rica (Fertilizacin in vitro)
Caso Atala Riffo y Nias vs. Chile. ( no discriminacin por orientacin sexual)
Caso Barrios Altos vs. Per. (derecho a la vida)
Resumen de la Unidad 2
Anexo de lecturas....
Anexo de casos....
46
46
47
Unidad 3. Sentencias relevantes de la Corte IDH. Grupo 3
Caso Bueno Alves Vs. Argentina. (derecho a la integridad personal)

Caso Chocrn Chocrn Vs. Venezuela. (garantas judiciales)
Caso Durand y Ugarte Vs. Per. (derecho a la vida/integridad personal)
Caso La Cantuta Vs. Per. (derecho a la vida)
Caso Mmoli vs Argentina (libertad de expresin)
Caso Vlasquez Rodrguez Vs. Honduras. (desaparicin forzada)
Anexo de lecturas
Anexo de casos
62
62
63
Unidad 4. Jurisdiccin, DD.HH. y Democracia

1. Sistema universal de proteccin de derechos humanos.
2. Sistema interamericano de proteccin de derechos humanos.
3. Derecho a la vida
4. Evolucin internacional de los derechos de los pueblos indgenas.
5. Garantas judiciales.
6. Derecho a la integridad personal.
7. Derecho a la libertad personal.
8. El sistema europeo de dd.hh. Parte 1
9. Reparaciones.
10. El sistema europeo de dd.hh. Parte 2
11. Derechos del nio/ Medidas provisionales.
12. Derechos de los pueblos indgenas
13. Libertad de expresin.
14. Derechos econmicos, sociales y culturales.
15. Gnero y DD.HH. Mujer.
16. Derecho al medio ambiente.
17. Regmenes de excepcin.
18. Jurisprudencia CIDH en el Per.
19. Sistema europeo de proteccin de Derechos Humanos.
20. El caso MOVADEF y los lmites de la participacin poltica.
65
Anexo de lecturas
Anexo de casos
137
137
138
Introduccin
El presente taller busca abordar un examen material de las tendencias interpretativas ms relevantes
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante Corte IDH), examen que comprende la
tendencia evolutivo -interpretativa de los derechos humanos protegidos por la Convencin Americana
de Derechos Humanos (en adelante CADH).
Este examen reviste an mayor importancia cuando el denominado control de convencionalidad exige
de parte de los jueces de todos los ordenamientos jurdicos de los Estados parte del sistema
interamericano, una necesaria adecuacin de los estndares de resolucin de conflictos en los
ordenamientos jurdicos nacionales, a los criterios interpretativos propios de la Corte IDH.
Significara ello afectar la independencia y autonoma de los jueces nacionales? En modo alguno, en
tanto los efectos interpretativos de las disposiciones de la CADH, por parte de la Corte IDH, gozan de
un efecto directo y vinculante, aspecto que a su vez involucra que un Estado parte del sistema
interamericano, en tanto firmante de la CADH, se ve instado, propiamente obligado, a reconocer los
efectos vinculantes de las decisiones de la Corte IDH en los casos que son sometidos a su
conocimiento. De all la importancia de este Taller en tanto, desde una perspectiva ciertamente
ambiciosa, se propone desarrollar un anlisis material de las decisiones ms importantes de los fallos
ms representativos de la Corte IDH.
Ciertamente corremos el riesgo de que un trabajo de tanta envergadura, pueda pecar de incompleto
pues solo pasamos revista a un grupo de decisiones, en realidad solo una menor parte de los fallos
expedidos por la Corte IDH, desde su entrada en funciones.
En ese orden de ideas, el Taller pretende abordar, como ejes temticos, en los tres primeros captulos,
un grupo de hasta 20 decisiones representativas de la Corte IDH (en la jerga acadmica
norteamericana, se tratara de un grupo de leading cases), respecto a las cuales no hay un orden
especial, en tanto las hemos seleccionado por su relevancia en determinados derechos.
Recalamos en un cuarto captulo, en una serie de notas gua a propsito de estos importantes temas,
en temas de jurisdiccin, derechos humanos y democracia, a propsito de un importante curso sobre
estas mismas materias, desarrollado en la Pontificia Universidad Catlica del Per, precisamente a raz
de un Programa de Becas de la Academia de la Magistratura, situacin que nos permiti abordar un
conocimiento de campo tanto de un grupo de decisiones relevantes del sistema interamericano as
como de los derechos humanos involucrados en dichos fallos.
Se debe recalcar que la Academia de la Magistratura, con el dictado de este Taller, busca motivar en
los discentes una conciencia de identificacin con los derechos humanos, humanista, que los induzca a
reconocer la proyeccin de las decisiones ms importantes de la Corte IDH respecto a los derechos
humanos y cmo podemos al respecto apreciar una innegable influencia de estos derechos y a los
fallos sobre los mismos, en nuestro ordenamiento nacional.
Objetivos
El taller se enfoca al logro de los siguientes objetivos de aprendizaje:
Objetivo general
Establecer un conocimiento de campo de los fallos ms representativos de la Corte IDH en
distintos derechos reconocidos por la Convencin Americana de Derechos Humanos.
Objetivos especficos:
Determinar de manera especfica cmo los fallos ms representativos de la Corte IDH han
desarrollado lneas interpretativas de los derechos humanos reconocidos por la Convencin
Americana de Derechos Humanos.
Capacitar a los discentes en las lneas de trabajo que reconocen en los derechos humanos un
factor de incidencia relevante en los ordenamientos nacionales, valindose el discente de estas
lneas interpretativas para la solucin de controversias en los Estados parte del sistema
interamericano.
UNIDAD I
SENTENCIAS RELEVANTES DE LA CORTE
INTERAMERCIANA DE DERECHOS
HUMANOS. GRUPO 1
Unidad
Sentencias relevantes de la Corte IDH. Grupo 1
1
Presentacin de la unidad 1.
La presente unidad temtica analiza un primer grupo de 7 casos de sentencias representativas de la
Corte IDH. Utilizamos un sistema de referencias puntuales basadas en la propia informacin formal que
ofrece la web de la propia Corte IDH, atingencia que nos ha de permitir conocer un esbozo de los
aspectos ms relevantes de cada sentencia, sin perjuicio del desarrollo crtico analtico que ha de
corresponder en las clases presenciales.
En este primer tramo, abordamos los siguientes casos:
1. Caso Bulacio vs Argentina (derecho a la vida, integridad personal)
2. Caso Furln y Familiares vs. Argentina ( derechos de las personas con discapacidad)
3. Caso Acevedo Buenda y otros Vs. Per ( no regresividad de DESC)
4. Caso Anzualdo Castro Vs. Per (desapariciones forzadas)
5. Caso Gelman Vs. Uruguay (control de convencionalidad)
6. Caso Pueblo indgena Kichwa de Sarayaku vs. Ecuador (pueblos indgenas)
7. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) Vs. Mxico (violencia contra la mujer)
Preguntas gua para el estudio de la

unidad 1
1. Cmo se ha pronunciado la Corte IDH en los derechos propiamente
protegidos por la Convencin Americana?
2. Qu relevancia tiene los fallos de la Corte IDH respecto a los
ordenamientos jurdicos nacionales de los Estados parte?
1. FICHA TCNICA: CASO BULACIO VS. ARGENTINA.

Informacin general:
Fecha de interposicin de la denuncia ante la Comisin: 13 de mayo de 1997.
Fecha de interposicin de la demanda ante la Corte: 24 de enero de 2001.

Hechos de la demanda:
Privacin de libertad en una detencin masiva realizada por la polica en la ciudad de Buenos Aires, en
perjuicio del nio Walter David Bulacio, de 17 aos de edad. Despus de su detencin fue golpeado y
permaneci bajo condiciones de detencin inadecuadas. Debido al maltrato que sufri fue llevado a un
hospital donde falleci poco tiempo despus.
Artculos en anlisis:
4o. (Derecho a la vida), 5o. (Integridad personal), 7o. (Libertad personal), 8o. (Garantas judiciales), 25
(Proteccin judicial) y 19 (Derechos del nio) todos stos en conexin con el artculo 1.1 (Obligacin
de respetar los derechos) y 2o. (Deber de adoptar disposiciones de derechos interno); y 63.1
(Restitucin del derecho violado, reparacin y justa indemnizacin a la parte lesionada).
Una mencin muy especial merecer el voto concurrente del juez Cancado Trindade en el caso Bulacio.
Luego de reflexionar magistralmente sobre el dolor humano y referir las tragedias griegas de Esquilo,
Sfocles y Eurpides, como smiles de manifestaciones de la tragedia contempornea a propsito de la
fragilidad de la condicin humana, esboza las insondables lneas de la solidaridad como necesario
recurso frente a los aprendizajes por el sufrimiento que representan los conflictos sobre derechos
humanos. Discurre su voto por los entornos de las medidas reparatorias y da cuenta de la insuficiencia
de las mismas, no obstante representar mecanismos de reaccin e intervencin del Derecho.
El prrafo final de su voto marca una cita que estimamos prudente reproducir dado su profundo
significado: El rechazo de la indiferencia y del olvido, y la garanta de no-repeticin de las violaciones,
son manifestaciones de los lazos de solidaridad entre los victimados y los potencialmente victimables,
en el mundo violento y vaco de valores en que vivimos. Es, en ltima instancia, una expresin
elocuente de los lazos de solidaridad que unen los vivos a sus muertos. O, ms precisamente, de los
lazos de solidaridad que unen los muertos a sus sobrevivientes, como se estuvieron aqullos diciendo
a stos: no hagan con otros lo que hicieron con nosotros y con nuestros padres sobrevivientes, para
que puedan ellos y sus hijos seguir teniendo una vida sencilla y feliz, quizs sin saberlo.
No podemos negar el profundo significado de las lneas argumentativas del voto emitido del ex
Presidente de la Corte IDH y nos lleva a cerciorarnos, una vez ms, de la exigencia axiolgica que
implica razonar en un caso desde la perspectiva de principios que identifican la esencia y razn de ser
de los derechos humanos en los conflictos interamericanos. El rechazo de la indiferencia y del olvido a
que alude Canado ni siquiera tiene la categora de un principio del sistema interamericano y veamos
sin embargo, cul es su dimensin justificatoria al unirse, moralmente, al principio de solidaridad. En
ese caso, tal reflexin asume el canon de un estndar de interpretacin y se convierte en parmetro
interpretativo preferente en el tema de los nios y de las vulneraciones a sus derechos, las cuales las
ms de las veces, constituyen actos crueles que no son sino quebrantos del orden jurdico
interamericano.
Una cita final, a propsito de los casos venidos a comento, representa mucho de cunto hemos
expuesto en esa relacin inseparable entre los derechos conculcados y los dolores de las madres por
las prdidas de sus hijos. Dice Canado:
La desesperacin de Hcuba (423 a.C.), de Eurpides, puede ser manifestada de la misma forma
por la de las madres que han perdido sus hijos, victimados por la violencia humana a lo largo de
los siglos:
"Ah! Hijo de esta desafortunada madre!
Cmo perdiste la vida, hijo mo?
Qu golpe te alcanz, all donde estabas?
Por las manos de qu hombres fuiste muerto?
La desolacin de Hcuba, en el siglo V a.C., puede ser expresada, en precisamente los mismos
trminos, a fines del siglo XX e inicio del siglo XXI, por las madres de los hijos victimados por la
milenaria brutalidad humana, en los casos que ha conocido esta Corte (como, v.g., el presente
caso Bulacio, o el caso Castillo Pez, o el caso Villagrn Morales y Otros).
Resulta particular que precisamente tal cita de nuestro juez brasileo aluda a 2 de los casos tratados
en estas lneas y cuya importancia nos lleva a reafirmar la justificacin axiolgica que reviste, para los
casos concretos, el dolor de las familias, muy en especial de las madres, luego de las difciles
experiencias vividas por la prdida de sus seres queridos, y de manera muy especial, respecto de
adolescentes a quienes an les faltaba mucho por vivir y quienes, quin lo sabe con certeza, pudieron
ser ciudadanos de bien. Sin embargo, sus vidas fueron truncadas en esa aciaga ruleta del destino con
el resultado muerte, valor contrario en grado opuesto a las esperanzas que hace abrigar la vida.
Fuente: Garca Ramrez, Sergio, coor. (2006) La Jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos. Mxico, DF., UNAM.
Descriptores
Derecho a la vida / Integridad personal / Libertad personal / Derechos de los nios y las nias /
Garantas judiciales / Proteccin judicial / Obligacin del Estado sobre derechos humanos /
Responsabilidad internacional del Estado
(Fuente: IDEHPUCP - Corte IDH)
2. FICHA TCNICA: CASO FURLN Y FAMILIARES VS. ARGENTINA - Sobre los derechos de las
personas con discapacidad.
Informacin general:
Los hechos del presente caso refieren a Sebastin Furln, de 14 de aos de edad, que el 21 de
diciembre de 1988 ingres a un predio cercano a su domicilio, propiedad del Ejrcito Argentino, con
fines de esparcimiento.
El inmueble no contaba con ningn alambrado o cerco perimetral que impidiera la entrada al mismo,
hasta el punto que era utilizado por nios para diversos juegos, esparcimiento y prctica de deportes.
Una vez en el predio, Sebastin Furln intent colgarse de un parante transversal perteneciente a una
de las instalaciones, lo que llev a que la pieza de aproximadamente 45 o 50 kilogramos de peso
cayera sobre l, golpendole con fuerza la cabeza y ocasionndole prdida instantnea del
conocimiento. Fue internado en el servicio de Terapia Intensiva del Hospital Nacional Posadas, con el
diagnstico de traumatismo encfalo craneano con prdida de conocimiento en estado de coma grado
II-III, con fractura de hueso parietal derecho.
10
A raz del accidente sufrido, su padre, Danilo Furlan, asistido por abogada, interpuso una demanda el
18 de diciembre de 1990 en el fuero civil contra el Estado de Argentina, con el fin de reclamar una
indemnizacin por los daos y perjuicios derivados de la incapacidad resultante del accidente de su
hijo. Mediante sentencia de primera instancia, emitida el 7 de septiembre de 2000, el juzgado fall
haciendo lugar a la demanda y estableciendo que el dao ocasionado a Sebastin Furlan fue
consecuencia de la negligencia por parte del Estado, como titular y responsable del predio. En
consecuencia, conden al Estado Nacional-Estado Mayor General del Ejrcito a pagar a Sebastin
Furlan la cantidad de 130.000 pesos argentinos ms sus intereses en proporcin y con ajuste a las
pautas suministradas en la sentencia.
Tanto la demandada como la parte actora interpusieron, respectivamente, recurso de apelacin. La
sentencia de segunda instancia, emitida el 23 de noviembre de 2000 confirm la sentencia. El
resarcimiento reconocido a favor de Sebastin Furlan qued comprendido dentro de la Ley 23.982 de
1991, la cual estructur la consolidacin de las obligaciones vencidas de causa o ttulo anterior al 1 de
abril de 1991 que consistiesen en el pago de sumas de dinero. Dicha Ley estipul dos formas de cobro
de indemnizacin: i) el pago diferido en efectivo, o ii) la suscripcin de bonos de consolidacin emitidos
a diecisis aos de plazo. Teniendo en cuenta las precarias condiciones en las que se encontraba y la
necesidad de una rpida obtencin del dinero, Danilo Furlan opt por la suscripcin de bonos de
consolidacin en moneda nacional. El 12 de marzo de 2003 el Estado entreg 165.803 bonos al
beneficiario. Ese mismo da Danilo Furlan vendi dichos bonos. Tomando en cuenta que Sebastin
Furlan tuvo que pagar honorarios a su apoderado y que, de conformidad con los trminos de la
sentencia de segunda instancia, tuvo que pagar una parte de las costas procesales, Sebastin Furlan
recibi en definitiva 116.063 bonos, equivalentes a 38.300 pesos argentinos aproximadamente, de los
130.000 pesos argentinos ordenados por la sentencia.
Sebastin Furlan recibi tratamientos mdicos inmediatamente despus de ocurrido el accidente en
1988, luego de intentar suicidarse en dos ocasiones, y en el marco de un proceso penal que fue llevado
en su contra por golpear a su abuela. Asimismo, algunos dictmenes mdicos realizados en el proceso
civil resaltaron la necesidad de contar con asistencia mdica especializada. Uno de los peritos en dicho
proceso diagnostic que Sebastin Furlan tena un 70% de discapacidad. El 26 de agosto de 2009,
luego de diversos intentos por acceder a una pensin, Sebastin Furlan solicit nuevamente que se le
concediera una pensin no contributiva por invalidez.
Descriptores
Derechos econmicos, sociales y culturales / Discapacitados / Garantas judiciales / Derecho a la
integridad personal / Derechos de los nios y las nias / Propiedad privada / Proteccin judicial /
*(Fuente: IDEHPUCP - Corte IDH)
3. FICHA TCNICA: CASO ACEVEDO BUENDA Y OTROS VS. PER - Sobre la no regresividad de
las medidas referidas a derechos econmicos, sociales y culturales.
Informacin general:
Fecha de interposicin de la denuncia ante la Comisin: el 12 de noviembre de 1998
Fecha de interposicin de la demanda ante la Corte: el 12 de abril de 2008
11
Supuesto incumplimiento de las sentencias judiciales del Tribunal Constitucional del Per de 21 de
octubre de 1997 y 26 de enero de 2001 que ordenan que la Contralora General de la Repblica
cumpla con abonar a los integrantes de la Asociacin actora las remuneraciones, gratificaciones y
bonificaciones que perciben los servidores en actividad de la citada Contralora que desempeen
cargos idnticos, similares o equivalentes a los que tuvieron los cesantes o jubilados, respecto de 273
integrantes de la Asociacin de Cesantes y Jubilados de la Contralora General de la Repblica. La
Comisin seal que [s]i bien el Estado ha dado cumplimiento parcial a un extremo de la sentencia
[del Tribunal Constitucional] al nivelar las pensiones de las [presuntas] vctimas a partir de noviembre
de 2002, no ha cumplido con restituir los montos pensionarios retenidos desde el mes de abril del ao
1993 hasta octubre de 2002.
21 (Derecho a la Propiedad Privada), 25 (Proteccin Judicial) y 26 (Desarrollo Progresivo de los
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales), en relacin con el artculo 1.1 (Obligacin de Respetar
los Derechos), de la Convencin Americana.
Fuente: Resumen oficial emitido por la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Descriptores
Proteccin judicial / Propiedad privada / Derechos econmicos, sociales y culturales / Obligacin del
Estado sobre derechos humanos /
Fuente: IDEHPUCP - Corte IDH
4. FICHA TCNICA: CASO ANZUALDO CASTRO VS. PER - Sobre la violacin al derecho al
reconocimiento de la personalidad en los casos de desapariciones forzadas.
Informacin general:
Fecha de interposicin de la denuncia ante la Comisin: el 27 de mayo de 1994.
Fecha de interposicin de la demanda ante la Corte: el 11 de julio de 2008.
Alegada desaparicin forzada de Kenneth Ney Anzualdo Castro a partir del 16 de diciembre de 1993,
que supuestamente fue ejecutado por agentes del Servicio de Inteligencia del Ejrcito de esa poca y
despus incinerado en hornos que existan en esos stanos.
3 (Derecho al Reconocimiento de la Personalidad Jurdica), 4 (Derecho a la Vida), 5 (Derecho a la
Integridad Personal), 7 (Derecho a la Libertad Personal), 8 (Garantas Judiciales), 13 (Derecho a la
verdad) y 25 (Proteccin Judicial) de la Convencin Americana, en relacin con los artculos 1.1
(Obligacin de Respetar los Derechos) y 2 (Deber de Adoptar Disposiciones de Derecho Interno) de la
misma.
12

Descriptores
Derecho a la vida / Derecho a la integridad personal / Garantas judiciales / Derecho a la libertad
personal / Derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica /Proteccin judicial / Obligacin del
Estado sobre derechos humanos / Deber de adoptar disposiciones de derecho interno / Derecho a la
verdad / Desaparicin forzada / Libertad de pensamiento y expresin / Personalidad jurdica /
5. FICHA TCNICA: CASO GELMAN VS. URUGUAY - Fondo y Reparaciones sobre el control de
convencionalidad.
Informacin general:
Corte Interamericana de Derechos Humanos
CASO GELMAN VS. URUGUAY
Resumen oficial emitido por la corte interamericana de la sentencia de 24 de febrero de 20101
(Fondo y Reparaciones)
Los hechos del presente caso ocurrieron durante la dictadura cvico-militar que gobern Uruguay entre
1973 y 1985, en el marco de prcticas sistemticas de detenciones arbitrarias, torturas, ejecuciones
extrajudiciales y desapariciones forzadas perpetradas por las fuerzas de seguridad e inteligencia de la
dictadura uruguaya en colaboracin con autoridades argentinas, en el marco de la doctrina de
seguridad nacional y de la llamada Operacin Cndor.
La Operacin Cndor fue el nombre clave que se dio a la alianza entre las fuerzas de seguridad y
militares y servicios de inteligencia de las dictaduras del Cono Sur durante la dcada de los setenta del
siglo XX, en su lucha y represin contra personas designadas como elementos subversivos. El plan
Cndor operaba en tres grandes reas: en las actividades de vigilancia poltica de disidentes exiliados
o refugiados; en la operacin de acciones encubiertas o clandestinas de contra-insurgencia; y en
acciones conjuntas de exterminio dirigidas a grupos o individuos especficos, para lo cual se
conformaban equipos especiales de asesinos que operaban dentro y fuera de las fronteras de sus
pases. Esa coordinacin transnacional fue muy organizada, con entrenamientos constantes, sistemas
de comunicacin avanzados, centros de inteligencia y planificacin estratgica, as como con un
sistema paralelo de prisiones clandestinas y centros de tortura, con el propsito de recibir a los
prisioneros extranjeros detenidos. Ciudadanos de varios pases de la regin fueron retenidos y luego
trasladados a sus pases, donde fueron entregados a cuerpos militares de la Operacin Cndor.
Las operaciones clandestinas incluyeron en muchos casos la sustraccin, supresin o sustitucin de
identidad y apropiacin ilcita de nios y nias, para lo cual mujeres embarazadas eran detenidas en el
marco de las referidas operaciones y mantenidas vivas. En numerosos casos, los nios y nias recin
1
Los siguientes Jueces integraron la Corte al dictar esta Sentencia: Diego Garca-Sayn, Presidente; Leonardo
A. Franco, Vicepresidente; Manuel E. Ventura Robles, Juez; Margarette May Macaulay, Jueza; Rhadys Abreu
Blondet, Jueza, y Eduardo Vio Grossi, Juez. Estuvieron presentes, adems, Pablo Saavedra Alessandri,
Secretario del Tribunal, y Emilia Segares Rodrguez, Secretaria Adjunta.
2
Integrada por los siguientes jueces: Diego Garca-Sayn, Presidente; Manuel E. Ventura Robles,
13
nacidos o nacidos en cautiverio eran entregados a familias de militares o policas o de terceros, luego
de que sus padres fueran desaparecidos o ejecutados.
Mara Claudia Garca Iruretagoyena Casinelli, de nacionalidad argentina, y su esposo Marcelo Ariel
Gelman Schubaroff, fueron detenidos junto con otros familiares y amigos el 24 de agosto de 1976 en
Buenos Aires, Argentina, por militares uruguayos y argentinos. Al momento de su privacin de libertad,
Mara Claudia tena 19 aos de edad y se encontraba en avanzado estado de embarazo (alrededor de
7 meses). Fueron llevados al centro de detencin y tortura clandestino conocido como Automotores
Orletti, en Buenos Aires, donde permanecieron juntos algunos das y posteriormente fueron
separados. En octubre de 1976 Mara Claudia Garca fue trasladada de forma clandestina a
Montevideo en Uruguay, por autoridades uruguayas en el denominado segundo vuelo, y alojada en la
sede del Servicio de Informacin de Defensa del Uruguay (en adelante SID). En lo sucesivo, habra
sido trasladada al Hospital Militar, donde dio a luz a una nia. Su hija recin nacida fue sustrada y
entregada ilcitamente a un polica uruguayo y su esposa, quienes la registraron como hija propia y le
dieron el nombre de Mara Macarena Taurio Vivian. Desde entonces Mara Claudia Garca
Iruretagoyena se encuentra desaparecida.
El seor Juan Gelman, padre de Marcelo Gelman y suegro de Mara Claudia Garca Iruretagoyena, y
su esposa, realizaron por su cuenta averiguaciones para conocer lo ocurrido a su hijo, a su nuera y a la
hija de ambos, que presuman haba nacido durante el cautiverio de sus padres. A finales de 1999,
obtuvieron informacin que permiti develar la verdadera identidad y la ubicacin de Mara Macarena.
El 31 de marzo de 2000 Mara Macarena tuvo por primera vez contacto con su abuelo paterno,
enterndose as de los hechos que rodearon la desaparicin de sus padres biolgicos. A partir de ese
momento, ella emprendi las acciones legales pertinentes para recuperar su verdadera identidad, por lo
que a partir del ao 2005 adopt el nombre de Mara Macarena Gelman Garca Iruretagoyena.
Por otro lado, el 22 de diciembre de 1986 el Parlamento uruguayo aprob la Ley de Caducidad de la
Pretensin Punitiva del Estado (Ley 15.848) la cual, entre otros, concedi una amnista respecto de los
delitos cometidos hasta el 1 de marzo de 1985 por funcionarios militares y policiales, equiparados y
asimilados por mviles polticos o en ocasin del cumplimiento de sus funciones y en ocasin de
acciones ordenadas por los mandos que actuaron durante el perodo de facto. Tras la promulgacin de
la Ley de Caducidad, la Suprema Corte de Justicia del Uruguay sostuvo la constitucionalidad de la Ley.
Asimismo, la Ley de Caducidad cont, en dos oportunidades, con el respaldo de la mayora de la
ciudadana por medio de mecanismos de democracia directa (un referndum de 1989 y una propuesta
de anular la ley sometida a plebiscito en el ao 2009). Por su parte, la Suprema Corte de Justicia del
Uruguay declar, en dos fallos recientes (en los aos 2009 y 2010), la inconstitucionalidad de los
artculos 1, 3 y 4 de la Ley, y resolvi que son inaplicables a los casos concretos que haban generado
la accin.
El 19 de junio de 2002 el seor Juan Gelman present una denuncia en Uruguay en relacin con los
hechos ocurridos a su nuera y a su nieta. Desde el ao 2003, los procedimientos fueron clausurados y
reanudados por diversos motivos, pero principalmente por la aplicacin de la Ley de Caducidad. No
obstante, el 27 de junio de 2005 el Juzgado Letrado de Segundo Turno de Montevideo reabri la
investigacin, despus que el Poder Ejecutivo decidiera que los hechos no estaban comprendidos por
la Ley de Caducidad. Al dictar la presente Sentencia, esta causa se encuentra en investigacin
presumarial, no hay mayores avances en la investigacin, no hay ninguna persona formalmente
acusada ni sancionada, ni se ha logrado determinar el paradero de Mara Claudia Garca. Por otro lado,
la desaparicin forzada de Mara Claudia est siendo investigada en Argentina en el marco de la
14
llamada Megacausa Plan Cndor, caratulada Videla Jorge Rafael y otros s/ privacin ilegal de la
libertad personal.
En su contestacin de la demanda, el Estado de Uruguay reconoci parcialmente su responsabilidad
internacional por la violacin de los Derechos Humanos de Mara Claudia Garca Iruretagoyena de
Gelman y Mara Macarena de Gelman Garca durante el gobierno de facto que rigi en Uruguay entre
junio de 1973 y febrero de 1985. El Estado enfatiz que reconoca su responsabilidad en el marco de
lo dispuesto en la Ley 18.596 de 18 de septiembre de 2009 sobre Actuacin Ilegtima del Estado entre
el 13 de junio de 1968 y el 28 de febrero de 1985. Reconocimiento y Reparacin a las Vctimas. Con
posterioridad, el Estado inform al Tribunal que reconoca a Juan Gelman la categora de vctima en el
proceso. En consecuencia, en el proceso ante la Corte la controversia subsisti en cuanto a la
determinacin de las consecuencias de los hechos ocurridos desde febrero de 1985. La Corte
consider que el referido reconocimiento, si bien parcial, es una contribucin positiva a la vigencia de
los principios que inspiran la Convencin Americana y a la conducta a la que estn obligados los
Estados en esta materia, y tiene un alto valor simblico en aras de que no se repitan hechos similares.
El 24 de febrero de 2010 la Corte Interamericana de Derechos Humanos declar, por unanimidad, que
el Estado de Uruguay es internacionalmente responsable por: a) la desaparicin forzada y la violacin
de los derechos al reconocimiento de la personalidad jurdica, a la vida, a la integridad personal y a la
libertad personal, en perjuicio de Mara Claudia Garca Iruretagoyena Casinelli; b) la violacin de los
derechos al reconocimiento de la personalidad jurdica, a la vida, a la integridad personal, a la libertad
personal, a la familia, al nombre, a los derechos del nio y a la nacionalidad, en perjuicio de Mara
Macarena Gelman Garca Iruretagoyena, por lo que constituy una forma de desaparicin forzada
desde su nacimiento hasta el momento en que recuper su verdadera y legtima identidad; c) la
violacin de los derechos a la integridad personal y a la proteccin de la familia, en perjuicio del seor
Juan Gelman, y d) la violacin de los derechos a las garantas judiciales y a la proteccin judicial, en
relacin con las normas pertinentes de la Convencin Americana y de la Convencin Interamericana
sobre Desaparicin Forzada de Personas, por la falta de investigacin efectiva de los hechos del
presente caso, en perjuicio de Juan Gelman y Mara Macarena Gelman. Adems, el Estado ha
incumplido la obligacin de adecuar su derecho interno a la Convencin Americana, como
consecuencia de la interpretacin y aplicacin que le ha dado a la Ley de Caducidad de la Pretensin
Punitiva del Estado respecto de graves violaciones de derechos humanos.
Al respecto, entre otras consideraciones, el Tribunal record el carcter continuado o permanente de
los hechos constitutivos de desaparicin forzada, violacin compleja de derechos que contina
cometindose mientras no se conozca el paradero de la vctima o se hallen sus restos mortales y se
determine con certeza su identidad. La Corte Interamericana concluy que no exista controversia en
cuanto a los hechos de la desaparicin forzada de Mara Claudia Garca as como en cuanto a los
hechos de sustraccin y supresin de identidad de Mara Macarena de Gelman.
Por el modo en que Mara Claudia Garca fue detenida y trasladada al Uruguay, su privacin de
libertad fue manifiestamente ilegal, en violacin del artculo 7.1 de la Convencin, y slo puede ser
entendida como el inicio de la configuracin de la violacin compleja de derechos que implica la
desaparicin forzada. Constituy adems un flagrante incumplimiento de la obligacin estatal de
mantener a las personas privadas de libertad en centros de detencin oficialmente reconocidos y
presentarla sin demora ante la autoridad judicial competente.
Su traslado desde Argentina a Uruguay pretendi sustraerla de la proteccin de la ley en ambos
Estados, tanto por su permanencia en centros clandestinos de detencin, como por el hecho mismo de
15
haber sido forzada a salir de su pas sin ningn tipo de control migratorio, persiguindose as anular su
personalidad jurdica, negar su existencia y dejarla en una suerte de limbo o situacin de
indeterminacin jurdica ante la sociedad, el Estado e inclusive la comunidad internacional, lo que, por
ende, constituye tambin una violacin de su derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica,
reconocido en el artculo 3 de la Convencin.
Por otro lado, la desaparicin forzada de Mara Claudia Garca es violatoria del derecho a la integridad
personal porque el solo hecho del aislamiento prolongado y de la incomunicacin coactiva, bajo control
de cuerpos represivos oficiales que impunemente practicaban la tortura, el asesinato y la desaparicin
forzada de personas, representa un tratamiento cruel e inhumano y una infraccin al deber de
prevencin de violaciones a los derechos a la integridad personal y a la vida, reconocidos en los
artculos 5 y 4 de la Convencin Americana. Si bien no hay informacin categrica acerca de lo
ocurrido a Mara Claudia Garca con posterioridad a la sustraccin de su hija, la prctica de
desapariciones ha implicado con frecuencia la ejecucin de los detenidos, seguida del ocultamiento del
cadver con el objeto de procurar la impunidad de quienes lo cometieron. Ello signific una brutal
violacin del derecho a la vida, reconocido en el artculo 4 de la Convencin.
El estado de embarazo en que se encontraba Mara Claudia Garca cuando fue detenida constitua la
condicin de particular vulnerabilidad por la cual se dio una afectacin diferenciada en su caso. En
primer lugar, en Argentina ya haba sido separada de su esposo y luego trasladada al Uruguay sin
conocer el destino de aqul, lo que en s mismo represent un acto cruel e inhumano. Posteriormente,
fue retenida en un centro clandestino de detencin y torturas, a saber, el SID, donde su tratamiento
diferenciado respecto de otras personas detenidas pues estuvo separada de stas- no se dio para
cumplir una obligacin especial de proteccin a su favor, sino para lograr la finalidad de su retencin
ilegal, de su traslado al Uruguay y de su eventual desaparicin forzada, cual era, la instrumentalizacin
de su cuerpo en funcin del nacimiento y el perodo de lactancia de su hija, quien fue entregada a otra
familia. Los hechos del caso revelan una particular concepcin del cuerpo de la mujer que atenta contra
su libre maternidad, lo que forma parte esencial del libre desarrollo de la personalidad de las mujeres.
Lo anterior es an ms grave si se considera que su caso se dio en un contexto de desapariciones de
mujeres embarazadas y apropiaciones ilcitas de nios ocurridos en el marco de la Operacin Cndor.
Los sealados actos cometidos contra Mara Claudia Garca pueden ser calificados como una de las
ms graves y reprochables formas de violencia contra la mujer, le causaron daos y sufrimientos fsicos
y psicolgicos que, por las circunstancias, constituyen una afectacin de tal magnitud que debe ser
calificada como la ms grave forma de vulneracin de su integridad psquica.
La preparacin y ejecucin de la detencin y posterior desaparicin forzada de Mara Claudia Garca no
habran podido perpetrarse sin el conocimiento u rdenes superiores de las jefaturas militares, de
polica e inteligencia de ese entonces, o sin la colaboracin, aquiescencia o tolerancia, manifestadas en
diversas acciones realizadas en forma coordinada o concatenada, de miembros de los cuerpos de
seguridad y servicios de inteligencia (e inclusive diplomticos) de los Estados involucrados, por lo que
el Estado falt gravemente a sus deberes de prevencin y proteccin de los derechos de las vctimas,
consagrados en el artculo 1.1 de la Convencin Americana, y utilizaron la investidura oficial y recursos
otorgados por el Estado para cometer las violaciones.
En consideracin de lo anterior, en virtud de su desaparicin forzada, que se mantiene hasta el da de
hoy, la Corte concluy que el Estado es responsable por la violacin de los derechos a la libertad
personal, la integridad personal, la vida y al reconocimiento a la personalidad jurdica de la seora
Mara Claudia Garca Iruretagoyena, reconocidos en los artculos 7.1, 5.1 y 5.2, 4.1 y 3 de la
16
Convencin Americana, en razn del incumplimiento de sus obligaciones de respetar y garantizar esos
derechos, establecidas en el artculo 1.1 del mismo tratado, en relacin con los artculos I y XI de la
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas.
En el caso de Mara Macarena Gelman Garca, los hechos revelan que su integridad personal pudo
verse afectada por las circunstancias de su nacimiento y de sus primeras semanas de vida, aunque la
particular vulneracin de su derecho a la integridad psquica ocurri a partir del momento en que
descubri su verdadera identidad, es decir, como consecuencia tanto de la desaparicin forzada de su
madre y de haberse enterado de las circunstancias de la muerte de su padre biolgico, como de la
violacin de su derecho a conocer la verdad sobre su propia identidad, de la falta de investigaciones
efectivas para el esclarecimiento de los hechos y del paradero de su madre biolgica y, en general, de
la impunidad en la que permanece el caso.
El Tribunal consider que la sustraccin de nios y/o nias efectuada por agentes estatales para ser
entregados ilegtimamente en crianza a otra familia, modificando su identidad y sin informar a su familia
biolgica sobre su paradero, tal como ocurri en el presente caso, constituye un hecho complejo que
implica una sucesin de acciones ilegales y violaciones de derechos para encubrirlo e impedir el
restablecimiento del vnculo entre los menores de edad sustrados y sus familiares.
As, la referida situacin afect lo que se ha denominado el derecho a la identidad, que si bien no se
encuentra expresamente contemplado en la Convencin, puede ser conceptualizado, en general, como
el conjunto de atributos y caractersticas que permiten la individualizacin de la persona en sociedad y,
en tal sentido, comprende varios otros derechos segn el sujeto de derechos de que se trate y las
circunstancias del caso. Respecto de los nios y nias, el derecho a la identidad comprende, entre
otros, el derecho a la nacionalidad, al nombre y a las relaciones de familia.
As, bajo el artculo 17 de la Convencin, la separacin de nios de su familia constituye, bajo ciertas
condiciones, una violacin del derecho a que se proteja la familia y a vivir en ella, en este caso por la
injerencia ilegal del Estado en la familia de origen de Mara Macarena Gelman cuando se encontraba
en su primera infancia, al imposibilitar u obstaculizar su permanencia con su ncleo familiar y
establecer relaciones con ste. A su vez, en cuanto al derecho al nombre, reconocido en el artculo 18
de la Convencin, en el contexto de este caso Mara Macarena Gelman vivi con otro nombre e
identidad durante ms de 23 aos. Su cambio de nombre, como medio para suprimir su identidad y
ocultar la desaparicin forzada de su madre, se mantuvo hasta el ao 2005, cuando las autoridades
uruguayas le reconocieron su filiacin y aceptaron el cambio de nombre. Asimismo, el traslado ilcito a
otro Estado de la madre de Mara Macarena Gelman en estado de embarazo, con el referido propsito,
frustraron el nacimiento de la nia en el pas de origen de su familia biolgica donde normalmente
hubiese nacido, lo que tuvo como consecuencia que, mediante su supresin de identidad, adquiriera la
nacionalidad uruguaya por una situacin arbitraria, en violacin del derecho reconocido en el artculo
20.3 de la Convencin.
En este caso, adems, los hechos afectaron el derecho a la libertad personal de Mara Macarena
Gelman puesto que, adicionalmente al hecho de que la nia naci en cautiverio, su retencin fsica por
parte de agentes estatales, sin el consentimiento de sus padres, implica una afectacin a su libertad,
en el ms amplio trmino del artculo 7.1 de la Convencin, en el entendido de que este derecho
implica la posibilidad de todo ser humano de auto-determinarse y escoger libremente las opciones y
circunstancias que le dan sentido a su existencia, lo que en el caso de los nios y nias, si bien son
sujetos titulares de derechos humanos, es ejercido en la relacin con sus familiares.
17
Los hechos probados afectaron tambin el derecho a la vida, previsto en el artculo 4.1 de la
Convencin, en perjuicio de Mara Macarena Gelman, en la medida que la separacin de sus padres
biolgicos puso en riesgo la supervivencia y desarrollo de la nia, lo que el Estado deba garantizar,
acorde a lo dispuesto en el artculo 19 de la Convencin, especialmente a travs de la proteccin a la
familia y la no injerencia ilegal o arbitraria en la vida familiar de los nios y nias.
La situacin de un menor de edad cuya identidad familiar ha sido alterada ilegalmente y causada por la
desaparicin forzada de uno de sus padres, como es el caso relativo a Mara Macarena Gelman, solo
cesa cuando la verdad sobre su identidad es revelada por cualquier medio y se garantizan a la vctima
las posibilidades jurdicas y fcticas de recuperar su verdadera identidad y, en su caso, vnculo familiar,
con las consecuencias jurdicas pertinentes. El Estado no garantiz su derecho a la personalidad
jurdica, en violacin del artculo 3 de la Convencin.
En mrito de todo lo anterior, la Corte consider que la sustraccin, supresin y sustitucin de identidad
de Mara Macarena Gelman Garca pueden calificarse como una forma particular de desaparicin
forzada de personas, por haber tenido el mismo propsito o efecto, al dejar la incgnita por la falta de
informacin sobre su destino o paradero o la negativa a reconocerlo, en los propios trminos de la
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas.
Los hechos tambin afectaron el derecho a la integridad personal de Juan Gelman, en especial, el
derecho a que se respete su integridad psquica, contemplado en el artculo 5.1 de la Convencin, en
tanto familiar de vctimas de desaparicin forzada, que le ha causado un severo sufrimiento por el
hecho mismo, que se acrecienta, entre otros factores, por la constante negativa de las autoridades
estatales de proporcionar informacin acerca del paradero de la vctima o de iniciar una investigacin
eficaz para lograr el esclarecimiento de lo sucedido. Adems, la privacin del acceso a la verdad de los
hechos acerca del destino de un desaparecido constituye una forma de trato cruel e inhumano para los
familiares cercanos. Los hechos del caso revelan tambin la grave injerencia ilegal por parte del Estado
en la familia de Juan Gelman, lo que vulner su derecho de proteccin a su familia, al imposibilitar u
obstaculizar su permanencia con su ncleo familiar y restablecer relaciones con ste. Su bsqueda de
justicia es paradigmtica en este tipo de desapariciones forzadas y es principalmente gracias a sus
propias gestiones que los hechos han sido mayormente revelados.
En cuanto a la Ley de Caducidad, la Corte Interamericana record las obligaciones internacionales que
tienen los Estados de investigar y, en su caso, sancionar graves violaciones de derechos humanos. La
Corte reiter su jurisprudencia y concluy que son inadmisibles las disposiciones de amnista, las
disposiciones de prescripcin y el establecimiento de excluyentes de responsabilidad que pretendan
impedir la investigacin y sancin de los responsables de las violaciones graves de los derechos
humanos tales como la tortura, las ejecuciones sumarias, extralegales o arbitrarias y las desapariciones
forzadas, todas ellas prohibidas por contravenir derechos inderogables reconocidos por el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos.
Igualmente, por tratarse no slo de un patrn sistemtico, en que mltiples autoridades pudieron estar
implicadas, sino tambin de una operacin transfronteriza, el Estado ha debido utilizar y aplicar en este
caso las herramientas jurdicas adecuadas para el anlisis del caso, las categoras penales
correspondientes con los hechos y el diseo de una adecuada investigacin capaz de recopilar y
sistematizar la diversa y vasta informacin que ha sido reservada o que no puede fcilmente accederse
a ella y que contemple la necesaria cooperacin inter-estatal.
18
En ese mismo sentido, las investigaciones internas han sido abiertas bajo la figura del homicidio,
excluyendo otros delitos como la tortura, desaparicin forzada y sustraccin de identidad, con la que se
hace posible que la causa sea declarada prescrita por los tribunales nacionales. El Tribunal reiter que,
por tratarse de un caso de graves violaciones de derechos humanos, en particular desapariciones
forzadas, es sta la tipificacin que debe primar en las investigaciones que corresponda abrir o
continuar a nivel interno. Adems, por tratarse de un delito de ejecucin permanente, es decir, cuya
consumacin se prolonga en el tiempo, al entrar en vigor la tipificacin del delito de desaparicin
forzada de personas, la nueva ley resulta aplicable, sin que ello represente su aplicacin retroactiva.
Dada su manifiesta incompatibilidad con la Convencin Americana, las disposiciones de la Ley de
Caducidad que impiden la investigacin y sancin de graves violaciones de derechos humanos carecen
de efectos jurdicos y, en consecuencia, no pueden seguir representando un obstculo para la
investigacin de los hechos del presente caso y la identificacin y el castigo de los responsables, ni
pueden tener igual o similar impacto respecto de otros casos de graves violaciones de derechos
humanos consagrados en la Convencin Americana que puedan haber ocurrido en el Uruguay.
En relacin con lo anterior, el Tribunal agreg que el hecho de que la Ley de Caducidad haya sido
aprobada en un rgimen democrtico y an ratificada o respaldada por la ciudadana en dos ocasiones
no le concede, automticamente ni por s sola, legitimidad ante el Derecho Internacional. La Corte
Interamericana indic adems que la legitimacin democrtica de determinados hechos o actos en una
sociedad est limitada por las normas y obligaciones internacionales de proteccin de los derechos
humanos reconocidos en tratados como la Convencin Americana, por lo que la proteccin de los
derechos humanos constituye un lmite infranqueable a la regla de mayoras, es decir, a la esfera de lo
susceptible de ser decidido por parte de las mayoras en instancias democrticas, en las cuales
tambin debe primar un control de convencionalidad, que es funcin y tarea de cualquier autoridad
pblica y no slo del Poder Judicial. En este sentido, el Tribunal Interamericano observ que la
Suprema Corte de Justicia haba ejercido, en el Caso Nibia Sabalsagaray Curutchet, un adecuado
control de convencionalidad respecto de la Ley de Caducidad.
La Corte concluy, entonces, que el Estado viol los derechos a las garantas judiciales y a la
proteccin judicial, previstos en los artculos 8.1 y 25.1 de la Convencin Americana, en relacin con
los artculos 1.1 y 2 de la misma y los artculos Ib. y IV de la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas, por la falta de una investigacin efectiva de la desaparicin forzada
de Mara Claudia Garca Iruretagoyena y la sustraccin, supresin y sustitucin de identidad y entrega
a terceros de Mara Macarena Gelman, en perjuicio de Juan y Mara Macarena Gelman. Adems,
debido a la interpretacin y a la aplicacin que se le ha dado a la Ley de Caducidad, la cual carece de
efectos jurdicos respecto de graves violaciones de derechos humanos, el Estado ha incumplido su
obligacin de adecuar su derecho interno a la Convencin, contenida en el artculo 2 de la misma, en
relacin con los artculos 8.1, 25 y 1.1 del mismo tratado y los artculos Ib., III, IV y V de la Convencin
Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas.
Por ltimo, en lo referente a Reparaciones por las violaciones declaradas, si bien la Sentencia
constituye per se una forma de reparacin, el Tribunal orden al Estado varias medidas de reparacin:
En lo referente a la obligacin de investigar: a) conducir y llevar a trmino eficazmente la investigacin
de las desapariciones forzadas de Mara Claudia Garca y de Mara Macarena Gelman, as como de los
hechos conexos, a fin de esclarecerlos, determinar las correspondientes responsabilidades penales y
administrativas y aplicar las consecuentes sanciones que la ley prevea; b) continuar y acelerar la
bsqueda y localizacin inmediata de Mara Claudia Garca Iruretagoyena o de sus restos mortales y,
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en su caso, entregarlos a sus familiares; y c) garantizar que la Ley de Caducidad de la Pretensin

Punitiva del Estado, al carecer de efectos por su incompatibilidad con la Convencin Americana y la
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, no vuelva a representar un
obstculo para la investigacin de los hechos.
Como medidas de satisfaccin: a) realizar un acto pblico de reconocimiento de responsabilidad
internacional por los hechos del presente caso; b) colocar en un espacio del edificio del Sistema de
Informacin de Defensa (SID) con acceso al pblico una placa con la inscripcin del nombre de las
vctimas y de todas las personas que estuvieron detenidas ilegalmente en dicho lugar; y c) realizar las
correspondientes publicaciones de la Sentencia.
Garantas de no repeticin: a) asegurar, en el marco de la futura Comisin Interministerial que se
encargue de dar impulso a las investigaciones para esclarecer el destino de los desaparecidos entre los
aos 1973 a 1985, la participacin de una representacin de las vctimas de dichos hechos, si stas as
lo determinan; b) adoptar un protocolo para la recoleccin e informacin de restos de personas
desaparecidas; c) implementar, con la respectiva asignacin presupuestaria, un programa permanente
de derechos humanos dirigido a los agentes del Ministerio Pblico y a los jueces del Poder Judicial de
Uruguay; y d) adoptar las medidas pertinentes para garantizar el acceso tcnico y sistematizado a
informacin acerca de las graves violaciones de derechos humanos ocurridas durante la dictadura que
reposa en archivos estatales.
En cuanto a indemnizaciones, la Corte dispuso que el Estado debe pagar las cantidades fijadas por
concepto de indemnizaciones por daos materiales e inmateriales, y reintegrar costas y gastos.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos supervisar el cumplimiento ntegro de la Sentencia,
en ejercicio de sus atribuciones y en cumplimiento de sus deberes conforme a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, y dar por concluido el presente caso una vez que el Estado
haya dado cabal cumplimiento a lo dispuesto en la misma.
Descriptores
Amnista / Control de convencionalidad / Desaparicin forzada / Derecho a la honra y a la intimidad /
Dignidad / Derecho a la integridad personal / Derecho a la identidad personal / Libertad personal /
Derechos de las mujeres / Nacionalidad / Derecho de los nios y las nias / Derecho al nombre /
Libertad de pensamiento y expresin / Personalidad jurdica / Proteccin judicial / Responsabilidad
internacional del Estado / Trato cruel y degradante / Trato inhumano / Derecho a la verdad /Derecho a
la vida /
6. FICHA TCNICA: PUEBLO INDGENA KICHWA DE SARAYAKU VS. ECUADOR

Informacin general:
Los hechos del presente caso se enmarca en la regin de la provincia de Pastaza, donde habita el
pueblo indgena Kichwa de Sarayaku. Esta poblacin, la cual tiene alrededor de 1200 habitantes,
subsiste de la agricultura familiar colectiva, la caza, la pesca y la recoleccin dentro de su territorio de
20
acuerdo con sus tradiciones y costumbres ancestrales. En el ao 2004 se registr el estatuto del
Pueblo Originario Kichwa de Sarayaku. En 1996 fue suscrito un contrato de participacin para la
exploracin de hidrocarburos y explotacin de petrleo crudo en el bloque No. 23 de la Regin
Amaznica entre la Empresa Estatal de Petrleos del Ecuador y el consorcio conformado por la
Compaa General de Combustibles S.A. y la Petrolera Argentina San Jorge S.A. El espacio territorial
otorgado para ese efecto en el contrato con la CGC comprenda una superficie de 200.000 Ha., en la
que habitan varias asociaciones, comunidades y pueblos indgenas, tales como el pueblo Kichwa de
Sarayaku. En numerosas ocasiones la empresa petrolera CGC intent gestionar la entrada al territorio
del Pueblo Sarayaku y conseguir el consentimiento de dicho Pueblo para la exploracin petrolera,
aunque fueron infructuosas.
En el ao 2002 la Asociacin de Sarayaku envi una comunicacin al Ministerio de Energa y Minas en
que manifest su oposicin a la entrada de las compaas petroleras en su territorio ancestral. A raz de
la reactivacin de lafase de exploracin ssmica en noviembre de 2002 y ante el ingreso de la CGC al
territorio de Sarayaku, la comunidad paraliz sus actividades econmicas, administrativas y escolares.
Con el propsito de resguardar los lmites del territorio para impedir la entrada de la CGC, miembros
del Pueblo organizaron seis en los linderos de su territorio. La empresa abri trochas ssmicas, habilit
siete helipuertos, destruy cuevas, fuentes de agua, y ros subterrneos, necesarios para consumo de
agua de la comunidad; tal rboles y plantas de gran valor medioambiental, cultural y de subsistencia
alimentaria de Sarayaku. Entre febrero de 2003 y diciembre de 2004 fueron denunciados una serie de
hechos de presuntas amenazas y hostigamientos realizados en perjuicio de lderes, miembros y un
abogado de Sarayaku. El 19 de noviembre de 2010, PETROECUADOR firm con la empresa CGC un
Acta de Terminacin por mutuo acuerdo del contrato de participacin para la exploracin y explotacin
de petrleo crudo en el Bloque 23. El Pueblo Sarayaku no fue informado de los trminos de la
negociacin que sostena el Estado con la empresa CGC ni de las condiciones en las que se celebr el
Acta.
Fuente: Corte IDH-Idehpucp
Descriptores
Derechos econmicos y polticos / Garantas judiciales / Pueblos indgenas / Derecho a la integridad
personal / Libertad personal /Libertad de pensamiento y expresin / Propiedad privada / Proteccin
judicial / Derecho a la vida / Vida digna / Calidad de vida /Libertad de circulacin y residencia /
*(Fuente: IDEHPUCP - Corte IDH)
7. FICHA TCNICA: CASO GONZLEZ Y OTRAS (CAMPO ALGODONERO) VS. MXICO - Sobre
las situaciones estructurales de violacin de derechos humanos y violencia contra la mujer.
Informacin general:
Fecha de interposicin de la denuncia ante la Comisin: el 6 de marzo de 2002.
Fecha de interposicin de la demanda ante la Corte: el 4 de noviembre de 2007.
La supuesta responsabilidad internacional del Estado por la desaparicin y ulterior muerte de las
jvenes Claudia Ivette Gonzlez, Esmeralda Herrera Monreal y Laura Berenice Ramos Monrrez cuyos
cuerpos fueron encontrados en un campo algodonero de Ciudad Jurez el da 6 de noviembre de 2001.
Se responsabiliza al Estado por la falta de medidas de proteccin a las vctimas, dos de las cuales
21
eran menores de edad; la falta de prevencin de estos crmenes, pese al pleno conocimiento de la
existencia de un patrn de violencia de gnero que haba dejado centenares de mujeres y nias
asesinadas; la falta de respuesta de las autoridades frente a la desaparicin []; la falta de debida
diligencia en la investigacin de los asesinatos [], as como la denegacin de justicia y la falta de
reparacin adecuada.
4 (Derecho a la Vida), 5 (Derecho a la Integridad Personal), 7 (Derecho a la libertad personal), 8
(Garantas Judiciales), 19 (Derechos del Nio) y 25 (Proteccin Judicial), en relacin con las
obligaciones establecidas en los artculos 1.1 (Obligacin de Respetar los Derechos) y 2 (Deber de
Adoptar Disposiciones de Derecho Interno) de la Convencin Americana y con artculo 7 de la
Convencin Belm do Par; 31 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados.
Descriptores
Derecho a la vida / Derecho a la integridad personal / Libertad personal / Garantas judiciales /
Derechos de los nios y las nias / Deber de adoptar disposiciones de derecho interno / Obligacin del
Estado sobre derechos humanos / Derecho a la honra y a la intimidad / Dignidad / Derechos de las
mujeres / Proteccin judicial /Agresin sexual / Responsabilidad internacional del Estado /
22
Lectura sugerida para la unidad 1

FIGUEROA GUTARRA, Edwin. Pluralismo, tolerancia y apertura como valores base
de la libertad de expresin Revista virtual IPSO JURE No. 9. Corte Superior de Justicia
de Lambayeque. Mayo 2010. Direccin web:
http://www.pj.gob.pe/cortesuperior/Lambayeque/documentos/IP
SO_JURE_25-05-10%20NUEVA.pdf
Resumen de la unidad 1.
La Unidad 1 ha enfocado su anlisis en los contenidos formales y materiales de 7 casos

representativos de la Corte IDH, a saber: Caso Bulacio vs Argentina (derecho a la vida, integridad
personal); Caso Furln y Familiares vs. Argentina (derechos de las personas con discapacidad);
Caso Acevedo Buenda y otros Vs. Per (no regresividad de DESC); Caso Anzualdo Castro Vs.
Per (desapariciones forzadas); Caso Gelman Vs. Uruguay (control de convencionalidad); Caso
Pueblo indgena Kichwa de Sarayaku vs. Ecuador (pueblos indgenas); y Caso Gonzlez y otras
(Campo Algodonero) Vs. Mxico (violencia contra la mujer).
Los derechos humanos abordados, como podemos apreciar, son varios y los ejes de estas
decisiones tienen una incidencia de valor en los fallos que hayan de definir los jueces de los
Estados nacionales.
23
CASO PARA LA UNIDAD 1

1. ARKATROPUS, el terrorista
CASO REFERENCIAL: ARKATROPUS
El ciudadano Dumba Arkatropus es un terrorista que es detenido a las 10 horas del da 24 de

diciembre, y conoce de los detalles exactos acerca de una bomba que debe explotar a las 20 horas, en
una conocida zona del centro de la ciudad, no se sabe cul pero presumiblemente repleta de pblico a
esa hora. La informacin de inteligencia recabada seala que tambin puede explotar la bomba en
algn medio de transporte.
La polica calcula que si no ejerce una accin inmediata, es muy posible que dada las circunstancias,
pueden ser asesinadas no menos de 200 personas y propone al fiscal torturar a Arkatropus para que
pueda brindar la informacin que se niega ste a revelar.
El fiscal, en principio en desacuerdo con la propuesta de tortura, estima que es necesario contar con
una autorizacin judicial y consulta al juez si existe un mecanismo viable dentro de la ley para extraerle
informacin al detenido, dado el enorme peligro que corren las vidas de un considerable nmero de
personas. El juez, convencido de la improcedencia de la tortura, niega la tortura de Arkatropus.
24
PREGUNTAS
1. Se puede torturar a Arkatropus para extraerle informacin sobre la ubicacin de la bomba?
2. Cmo puede valorarse legalmente, en el caso en comento, que Arkatropus conoce una
informacin delicada que puede causar la prdida de muchas vidas humanas?
3. Siguiendo la premisa de que la ponderacin se puede aplicar respecto a controversias entre
derechos fundamentales, cul debera ser el juicio valorativo a expresar por parte del juez para
el caso concreto?
4. Es vlida la argumentacin del juez respecto a que no puede torturar por cuanto ello es
contrario a los derechos humanos?
5. En el caso referido, la proteccin del bien comn- la vida de las personas- puede validar la
tortura a Arkatropus?
25
UNIDAD II
HUMANOS. GRUPO 2
26
Unidad
2
Al igual que en el grupo de sentencias anteriores y asumiendo este Taller una posicin
prevalentemente casustica, desarrollamos en esta segunda Unidad un nuevo grupo de sentencias, las
cuales pasamos a resear:
8. Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile. ( derecho a la vida/ ejecucin extrajudicial) )
9. Caso Cabrera Garca y Montiel Flores vs. Mxico (derecho a la integridad personal)
10. Caso Abrill Alosilla y otros Vs. Per (derecho a la propiedad privada/organizacin sindical)
11. Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo) Vs.
Venezuela.(destitucin de jueces)
12. Caso Artavia Murillo y otros vs. Costa Rica (Fertilizacin in vitro)
13. Caso Atala Riffo y Nias vs. Chile. ( no discriminacin por orientacin sexual)
14. Caso Barrios Altos vs. Per. (derecho a la vida)

unidad 2
1. Cules son los fundamentos materiales para la existencia de un
denominado control de convencionalidad?
2. En qu medida, frente a los fallos de las Corte IDH, los jueces de los
Estados nacionales pueden oponer criterios de independencia y autonoma?
Es ello viable?
8. FICHA TCNICA: ALMONACID ARELLANO Y OTROS VS. CHILE.

Informacin general:
Fecha de interposicin de la denuncia ante la Comisin: 15 de septiembre de 1998.
Fecha de interposicin de la demanda ante la Corte: 11 de julio de 2005.
27
Supuesta violacin de los derechos consagrados en los artculos 8o. (Garantas judiciales) y 25
(Proteccin judicial) de la Convencin Americana, en relacin con la obligacin establecida en el
artculo 1.1 (Obligacin de respetar los derechos) de la misma, as como la supuesta violacin del
artculo 2o. (Deber de adoptar disposiciones de derecho interno) de la Convencin en perjuicio de los
familiares del seor Lus Alfredo Almonacid Arellano [].
Los hechos expuestos por la Comisin en la demanda se refieren a la presunta falta de investigacin y
sancin de los responsables de la ejecucin extrajudicial del seor Almonacid Arellano, a partir de la
aplicacin del Decreto Ley No. 2.191, ley de amnista, adoptada en 1978 en Chile, as como a la
supuesta falta de reparacin adecuada a favor de sus familiares.
2o. (Deber de adoptar disposiciones de derecho interno), 8o. (Garantas judiciales) y 25 (Proteccin
judicial) en relacin con la obligacin establecida en el artculo 1.1 (Obligacin de respetar los
derechos); y 63.1 (obligacin de reparar) de la Convencin Americana.
Descriptores
Obligacin del Estado sobre derechos humanos / Deber de adoptar disposiciones de derecho interno /
Garantas judiciales / Proteccin judicial / Reparaciones /Amnista / Control de convencionalidad /
Crmenes de lesa humanidad / Jurisdiccin penal / Jurisdiccin militar /
Fuente IDEHPUCP- Corte IDH
9. FICHA TCNICA: CASO CABRERA GARCA Y MONTIEL FLORES VS. MXICO

Informacin general:
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS.
CASO CABRERA GARCA Y MONTIEL FLORES VS. MXICO
RESUMEN OFICIAL EMITIDO POR LA CORTE
SENTENCIA DE 26 DE NOVIEMBRE DE 2010
(EXCEPCIN PRELIMINAR, FONDO, REPARACIONES Y COSTAS)
El 26 de noviembre de 2010 la Corte Interamericana de Derechos Humanos declar, por unanimidad,
que el Estado de Mxico result internacionalmente responsable por la violacin de los derechos a la
libertad personal, integridad personal, garantas judiciales y proteccin judicial en perjuicio de los
seores Teodoro Cabrera Garca y Rodolfo Montiel Flores, y por haber incumplido el deber de adoptar
disposiciones de derecho interno en lo que respecta a la jurisdiccin penal militar.
Entre los hechos no controvertidos del presente caso, cabe indicar que el 2 de mayo de 1999 el seor
Montiel Flores se encontraba fuera de la casa del seor Cabrera Garca, junto a otras personas, en la
comunidad de Pizotla, Municipio de Ajuchitln del Progreso, estado de Guerrero. [A]lrededor de las
28
9:30 horas, aproximadamente 40 miembros del 40 Batalln de Infantera del Ejrcito Mexicano
entraron en la comunidad, en el marco de un operativo contra otras personas. Los seores Cabrera y
Montiel se escondieron entre arbustos y rocas, y permanecieron all por varias horas[, hasta que
a]proximadamente a las 16:30 horas de ese mismo da fueron detenidos y mantenidos en dicha
condicin a orillas del Ro Pizotla hasta el 4 de mayo de 1999. Ese da, pasado el medioda, los
trasladaron en un helicptero hasta las instalaciones del 40 Batalln de Infantera, ubicado en la
ciudad de Altamirano, estado de Guerrero.
Posteriormente, ciertos miembros del Ejrcito presentaron una denuncia penal en contra de los seores
Cabrera y Montiel por la presunta comisin de los delitos de portacin de armas de fuego de uso
exclusivo de las Fuerzas Militares,y siembra de amapola y marihuana, inicindose la respectiva
investigacin penal. El 28 de agosto de 2000 el Juez Quinto de Distrito del Vigsimo Primer Circuito en
Coyuca de Cataln dict sentencia mediante la cual conden a pena privativa de libertad de 6 aos y 8
meses de duracin al seor Cabrera Garca y de 10 aos al seor Montiel Flores. Esta decisin fue
objetada a travs de diversos recursos judiciales y se modific parcialmente a su favor. En el ao 2001
los seores Cabrera y Montiel fueron liberados para continuar cumpliendo la sancin que se les
impuso en su domicilio, debido a su estado de salud.
En cuanto a la libertad personal, en virtud de la jurisprudencia del Tribunal, la Corte reiter que los
seores Cabrera y Montiel debieron ser llevados ante el juez lo ms pronto posible y, en este caso, ello
no ocurri sino hasta casi 5 das despus de su detencin. Al respecto, la Corte reiter que en zonas
de alta presencia militar, donde los miembros de la institucin militar asumen control de la seguridad
interna, la remisin sin demora ante las autoridades judiciales cobra mayor importancia con el fin de
minimizar cualquier tipo de riesgo de violacin a los derechos de la persona. En consecuencia, la Corte
declar la violacin del artculo 7.5 de la Convencin Americana. Adems, consider que dada la falta
de remisin sin demora ante la autoridad competente, la detencin se transform en arbitraria en esos
primeros das, lo cual viol el artculo 7.3 de la Convencin Americana. Tambin en dicho captulo, la
Corte concluy que en el expediente no consta que al efectuar la detencin se haya informado a las
vctimas sobre las razones en las que se fundament su detencin, razn por la cual se vulner el
artculo 7.4 de la Convencin Americana.
En lo que concierne al derecho a la integridad personal, la Corte analiz la prueba obrante sobre
alegadas torturas y el cumplimiento de la obligacin de investigar en relacin con dichos hechos. El
Tribunal determin que [d]el anlisis de [las] declaraciones de los seores Cabrera y Montiel en el
transcurso del proceso penal, en trminos generales, consta que se denunciaron: i) jalones en los
testculos; ii) toques elctricos; iii) golpes en distintas partes del cuerpo, como los hombros, el abdomen
y la cabeza; iv) que fueron vendados y amarrados; iv) que fueron ubicados en forma de cruz segn la
ubicacin del sol; v) que fueron encandilados por una luz brillante; vi) que recibieron amenazas
mediante armas, y vii) que se utiliz el tehuacn para introducirles agua gaseosa en las fosas
nasales. Asimismo, la Corte consider que si bien existan diferencias en las declaraciones emitidas
por las vctimas en diversos momentos, las diferencias entre cada testimonio rendido por los seores
Cabrera y Montiel no pueden ser consideradas como contradicciones que denotan falsedad o falta de
veracidad, toda vez que las circunstancias principales coinciden. Por otra parte, el Tribunal valor
diversas constancias y certificados mdicos respecto a la integridad fsica de las vctimas en los que no
se mencionaban que hubieran sufrido lesiones como consecuencia de la detencin. La Corte consider
que dada su finalidad esos certificados mdicos no eran suficientes, por s solos, para fundamentar el
rechazo o la aceptacin de los alegatos de tortura en el presente caso. Sin perjuicio de lo anterior, la
Corte resalt la existencia de ciertos certificados mdicos como el emitido el 15 de mayo de 1999, en
el cual se dej constancia de la presencia de hematomas que presuntamente haban sido el resultado
29
de los golpes recibidos por los seores Cabrera y Montiel durante su detencin o el certificado
expedido el 4 de junio de 1999 en el que se asever que las lesiones haban sido producidas
aproximadamente 30 das atrs.
En relacin con estas denuncias de actos de tortura, la Corte consider que el deber de investigar
denuncias de actos de tortura u otros tratos crueles, inhumanos y degradantes se sustenta en los
hechos analizados previamente. Sin embargo, el Tribunal constat que en el presente caso la
investigacin fue iniciada ms de tres meses despus de que se hiciera la primera mencin sobre las
alegadas torturas cometidas y que se dio inicio a dicha investigacin por peticin expresa de los
denunciantes dentro del proceso penal que se llev a cabo en su contra, sin que se haya iniciado una
investigacin de oficio cuando se hicieron las mencionadas denuncias. La Corte encontr que si bien
en dicho proceso los tribunales internos valoraron y estudiaron tanto los certificados mdicos como los
peritajes realizados con el fin de confirmar las alegadas torturas, tal proceso posea un objeto distinto
al de investigar a los presuntos responsables de la denuncia, ya que paralelamente se estaba juzgando
a los seores Cabrera y Montiel.
Por tanto, el no haber llevado a cabo una investigacin autnoma contra los presuntos responsables de
la alegada tortura, en la jurisdiccin ordinaria, para el Tribunal impidi disipar y aclarar los alegatos de
tortura incumpliendo los artculos 1, 6 y 8 de la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar
la Tortura, respecto de la obligacin de investigar los alegados actos de tortura, en perjuicio de los
seores Cabrera y Montiel. La Corte consider que resultaba imprescindible que las distintas
instancias judiciales internas ordenasen nuevas diligencias para esclarecer la relacin entre los signos
encontrados en los cuerpos de las presuntas vctimas y los hechos que ellos alegaron haber sufrido
como tortura.
Finalmente, el Tribunal seal que si bien la falta de una investigacin dirigida contra los presuntos
responsables de la violacin a la integridad personal limita la posibilidad de concluir sobre los alegatos
de la presunta tortura, la jurisprudencia del Tribunal ha sealado que el Estado es responsable, en su
condicin de garante de los derechos consagrados en la Convencin, de la observancia del derecho a
la integridad personal de todo individuo que se halla bajo su custodia y que siempre que una persona
es detenida en un estado de salud normal y posteriormente aparece con afectaciones a su salud,
corresponde al Estado proveer una explicacin creble de esa situacin. En consecuencia, existe la
presuncin de considerar responsable al Estado por las lesiones que exhibe una persona que ha
estado bajo la custodia de agentes estatales. En dicho supuesto, recae en el Estado la obligacin de
proveer una explicacin satisfactoria y convincente de lo sucedido y desvirtuar las alegaciones sobre su
responsabilidad, mediante elementos probatorios adecuados. Teniendo en cuenta lo anterior, la Corte
resalt que de la prueba aportada en el caso es posible concluir que se verificaron tratos crueles,
inhumanos y degradantes en contra de los seores Cabrera y Montiel, en violacin del derecho a la
integridad personal, consagrado en los artculos 5.1 y 5.2, en relacin con el artculo 1.1 de la
Convencin Americana.
En relacin a las garantas judiciales la Corte consider que los tratos crueles sufridos por las vctimas
proyectaron sus efectos en las primeras declaraciones rendidas ante el Ministerio Pblico, as como a
la primera declaracin ante juez, en las que confesaron haber cometido algunos delitos que se les
imputaban. Por tanto, la Corte concluy que los tribunales que llevaron a cabo el proceso penal en
contra de los seores Cabrera y Montiel en todas las etapas del proceso debieron excluir totalmente las
confesiones rendidas por estos, por cuanto la existencia de tratos crueles e inhumanos inhabilitaba el
uso probatorio de dichas evidencias. Lo anterior gener la violacin del artculo 8.3 en relacin con el
30
artculo 1.1 de la Convencin Americana. De otra parte, el Tribunal consider que no existi violacin
del derecho a la defensa y del principio de presuncin de inocencia.
Respecto al proceso en la jurisdiccin penal militar para investigar a los responsables de la alegada
tortura sufrida por los seores Cabrera y Montiel, la Corte observ que si bien se inici una
averiguacin en el fuero ordinario, posteriormente se cedi la competencia a la Procuradura General
de Justicia Militar (PGJM), la cual resolvi que no haba existido tortura. Como consecuencia de un
pronunciamiento de la Comisin Nacional de Derechos Humanos en relacin con el presente caso, la
PGJM inici una nueva Averiguacin Previa y concluy que no se haban acreditado actos de tortura en
contra de las vctimas. Al respecto, la Corte reiter que en el fuero ordinario no se investig de oficio a
los presuntos responsables de las alegadas torturas, por lo que declar la violacin del artculo 8.1 de
la Convencin Americana y del artculo 8 de la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la
Tortura. Asimismo, a partir de los precedentes en los casos Radilla Pacheco, Fernndez Ortega y
Rosendo Cant, el Tribunal seal que la jurisdiccin militar no es el fuero competente para investigar
y, en su caso, juzgar y sancionar a los autores de violaciones de derechos humanos sino que el
procesamiento de los responsables corresponde siempre a la justicia ordinaria[ y que dicha] conclusin
aplica no solo para casos de tortura, desaparicin forzada y violacin sexual, sino a todas las
violaciones de derechos humanos, por lo que declar la violacin del artculo 8.1 de la Convencin
Americana. Finalmente, la Corte indic que los seores Cabrera y Montiel no pudieron impugnar
efectivamente la competencia de [la jurisdiccin militar] para conocer de asuntos que, por su
naturaleza, deben corresponder a las autoridades del fuero ordinario[, razn por la cual] no contaron
con recursos efectivos para impugnar el conocimiento de la alegada tortura por la jurisdiccin militar y
declar la violacin del artculo 25.1 de la Convencin Americana.
En lo que se refiere a la adecuacin del derecho interno mexicano respecto a la intervencin de la
jurisdiccin penal militar, tambin siguiendo su jurisprudencia previa en los casos Radilla Pacheco,
Fernndez Ortega y Rosendo Cant, el Tribunal seal que ya que el artculo 57 del Cdigo de Justicia
Militar opera como una regla y no como una excepcin, caracterstica sta ltima indispensable de la
jurisdiccin militar, se incumple con los estndares establecidos por esta Corte, resaltando que el
cumplimiento de dichos estndares se da con la investigacin de todas las vulneraciones de derechos
humanos en el marco de la jurisdiccin penal ordinaria, por lo que no puede limitar su campo de
aplicacin a violaciones especficas, tales como la tortura, la desaparicin forzada o la violacin sexual
y as concluy que el Estado incumpli la obligacin contenida en el artculo 2, en conexin con los
artculos 8 y 25 de la Convencin Americana.
Por ltimo, el Tribunal dispuso que la Sentencia constituye una forma de reparacin y, adicionalmente,
orden que el Estado debe: a) conducir eficazmente la investigacin penal de los hechos del presente
caso, en particular por los alegados actos de tortura en contra de los seores Cabrera y Montiel, para
determinar las eventuales responsabilidades penales y, en su caso, aplicar efectivamente las sanciones
y consecuencias que la ley prevea; as como adelantar las acciones disciplinarias, administrativas o
penales pertinentes en el evento de que en la investigacin de los mencionados hechos se demuestren
irregularidades procesales e investigativas relacionadas con los mismos; b) publicar y difundir la
Sentencia; c) otorgar por una sola vez a cada una de las vctimas una suma por concepto de
tratamiento mdico y psicolgico especializado, as como por medicamentos y otros gastos conexos; d)
adoptar las reformas legislativas pertinentes para compatibilizar el artculo 57 del Cdigo de Justicia
Militar con los estndares internacionales en la materia y de la Convencin Americana; as como
adoptar las reformas legislativas pertinentes para permitir que las personas que se vean afectadas por
la intervencin del fuero militar cuenten con un recurso efectivo para impugnar su competencia; e)
adoptar, en el marco del registro de detencin que actualmente existe en Mxico, medidas
31
complementarias para fortalecer el funcionamiento y utilidad de dicho sistema; f) continuar

implementando programas y cursos permanentes de capacitacin sobre investigacin diligente en
casos de tratos crueles, inhumanos o degradantes y tortura, los cuales debern impartirse a los
funcionarios federales y del estado de Guerrero, particularmente a integrantes del Ministerio Pblico,
del Poder Judicial, de la Polica as como a personal del sector salud con competencia en este tipo de
casos y que por motivo de sus funciones sean llamados a atender vctimas que alegan atentados a su
integridad personal; as como fortalecer las capacidades institucionales del Estado mediante la
capacitacin de funcionarios de las Fuerzas Armadas sobre los principios y normas de proteccin de
los derechos humanos y sobre los lmites a los que deben estar sometidos, y g) pagar las sumas fijadas
por concepto de indemnizacin por dao material e inmaterial y por el reintegro de costas y gastos.
La Corte supervisar el cumplimiento ntegro de esta Sentencia, en ejercicio de sus atribuciones y en
cumplimiento de sus deberes conforme a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, y dar
por concluido el presente caso una vez que el Estado haya dado cabal cumplimiento a lo dispuesto en
la misma.
* Diego Garca-Sayn, Presidente; Leonardo A. Franco, Vicepresidente; Manuel E. Ventura Robles,
Juez; Margarette May Macaulay, Jueza; Rhadys Abreu Blondet, Jueza; Alberto Prez Prez, Juez,
Eduardo Vio Grossi, Juez, y Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot, Juez ad hoc; presentes adems, Pablo
Saavedra Alessandri, Secretario, y Emilia Segares Rodrguez, Secretaria Adjunta.
Descriptores
Garantas judiciales / Derecho a la integridad personal / Jurisdiccin penal / Jurisdiccin militar /
Libertad personal / Proteccin judicial / Tortura /
10. FICHA TCNICA: CASO ABRILL ALOSILLA Y OTROS VS. PER
Informacin general:
Fecha de interposicin de la denuncia ante la Comisin: el 14 de abril de 2000.
Fecha de interposicin de la demanda ante la Corte: el 16 de enero de 2010.
La demanda se relaciona con la alegada violacin del derecho a la proteccin judicial en perjuicio de
233 miembros de[l Sindicato de Funcionarios, Profesionales y Tcnicos de la Empresa de Servicio de
Agua Potable y Alcantarillado de Lima debido a que el Estado no les habra provedo un recurso
efectivo frente a la alegada aplicacin retroactiva de decretos que entre 1991 y 1992 eliminaron el
sistema de escala salarial que los rega, a pesar de que la Constitucin Poltica aplicable estableca la
garanta de no retroactividad de las leyes, salvo en materia penal cuando fuera ms favorable.
21 (Derecho a la Propiedad Privada), 25 (Proteccin Judicial), 1.1 (Obligacin de Respetar los
Derechos) de la Convencin Americana.
32

Descriptores
Propiedad privada / Proteccin judicial / Obligacin del Estado sobre derechos humanos /
11. FICHA TCNICA: CASO APITZ BARBERA Y OTROS (CORTE PRIMERA DE LO
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO) VS. VENEZUELA.
Informacin general:
Fecha de interposicin de la denuncia ante la Comisin: 6 de abril de 2004.
Fecha de interposicin de la demanda ante la Corte: 29 de noviembre de 2006.
La demanda se relaciona con la destitucin de los ex-jueces de la Corte Primera de lo Contencioso
Administrativo (en adelante "la Corte Primera") Ana Mara Ruggeri Cava, Perkins Rocha Contreras y
Juan Carlos Apitz Barbera el 30 de octubre de 2003, por haber incurrido en un error judicial inexcusable
al conceder un amparo cautelar que suspendi los efectos de un acto administrativo que haba negado
el registro de una compraventa. La Comisin aleg que la destitucin por dicho error "resulta contraria
al principia de independencia judicial pues atenta contra la garanta de fallar libremente en derecho" y
que se los destituy "por haber incurrido en un supuesto error judicial inexcusable cuando lo que exista
era una diferencia razonable y razonada de interpretaciones jurdicas posibles sobre una figura
procesal determinada, en grave violacin de su derecho a un debido proceso por la falta de motivacin
de la decisin que los destituy y sin que tuvieran a su disposicin un recurso sencillo rpido, y
efectivo que se pronunciara sobre la destitucin de que fueron objeto". De otra parte, la Comisin
indica que la Corte Primera haba adoptado decisiones "que generaron reacciones adversas por
parte de altos funcionarios del Poder Ejecutivo" y que un "conjunto de indicios" permitira inferir que el
rgano que orden la destitucin careca de independencia e imparcialidad y que dicha destitucin
obedeca a una "desviacin de poder" que se explicara en la "relacin de causalidad [que existira]
entre las declaraciones del Presidente de la Repblica y altos funcionarios del Estado por los fallos
contrarios a intereses del gobierno y la investigacin disciplinaria que fue impulsada y que devino en
la destitucin de las vctimas".
Artculo 8o. (garantas judiciales) y 25 (proteccin judicial) de la Convencin Americana, en relacin
con las obligaciones establecidas en los artculos 1.1 (obligacin de respetar los derechos) y 2o.
(deber de adoptar disposiciones de derecho interno); 23 (derechos polticos), 24 (igualdad ante la ley)
y "de los derechos que derivan de la forma democrtica representativa de gobierno (artculo 29 [c))
de la Carta Democrtica Interamericana en relacin con lo dispuesto para el artculo 29 [d) de la
Convencin ", todos ellos en relacin con las obligaciones generales consagradas en los artculos 1.1
y 2o. de la misma; 63.1 (Obligacin de reparar) de la Convencin Americana.
33

Descriptores
Garantas judiciales / Igualdad ante la ley / Proteccin judicial / Normas de interpretacin /
Reparaciones / Derechos econmicos y polticos /
12. FICHA TCNICA: CASO ARTAVIA MURILLO Y OTROS (FERTILIZACIN IN VITRO) VS.
COSTA RICA
Los hechos del presente caso se relacionan con la aprobacin del Decreto Ejecutivo No. 24029-S de 3
de febrero de 1995, emitido por el Ministerio de Salud, el cual autorizaba la prctica de la fecundacin
in vitro (FIV) para parejas conyugales y regulaba su ejecucin. La FIV fue practicada en Costa Rica
entre 1995 y 2000.
El 7 de abril de 1995 se present una accin de inconstitucionalidad contra dicho Decreto Ejecutivo,
utilizando diversos alegatos sobre violacin del derecho a la vida. El 15 de marzo de 2000, la Sala
Constitucional de la Corte Suprema anul por inconstitucional el Decreto Ejecutivo.
Nueve parejas presentaron una peticin a la CIDH debido a esta situacin. En todas las personas se
evidenci: i) las causas de infertilidad de cada pareja; ii) los tratamientos a los cuales recurrieron para
combatir dicha condicin; iii) las razones por las cuales acudieron a la FIV; iv) los casos en que se
interrumpi el tratamiento para realizar la FIV debido a la sentencia de la Sala Cuarta, y v) los casos en
que las parejas debieron viajar al exterior para realizarse dicho procedimiento.
Fuente: Corte IDH-Idehpucp
Descriptores
Personas con discapacidad / Familia / Garantas judiciales / Derecho a la honra y a la intimidad /
Dignidad / Igualdad ante la ley /Derecho a la integridad personal / Libertad personal / Proteccin judicial
/ Salud / Biotica / Derecho a la familia /
13. FICHA TCNICA: CASO ATALA RIFFO Y NIAS VS. CHILE.
Informacin general:
Corte Interamericana de Derechos Humanos2
2
Integrada por los siguientes jueces: Diego Garca-Sayn, Presidente; Manuel E. Ventura Robles,
Vicepresidente; Leonardo A. Franco, Juez; Margarette May Macaulay, Jueza; Rhadys Abreu Blondet, Jueza, y
Alberto Prez Prez, Juez. El Juez, Eduardo Vio Grossi, de nacionalidad chilena, no particip en el presente caso
de conformidad con el artculo 19.1 del Reglamento de la Corte. El Secretario del Tribunal es Pablo Saavedra
Alessandri y la Secretaria Adjunta es Emilia Segares Rodrguez.
34
CASO ATALA RIFFO Y NIAS VS. CHILE

Resumen oficial emitido por la Corte Interamericana de la sentencia de 24 de febrero de 2012
(Fondo, reparaciones y costas)
Sntesis
Los hechos del presente caso se relacionan con el proceso de custodia o tuicin que fue interpuesto
ante los tribunales chilenos por el padre de las nias M., V. y R.3 en contra de la seora Karen Atala
Riffo por considerar que su orientacin sexual y su convivencia con una pareja del mismo sexo
produciran un dao a las tres nias. En este sentido, la Corte tuvo que resolver, entre otros elementos,
la responsabilidad internacional del Estado por el alegado trato discriminatorio y la interferencia
arbitraria en la vida privada y familiar que habra sufrido la seora Atala debido a su orientacin sexual
en el proceso judicial que result en el retiro del cuidado y custodia de sus hijas M., V. y R.. Para estos
efectos, la Corte analiz, entre otros, los argumentos expuestos por la sentencia de la Corte Suprema y
la decisin de tuicin provisoria del Juzgado de Menores de Villarrica.
De este modo, la Corte Interamericana precis que no desempea funciones de tribunal de cuarta
instancia, razn por la cual no le corresponda establecer si la madre o el padre de las tres nias
ofrecan un mejor hogar para las mismas, valorar prueba para ese propsito especfico, o resolver
sobre la tuicin de las nias M., V. y R., aspectos que se encuentran fuera del objeto del presente caso.
En la Sentencia la Corte declar a Chile responsable internacionalmente por haber vulnerado: i) el
derecho a la igualdad y la no discriminacin consagrado en el artculo 24 (igualdad ante la ley), en
relacin con el artculo 1.1 (obligacin de respeto y garanta) de la Convencin Americana, en perjuicio
de Karen Atala Riffo; ii) el derecho a la igualdad y la no discriminacin consagrado en el artculo 24
(igualdad ante la ley), en relacin con los artculos 19 (derechos del nio) y 1.1. (obligacin de respeto y
garanta) de la Convencin Americana, en perjuicio de las nias M., V. y R.; iii) el derecho a la vida
privada consagrado en el artculo 11.2 (proteccin a la honra y a la dignidad), en relacin con el artculo
1.1. (obligacin de respeto y garanta) de la Convencin Americana, en perjuicio de Karen Atala Riffo;
iv) los artculos 11.2 (proteccin a la honra y a la dignidad) y 17.1 (proteccin a la familia), en relacin
con el artculo 1.1 (obligacin de respeto y garanta) de la Convencin Americana en perjuicio de Karen
Atala Riffo y de las nias M., V. y R.; v) el derecho a ser odo consagrado en el artculo 8.1 (garantas
judiciales), en relacin con los artculos 19 (derechos del nio) y 1.1 (obligacin de respeto y garanta)
de la Convencin Americana en perjuicio de las nias M., V. y R., y vi) la garanta de imparcialidad
consagrada en el artculo 8.1 (garantas judiciales), en relacin con el artculo 1.1 (obligacin de
respeto y garanta) de la Convencin Americana, respecto a la investigacin disciplinaria, en perjuicio
de Karen Atala Riffo. Por otra parte, la Corte declar que el Estado no viol la garanta judicial de
imparcialidad consagrada en el artculo 8.1 (garantas judiciales) de la Convencin Americana, en
relacin con las decisiones de la Corte Suprema de Justicia y el Juzgado de Menores de Villarrica.
3
A solicitud de la Comisin Interamericana y de los representantes, se reserv la identidad de las tres hijas de la
seora Karen Atala Riffo, a quienes se identificar con las letras M., V. y R.. Sobre la participacin de las
nias M., V. y R. en el presente caso, una delegacin de la Corte Interamericana realiz una diligencia privada
con las nias M. y R.. Durante la diligencia no estuvieron presentes ninguno de los padres y ninguna de las
partes. A partir de lo manifestado por las nias, la Corte las consider presuntas vctimas en el presente caso. Por
otra parte, la nia V. no particip en dicha diligencia por motivos de fuerza mayor. Al respecto, el Tribunal
consider que no hallaba ningn elemento para considerar que la nia V. no se encontraba en la misma
condicin que sus hermanas. Sin embargo, para efectos de las reparaciones la autoridad nacional competente
para la infancia deber constatar en forma privada la opinin libre de la nia V. sobre si desea ser considerada
parte lesionada.
35
Sntesis de los hechos principales

En el marco del proceso de tuicin, el Juzgado de Menores de Villarrica adopt, entre otras, dos
decisiones. La primera de ellas se concentr en decidir sobre una tuicin provisional solicitada por el
padre. El 2 de mayo de 2003 dicho Juzgado concedi la tuicin provisional al padre aunque reconoci
que no existan elementos que permitieran presumir causales de inhabilidad legal de la madre. En
dicha decisin, el Juzgado motiv la decisin, inter alia, con los siguientes argumentos: i) que [] la
demandada haciendo explcita su opcin sexual, convive en el mismo hogar que alberga a sus hijas,
con su pareja, [] alterando con ella la normalidad de la rutina familiar, privilegiando sus intereses y
bienestar personal, por sobre el bienestar emocional y adecuado proceso de socializacin de sus hijas,
y ii) que la demandada ha privilegiado su bienestar e inters personal por sobre el cumplimiento de su
rol materno, en condiciones, que pueden afectar el desarrollo posterior de las menores de autos, y de lo
cual no cabe sino concluir, que el actor presenta argumentos ms favorables en pro del inters superior
de las nias, argumentos, que en el contexto de una sociedad heterosexuada, y tradicional, cobra[n]
gran importancia.
El 29 de octubre de 2003 el Juzgado de Menores de Villarrica adopt una segunda decisin en la que
rechaz la demanda de tuicin considerando que, con base en la prueba existente, haba quedado
establecido que la orientacin sexual de la demandada no representaba un impedimento para
desarrollar una maternidad responsable, que no presentaba ninguna patologa psiquitrica que le
impidiera ejercer su rol de madre y que no existan indicadores que permitieran presumir la existencia
de causales de inhabilidad materna para asumir el cuidado personal de las menores de edad. Dicha
decisin fue apelada. El 30 de marzo de 2004 la Corte de Apelaciones de Temuco confirm la
Sentencia.
Posteriormente, el padre de las nias present un recurso de queja contra la Corte de Apelaciones de
Temuco. El 31 de mayo de 2004 la Cuarta Sala de la Corte Suprema de Justicia de Chile acogi el
recurso de queja, concediendo la tuicin definitiva al padre. En dicha sentencia, la Corte Suprema
indic que en todas las medidas que le conciernan [a los nios y nias], es primordial atender al
inters superior del nio sobre otras consideraciones y derechos relativos a sus progenitores y que
puedan hacer necesario separarlo de sus padres. Adems, la Corte Suprema fundament su decisin
en los siguientes argumentos: i) se ha prescindido de la prueba testimonial, [] respecto al deterioro
experimentado por el entorno social, familiar y educacional en que se desenvuelve la existencia de las
menores [de edad], desde que la madre empez a convivir en el hogar con su pareja homosexual y a
que las nias podran ser objeto de discriminacin social derivada de este hecho; ii) el testimonio de
las personas cercanas a las menores [de edad], como son las empleadas de la casa, hacen referencia
a juegos y actitudes de las nias demostrativas de confusin ante la sexualidad materna que no han
podido menos que percibir en la convivencia en el hogar con su nueva pareja; iii) la seora Atala ha
antepuesto sus propios intereses, postergando los de sus hijas, especialmente al iniciar una
convivencia con su pareja homosexual en el mismo hogar en que lleva[ba] a efecto la crianza y cuidado
de sus hijas separadamente del padre de stas; iv) la eventual confusin de roles sexuales que puede
producrseles por la carencia en el hogar de un padre de sexo masculino y su reemplazo por otra
persona del gnero femenino, configura una situacin de riesgo para el desarrollo integral de las
menores [de edad] respecto de la cual deben ser protegidas, y v) es evidente que su entorno familiar
excepcional se diferencia significativamente del que tienen sus compaeros de colegios y relaciones de
la vecindad en que habitan, exponindolas a ser objeto de aislamiento y discriminacin que igualmente
afectar a su desarrollo personal. Por tanto, la Corte Suprema consider que las condiciones descritas
constituan causa calificada de conformidad con el artculo 225 del Cdigo Civil, para justificar la
36
entrega de la tuicin al padre, dado que la situacin actual configuraba un cuadro que irroga el riesgo
de daos, los que podran tornarse irreversibles, para los intereses de las menores [de edad], cuya
proteccin debe preferir a toda otra consideracin.
Por otra parte, el presente caso tambin se relaciona con la investigacin disciplinaria y la visita
extraordinaria que fue llevada en contra de la seora Atala en abril de 2003. Dicha investigacin fue
ordenada por el Pleno de la Corte de Apelaciones de Temuco con el fin de indagar sobre dos hechos
fundamentales: uno, las publicaciones aparecidas en los diarios Las ltimas Noticias [] y La Cuarta
[] en las que se ha[ra] referencia al carcter de lesbiana que se atribu[a] en dichas publicaciones a
la [seora] Atala y el otro, corresponda a la utilizacin de elementos y personal para cumplir
diligencias decretadas por el Juez de Menores de Villarrica en la que ella era parte. Respecto a la
orientacin sexual de la seora Atala el ministro visitador que realiz la visita extraordinaria, concluy
en su informe que la peculiar relacin afectiva [de la seora Atala] ha trascendido el mbito privado al
aparecer las publicaciones sealadas precedentemente, lo que claramente daa la imagen tanto de la
[seora] Atala como del Poder Judicial y que ello reviste una gravedad que merece ser observada por
el [] Tribunal de Apelaciones.
Como consecuencia de esa visita la Corte de Apelaciones de Temuco formul cargos en contra de la
seora Atala por la utilizacin de elementos y personal para cumplir diligencias decretadas por el Juez
de menores, la utilizacin indebida de un sello del Tribunal y las publicaciones aparecidas en la prensa
que informaron sobre el proceso de tuicin y su orientacin sexual.
Conclusiones y determinaciones de la Corte
1. Conclusiones en relacin con las controversias respecto al proceso de tuicin
1.1. Igualdad y no discriminacin y la orientacin sexual como categora protegida por el
artculo 1.1 de la Convencin Americana
La Corte reiter que el artculo 1.1 de la Convencin es una norma de carcter general cuyo
contenido se extiende a todas las disposiciones del tratado, y dispone la obligacin de los
Estados Parte de respetar y garantizar el pleno y libre ejercicio de los derechos y libertades all
reconocidos sin discriminacin alguna. Es decir, cualquiera sea el origen o la forma que
asuma, todo tratamiento que pueda ser considerado discriminatorio respecto del ejercicio de
cualquiera de los derechos garantizados en la Convencin es per se incompatible con la
misma.
Adems, respecto al derecho a la igualdad y no discriminacin, la Corte estableci que la
orientacin sexual y la identidad de gnero son categoras protegidas por la Convencin
Americana bajo el trmino otra condicin social establecido en el artculo 1.1 de la
Convencin. Por ello est proscrita por la Convencin cualquier norma, acto o prctica
discriminatoria basada en la orientacin sexual de la persona. En consecuencia, ninguna
norma, decisin o prctica de derecho interno, sea por parte de autoridades estatales o por
particulares, pueden disminuir o restringir, de modo alguno, los derechos de una persona a
partir de su orientacin sexual.
37
1.2. El principio del inters superior del nio y las presunciones de riesgo
La Corte Interamericana resalt que el objetivo general de proteger el principio del inters
superior del nio es, en s mismo, un fin legtimo y es, adems, imperioso. En el mismo sentido,
indic que para asegurar, en la mayor medida posible, la prevalencia del inters superior del
nio, el prembulo de la Convencin sobre los Derechos del Nio establece que ste requiere
cuidados especiales, y el artculo 19 de la Convencin Americana seala que debe recibir
medidas especiales de proteccin.
Igualmente, la Corte Interamericana constat que la determinacin del inters superior del nio,
en casos de cuidado y custodia de menores de edad se debe hacer a partir de la evaluacin de
los comportamientos parentales especficos y su impacto negativo en el bienestar y desarrollo
del nio segn el caso, los daos o riesgos reales y probados, y no especulativos o
imaginarios. Por tanto, no pueden ser admisibles las especulaciones, presunciones,
estereotipos o consideraciones generalizadas sobre caractersticas personales de los padres o
preferencias culturales respecto a ciertos conceptos tradicionales de la familia.
La Corte observ que al ser, en abstracto, el inters superior del nio un fin legtimo, la sola
referencia al mismo sin probar, en concreto, los riesgos o daos que podran conllevar la
orientacin sexual de la madre para las nias, no puede servir de medida idnea para la
restriccin de un derecho protegido como el de poder ejercer todos los derechos humanos sin
discriminacin alguna por la orientacin sexual de la persona. El inters superior del nio no
puede ser utilizado para amparar la discriminacin en contra de la madre o el padre por la
orientacin sexual de cualquiera de ellos. De este modo, el juzgador no puede tomar en
consideracin esta condicin social como elemento para decidir sobre una tuicin o custodia.
El Tribunal agreg que una determinacin a partir de presunciones infundadas y estereotipadas
sobre la capacidad e idoneidad parental de poder garantizar y promover el bienestar y
desarrollo del nio no es adecuada para garantizar el fin legtimo de proteger el inters superior
del nio. La Corte consider que no son admisibles las consideraciones basadas en
estereotipos por la orientacin sexual, es decir, pre-concepciones de los atributos, conductas o
caractersticas posedas por las personas homosexuales o el impacto que estos presuntamente
puedan tener en las nias y los nios.
1.2.1. Presunta discriminacin social
La Corte consider que, para justificar una diferencia de trato y la restriccin de un
derecho, no puede servir de sustento jurdico la alegada posibilidad de discriminacin
social, probada o no, a la que se podran enfrentar los menores de edad por
condiciones de la madre o el padre. Si bien es cierto que ciertas sociedades pueden
ser intolerantes a condiciones como la raza, el sexo, la nacionalidad o la orientacin
sexual de una persona, los Estados no pueden utilizar esto como justificacin para
perpetuar tratos discriminatorios. Los Estados estn internacionalmente obligados a
adoptar las medidas que fueren necesarias para hacer efectivos los derechos
establecidos en la Convencin, como se estipula en el artculo 2 de dicho instrumento
interamericano por lo que deben propender, precisamente, por enfrentar las
manifestaciones intolerantes y discriminatorias, con el fin de evitar la exclusin o
negacin de una determinada condicin.
38
El Tribunal constat que, en el marco de las sociedades contemporneas se dan

cambios sociales, culturales e institucionales encaminados a desarrollos ms
incluyentes de todas las opciones de vida de sus ciudadanos, lo cual se evidencia en la
aceptacin social de parejas interraciales, las madres o padres solteros o las parejas
divorciadas, las cuales en otros momentos no haban sido aceptadas por la sociedad.
En este sentido, el Derecho y los Estados deben ayudar al avance social, de lo
contrario se corre el grave riesgo de legitimar y consolidar distintas formas de
discriminacin violatorias de los derechos humanos.
Por otro lado, en cuanto al argumento de que el principio del inters superior del nio
puede verse afectado por el riesgo de un rechazo por la sociedad, la Corte consider
que un posible estigma social debido a la orientacin sexual de la madre o el padre no
puede considerarse un dao valido a los efectos de la determinacin del inters
superior del nio. Si los jueces que analizan casos como el presente constatan la
existencia de discriminacin social es totalmente inadmisible legitimar esa
discriminacin con el argumento de proteger el inters superior del menor de edad. En
el presente caso, el Tribunal resalt que, adems, la seora Atala no tena porque
sufrir las consecuencias de que en su comunidad presuntamente las nias podran
haber sido discriminadas debido a su orientacin sexual.
Por tanto, la Corte concluy que el argumento de la posible discriminacin social no era
adecuado para cumplir con la finalidad declarada de proteger el inters superior de las
nias M., V. y R..
1.2.2. Alegada confusin de roles
Frente a la alegada confusin de roles en las tres nias que podra generar la
convivencia de la seora Atala con su pareja, el Tribunal consider que tratndose de
la prohibicin de discriminacin por orientacin sexual, la eventual restriccin de un
derecho exige una fundamentacin rigurosa y de mucho peso, invirtindose, adems,
la carga de la prueba, lo que significa que corresponde a la autoridad demostrar que su
decisin no tena un propsito ni un efecto discriminatorio. En efecto, es el Estado el
que tiene la carga de la prueba para mostrar que la decisin judicial objeto del debate
se ha basado en la existencia de un dao concreto, especfico y real en el desarrollo de
las nias. El Tribunal observ que, en el presente caso, la Corte Suprema de Justicia
no fall con base en un anlisis in abstracto del alegado impacto de la orientacin
sexual de la madre en el desarrollo de las nias, sino que invoc la supuesta existencia
de pruebas concretas. Sin embargo, se limit en sus consideraciones a la aplicacin de
un test de dao especulativo limitndose a hacer referencia, respecto al supuesto
dao, a la eventual confusin de roles sexuales y la situacin de riesgo para el
desarrollo de las nias. Por tanto, el Tribunal concluy que la Corte Suprema de
Justicia no cumpli con los requisitos de un test estricto de anlisis y sustentacin de
un dao concreto y especfico supuestamente sufrido por las tres nias a causa de la
convivencia de su madre con una pareja del mismo sexo.
1.2.3. Alegado privilegio de intereses
Respecto al alegado privilegio de los intereses de la seora Atala, la Corte indic que
el alcance del derecho a la no discriminacin por orientacin sexual no se limita a la
39
condicin de ser homosexual, en s misma, sino que incluye su expresin y las

consecuencias necesarias en el proyecto de vida de las personas. La Corte precis
que el mbito de proteccin del derecho a la vida privada ha sido interpretado en
trminos amplios por los tribunales internacionales de derechos humanos, al sealar
que ste va ms all del derecho a la privacidad.
En este sentido, la orientacin sexual de una persona tambin se encuentra ligada al
concepto de libertad y la posibilidad de todo ser humano de auto-determinarse y
escoger libremente las opciones y circunstancias que le dan sentido a su existencia,
conforme a sus propias opciones y convicciones. Por lo tanto, [l]a vida afectiva con el
cnyuge o compaera permanente, dentro de la que se encuentran, lgicamente, las
relaciones sexuales, es uno de los aspectos principales de ese mbito o crculo de la
intimidad.
Al respecto, el Tribunal consider que dentro de la prohibicin de discriminacin por
orientacin sexual se deben incluir, como derechos protegidos, las conductas en el
ejercicio de la homosexualidad. Adems, si la orientacin sexual es un componente
esencial de identidad de la persona, no era razonable exigir a la seora Atala que
pospusiera su proyecto de vida y de familia. No se puede considerar como
reprochable o reprobable jurdicamente que la seora Atala haya tomado la decisin
de rehacer su vida. Adems, no se encontr probado un dao que haya perjudicado a
las tres nias.
En consecuencia, la Corte consider que exigirle a la madre que condicionara sus
opciones de vida implica utilizar una concepcin tradicional sobre el rol social de las
mujeres como madres, segn la cual se espera socialmente que las mujeres lleven la
responsabilidad principal en la crianza de sus hijos e hijas y que en pos de esto hubiera
debido privilegiar la crianza de los nios y nias renunciando a un aspecto esencial de
su identidad. Por tanto, el Tribunal manifest que bajo esta motivacin del supuesto
privilegio de los intereses personales de la seora Atala tampoco se cumpla con el
objetivo de proteger el inters superior de las tres nias.
1.2.4. Alegado derecho a una familia normal y tradicional
Finalmente, ante el presunto derecho de las nias de vivir en una familia normal y
tradicional, la Corte observ que en la Convencin Americana no se encuentra
determinado un concepto cerrado de familia, ni mucho menos se define y protege slo
un modelo tradicional de la misma. El concepto de vida familiar no est reducido
nicamente al matrimonio y debe abarcar otros lazos familiares de hecho donde las
partes tienen vida en comn por fuera del matrimonio.
En el presente caso, este Tribunal constat que el lenguaje utilizado por la Corte
Suprema de Chile relacionado con la supuesta necesidad de las nias de crecer en
una familia estructurada normalmente y apreciada en su medio social, y no en una
familia excepcional, reflejaba una percepcin limitada y estereotipada del concepto de
familia que no tiene base en la Convencin al no existir un modelo especfico de familia
(la familia tradicional).
40
1.2.5. Conclusin
Teniendo en cuenta todo lo anteriormente reseado, el Tribunal concluy que si bien la
sentencia de la Corte Suprema y la decisin de tuicin provisoria pretendan la
proteccin del inters superior de las nias M., V. y R., no se prob que la motivacin
esgrimida en las decisiones fuera adecuada para alcanzar dicho fin, dado que la Corte
Suprema de Justicia y el Juzgado de Menores de Villarrica no comprobaron en el caso
concreto que la convivencia de la seora Atala con su pareja afect de manera
negativa el inters superior de las menores de edad y, por el contrario, utilizaron
argumentos abstractos, estereotipados y/o discriminatorios para fundamentar la
decisin, por lo que dichas decisiones constituyen un trato discriminatorio en contra de
la seora Atala que viola los artculos 24 y 1.1 de la Convencin Americana.
Adems, la Corte Interamericana resalt que las nias y los nios no pueden ser
discriminados en razn de sus propias condiciones y dicha prohibicin se extiende,
adems, a las condiciones de sus padres o familiares, como en el presente caso a la
orientacin sexual de la madre.
El Tribunal seal que, al haber tomado como fundamento para su decisin la
orientacin sexual de la madre, la decisin de la Corte Suprema discrimin, a su vez, a
las tres nias, puesto que tom en cuenta consideraciones que no habra utilizado si el
proceso de tuicin hubiera sido entre dos padres heterosexuales. En particular, la
Corte reiter que el inters superior del nio es un criterio rector para la elaboracin de
normas y la aplicacin de stas en todos los rdenes relativos a la vida del nio.
Adems, el trato discriminatorio en contra de la madre tuvo repercusin en las nias,
pues fue el fundamento para decidir que ellas no continuaran viviendo con ella. De
manera que dicha decisin irradi sus efectos al ser ellas separadas de su madre
como consecuencia de la orientacin sexual de la misma. Por tanto, la Corte concluy
que se vulner el artculo 24, en relacin con los artculos 19 y 1.1. de la Convencin
Americana, en perjuicio de las nias M., V. y R.
1.3. Derecho a la vida privada y vida familiar
La Corte seal que el artculo 11 de la Convencin prohbe toda injerencia arbitraria o abusiva
en la vida privada de las personas, enunciando diversos mbitos de la misma como la vida
privada de sus familias. En ese sentido, el Tribunal sostuvo que el mbito de la privacidad se
caracteriza por quedar exento e inmune a las invasiones o agresiones abusivas o arbitrarias
por parte de terceros o de la autoridad pblica. La vida privada es un concepto amplio que no
es susceptible de definiciones exhaustivas y comprende, entre otros mbitos protegidos, la vida
sexual y el derecho a establecer y desarrollar relaciones con otros seres humanos. Es decir, la
vida privada incluye la forma en que el individuo se ve a s mismo y cmo y cundo decide
proyectar a los dems.
Dado que los tribunales internos tuvieron como referente de peso la orientacin sexual de la
seora Atala al momento de decidir sobre la tuicin, expusieron diversos aspectos de su vida
privada a lo largo del proceso. El Tribunal observ que la razn esgrimida por dichos tribunales
para interferir en la esfera de la vida privada de la seora Atala era la misma que fue utilizada
para el trato discriminatorio, es decir, la proteccin de un alegado inters superior de las tres
nias. La Corte consider que, si bien dicho principio se relaciona in abstracto con un fin
41
legtimo, la medida era inadecuada y desproporcionada para cumplir este fin, por cuanto los
tribunales chilenos tendran que haberse limitado a estudiar conductas parentales -que podan
ser parte de la vida privada- pero sin efectuar una exposicin y escrutinio de la orientacin
sexual de la seora Atala.
El Tribunal constat que durante el proceso de tuicin, a partir de una visin estereotipada
sobre los alcances de la orientacin sexual de la seora Atala, se gener una injerencia
arbitraria en su vida privada, dado que la orientacin sexual es parte de la intimidad de una
persona y no tiene relevancia para analizar aspectos relacionados con la buena o mala
paternidad o maternidad. Por tanto, la Corte concluy que el Estado vulner el artculo 11.2, en
relacin con el artculo 1.1. de la Convencin Americana, en perjuicio de Karen Atala Riffo.
En cuanto al derecho a la proteccin a la vida familiar, la Corte reiter que el artculo 11.2 de la
Convencin Americana est estrechamente relacionado con el derecho a que se proteja la
familia y a vivir en ella, reconocido en el artculo 17 de la Convencin, segn el cual el Estado
est obligado no slo a disponer y ejecutar directamente medidas de proteccin de los nios,
sino tambin a favorecer, de la manera ms amplia, el desarrollo y la fortaleza del ncleo
familiar. El Tribunal seal que diversos rganos de derechos humanos creados por tratados,
han indicado que no existe un modelo nico de familia, por cuanto este puede variar. En el
presente caso, la Corte determin que era visible que se haba constituido un ncleo familiar
que, al serlo, estaba protegido por los artculos 11.2 y 17.1 de la Convencin Americana, pues
exista una convivencia, un contacto frecuente, y una cercana personal y afectiva entre la
seora Atala, su pareja, su hijo mayor y las tres nias. Por tanto, este Tribunal concluy que la
separacin de la familia constituida por la madre, su pareja y las nias, constituy una
interferencia arbitraria en el derecho a la vida privada y familiar.
1.4. Garantas judiciales
Respecto a la presunta violacin de las garantas judiciales de independencia e imparcialidad
en detrimento de la seora Atala, la Corte consider que no se aportaron elementos
probatorios especficos para desvirtuar la presuncin de imparcialidad subjetiva de los jueces y
elementos convincentes que permitieran cuestionar la imparcialidad objetiva en la sentencia de
la Corte Suprema. De manera, que una interpretacin de las normas del Cdigo Civil chileno en
forma contraria a la Convencin Americana en materia del ejercicio de la custodia de menores
de edad por una persona homosexual no es suficiente, en s misma, para declarar una falta de
la imparcialidad objetiva. En consecuencia, la Corte consider que el Estado no viol las
garantas judiciales reconocidas en el artculo 8.1 de la Convencin en relacin con la decisin
de la Corte Suprema de Justicia en el presente caso.
Por otra parte, la Corte concluy que la sentencia de la Corte Suprema de Justicia viol el
derecho de las nias a ser odas consagrado en el artculo 8.1, en relacin con los artculos 19
y 1.1 de la Convencin Americana, ya que la Corte Suprema no haba explicado en su
sentencia cmo evalu o tom en cuenta las declaraciones y preferencias hechas por las
menores de edad que constaban en el expediente. En efecto, el Tribunal constat que la Corte
Suprema no adopt una decisin en la que se razonara sobre la relevancia atribuida por dicha
Corte a las preferencias de convivencia expresadas por las menores de edad y las razones por
las cuales se apartaba de la voluntad de las tres nias. Por el contrario, la Corte Suprema se
limit a fundamentar su decisin en el supuesto inters superior de las tres menores de edad
42
pero sin motivar o fundamentar la razn por la que consideraba legtimo contradecir la voluntad
expresada por las nias durante el proceso de tuicin, teniendo en cuenta la interrelacin entre
el derecho a participar de los nios y nias y el objetivo de cumplir con el principio del inters
superior del nio. Por tanto, la Corte concluy que la referida decisin de la Corte Suprema de
Justicia viol el derecho a ser odas de las nias y ser debidamente tomadas en cuenta
consagrado en el artculo 8.1, en relacin con los artculos 19 y 1.1 de la Convencin
Americana en perjuicio de las nias M., V. y R..
2. Conclusiones sobre las controversias respecto a la investigacin disciplinaria
En cuanto a los hechos relacionados con la investigacin disciplinaria, la Corte manifest que no
observaba relacin alguna entre un deseo de proteger la imagen del poder judicial y la orientacin
sexual de la seora Atala, ya que la orientacin sexual o su ejercicio no pueden constituir, bajo ninguna
circunstancia, fundamento para llevar a cabo un proceso disciplinario, pues no existe relacin alguna
entre el correcto desempeo de la labor profesional de la persona y su orientacin sexual. Por ello,
concluy que era discriminatoria una diferenciacin en una indagacin disciplinaria relacionada con la
orientacin sexual. Por ello, el Estado vulner el artculo 24 en relacin con el artculo 1.1 de la
Convencin, en perjuicio de Karen Atala Riffo.
Por otra parte, la Corte constat que, si bien la investigacin disciplinaria se inici con un fundamento
legal y no termin con una sancin disciplinaria en contra de la seora Atala por su orientacin sexual,
s se indag en forma arbitraria sobre ello lo cual constituye una interferencia al derecho a la vida
privada de la seora Atala, el cual se extenda a su mbito profesional. Por lo tanto, el Estado es
responsable por la violacin del derecho a la vida privada, reconocido en el artculo 11.2 en relacin
con el artculo 1.1 de la Convencin Americana, en perjuicio de Karen Atala Riffo.
Respecto a la proteccin de la garanta de imparcialidad subjetiva, la Corte consider que existieron
prejuicios y estereotipos que fueron manifestados en el informe emitido por el ministro visitador, que
demostraban que quienes realizaron y aprobaron dicho informe no fueron objetivos respecto a este
punto y que, por el contrario, dejaron plasmada su posicin personal respecto a la orientacin sexual de
la seora Atala en un mbito disciplinario en el que no era aceptable ni legtimo un reproche jurdico por
este hecho, por lo que se estableci que la visita extraordinaria y la investigacin disciplinaria se
realizaron sin la imparcialidad subjetiva necesaria. Por tanto, la Corte concluy que el Estado vulner el
artculo 8.1, en relacin con el artculo 1.1 de la Convencin, en perjuicio de Karen Atala Riffo.
3. Reparaciones
Respecto de las reparaciones, la Corte estableci que su Sentencia constituye per se una forma de
reparacin y, adicionalmente, orden al Estado las siguientes medidas de reparacin: i) brindar la
atencin mdica y psicolgica o psiquitrica gratuita y de forma inmediata, adecuada y efectiva, a
travs de sus instituciones pblicas de salud especializadas a las vctimas que as lo soliciten; ii)
publicar el presente resumen oficial de la Sentencia, por una sola vez, en el Diario Oficial y en un diario
de amplia circulacin nacional, y la totalidad de la Sentencia en un sitio web oficial; iii) realizar un acto
pblico de reconocimiento de responsabilidad internacional por los hechos del presente caso; iv)
continuar implementando, en un plazo razonable, programas y cursos permanentes de educacin y
capacitacin dirigidos a funcionarios pblicos a nivel regional y nacional y particularmente a
funcionarios judiciales de todas las reas y escalafones de la rama judicial, y v) pagar determinadas
cantidades por concepto de indemnizacin por dao material e inmaterial y por el reintegro de costas y
gastos, segn corresponda.
43
La Corte Interamericana de Derechos Humanos supervisar el cumplimiento ntegro de la Sentencia y

dar por concluido el caso una vez que el Estado haya dado cabal cumplimiento a lo dispuesto en la
Sentencia.
Descriptores
Familia / Garantas judiciales / Derecho a la honra y a la intimidad / Dignidad / Igualdad / Derecho de
los nios y las nias / Proteccin judicial / Derecho a la vida privada / Derecho a la diferencia / Inters
superior del nio /
14. FICHA TCNICA: CASO BARRIOS ALTOS VS. PER.

Informacin general:
Fecha de interposicin de las denuncias ante la Comisin: 30 de junio de 1995, 29 de enero de
1996 y 23 de septiembre de 1996, acumuladas el 12 de febrero de 1997.
Fecha de interposicin de la demanda ante la Corte: 8 de junio de 2000.
El 3 de noviembre de 1991, aproximadamente a las 22:30 horas, seis individuos, miembros del Ejrcito
peruano que actuaban en el escuadrn de eliminacin llamado Grupo Colina, fuertemente armados
y encubiertos con pasamontaas, irrumpieron en el inmueble ubicado en el Jirn Huanta nm. 840 del
vecindario conocido como Barrios Altos de la ciudad de Lima, obligaron a las presuntas vctimas a
arrojarse al suelo y dispararon indiscriminadamente, matando a 15 personas e hiriendo gravemente a
otras cuatro. Investigaciones judiciales e informes periodsticos revelaron que el Grupo Colina llevaba
a cabo su propio programa antisubversivo, en posible represalia contra presuntos integrantes de
Sendero Luminoso. El Senado de la Repblica design a un grupo de senadores para integrar una
Comisin Investigadora de los hechos, la cual no concluy su investigacin, pues el Gobierno de
Emergencia y Reconstruccin Nacional, que se inici el 5 de abril de 1992, disolvi el Congreso y el
Congreso Constituyente Democrtico elegido en noviembre de 1992 no reanud la investigacin ni
public lo ya investigado por la Comisin senatorial. Mientras las autoridades judiciales investigaban el
caso, el Congreso peruano sancion una ley de amnista que exoneraba de responsabilidad a los
militares, policas, y tambin a civiles, que hubieran cometido, entre 1980 y 1995, violaciones a los
derechos humanos o participado en esas violaciones, lo que deriv en el archivo definitivo de las
investigaciones judiciales y as evitar la responsabilidad penal de los responsables de la masacre.
Artculo 4o. (Derecho a la vida), Artculo 5o. (Derecho a la integridad personal), Artculo 8o. (Garantas
judiciales), Artculo 13 (Libertad de pensamiento y de expresin), Artculo 25 (Proteccin judicial),
Artculo 1o. (Obligacin de respetar y garantizar los derechos) y 2o. (Deber de adoptar disposiciones de
derecho interno) de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
44

Descriptores
Derecho a la vida / Derecho a la integridad personal / Garantas judiciales / Libertad de pensamiento y
expresin / Proteccin judicial / Deber de adoptar disposiciones de derecho interno / Obligaciones
generales de los Estados respecto a los derechos humanos / Derecho a la verdad / Libertad personal /
45

NASH ROJAS, Claudio. La proteccin internacional de los derechos humanos.
versin corregida de las conferencias dictadas en el marco del Seminario Internacional
El Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos y su repercusin
en los rdenes jurdicos nacionales, organizado por la Corte Interamericana de
Derechos Humanos y la Suprema Corte de Justicia de Mxico, dirigida a funcionarios
de la Suprema Corte, Mxico D.F., (1 y 2 de febrero 2006).
Resumen de la unidad temtica 2.
La Unidad 2 ha seguido los mismos criterios de anlisis de la unidad anterior y ha centrado su enfoque
en los siguientes casos representativos de la Corte IDH: Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile.
(Derecho a la vida/ ejecucin extrajudicial); Caso Cabrera Garca y Montiel Flores vs. Mxico (derecho
a la integridad personal); Caso Abrill Alosilla y otros Vs. Per (derecho a la propiedad
privada/organizacin sindical); Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso
Administrativo) Vs. Venezuela.(destitucin de jueces); Caso Artavia Murillo y otros vs. Costa Rica
(Fertilizacin in vitro); Caso Atala Riffo y Nias vs. Chile (no discriminacin por orientacin sexual);
Caso Barrios Altos vs. Per (derecho a la vida)
En la idea de una posicin analtico- crtica de los criterios vertidos en estas sentencias, nos hemos
interrogado respecto a los fundamentos materiales para la existencia de un denominado control de
convencionalidad, as como en qu medida, frente a los fallos de las Corte IDH, los jueces de los
Estados nacionales pueden oponer criterios de independencia y autonoma.
Las interrogantes son de suyo vlidas pues es necesario advertir el efecto de vinculacin de los fallos
de la Corte IDH en los ordenamientos jurdicos nacionales, opcin frente a la cual el juez nacional se ve
instado a aplicar los criterios de la Corte en tanto asumen un efecto interpretativo desde la Convencin
Americana de Derechos Humanos.
46

FARC (soberana de los Estados)
CASO REFERENCIAL: FARC
El campamento de Ral Reyes, conocido lder de la guerrilla, es bombardeado por el Ejrcito pero en
territorio ecuatoriano, limtrofe con el Estado colombiano, generando una crisis diplomtica de inusitada
extensin.
Ecuador presenta una nota diplomtica de protesta en tanto se ha violentado su territorio. Invoca que
no ha expresado permiso alguno para el bombardeo del campamento y amenaza con los canales de
reclamo diplomtico.
Colombia seala que la informacin de inteligencia obtenida, permiti la ubicacin fsica de un
importante lder de la guerrilla y que no obstante conocer Ecuador de la guerra sin cuartel contra la
guerrilla, ha consentido la instalacin de un campamento de guerrilleros, faltando a los deberes del
Derecho Internacional, que para el caso en comento, exige el deber de no fomentar la guerrilla.
47
PREGUNTAS
1. Falt Colombia al Derecho Internacional al realizar el bombardeo de un campamento
guerrillero en territorio de Ecuador?
2. Falt Ecuador a su deber de imparcialidad al consentir la instalacin de un campamento
guerrillero en su territorio? Puede ello catalogarse de infraccin al deber de cuidado, o
proteccin?
3. Cul sera su respuesta argumentativa y de ponderacin desde el plano de dos derechos en
conflicto: no intervencin frente a deber de cuidado o proteccin?
4. El bombardeo al campamento guerrillero cometi infraccin a los derechos humanos?
5. Cmo deberan valorar los organismos internacionales este conflicto desde la perspectiva
del respeto por los derechos humanos?
48
UNIDAD III
HUMANOS. GRUPO 3
49
Unidad
Concluimos este segmento de anlisis de fallos de la Corte IDH con referencias a los siguientes casos
emblemticos:
15. Caso Bueno Alves Vs. Argentina. (derecho a la integridad personal)
16. Caso Chocrn Chocrn Vs. Venezuela. (garantas judiciales)
17. Caso Durand y Ugarte Vs. Per. (derecho a la vida/integridad personal)
18. Caso La Cantuta Vs. Per. (derecho a la vida)
19. Caso Mmoli vs Argentina (libertad de expresin)
20. Caso Vlasquez Rodrguez Vs. Honduras. (desaparicin forzada)

unidad 3
1. Si la Corte IDH cambiara de posicin en determinada cuestin de
DD.HH., reduciendo el mbito de un derecho afecta el principio de no
regresividad de los derechos humanos?
2. En definitiva cul es la utilidad de las sentencias supranacionales?
15. FICHA TCNICA: CASO BUENO ALVES VS. ARGENTINA.

Informacin general:
Fecha de interposicin de la denuncia ante la comisin: 24 de agosto de 1994.
Fecha de interposicin de la demanda ante la Corte: 31 de marzo de 2006.
Supuestas torturas sufridas por el seor Bueno Alves por parte de funcionarios de la Divisin de
Defraudaciones y Estafas de la Polica Federal de Argentina, bajo mandato del juzgado a cargo del
proceso penal No. 24.519; consistentes en, inter lia, golpes con la mano ahuecada en los odos,
mientras se encontraba en sede policial la madrugada del 6 de abril de 1988, a fin de que declarase
contra s mismo y su abogado, lo cual fue puesto en conocimiento del juez de la causa. A consecuencia
de estos golpes el seor Bueno Alves supuestamente sufri un debilitamiento en la capacidad auditiva
50
del odo derecho y en el sentido del equilibrio.1 La Comisin sostuvo que, con base en la denuncia de
torturas realizada el 8 de abril de 1988, se inici el procedimiento judicial No. 24.079, que culmin sin
que se hubiese identificado y sancionado a los responsables de las torturas. La Comisin aleg
denegacin de justicia en cuanto a la proteccin y a las garantas judiciales requeridas para la
investigacin y sancin de responsables.
A principios de 1988 el seor Bueno Alves, uruguayo residente en Argentina, de 43 aos de edad y
artesano marmolero de profesin, inici una transaccin de compraventa inmobiliaria con la seora
Norma Lage, operacin que finalmente se frustr. A raz de ello, en febrero de 1988 el seor Bueno
Alves denunci a la seora Lage por estafa y amenazas por el mencionado intento de transaccin, lo
que dio inicio a la causa No. 24.519.
A su vez, el 10 de marzo de 1988, la seora Norma Lage denunci por estafa y extorsin al seor
Bueno Alves y a otros, con base en la misma transaccin, con lo cual se abri el proceso penal No.
25.314. Posteriormente, la causa No. 25.314 fue acumulada a la causa No. 24.519.
5o. (Integridad personal), 8o. (Garantas judiciales) y 25 (Proteccin judicial) en relacin con el artculo
1.1 (Obligacin de respetar los derechos); 7o. (Libertad personal), 11 (Proteccin de la honra y la
dignidad) y 24 (Igualdad ante la ley); 63.1 (Obligacin de reparar) de la Convencin Americana.
Descriptores
Obligacin del Estado sobre derechos humanos / Derecho a la libertad personal / Garantas judiciales /
Igualdad ante la ley / Reparaciones / Derecho al respeto de la honra y a la dignidad / Derecho a la
honra y a la intimidad / Dignidad / Derecho a la integridad personal / Proteccin judicial / Tortura /
16. FICHA TCNICA: CASO CHOCRN CHOCRN VS. VENEZUELA.

Informacin general:
Corte Interamericana de Derechos Humanos4
Caso CHOCRN CHOCRN Vs. VENEZUELA
Resumen oficial emitido por la Corte Interamericana de la sentencia de 1 de julio de 2011
(Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas)
Integrada por los siguientes Jueces: Diego Garca-Sayn, Presidente; Leonardo A. Franco, Vicepresidente;
Manuel E. Ventura Robles, Juez; Margarette May Macaulay, Jueza; Rhadys Abreu Blondet, Jueza, y Eduardo
Vio Grossi, Juez; presente adems, Pablo Saavedra Alessandri, Secretario. El Juez Alberto Prez Prez inform
al Tribunal que, por motivos de fuerza mayor, no poda estar presente en la deliberacin y firma de la presente
Sentencia. Igualmente, la Secretaria Adjunta, Emilia Segares Rodrguez, inform al Tribunal que, por motivos de
fuerza mayor, no poda estar presente en la deliberacin de la presente Sentencia.
51
El 1 de julio de 2011 la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la Corte

Interamericana, la Corte o el Tribunal) emiti una Sentencia mediante la cual declar responsable
internacionalmente a la Repblica Bolivariana de Venezuela (en adelante el Estado o Venezuela)
por haber dejado sin efecto el nombramiento de la seora Mercedes Chocrn Chocrn (en adelante la
seora Chocrn Chocrn) como jueza temporal, sin garantizarle una mnima estabilidad en el ejercicio
de dicho cargo, una decisin motivada para su remocin, as como sus derechos a la defensa y a un
recurso efectivo.
La seora Chocrn Chocrn fue designada con carcter temporal por la Comisin Judicial del Tribunal
Supremo de Justicia (en adelante la Comisin Judicial) como jueza del Juzgado de Primera Instancia
del Circuito Judicial Penal de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas. Despus
de ser notificada de dicha designacin, la seora Chocrn Chocrn remiti una comunicacin al
Tribunal Supremo de Justicia informando de su aceptacin al citado cargo, luego de lo cual realiz la
respectiva juramentacin. La Direccin Ejecutiva de la Magistratura puso en conocimiento de los
ciudadanos la lista de postulados para una serie de cargos judiciales, incluyendo en ella a la seora
Chocrn Chocrn para el rea Metropolitana de Caracas, invitndolos a presentar objeciones y/o
denuncias sobre cualquiera de los preseleccionados. En el expediente no consta que se haya
formulado objecin y/o denuncia alguna a la postulacin de la seora Chocrn Chocrn.
Sin embargo, el 3 de febrero de 2003, tres meses despus del nombramiento de la seora Chocrn
Chocrn, la Comisin Judicial se reuni y decidi dejar sin efecto su designacin, sobre la base de
ciertas observaciones que habran sido formuladas ante los magistrados que conformaban dicha
Comisin. Dichas observaciones no fueron reseadas en la minuta de la reunin de la Comisin
Judicial, ni en el oficio mediante el cual se inform a la seora Chocrn Chocrn de dicha decisin.
Frente a ello, la seora Chocrn Chocrn interpuso un recurso administrativo de reconsideracin ante
la Comisin Judicial y, a continuacin, un recurso contencioso administrativo de nulidad por razones de
inconstitucionalidad e ilegalidad conjuntamente con una accin de amparo cautelar ante la Sala Poltico
Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia. Ambas instancias declararon sin lugar los recursos e
indicaron, entre otros aspectos, que el acto de dejar sin efecto el nombramiento de la seora Chocrn
[Chocrn], no se erige como un acto disciplinario [] sino que se trata de un acto fundado en motivos
de oportunidad. Agregaron que al no haberse incorporado a la carrera judicial a travs de un concurso
pblico de oposicin -la nica va constitucionalmente prevista para ello-, la seora Chocrn [Chocrn]
no gozaba de los beneficios que dicha carrera confiere, entre ellos, de manera principal, la estabilidad
en el ejercicio de las funciones. Por tanto, de acuerdo con ambas instancias, la Comisin Judicial
dotad[a] de la potestad [] que utiliz para realizar su designacin, poda dejar sin efecto su
nombramiento, lo cual implica el ejercicio de una amplia y discrecional facultad para la cual no tiene
lmite sustantivo alguno.
El Estado solicit al Tribunal que analizara el cumplimiento del requisito de admisibilidad sobre
agotamiento de los recursos internos, en la medida que la seora Chocrn Chocrn habra omitido
presentar un recurso de revisin ante la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia que le
hubiera permitido tener la posibilidad de anular la decisin de la Sala Poltico Administrativa emitida en
su contra. Sobre el particular, la Corte constat que no exista controversia entre las partes respecto a
que dicha excepcin preliminar no fue interpuesta en el procedimiento ante la Comisin. De esta
manera, el Tribunal desestim la excepcin planteada por Venezuela al reiterar su jurisprudencia
constante en el sentido que dicha excepcin si no es interpuesta oportunamente en la etapa de
admisibilidad ante la Comisin, se perdi la posibilidad de hacerlo ante Corte.
52
Al respecto, el Tribunal observ que el criterio de libre remocin de los jueces provisorios o temporales
debe ser analizado con las exigencias del principio de independencia judicial. Concretamente, en
remisin al caso Revern Trujillo Vs. Venezuela, la Corte precis que los jueces, a diferencia de los
dems funcionarios pblicos, cuentan con garantas especficas por la independencia necesaria del
Poder Judicial, lo cual el Tribunal ha entendido como esencial para el ejercicio de la funcin judicial.
En ese marco, citando su propia jurisprudencia, la del Tribunal Europeo de Derechos Humanos y los
Principios Bsicos de las Naciones Unidas relativos a la independencia de la judicatura, la Corte
enfatiz que la libre remocin de jueces fomenta la duda objetiva del observador sobre la posibilidad
efectiva de aquellos de decidir controversias concretas sin temor a represalias. Adems, indic que el
Estado debe ofrecer las garantas que emanan del principio de la independencia judicial, tanto a los
jueces titulares como a los provisorios.
Asimismo, la Corte reiter lo expuesto en el citado caso Revern Trujillo en el sentido que aunque las
garantas con las que deben contar los jueces titulares y provisorios son las mismas, stas no conllevan
igual proteccin para ambos tipos de jueces, ya que los jueces provisorios y temporales son por
definicin elegidos de forma distinta y no cuentan con una permanencia ilimitada en el cargo. La Corte
reiter que la provisionalidad de los jueces debe estar sujeta a una condicin resolutoria, tal como el
cumplimiento de un plazo predeterminado o la celebracin y conclusin de un concurso pblico de
oposicin y antecedentes que nombre al reemplazante del juez provisorio con carcter permanente. El
Tribunal agreg, citando nuevamente al caso Revern Trujillo, que la inamovilidad de los jueces
provisorios est estrechamente ligada a la garanta contra presiones externas, toda vez que si los
jueces provisorios no tienen la seguridad de permanencia durante un perodo determinado, sern
vulnerables a presiones de diferentes sectores, principalmente de quienes tienen la facultad de decidir
sobre destituciones o ascensos en el Poder Judicial.
Por tanto, la Corte reiter que el rgimen de transicin en Venezuela persigue un fin legtimo y acorde
con la Convencin, esto es, que el Poder Judicial se encuentre integrado por las personas ms idneas
para cumplir la funcin jurisdiccional. No obstante, la aplicacin en la prctica de dicho rgimen se ha
mostrado inefectiva para cumplir con el fin propuesto: i) por haberse extendido por cerca de doce aos,
permitiendo a la Comisin Judicial suspender y destituir jueces a discrecin; ii) por no haber constituido
a la fecha los tribunales disciplinarios, pese a la adopcin del Cdigo de tica del Juez Venezolano y la
Jueza Venezolana, y iii) porque en 2010 el Poder Judicial tena un porcentaje de jueces provisorios y
temporales de aproximadamente el 56%. De esta manera, el Tribunal analiz el impacto que la
utilizacin de este criterio de libre remocin de jueces provisorios y temporales tuvo respecto a la
alegada violacin de derechos en el presente caso.
En relacin con la alegada violacin de las garantas judiciales, la Corte reiter que es exigible a
cualquier autoridad pblica, sea administrativa, legislativa o judicial, cuyas decisiones puedan afectar
los derechos de las personas, que adopte dichas decisiones con pleno respeto de las garantas del
debido proceso legal. De esta manera, el Tribunal constat que la designacin de la seora Chocrn
Chocrn fue dejada sin efecto con base en unas observaciones cuyo contenido y naturaleza jams le
fue precisado y que, en todo caso, la decisin que dej sin efecto su nombramiento se sustent en la
facultad de la Comisin Judicial de remover discrecionalmente a los jueces provisorios y temporales.
As, la Corte observ que el nombramiento temporal de la seora Chocrn Chocrn no estaba limitado
por un plazo o una condicin resolutoria especfica, de manera que aqulla poda contar con la
expectativa legtima de permanecer en su cargo hasta la realizacin de los concursos pblicos de
oposicin establecidos en la Constitucin. Asimismo, el Tribunal consider que la facultad de dejar sin
efecto el nombramiento de jueces con base en observaciones debe encontrarse mnimamente
justificada y regulada, por lo menos en cuanto a la precisin de los hechos que sustentan dichas
53
observaciones y a que la motivacin respectiva no sea de naturaleza disciplinaria o sancionatoria. An

cuando la Corte no pudo concluir que el acto que dej sin efecto el nombramiento de la seora Chocrn
Chocrn tuviera naturaleza sancionatoria, el Tribunal consider que la discrecionalidad no
fundamentada transform el acto administrativo de remocin en un acto arbitrario que, al afectar
indebidamente su derecho a la estabilidad en el cargo, vulner el deber de motivacin y,
consecuentemente, su derecho a una defensa adecuada que le otorgara la posibilidad de controvertir
las observaciones efectuadas en su contra, violando as las debidas garantas establecidas en el
artculo 8.1, en relacin con el artculo 1.1 de la Convencin Americana.
En lo que concierne a la alegada violacin de la efectividad de los recursos, el Tribunal analiz si las
decisiones tomadas en la jurisdiccin contencioso administrativa nacional haban contribuido a poner fin
a una situacin violatoria de derechos, a asegurar la no repeticin de los actos lesivos y a garantizar el
libre y pleno ejercicio de los derechos protegidos por la Convencin. El Tribunal no evalu la efectividad
de los recursos interpuestos en funcin a una eventual resolucin favorable a los intereses de la
vctima. Al respecto, la Corte observ que la Comisin Judicial y la Sala Poltico Administrativa del
Tribunal Supremo de Justicia basaron sus decisiones fundamentalmente en el argumento segn el cual
dicha Comisin puede dejar sin efecto de manera discrecional el nombramiento de jueces provisorios o
temporales. As, la Corte consider que la respuesta recibida impidi impugnar efectivamente la
decisin de la Comisin Judicial, debido a la utilizacin de un criterio contrario al principio de
independencia judicial, violndose el derecho a la proteccin judicial reconocido en el artculo 25.1, en
relacin con el artculo 1.1 de la Convencin Americana.
En relacin con el deber de adoptar disposiciones de derecho interno, con base en la informacin
disponible en el expediente, la Corte reiter que hasta la fecha no se haba implementado el Cdigo de
tica del Juez Venezolano y la Jueza Venezolana, a travs de la creacin de los tribunales
disciplinarios, a pesar de que la Constitucin estableci que la legislacin referida al Sistema Judicial
sera aprobada dentro del primer ao luego de la instalacin de la Asamblea Nacional Constituyente.
Adems, diversos pronunciamientos de la Comisin Judicial y del Tribunal Supremo de Justicia haban
defendido el criterio de libre remocin de los jueces provisorios y temporales, a pesar de que este tipo
de jueces deben contar con un mnimo de estabilidad. En consecuencia, el Tribunal consider que la
inexistencia de normas y prcticas claras sobre la vigencia plena de garantas judiciales en la remocin
de jueces provisorios y temporales, genera una afectacin al deber de adoptar medidas idneas y
efectivas para garantizar la independencia judicial, lo cual genera un incumplimiento del artculo 2, en
relacin con los artculos 8.1 y 25.1 de la Convencin Americana.
Por ltimo, la Corte orden al Estado las siguientes medidas de reparacin: i) reincorporar a la seora
Chocrn Chocrn a un cargo similar al que desempeaba, con la misma remuneracin, beneficios
sociales y rango equiparables a los que le correspondera el da de hoy si hubiera sido reincorporada
en su momento. En caso contrario deber pagarle la suma establecida en la Sentencia; ii) publicar el
presente resumen oficial de la Sentencia, por una sola vez, en el Diario Oficial y en un diario de amplia
circulacin nacional, y la totalidad de la Sentencia en un sitio web oficial; iii) adecuar la legislacin,
resoluciones y reglamentos internos emitidos con los estndares internacionales en la materia y con la
Convencin Americana. En relacin con el Cdigo de tica del Juez Venezolano y la Jueza
Venezolana, el Tribunal orden implementarlo a la mayor brevedad. Adems, la Corte orden que el
Tribunal Supremo de Justicia, la Comisin Judicial y los rganos disciplinarios velen por la salvaguarda
de los derechos de los jueces provisorios y temporales aplicando, en su caso, el control de
convencionalidad, y iv) pagar las cantidades fijadas en la Sentencia por concepto de dao material e
inmaterial y reintegro de costas y gastos.
54
La Corte Interamericana de Derechos Humanos supervisar el cumplimiento ntegro de la Sentencia y

dar por concluido el presente caso una vez que el Estado haya dado cabal cumplimiento a lo
dispuesto en la misma.
Fuente: CorteIDH-Idehpucp
Descriptores
Derechos econmicos y polticos / Garantas judiciales / Proteccin judicial /
17. FICHA TCNICA: CASO DURAND Y UGARTE VS. PER.
Informacin general:
Fecha de interposicin de la denuncia ante la Comisin: 27 de abril de 1987.
Fecha de interposicin de la demanda ante la Corte: 9 de agosto de 1996.
Hechos que motivan la demanda:
Los hechos ocurridos a partir del 14 de febrero de 1986, cuando Nolberto Durand Ugarte y Gabriel
Pablo Ugarte Rivera fueron detenidos bajo la sospecha de su participacin en actos terroristas y
trasladados al Penal San Juan Bautista(El Frontn). En junio de 1986 se produjo el debelamiento de un
motn en ese centro penitenciario y, desde esa fecha, los seores Durand Ugarte y Ugarte Rivera se
encuentran desaparecidos, a pesar de que el Tribunal Correccional de Lima orden su libertad.
1.1 (Obligacin de respetar los derechos), 2o. (Deber de adoptar disposiciones de derecho interno), 4o.
(Derecho a la vida), 7.6 (Derecho a la libertad Personal), 8.1 (Garantas Judiciales), 25.1 (Proteccin
Judicial) y 27.2 (Suspensin de Garantas).
Descriptores
Derecho a la vida / Derecho a la libertad personal / Proteccin judicial / Suspensin de garantas /
Garantas judiciales / Obligacin del Estado sobre derechos humanos / Deber de adoptar disposiciones
de derecho interno / Jurisdiccin militar / Jurisdiccin penal / Derecho a la integridad personal / Libertad
personal /
18. FICHA TCNICA: CASO LA CANTUTA VS. PER.
Informacin general:
Fecha de interposicin de la denuncia ante la Comisin: 30 de julio de 1992.
Fecha de interposicin de la demanda ante la Corte: 14 de febrero de 2006.
55
Supuesta violacin de los derechos humanos del profesor Hugo Muoz Snchez y de los estudiantes
Bertila Lozano Torres, Dora Oyague Fierro, Luis Enrique Ortiz Perea, Armando Richard Amaro Cndor,
Robert Edgar Teodoro Espinoza, Herclides Pablo Meza, Felipe Flores Chipana, Marcelino Rosales
Crdenas y Juan Gabriel Marios Figueroa; as como de sus familiares, por el supuesto secuestro de
las presuntas vctimas, que se indica sucedi en la Universidad Nacional de educacin enrique
Guzmn y Valle-La Cantuta, Lima, en la madrugada del 18 de julio de 1992, el cual habra contado con
la participacin de efectivos del ejrcito peruano, quienes supuestamente secuestraron a las presuntas
vctimas para posteriormente desaparecerlas y ejecutar sumariamente a algunas de ellas; as como
por la alegada impunidad en que se encuentran tales hechos al no haberse realizado una investigacin
diligente de los mismos.
3o. (Reconocimiento de la personalidad jurdica), 4o. (Derecho a la vida), 5o. (Integridad personal), 7o.
(Libertad personal), 8o. (Garantas judiciales), 25 (Proteccin judicial), 1.1 (Obligacin de respetar los
derechos), 2o. (Deber de adoptar disposiciones de derecho interno), 63.1 (Obligacin de reparar) de la
Convencin Americana.
Descriptores
Derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica /Derecho a la vida / Integridad personal / Libertad
personal / Garantas judiciales / Proteccin judicial / Reparaciones / Desaparicin forzada /
Responsabilidad internacional del Estado / Personalidad jurdica /
19. FICHA TCNICA MMOLI VS ARGENTINA
CASO MMOLI VS. ARGENTINA
Resumen oficial emitido por la Corte Interamericana
Sentencia de 22 de agosto de 2013
(Excepciones preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas)
El 22 de agosto de noviembre de 2013 la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la
Corte Interamericana, la Corte o este Tribunal) emiti su sentencia sobre las excepciones
preliminares, fondo, reparaciones y costas en el presente caso, en la cual desestim las excepciones
preliminares planteadas por el Estado y declar, por cuatro votos a favor y tres en contra, que el Estado
no es responsable por la violacin del derecho a la libertad de expresin ni por la violacin del principio
de legalidad y retroactividad en perjuicio de los seores Mmoli. Por otro lado, declar, por unanimidad,
que el Estado era responsable por la violacin de la garanta judicial al plazo razonable y el derecho a
la propiedad privada de los seores Mmoli, por la duracin excesiva del proceso civil por daos y
perjuicios seguido en contra de los seores Mmoli, a lo largo del cual ha estado vigente una
prohibicin de enajenar y gravar bienes contra las vctimas.
56
I. Excepciones preliminares
El Estado interpuso dos excepciones preliminares: la alegada violacin del debido proceso en el
procedimiento ante la Comisin Interamericana, por la demora en la notificacin de la peticin inicial por
parte de la Comisin al Estado, y la alegada falta de agotamiento de recursos internos, porque se
encontraban disponibles y pendientes de decisin recursos internos para obtener la aplicacin de una
nueva ley penal al caso de los seores Mmoli. Ambas excepciones preliminares fueron desestimadas.
Con respecto a la primera excepcin preliminar, la Corte Interamericana consider que el Estado no
acredit que el plazo que la peticin pas en la etapa de revisin inicial (desde la recepcin de la
peticin inicial hasta la notificacin de la peticin al Estado) signific un incumplimiento a las normas
procedimentales del Sistema Interamericano o un error grave que afect su derecho a la defensa, de
forma tal que se justificara la inadmisibilidad del presente caso. Asimismo, la Corte consider que el
retraso de la Comisin en la tramitacin de los casos ante dicho rgano no constituye per se una razn
suficiente para sacrificar el derecho de las presuntas vctimas a acceder a la Corte Interamericana.
Con respecto a la segunda excepcin preliminar, la Corte consider que la alegada falta de
agotamiento de recursos internos, sobre los hechos supervinientes derivados de la modificacin
legislativa realizada en 2009, no fue interpuesta en el momento procesal oportuno ante la Comisin, por
lo cual su presentacin ante este Tribunal era extempornea.
II. Fondo
A. Sntesis de los hechos del caso
Los seores Carlos y Pablo Mmoli fueron condenados en 1994 en primera instancia por el delito de
injurias, a un mes y cinco meses de prisin en suspenso, respectivamente, por expresiones que fueron
consideradas deshonrosas o desacreditantes a la reputacin de tres miembros de la Comisin Directiva
de la Asociacin Italiana de Socorros Mutuos, Cultural y Creativa Porvenir de Italia de San Andrs de
Giles (en adelante la Asociacin Italiana). Tras diversos recursos, dicha sentencia qued firme en
1997. Las expresiones por las cuales fueron condenados los seores Mmoli estaban contenidas en
siete intervenciones realizadas por medio de artculos de prensa, programas radiales y en un escrito
presentado ante el Instituto Nacional de Accin Mutual, y se referan a denuncias de los seores
Mmoli sobre el manejo de la Asociacin Italiana y, lo que en su momento, alegaban era una presunta
defraudacin cometida por dichos miembros de la Comisin Directiva, respecto a una venta invlida de
nichos en el cementerio municipal de la referida ciudad.
Los seores Mmoli fueron condenados por el delito de injurias tipificado en el entonces vigente
artculo 110 del Cdigo Penal de Argentina. En noviembre de 2009, dicha norma fue modificada de
forma tal que excluy de toda sancin penal las expresiones relacionadas con asuntos de inters
pblico o que no sean asertivas, as como elimin la pena privativa de libertad por su perpetracin. Los
seores Mmoli intentaron recursos a nivel interno para que les fuera aplicada la nueva tipificacin del
delito de injurias ante la Cmara de Apelaciones y Garantas Penales y ante la Suprema Corte de
Justicia de la Provincia de Buenos Aires. No obstante, en diciembre de 2009 la Cmara de Apelaciones
y Garantas Penales rechaz la revisin de la condena penal impuesta a los seores Mmoli porque, en
opinin de la Cmara de Apelaciones, la pena se encontraba agotada. Adems, en julio de 2012 la
Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires rechaz el recurso por considerar que haba sido mal
concedido.
57
Asimismo, en diciembre de 1997 los seores Mmoli fueron demandados civilmente, por los daos y
perjuicios derivados de las referidas expresiones, con base en las condenas penales firmes
establecidas en su contra. En dicho proceso civil iniciado en 1997 an no se ha dictado la decisin de
primera instancia. Adems, desde antes del inicio de dicho proceso hasta la presente fecha, pesa sobre
los seores Mmoli una medida cautelar de inhibicin general para enajenar y gravar bienes con el fin
de garantizar el eventual pago que resulte del proceso civil, por lo cual dichas medidas cautelares han
estado vigentes por ms de diecisiete aos.
B. Conclusiones y determinaciones de la Corte respecto de la libertad de expresin y el principio de
legalidad y retroactividad
La Corte concluy que las condenas impuestas no configuraron una violacin a la libertad de expresin
debido a que: (i) se hicieron con fundamento en una norma prevista en el ordenamiento jurdico
argentino; (ii) tenan una finalidad legtima y compatible con la Convencin, como lo es la proteccin de
la honra y la reputacin de otras personas; (iii) ciertas expresiones y calificaciones utilizadas por los
seores Mmoli previsiblemente podran dar lugar a una accin judicial por la afectacin al honor o la
reputacin de los afectados; (iv) constituye una medida vlida y legtima bajo la Convencin Americana
el recurso a medidas judiciales para la proteccin contra ataques a la honra y la reputacin de las
personas; (v) las autoridades judiciales argentinas actuantes en el caso hicieron una ponderacin
razonable y suficiente entre el derecho a la libertad de expresin y el derecho al honor y la reputacin
de terceras personas; (vi) de los hechos del presente caso, no se desprenda que las expresiones de
los seores Mmoli hayan sido un asunto de inters pblico, lo cual adems haba sido analizado y
rechazado por dos instancias judiciales internas, y (vii) las sanciones impuestas a los seores Mmoli
no fueron desmedidas ni manifiestamente desproporcionadas de manera que se afectara su derecho a
la libertad de expresin.
Teniendo en cuenta que las autoridades judiciales internas concluyeron que ciertos calificativos
empleados por los seores Mmoli lesionaron innecesariamente la reputacin de los querellantes, la
Corte consider que el establecimiento de responsabilidades ulteriores en el presente caso constituy
el cumplimiento por parte del Estado de la obligacin establecida en el artculo 11.3 de la Convencin,
por la cual debe proteger a las personas contra ataques abusivos a su honra y su reputacin.
Por consiguiente, de acuerdo con las circunstancias del presente caso, la proteccin del derecho a la
honra y reputacin de los querellantes constituy un marco legtimo para el proceso en el que
comparecieron los seores Mmoli y la Corte no encontr atentatorio a la Convencin Americana el
razonamiento expuesto por las autoridades judiciales argentinas en sus decisiones para establecer las
responsabilidades ulteriores de los seores Mmoli. En virtud de lo anterior, la Corte concluy que el
Estado no viol el artculo 13 de la Convencin Americana, en relacin con los artculos 1.1 y 2 de la
misma.
Respecto al principio de legalidad y retroactividad, la Corte seal que la despenalizacin de las
expresiones relativas a asuntos de inters pblico no aplicara a la condena impuesta en contra de los
seores Mmoli, en tanto las expresiones de estos no guarda[ran] relacin con un asunto de inters
pblico, como contempla el nuevo artculo 110 del Cdigo Penal de Argentina. Por otra parte, este
Tribunal tom nota de que, en todo caso, de acuerdo a la Cmara de Apelacin, la sancin penal
impuesta a los seores Mmoli se encuentra materialmente agotada, por lo cual no procedera la
aplicacin de la nueva ley a la condena penal impuesta en su contra. En consecuencia, la Corte
58
concluy que el Estado no viol el artculo 9 de la Convencin, en relacin con el artculo 1.1 de la
misma.
C. Conclusiones y determinaciones de la Corte respecto del plazo razonable y el derecho a la
propiedad privada
La Corte concluy que el proceso civil por daos y perjuicios contra los seores Mmoli haba excedido
un plazo razonable, ya que luego de ms de quince de aos de iniciado el mismo, an no se haba
emitido la sentencia de primera instancia. Adems, la Corte concluy que la demora en la obtencin de
una sentencia definitiva en el proceso de daos y perjuicios ha prolongado la duracin de las medidas
cautelares en su contra y, en consecuencia, ha afectado, de manera desproporcionada, el derecho a la
propiedad privada de los seores Mmoli.
La Corte consider que la naturaleza del proceso civil en el presente caso no involucra aspectos o
debates jurdicos o probatorios que permitan considerar que el mismo es per se complejo. Sin perjuicio
de lo anterior, este Tribunal constat que, entre los demandantes y las presuntas vctimas, se
interpusieron ms de treinta recursos y coincidi con el Estado en que los recursos interpuestos por las
partes en el proceso civil han contribuido a complejizar el proceso e influido en su prolongacin.
No obstante, este Tribunal destac que las partes en dicho proceso, entre ellas las presuntas vctimas
en este caso, estaban haciendo uso de medios de impugnacin reconocidos por la legislacin aplicable
para la defensa de sus intereses en el proceso civil, lo cual per se no puede ser utilizado en su contra,
sino debe ser considerado un factor objetivo, que tampoco debe ser atribuido al Estado.
La Corte record que es el Estado, a travs de sus autoridades judiciales, quien debe conducir el
proceso. Al respecto, la Corte constat que han existido varios perodos de inactividad en el proceso
civil que son enteramente atribuibles a las autoridades judiciales. Asimismo, existi una falta de debida
diligencia por parte de las autoridades que no es cuantificable en una demora especfica de tiempo,
pero que sin duda contribuy a la dilacin del procedimiento. Adems, resalt que, en distintas
oportunidades, las partes en el proceso solicitaron se reactivara el proceso o se realizaran acciones
especficas sobre puntos pendientes respecto de los cuales las autoridades judiciales no haban
actuado. La Corte advirti que los constantes recursos interpuestos por las partes del proceso pueden
generar cierta confusin en su tramitacin, no obstante, al ser el juez el director del proceso, debe
asegurar la tramitacin correcta de los mismos.
Adems, este Tribunal consider que la falta de diligencia de las autoridades judiciales es
especialmente relevante al considerar que las vctimas han sido objeto de una medida cautelar de
inhibicin general de bienes, en virtud de los posibles daos civiles, por ms de diecisiete aos. La
Corte reconoci que la adopcin de medidas cautelares que afecten la propiedad privada no constituye
per se una violacin del derecho de propiedad, y que las aplicadas en el presente caso estaban
previstas legalmente, cumplan con una finalidad admisible convencionalmente y eran idneas para
garantizar dicho fin. No obstante, resalt que las autoridades judiciales internas no previeron la
posibilidad de moderar el impacto de la duracin del proceso civil en la facultad de las presuntas
vctimas de disponer sus bienes. Por ello, concluy que la duracin prolongada del proceso unida a la
inhibicin general de bienes por ms diecisiete aos, ha significado una afectacin desproporcionada al
derecho a la propiedad privada de los seores Mmoli y ha llevado a que las medidas cautelares se
conviertan en medidas punitivas.
59
Este Tribunal consider que todo esto demostraba que las autoridades judiciales a cargo no actuaron
con la debida diligencia y el deber de celeridad que exiga los derechos e intereses en juego. En
definitiva, para la Corte la duracin por ms de quince aos de un proceso civil de daos y perjuicios de
naturaleza sumaria, fundamentado en una sentencia penal por un delito de injurias, aunado a la
vigencia durante todo ese tiempo de una inhibicin general de enajenar y gravar bienes, sobrepasa
excesivamente el plazo que pudiera considerarse razonable para que el Estado resolviese un caso de
esta naturaleza y afecta, de una manera desproporcionada, el derecho a la propiedad de los seores
Mmoli. Con base en todo lo anterior, este Tribunal concluy que el Estado viol el principio del plazo
razonable, establecido en el artculo 8.1 y el derecho la propiedad privada, consagrado en el artculo
21, ambos en relacin con el artculo 1.1, todos de la Convencin Americana, en perjuicio de los
seores Pablo y Carlos Mmoli.
III. Reparaciones y Costas
La Corte estableci que su Sentencia constituye per se una forma de reparacin y, adicionalmente,
orden al Estado: (i) adoptar las medidas necesarias para que se resuelva con la mayor celeridad
posible el proceso civil iniciado contra los seores Mmoli; (ii) revocar inmediatamente la medida
cautelar de inhibicin general de bienes que pesa sobre Carlos y Pablo Mmoli; (iii) realizar las
publicaciones indicadas en la Sentencia, y (iv) pagar las cantidades fijadas en la Sentencia, por
concepto de indemnizaciones por daos inmateriales, y por el reintegro de costas y gastos.
La Corte supervisar el cumplimiento ntegro de esta Sentencia5, en ejercicio de sus atribuciones y en
cumplimiento de sus deberes conforme a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, y dar
por concluido el presente caso una vez que el Estado haya dado cabal cumplimiento a lo dispuesto en
la misma.
En adicin a lo reseado y desde nuestra perspectiva de anlisis personal, estamos persuadidos de
que la libertad de expresin en el mbito interamericano ha logrado innumerables avances a partir de
fallos emblemticos y de la misma forma, se han cernido diversas amenazas en relacin a las
conquistas logradas al respecto.
El caso Mmoli vs Argentina ha sido cuestionado (vid La Corte de Garca Sayn, por Jos Miguel
Vivanco, editorial diario El Comercio Lima, Per, edicin del 11 de noviembre de 2013) en el sentido
de no presentar la misma lnea tuitiva de proteccin del derecho a la libertad de expresin, en tanto
fijara algunas restricciones respecto a este derecho. El caso versa sobre la condena penal a un
periodista tras denunciar manejos irregulares en bienes pblicos.
La votacin en el caso result muy ajustada y el decisorio seala:
LA CORTE ()
DECLARA, por cuatro votos a favor y tres en contra, que:
2. El Estado no es responsable por la violacin del derecho a la libertad de expresin, reconocido
en el artculo 13 de la Convencin Americana, en relacin con los artculos 1.1 y 2 de la misma,
El texto ntegro de la Sentencia puede consultarse en el siguiente enlace: http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm
60
en perjuicio de Carlos y Pablo Mmoli, de conformidad con lo expuesto en los prrafos 117 a 149
y 185 de la presente Sentencia.
Disienten los Jueces Ventura Robles, Vio Grossi y Ferrer Mac-Gregor Poisot
por cuatro votos a favor y tres en contra, que:
3. El Estado no es responsable por la violacin del principio de legalidad y de retroactividad,
reconocido en el artculo 9 de la Convencin, en relacin con el 1.1 del mismo instrumento, en
perjuicio de Carlos y Pablo Mmoli, en los trminos de los prrafos 153 a 159 de esta Sentencia.
Disienten los Jueces Ventura Robles, Vio Grossi y Ferrer Mac-Gregor Poisot. 6
La pregunta que se desprende en modo natural es: hubo o no retroceso en la libertad de expresin en
este caso? Dejamos abierta la interrogante.
20. FICHA TCNICA: CASO VLASQUEZ RODRGUEZ VS. HONDURAS.
Informacin general:
Fecha de interposicin de las denuncias ante la Comisin: 7 y 8 de octubre de 1981 y 14 de
enero de 1982, respectivamente.
Fecha de interposicin de las demandas ante la Corte: 24 de abril de 1986.
Secuestro, tortura, muerte y posterior desaparicin forzada de personas por parte de agentes del
Estado: la aprehensin ilegtima, el 12 de septiembre de 1981, de ngel Manfredo Velsquez
Rodrguez, estudiante de la Universidad NacionalAutnoma de Honduras, por parte de agentes del
Estado hondureo y su posterior desaparicin forzada; desaparicin, el 22 de julio de 1982, en territorio
hondureo, del profesor de esa misma nacionalidad, Sal Godnez Cruz y la supuesta desaparicin, en
territorio hondureo, de los costarricenses Francisco Fairn Garbi y Yolanda Sols Corrales, estudiante
y educadora, ocurrida el 14 de enero de 1982.
1.1 (Obligacin de respetar los derechos), 2. (Deber de adoptar disposiciones de derecho interno), 4.
(Derecho a la vida), 5. (Derecho a la integridad personal), 7. (Derecho a la libertad personal), 8.
(Garantas judiciales), 25 (Proteccin judicial), 46 (Requisitos de admisibilidad ante la Comisin)
Descriptores
Desaparicin forzada / Trato cruel y degradante / Derecho a la vida / Derecho a la integridad personal /
Derecho a la libertad personal / Libertad personal /
El fallo puede ser ledo en http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_265_esp.pdf
61

MEDINA QUIROGA, Cecilia y NASH ROJAS, Claudio. Sistema interamericano de
derechos humanos. Introduccin a sus mecanismos de proteccin. Universidad de
Chile. Centro de Derechos humanos. Chile, 2007.
El desarrollo de esta Unidad ha pretendido seguir de cerca algunos criterios jurisprudenciales

adicionales de la Corte IDH en relacin a temas especficos de derechos humanos.
Hemos abarcado el desarrollo genrico de los siguientes casos: Caso Bueno Alves Vs. Argentina
(derecho a la integridad personal); Caso Chocrn Chocrn vs. Venezuela (garantas judiciales); Caso
Durand y Ugarte Vs. Per (derecho a la vida/integridad personal); Caso La Cantuta Vs. Per (derecho a
la vida); Caso Mmoli vs Argentina (libertad de expresin); Caso Vlasquez Rodrguez Vs. Honduras.
(desaparicin forzada)
62
Caso Pretty
CASO REFERENCIAL: LA SRA. PRETTY
La seora Pretty tiene 43 aos de edad. Casada desde hace 25 aos, vive con su esposo, su hija y su
nieta. Padece una esclerosis lateral amiotrfica (ELA), enfermedad neurodegenerativa progresiva
que afecta a las neuronas motrices del interior del sistema nervioso central y que provoca una
alteracin gradual de las clulas que hacen funcionar a los msculos voluntarios del cuerpo. Su
evolucin conduce a un grave debilitamiento de los brazos y de las piernas as como de los msculos
implicados en el control de la respiracin. La muerte sobreviene generalmente por problemas de
insuficiencia respiratoria y de neumona debidos a la debilidad de los msculos respiratorios y de
aquellos que controlan la voz y la deglucin. Ningn tratamiento puede detener la evolucin de la
enfermedad.
El estado de la demandante se ha deteriorado rpidamente desde que se le diagnostic la ELA en
noviembre de 1999. La enfermedad se encuentra actualmente en un estado avanzado. La seora P.
est casi paralizada desde el cuello hasta los pies, no puede prcticamente expresarse de forma
comprensible y se le alimenta por medio de una sonda. Su esperanza de vida es muy limitada y se
cuenta en meses, o incluso semanas. Su intelecto y su capacidad para tomar decisiones estn intactos.
La fase final de la enfermedad es extremadamente penosa y lleva consigo una prdida de dignidad. La
seora P. tiene miedo y se lamenta del sufrimiento y de la indignidad que va a tener que soportar si se
deja que la enfermedad se desarrolle, y desea por tanto vivamente poder decidir cundo y cmo morir y
escapar as a dicho sufrimiento y a la indignidad.
El suicidio no se considera un delito en el derecho ingls, pero la demandante est impedida por su
enfermedad para llevar a cabo dicho acto sin ayuda. Ahora bien, ayudar a alguien a suicidarse cae bajo
el peso de la Ley Penal (artculo 2.1 de la Ley de 1961 sobre el suicidio).
63
PREGUNTAS
1. El derecho a la dignidad le permitira a la Sra. Pretty solicitar que la ayuda de su esposo a
suicidarse, no sea penada?
2. La defensa del derecho a la vida, an de los enfermos graves por ELA, debe ser irrestricta?
3. Procede la ponderacin para aplicar restrictivamente el derecho a la vida y conceder la no
penalizacin de la ayuda al suicidio del esposo de la Sra. Pretty, frente al derecho a la vida in
extenso?
4. Se incurre en tortura respecto a la Sra. Pretty al no permitrsele que la ayuden a suicidarse?
5. Se produce discriminacin contra la Sra. Pretty al identificarse su estado de enferma de ELA
y no permitirse la ayuda al suicidio?
64
UNIDAD IV
JURISDICCIN, DERECHOS HUMANOS Y
DEMOCRACIA
65
Unidad
Jurisdiccin, derechos humanos y democracia
4
El anlisis de las sentencias ms representativas de la Corte IDH debe verse complementado por
algunos criterios adicionales en relacin a temas materiales vinculados a los derechos humanos.
La oportunidad de este Taller es propicia pues precisamente a raz de una beca de la Academia de la
Magistratura en el ao 2012, el autor de estos materiales estuvo presente en el II Curso Internacional
DERECHOS HUMANOS, JURISDICCIN Y DEMOCRACIA. EL DISCURSO TRASNACIONAL DE
LA JUSTICIA, dictado en la Pontificia Universidad Catlica del Per. Dicho curso fue realizado
en la ciudad de Lima, del 01 de febrero al 08 de marzo de 2012 y las notas insertas consignan los
aspectos de ms relieve en temas de derecho humanos naturalmente vinculados a decisiones
jurisprudenciales de la Corte IDH. En ese orden de ideas, lo vertido en este captulo lograr reforzar lo
trabajado en los captulos previos.

undiad 4
1. Cules aspectos materiales son colaterales a las decisiones de la
Corte IDH?
2. Hay una vinculacin posible entre jurisdiccin, derechos humanos y
democracia?
Jurisdiccin, DD.HH. y Democracia. El discurso transnacional de la justicia7

Sistema universal de proteccin de derechos humanos. Ren Uruena. DD.HH. PUCP. 01 de febrero de
2012
Ren Uruena. Director del rea de Derecho Internacional de la Universidad de los Andes (Colombia)
1. Ideas previas
Existen tensiones fundamentales de los dd.hh. y vacos centrales de relevancia, cuyos problemas se
reflejan en el sistema de implementacin de los dd.hh. a nivel universal.
Versin editada oral. Hemos considerado la trascripcin de las notas ms relevantes del Curso Internacional de
Especializacin Jurisdiccin, DD.HH. y Democracia. El discurso transnacional de la justicia 7, dado su matiz
de actualidad en muchos temas de derechos humanos. Este curso fue dictado en la Pontificia Universidad
Catlica del Per durante el mes de febrero de 2012.
66
Los Derechos Humanos en esencia son una referencia normativa. El origen de los dd.hh. no es el
derecho, es la parte referida a lo humano.
Deriva un valor inherente de los dd.hh. y la idea de origen proviene del Tribunal Federal alemn. No
podemos renunciar a nuestra dignidad y no se puede esclavizar a las personas. Esta primera teora se
refiere a los valores inherentes y es la que trabaja la Corte Interamericana de DD.HH.
Una segunda teora es la referida a la idea de la libertad y la encontramos en las jurisdicciones
anglosajonas. Se dice aqu que los jueces no son nadie para decirles a las personas cules son sus
derechos pues ellos residen en la libertad de la propia persona. Los crticos dicen que la dignidad es un
enfoque inventado de los jueces. De esa visin de libertad nacen los derechos de primera generacin,
en el sentido de que el Estado no puede meterse con la libertad. De la primera teora - la dignidadnacen los DESC.
Las teoras de dignidad y libertad son opuestas, conceptualmente, mas en la prctica se identifican.
DD.HH. y democracia.
Hay relacin entre dd.hh. y democracia. No se pueden adoptar decisiones que por ser solo
democrticas, impliquen afectaciones de dd.hh. Por ejemplo: pena de muerte para quienes usen
camisas a rayas. Es democrtica la decisin, aunque todos lo decidan? No.
Los dd.hh. son necesariamente antimayoritarios, no necesariamente democrticos. A los dd.hh. no les
gustan las mayoras. Los dd.hh. son un estndar normativo que existe en funcin a un valor diferente a
la mayora. La voz del pueblo es la voz de Dios pero la voz de los dd.hh. no es la de la mayora.
DD.HH. e institucionalidad.
El rgano que se ve fortalecido por la expansin de los dd.hh. es el Poder Judicial, y no el Legislativo
(el cual representa a las mayoras); tampoco el Ejecutivo. Las Cortes son quienes hablan de DD.HH.. El
lenguaje de dd.hh. permea el lenguaje de los Poderes.
DD.HH. y soberana.
Visto lo anterior, los Estados ya no son una unidad. Los dd.hh. han visto a los Estados como una caja
negra, ellos tienen una soberana. Los Estados son soberanos sobre sus asuntos. En Derecho
Internacional la soberana recibe el nombre del principio de LOTUS, que consagran la soberana. (Ver
antecedente 1918, fallo referido a un barco). Sin la soberana los Estados no tendran consistencia.
Derechos universales y redes globales.
Las redes globales son muy importantes para conocer el sistema de funcionamiento de los dd.hh. Se
trata de redes transnacionales de activismo que hacen funcionar los dd.hh. y no es que los gobiernos
necesariamente hayan desarrollado ese impulso.
Antecedentes de los dd.hh.
Los siglos XVI- XVII implican un nuevo paradigma sobre la concepcin del hombre y las teoras del
derecho natural.
67
En la Declaracin de Virginia (1776), Jefferson incluy la frase referida a que todas las personas nacan
iguales y que aspiraban a la felicidad.
La Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789) marca otro hito respecto a los dd.hh.
Los dd.hh. son vinculantes cuando el Estado da su consentimiento. Lo que es imperativo realmente son
las normas de ius cogens.
Ver El Parlamento del hombre (Paul Kennedy). Refiere que individuos que huyeron durante la II
Guerra Mundial, concluida la guerra, presionaron de tal forma que lograron importantes cambios
respecto a los dd.hh.
Ver en los materiales de trabajo la lectura Los dd.hh. como parte del problema de David Kennedy.
Contiene importantes criterios crticos respecto a los dd.hh.
2. Orgenes jurdicos.
Derecho humanitario (y su conexin con los dd.hh.)
Lo primero que existi fue el Derecho Internacional Humanitario DIH, no los dd.hh. El DIH es el derecho
de las conductas en la guerra. Se encuentra regulado en los Convenios de Ginebra de 1949 (4
Convenciones y 2 Protocolos, informacin completa en www.circ.org).
Los dd.hh. aplican durante la guerra y la paz; el DIH, solo durante la guerra, cules armas se pueden
usar? La Corte Internacional de Justicia estableci una excepcin: fue la referida a las armas
nucleares, porque generan un dao masivo tan inmenso y pronto que no admiten especificaciones. Es
decir, causan tal destruccin inmediata que no hay ni siquiera grados de uso de las armas. El DIH no
prohbe la guerra sino aspectos de la guerra.
Los militares colombianos se suelen referir, en casos de conflicto armado, a muertes colaterales; para
los dd.hh., hay ejecucin extrajudicial.
La Liga de las Naciones constituy un tmido acercamiento a los dd.hh. despus de la I Guerra Mundial.
Fracasa clamorosamente al ascender el nazismo.
3. Internacionalizacin de derechos humanos
Respecto a los dd.hh. no hay una pirmide. No hay una jerarqua entre los dd.hh. , a diferencia de las
normas en los Estados. Hay una red de relaciones basadas en el consentimiento de los Estados. La
normatividad de los dd.hh. es relativa y consiste en que obligan segn los Estados que hubieren
aceptado y prestado su consentimiento, con todas las formalidades necesarias.
La excepcin al principio de normatividad relativa son las normas de ius cogens. stas son normas
imperativas aceptadas como inderogables y aceptadas por toda la comunidad internacional. Los dd.hh.
son derogables en ciertas circunstancias; las normas de ius cogens, no. Por ejemplo, la tortura,
constituye ius cogens porque no se puede torturar.
En el caso de Bush, a propsito de la autorizacin de la tortura, el abogado John Yoo, del gobierno de
Bush, plante la idea de que los actos de interrogacin no constituan tortura pues no haba amenazas
68
a las funciones vitales del interrogado. Se le haca creer al interrogado que se poda morir, al caerle
agua, pero no era as. (Ver los memorando de 25 de enero de 2003 de Yoo). Sin embargo, tal posicin
es cuestionable.
Sabemos que las normas de ius cogens son las decisiones jurisprudenciales que as lo han
determinado. En el caso Nicaragua sobre actividades paramilitares, fue decisin de la Corte
Internacional de Justicia determinar que la tortura fuera ius cogens. En el caso del apartheid, fue un
caso de Sudfrica el que lo estableci. No existe una fuente jurdica especfica.
Son preguntas bsicas respecto a los dd.hh.: Para qu?, Cmo? y Por quin?
Estructura jurdica
-
Reciprocidad: los dd.hh. no son recprocos. Si alguien los viola, ello no faculta a un tercero a
violarlos.
Subsidiariedad. El SIDH est basado en la idea de que los dd.hh. deben ser protegidos y en
caso de violaciones, debe ser el Estado el que juzgue. Solo subsidiariamente se apela a la
comunidad internacional. Se debe agotar el sistema interno.
Normatividad relativa y ius cogens( normas imperativas de derecho internacional)
Soft law (derecho blando). Son normas que estn redactadas como una norma jurdica
obligatoria, contenidas en instrumentos que parecen vinculantes pero no lo son. Son blandas
porque no vinculan. El mejor ejemplo es la Declaracin Universal de DD.HH. Cmo lo
sabemos? En virtud de las ratificaciones de estos instrumentos. Hay muchas decisiones de los
organismos internacionales que no son obligatorias, son recomendaciones. La Comisin de
Derecho Internacional de las Naciones Unidas (en reuniones anuales entre 24 de mayo al 17
de junio) desarrolla borradores de tratados. Son un buen ejemplo de soft law.
El activismo judicial puede ser peligroso para los dd.hh. En los aos 80, el TEDH se estaba metiendo
en todo. Los Estados optaron por formular reservas: Inglaterra, respecto al IRA; Alemania, en relacin a
que prevalecan las decisiones del Tribunal Federal alemn sobre las del TEDH.
Son argumentos tipo de oposicin al sistema de proteccin: que quienes los defienden, no conocen la
verdad al estar muy lejos de la propia realidad de los Estados, que son ilegtimas las autoridades que
deciden al respecto pues no se les ha elegido por todo el sistema; y por ltimo, porque se odia a
algunos Estados (en la idea de que quienes los propugnan estn ideologizados) .
Es importante acercarse a las estructuras argumentativas para identificar la posicin que subyace en
los criterios antes sealados.
Hasta aqu hemos desarrollado un primer bloque de ideas introductorias.
El segundo bloque, a continuacin, es ms pragmtico.
4. La ONU
El sistema universal de los dd.hh. apunta a que stos sean protegidos cuando el sistema interno ha
fallado. Se genera una estructura institucional. Irse afuera es ms difcil pero necesario. Sin embargo,
69
lo ms eficiente es que las Cortes nacionales decidan. El juez nacional es responsable de proteger los
dd.hh., al margen de los juegos polticos.
La Carta de las Naciones Unidas.
Se llama sistema universal porque vincula a todos los pases, no es regional. Su plataforma es el
sistema de las Naciones Unidas.
-
Objetivo: Paz y seguridad. El sistema universal se forma a efectos de proteger la paz y la

seguridad mundial, no para proteger los dd.hh. La Liga de las Naciones fue un fracaso porque
no logr impedir la II Guerra Mundial. No se lleg a proteger a las minoras de manera
adecuada. Las minoras eran antes solo un concepto poltico, luego ello evolucion a un
sistema de proteccin estatal. Se planteaba antes la idea de transferencias obligadas, en
sentido de desplazamiento, de ciertas minoras. Se dio, por ejemplo, la particin entre India y
Pakistn, o el desplazamiento de hngaros, o los casos de Bulgaria y Grecia. Los derechos
humanos aparecen como un medio, una herramienta para lograr la paz mundial. Hubo 2
personas fundamentales en el nacimiento de las NN.UU.: Jan Smuts, Presidente de Sudfrica.
Propuso incluir el concepto de humanidad. La segunda persona fue Nehru (India), quien crea
la idea de Marx respecto a que los dd.hh. eran una ficcin legal para continuar la explotacin.
No hay un captulo referido a los dd.hh. en la Carta de las Naciones Unidas, su inclusin es
dispersa.
Los derechos humanos como principios. Lauterpacht, judo, huy de Alemania por la
persecucin, su familia muri en campos de concentracin. Propuso que todo el sistema est
basado en la proteccin del individuo, lo que implic una vuelta de 180 grados a la idea de las
Naciones Unidas, cuya premisa inicial fue controlar a Alemania, dar poderes a Francia, etc. Se
fortaleci el objetivo de proteger a las minoras para evitar los conflictos. Se percibi que los
Estados plurinacionales generaban guerras. Lauterpacht logr invertir el concepto: el individuo
no poda ser excusa para la proteccin de los Estados, sino los Estados deban ser una excusa
para la proteccin de los individuos. El constitucionalismo moderno (Virginia, Francia) se bas
en el individuo. Todos los dd.hh. existan desde Virginia y por ello no es tan cierta la idea de las
apariciones de las generaciones de derechos humanos.
Influencia de Nremberg. Nremberg signific juzgar a responsables de graves violaciones a

los dd.hh. y de ah su enorme importancia.
Asuntos institucionales
-
Captulo IX.
Artculo 61 ECOSOC. Previ la creacin de los DESC mas no consider como prioridad los
dd.hh.
La proclamacin de Tehern fue la primera conferencia internacional de derechos humanos. Tuvo lugar
del 22 de abril al 13 de mayo de 1968 (aprobada por la Asamblea General el 19 de diciembre de 1968).
Abarc 2 ideas relevantes: erradicacin del apartheid y descolonizacin. A pesar de sus avances no ha
suscitado mayor inters en las instancias de la ONU.
70
Detalle curioso: la delimitacin de los pases africanos es lineal, ello gener serios problemas respecto
a minoras.
Sistema universal de proteccin de derechos humanos. Ren Uruena. DD.HH. PUCP. 02 de
febrero de 2012
La Carta Internacional de Derechos CID
Cada regin del mundo tiene su sistema de derechos humanos, a excepcin de Asia. El sistema de
proteccin universal se compone de 2 grandes bloques fundamentales:
La Carta Internacional de Derechos CID contiene derechos bsicos a favor de todas las personas por el
hecho de haber nacido. Se compone de 3 elementos
a) Declaracin Universal de DD.HH.
Los dd.hh. contenidos en la Declaracin son la cristalizacin de la costumbre internacional y se dice
que s son vinculantes porque su base es la costumbre. Entonces, la Declaracin no es vinculante pero
la costumbre que ella contiene, s es vinculante, en virtud, tambin, del artculo 38 de la Corte
Internacional de Justicia.
Inicialmente iba a ser una simple Declaracin. Ren Cassin, catlico a ultranza, fue uno de los autores,
y por ello el rango de los artculos de la Declaracin. Pero luego fracas mucho del intento inicial de los
esquemas por el inicio de la Guerra Fra. Muerto Roosevelt, se proyecta la Cortina de Hierro y todo
colapsa. No se adoptaron ni normas especficas ni mecanismos de implementacin.
b) Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Debi esperarse 20 aos, desde la Declaracin, para que este Pacto desarrollara los artculos 2 a 21
de la misma Declaracin. El Comit de Derechos Humanos tiene competencia para vigilar el
cumplimiento de estos derechos. Sus mecanismos cuasi contenciosos son: quejas entre Estados y
quejas de particulares (Protocolo Facultativo). Constatamos pues que el Comit no solo adopta
reportes y comentarios generales sino son representativos sus mecanismos cuasicontenciosos.
c) Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(Creado por ECOSOC Res.1985/17 de 1985). Desarrolla los artculos 22 a 27 de la Declaracin. Tiene
competencia el Comit de DESC. Sus mecanismos cuasi contenciosos son: quejas de particulares
(Protocolo Facultativo: an no ha entrado en vigor).
Ambos Pactos no le dan poder a ninguna Corte especfica para que los desarrolle coercitivamente. Los
Comits estn conformados por 18 personas debidamente calificadas.
Emiten Informes Peridicos, Observaciones finales del Comit, y Comentarios Generales (anlisis de
orden doctrinario que no son vinculantes pero se vuelven plataformas para el desarrollo del derecho
internacional) Ej. Informe 15 sobre el derecho al agua.
Proyectan igualmente das dedicados, dada la importancia de un determinado tema, es decir, se
dedica un da a determinado tema relevante.
71
Los reportes sombra son tipos de informes que se presentan contra determinados derechos y los
Comits pueden tenerlos en cuenta.
Hay otro grupo relevante: la Convencin contra el genocidio no forma parte de la Carta Internacional de
Derechos CID y sin embargo, es importante porque pretende proteger a los individuos. Tiene 3
caractersticas: primero, le dio jurisdiccin obligatoria a una Corte Internacional en caso de genocidio.
La primera fue la Corte Internacional de Justicia CIJ; segunda, objet la decisin de la URSS, pas que
firm la Convencin pero hizo una reserva a la jurisdiccin de la CIJ. Se le precis que un pas deba
firmar o salirse de la Convencin pues se afectaba la naturaleza trascendente del acuerdo; tercero,
defini el genocidio como una conducta que iba contra la humanidad pues afectaba la esencia de los
seres humanos.
La Convencin de Viena (1961) recoge muchos de los postulados de la Corte Internacional de Justicia
(1948). Un aspecto especfico es el de las reservas, pues stas no pueden traicionar el fin y objeto de
un tratado.
La Convencin de los Derechos del Nio es la que ms ratificaciones registra pero a su vez es el
instrumento que ms objeciones y reservas ha generado. Un aspecto importante es que la mayor parte
de los Estados quieren pertenecer al grupo de pases que registran tratados pero de la misma forma,
formulan objeciones para no sentirse maniatados por dichos tratados.
Los falsos positivos son Estados que ratifican los tratados de derechos humanos pero que no tienen
la intencin de cumplirlos. Lo hacen en la idea de acumular beneficios al dar la imagen de Estados
democrticos. En el otro extremo, los falsos negativos son Estados que no ratifican los tratados de
dd.hh. pero cumplen con el respeto a los tratados. Suiza, por ejemplo, formula reservas pero respeta
los dd.hh. Igualmente, EE.UU. respeta muchos derechos pero no forma parte de otros muchos
tratados. Por ejemplo, no ha ratificado la Convencin de los Derechos del Nio a fin de poder aplicar la
pena de muerte a menores de edad. EE.UU. es un falso negativo sobre los derechos de los nios.
Esta proteccin es desarrollada por las Cortes nacionales.
De esta forma, las reservas vacan de contenido los tratados en determinados casos. As, el balance es
que es mejor un falso negativo que un falso positivo. Y quiz es mejor un falso positivo que un pas
que no ha suscrito un tratado.
Los Estados son amorales pues no tienen moral sino intereses. La lgica no es que los Estados sean
buenos sino que sea buena su prctica de los dd.hh.
Respecto al sistema penal internacional, ste no forma parte de la CID. Su origen est en el trabajo de
las Cortes de Nremberg y Tokio. La Corte Penal Internacional CIP fue creada por el Estatuto de Roma
de 1998. La CPI no forma parte de las Naciones Unidas. Se caracteriza por 2 aspectos importantes: de
un lado, es la nica Corte Internacional que juzga individuos; las dems Cortes, juzgan Estados. Se
trata de una revolucin. De otro lado, la CIP no se preocupa por todos los delitos, solo los ms
importantes y los ms graves. Se rige por el principio de complementariedad. Solo conoce crmenes de
guerra, genocidio, crmenes de lesa humanidad y crmenes de agresin (ste existe desde los aos 40.
Al firmarse el Estatuto de Roma los penalistas no se pusieron de acuerdo sobre los elementos del tipo
de esta figura, mas la idea relevante es una agresin indebida a un Estado. El Jefe de Estado que
ordena atacar a otro Estado en forma injustificada, sera responsable como individuo y no como
72
Estado. Hace 2 aos en Kampala se dieron acuerdos bsicos para identificar los elementos del crimen
de agresin ms an hay muchos otros aspectos que aclarar).
Los crmenes de guerra ocurren en el transcurso de una guerra y de ellos se ocupa el DIH. El Estatuto
de Roma permiti a los Estados no hacer reservas (lo dice textualmente) pero s aclaraciones que
permitan que durante 7 aos se congelaba la vigencia de los crmenes de guerra. Francia y Colombia
hicieron uso de esa facultad.
Los crmenes de lesa humanidad son delitos que individualmente considerados, seran delitos comunes
y sin embargo, hay un elemento especial de sistematicidad que los configura y los convierte en
crmenes de lesa humanidad: que las conductas estn unidas por un elemento de sistematicidad y
estn conectadas por un solo plan, es decir, que haya una unidad de fin, que vayan a una sola cosa.
El genocidio goza de tipificaciones especiales conforme al artculo 68 del Estatuto de Roma.
Pueden ser afectados tambin los combatientes y no solo los civiles. Por ejemplo, envenenar el agua.
Hasta la decisin Tadiz (caso de grupo de serbios que mataron bosnios), adoptada por el Tribunal
Penal para la ex Yugoslavia, los crmenes de lesa humanidad solo podan ser cometidos por agentes
del Estado. En el caso Tadiz, se dijo que no era ms una exigencia horizontal pues particulares
tambin pueden cometer estos crmenes.
Los abogados de los serbios sealaron que stos no eran agentes del Estado. La Fiscal del caso, Carla
del Ponte, propuso que no era absolutamente necesario que se tratara de agentes del Estado, posicin
que fue admitida.
La CPI no acepta inmunidades de los Jefes de Gobierno o Estado. En la prctica, sin embargo, la
mayora de las jurisdicciones, los Jefes de Estado son an inmunes.
La CPI actualmente tiene 9 controversias, denominadas situaciones. De ellas, no necesariamente salen
casos propiamente dichos. No hay as una accin jurdica pero s cierto tipo de presin poltica hacia
los Estados. La cuestin es que si el Estado no procesa, lo puede hacer la Corte Penal Internacional.
Los casos pueden conducirse o terminar de la siguiente forma: el Fiscal decide presentar una
acusacin formal (cmara previa); el Consejo de Seguridad remite una situacin (Libia y Sudn); y que
el propio Estado se autoremite ante la Corte (ocurre cuando hay cambio de gobierno).
La Corte ha proseguido solo con 7 casos, de un total de 9 situaciones. Solo 1 caso ha terminado en
sentencia. El primer caso ocurri en 2005.
Estatuto de Roma. Artculo 6. Genocidio
A los efectos del presente Estatuto, se entender por "genocidio" cualquiera de los actos mencionados a
continuacin, perpetrados con la intencin de destruir total o parcialmente a un grupo nacional, tnico, racial o
religioso como tal:
a) Matanza de miembros del grupo;
b) Lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo;
c) Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica,
total o parcial;
d) Medidas destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo;
e) Traslado por la fuerza de nios del grupo a otro grupo.
73
La justicia penal internacional es diferente de la justicia universal. A pesar de que la primera es

revolucionaria, prima el consentimiento del Estado. La CPI puede conocer solo de los delitos por parte
de los nacionales de un Estado que haya ratificado el Estatuto de Roma. EE.UU. no forma parte de la
CPI y ms an, ha suscrito diversos tratados bilaterales de inmunidad a sus connacionales para que no
sean procesados por la CPI. La jurisdiccin internacional o universal es ejercida por jueces de Cortes
nacionales respecto a personas por delitos respecto al cual en principio no tienen jurisdiccin. Ej.: caso
del juez Garzn. Es infinitamente controversial.
El concepto de jurisdiccin internacional implicara que si un peruano comete un delito de lesa
humanidad en EE.UU., la CPI s tiene jurisdiccin.
El principio de complementariedad implica un segundo elemento para que se entre a definir un tema la
CPI. Es distinto al principio de subsidiariedad pues por ste es el juez nacional el llamado a definir un
conflicto y luego, la Corte. El principio de complementariedad est establecido en los artculos 17 y 20
del Estatuto de Roma. La CPI solo entrar a conocer un tema solo si las autoridades nacionales no
quieren o no pueden procesar un crimen en cuestin. No poder es un estndar fsico, es el colapso del
sistema penal nacional. Ej.: Somalia. Ms complicado es que el Estado no quiera. Las amnistas y la
justicia transicional (acuerdos que llevan de la guerra a la paz) generan muchos conflictos a este
respecto.
El artculo 539 del Estatuto de Roma permite la materializacin del principio de complementariedad.
2. Diferentes tratados (7) protegen ciertos derechos especficos de determinadas poblaciones.
Estn referidos a la proteccin convencional de los dd.hh.
El segundo gran bloque de proteccin de los derechos humanos est constituido por diferentes
convenios (protocolos y tratados)
Son 7 convenciones y todas son vinculantes:
Convencin sobre la eliminacin de discriminacin contra la mujer (Proteccin sistemtica, a
mrito de la cual se hace seguimiento).
Convencin contra la tortura (Proteccin acompaada). Est sujeta a un Protocolo Adicional. El
acompaamiento se da mediante visitas determinadas, como por ejemplo, enviar un comit que haga
verificaciones en crceles para evitar la tortura.
Convencin de Derechos de los Nios
Convencin contra la discriminacin racial
Convencin de trabajadores migrantes
Convencin de derechos de las persona con discapacidad
Convencin sobre la desaparicin forzada.
Estatuto de Roma. PARTE V. DE LA INVESTIGACIN Y EL ENJUICIAMIENTO. Artculo 53. Inicio de

una investigacin
1. El Fiscal, despus de evaluar la informacin de que disponga, iniciar una investigacin a menos que
determine que no existe fundamento razonable para proceder a ella con arreglo al presente Estatuto. Al decidir
si ha de iniciar una investigacin, el Fiscal tendr en cuenta si:
a) La informacin de que dispone constituye fundamento razonable para creer que se ha cometido o se est
cometiendo un crimen de la competencia de la Corte;()
74
Se debe presentar en abril de todos los aos, por parte de los Estados, informes sobre el cumplimiento
de estas materias, lo cual genera un gran movimiento que ha sido objeto de crticas por las exigencias
que plantea a los Estados.
El Consejo tiene mayor nivel; el Comit, menor nivel.
El Consejo de DD.HH. es distinto al Comit de DD.HH. El Consejo est integrado por Estados; el
Comit, por 18 expertos que revisan la implementacin del Pacto.
El Consejo no es un rgano tcnico experto, tiene orientaciones polticas porque lo integran los
representantes diplomticos de los Estados (22 Estados). El Comit fue creado por el Pacto. El
Consejo fue creado en 2006 por una decisin de la Asamblea General (la Comisin se convirti en el
Consejo). El Consejo tiene poca credibilidad. Ha condenado a un solo pas en forma reiterativa: Israel.
El Consejo tiene 3 funciones: la revisin general peridica (lo que ocurre en dd.hh. en el mundo),
revisiones de oficio y denuncias particulares (en proceso de implementacin esto ltimo). Una condena
por parte del Consejo no es tan creble como una condena por parte del Comit.
El Consejo ha establecido la figura de los relatores especiales, quienes dependen del Consejo. Los
informes de stos tienen credibilidad, no se les paga usualmente aunque logran conseguir
financiamiento.
2. Sistema interamericano de proteccin de derechos humanos. Juana Mara Ibez. PUCP. 03
de febrero de 2012
Juana Mara Ibez Rivas (Per). Abogada Corte IDH
Marco normativo del sistema interamericano de derechos humanos
1. Carta de Organizacin de los Estados Americanos
2. Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
3. Convencin Americana sobre derechos humanos
4. Protocolo Adicional a la Convencin Americana en materia de DESC Protocolo de San
salvador
5. Convencin Interamericana para prevenir y sancionar la tortura
6. Convencin Interamericana sobre desaparicin forzada de personas
7. Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer
Convencin de Belem do Par
8. Convencin Interamericana para le eliminacin de todas las forma de discriminacin contra las
personas con discapacidad.
9. Carta Democrtica Interamericana
75
35 pases han ratificado la Carta de la OEA (no se considera a Cuba pues retirado y luego readmitido,
no ha dado mostrado voluntad de reinsertarse) 24 Estados han aceptado la competencia contenciosa 10
de la Corte pero el nmero se reduce a 23 pues Trinidad y Tobago ha denunciado la Convencin.
Oficialmente 21 Estados se encuentran activos.
El trmino Estados miembros se refiere a los Estados que han firmado convenios. Los Estados parte
se usa para las controversias ante la Corte Interamericana.
A. La Comisin Interamericana de Derechos Humanos CIDH
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos CIDH est compuesta por 7 miembros, elegidos
por 4 aos. Representa a todos los Estados miembros de la OEA. Se rene 3 veces al ao. Celebra
audiencias. Ha establecido Relatoras Especiales para la mejor proteccin de los siguientes asuntos:
a) Derecho de los pueblos indgenas
b) Libertad de expresin; tiene su propio presupuesto. Es una de las relatoras que ms
objeciones ha recibido en las ltimas reuniones de la OEA. Tiene una dinmica autnoma. La
dirige Catalina Botero (Colombia).
c) Derechos de las mujeres;
d) Derechos de los trabajadores migratorios y sus familias;
e) Derechos de las personas privadas de libertad;
f) Derechos de los afrodescendientes y contra la discriminacin racial
g) Derechos de los desplazados;
h) Unidad de Defensores de Derechos Humanos.
Funciones de la CIDH:
-Promueve la conciencia de los dd.hh. en los pases de Amrica
- Observa la situacin general de los DD.HH. en los Estados miembros
- Visita in loco para profundizar la observacin general de la situacin de la OEA
- Recomienda sobre la adopcin de medidas para contribuir a la proteccin de los DD.HH.
- Elabora informes de situaciones especficas de DD.HH. en Estados miembros
- Analiza peticiones de alegadas violaciones de DD.HH. (1600 al ao) y elabora informes
- Asesora a los rganos polticos de la OEA
- Requiere adopcin de medidas cautelares
- Somete casos a la Corte IDH
- Solicita opiniones consultivas a la Corte IDH.
10
Informacin disponible en http://www.oas.org/juridico/spanish/firmas/b-32.html Fuente visitada con fecha 03

de febrero de 2012.
76
Sometimiento de un caso
-
Examen preliminar ( ratione personae, ratione materiae, ratione tempori y ratione loci; datos y
firma del peticionario, identificacin de los hechos y alegadas violaciones, cumplimiento del
plazo previsto en el artculo 32 del Reglamento, agotamiento de los recursos internos o
imposibilidad para hacerlo, indicacin de si la denuncia fue sometida a otro procedimiento
internacional)
Etapa de admisibilidad (examen de la posicin de las partes, traslado de la peticin al Estado,

Informe de Admisibilidad)
Etapa de fondo (examen de alegatos, prueba, observaciones audiencias/visitas; plazo de 3

meses para observaciones adicionales, recomendaciones/ eventual remisin del caso a la
Corte Interamericana)
En caso de que se decida llevar un caso a la Corte IDH, la CIDH remite 2 documentos a la Corte IDH:
una carta de remisin y el informe artculo 50.
B. La Corte Interamericana de Derechos Humanos
Integrada por 7 jueces. Son elegidos por 6 aos. Sesiona 4 veces al ao.
Reglamento de la Corte.
1980: Inspirado en el Reglamento del TEDH.
1991: Agilizacin de plazos
1996: Otorg a los representantes de las vctimas la facultad de presentar sus propios argumentos y
pruebas en reparaciones.
2001: Participacin de la presunta vctima desde la admisin de la demanda
2003: Entr en vigor un nuevo reglamento
2009: nuevo Reglamento, supervisin de cumplimiento, amici curiae, plazos, sesiones fuera de sede,
prueba pericial y testimonial, Fondo de Asistencia Legal, y Defensor Pblico Interamericano.
La figura del juez ad hoc ya ha desaparecido, desde 2009.
16 abogados apoyan el trabajo de la Corte en 8 equipos. No hay el nivel de especializacin de la CIDH,
la distribucin es aleatoria. S hay equipos en ingls y portugus. Hay un proyecto de carga temtica.
La figura del amicus curiae es abierta pues cualquier ciudadano puede dirigir un escrito a la Corte sobre
un caso determinado. El nuevo Reglamento desarrolla este tema.
La CIDH solo puede proponer peritajes segn el nuevo Reglamento, a efectos de no duplicar
actuaciones.
Funciones de la Corte IDH
a) Contenciosa
-
Establecer la verdad de hechos denunciados
Decidir si tales hechos constituyen una violacin a la Convencin Americana u otros tratados
Aplicar e interpretar la Convencin
77
Determinar las medidas de reparacin
Es competente para establecer si el Estado demandado ha incurrido en responsabilidad

internacional por violacin de la Convencin; no es competente para investigar y sancionar la
conducta individual de agentes del Estado demandado.
Factores de la competencia- admisibilidad

Razn de la persona (ratione personae)
- CIDH y Estados parte que hayan reconocido la competencia contenciosa de la Corte.
Razn de la materia (ratione materiae)
- Convencin Americana (artculo 62, aplicacin e interpretacin)
-
Protocolo Adicional DESC, artculos 8, 13 ( conforme a lo ordenado por 19,6)
Convencin Interamericana sobre desaparicin forzada de personas ( artculo XIII).
Convencin Interamericana para prevenir y sancionar la tortura (artculo 8)
Constitucin de la OIT y decisiones del Comit Sindical
Convencin sobre los Derechos del Nio
Razn del tiempo (ratione temporis)

- No retroactividad
-
Delitos o violaciones de naturaleza permanente o continuada
Razn del lugar (ratione loci)

- El lugar donde ocurran los hechos. Estado que le otorg competencia.
Control de convencionalidad
El control de convencionalidad propone que los Estados estn obligados a aplicar ex oficio el Tratado
Internacional. Fue establecido en el 2006 en el caso Almonacid. Se extendi a los dems rganos
jurisdiccionales (Cortes y Tribunales Constitucionales) a partir del caso Cabrera y Montiel vs. Mxico.
En el caso Gelman vs Uruguay, se precisa que toda autoridad est obligada a aplicar el control de
convencionalidad.
-
Procedimiento escrito
Se determina quines pueden declarar por affidavit (declaracin formal en el Estado de origen) y
quines asistirn a la audiencia pblica
-
Procedimiento oral
Amicus curiae
Alegatos finales escritos
Sentencia: violacin o no de la Convencin/ Reparaciones/ Definitiva e inapelable
Interpretacin de sentencia: sentido y alcance ( 90 das desde la notificacin de la sentencia)
78
Supervisin de cumplimiento de sentencia

La sentencia de Salvador Chiriboga es histrica por la cantidad de votos disidentes. La Corte tard
aos en emitir la sentencia. Hubo varios votos disidentes.
b) Consultiva
Es una funcin asesora y preventiva. Los Estados miembros de la OEA podrn consultar a la Corte
acerca de la interpretacin de la Convencin. La Corte podr dar opiniones acerca de la compatibilidad
entre cualquiera de las leyes internas de los Estados y los instrumentos internacionales. Pueden
consultar tambin: los rganos enumerados en el Captulo X de la Carta de la OEA: CIDH, Asamblea
General de la OEA, Secretara General de la OEA, el Consejo Permanente, respecto a las materias que
les compete.
c) Tutelar- cautelar
La Corte puede ordenar medidas de tutela cautelar. Este ser desarrollado ms ampliamente en la
sesin de reparaciones.
Tipos de excepciones preliminares
-
En razn de la materia
En razn del tiempo
Falta de agotamiento de recursos
Excepcin de cuarta instancia
Ver caso Grande vs Argentina11 (sobre excepciones preliminares), sobre detencin de un ciudadano,
causa en la cual la Corte admite 2 excepciones preliminares (ratione temporis y violacin del derecho
de defensa del Estado argentino durante la sustanciacin del caso ante la CIDH, sealando que no
proceda pronunciarse sobre la excepcin de falta de agotamiento de los recursos internos) y seala
que el Estado no viol los artculos 8 y 25 de la Convencin.
3. Derecho a la vida. Juana Mara Ibez. PUCP. 06 de febrero de 2012
Juana Mara Ibez
Las obligaciones de respeto y garanta
De acuerdo con el artculo 1.1. de la Convencin, los Estados estn obligados a respetar y garantizar
los derechos humanos reconocidos en ella. La responsabilidad internacional del Estado se funda en
actos u omisiones de cualquier poder u rgano de ste, independientemente de su jerarqua, que violen
la Convencin Americana. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. (1988).
Son obligaciones particulares de un Estado parte de la Convencin respetar y garantizar los derechos
humanos.
11
Informacin disponible en http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_231_esp.pdf. Fuente visitada

con fecha 06 de febrero de 2012
79
El derecho a la vida:
-
Es presupuesto esencial para el ejercicio de los dems derechos;
No son admisibles enfoques restrictivos del mismo. Caso Nios de la Calle vs Guatemala
(1999);
No es absoluto ( aborto, aplicacin de la pena de muerte, legtima defensa, uso de la fuerza en

los contextos en que resulte aplicable);
Con relacin a las obligaciones de respeto y garanta, presupone: i) Que ninguna persona sea
privada de su vida arbitrariamente (obligacin negativa) y; ii) que los Estados adopten todas las
medidas apropiadas para proteger y preservar el derecho a la vida (obligacin positiva);
Se considera violado por el solo hecho de haber puesto en riesgo/peligro la vida (mera
amenaza clara e inminente).
Obligaciones que comprende el derecho a la vida

A. Obligacin de respetar. En la proteccin de los derechos humanos, est necesariamente
comprendida la nocin de la restriccin al ejercicio del poder estatal. Caso Velsquez
Rodrguez Vs. Honduras (1988)
B. Obligacin de garantizar
-
Puede ser cumplida de diversas maneras, en funcin del derecho especfico que el Estado
debe garantizar y de las particulares necesidades de proteccin.
Implica el deber de organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las

estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera tal
que sean capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los dd.hh.
Prevenir razonablemente las violaciones de los dd.hh.; investigar seriamente con los medios a
su alcance las violaciones que se hayan cometido; y reparar (Caso Campo Algodonero vs.
Mxico, 2009, desarrollo de los artculos 1.1. y 2 de la Convencin. El Estado se demor 72
horas en comenzar a investigar).
Prevenir
La prevencin respecto al derecho a la vida se manifiesta en:
-
El establecimiento de disuasivos de la conducta de particulares en relacin con la vida, que

generalmente consistirn en la tipificacin penal de las varias formas de homicidio y la legtima
defensa.
La regulacin de la actuacin de los agentes estatales, por ejemplo, en el uso de la fuerza en

determinados contextos. Caso Neira Alegra y otros vs. Per (1995)
Capacitacin de sus agentes y funcionarios. Bmaca Velsquez vs. Guatemala (2000).
80
Investigar
-
La investigacin debe darse conforme a las garantas judiciales (art. 8 de la Convencin) y a la

proteccin judicial (art. 25 de la Convencin).
Exige remover los obstculos, de facto y de iure, que mantenga la impunidad.
Son inadmisibles las disposiciones de amnista, las disposiciones de prescripcin y el

establecimiento de excluyentes de responsabilidad que pretendan impedir la investigacin y
sancin de los responsables de las violaciones de los dd..hh. tales como () las ejecuciones
sumarias, extralegales o arbitrarias y las desapariciones forzadas. Caso Barrios Altos vs. Per
(2001).
En casos de desaparicin forzada el paso del tiempo guarda una relacin directamente
proporcional con la limitacin (), y en algunos casos, la imposibilidad, para obtener las
pruebas y/o testimonios dificultando () la prctica de diligencias probatorias. Caso Heliodoro
Portugal vs. Panam (2008).
Reparar
-
Obligacin de investigar los hechos, determinar los responsables y, en su caso, sancionarlos12.
Restitucin
Rehabilitacin
Satisfaccin
Garantas de no repeticin
Indemnizacin
C. Supuestos de anlisis en la jurisprudencia de la Corte

-
La pena de muerte (Hay una clara tendencia abolicionista en el SIDH). Ver caso Sadogan vs.
Barbados, sobre aplicacin automtica de la pena de muerte.
La desaparicin forzada de personas. Hay una afectacin implcita de la integridad personal.

En el caso Anzualdo Castro vs. Per se seala que este caso supone una afectacin mltiple a
la persona. Caso Contreras vs. Salvador, se dio una prctica de robo y sustraccin de nios.
Las ejecuciones extrajudiciales. En cuanto a la investigacin, es importante seguir los

lineamientos bsicos del Protocolo de Naciones Unidas para la Investigacin Legal de las
Ejecuciones Extrajudiciales, Arbitrarias y Sumarias (Protocolo de Minnesota), que incluyen,
inter alia, la identificacin de la vctima, recoleccin y preservacin de pruebas y la
determinacin de la causa, manera, lugar y tiempo de la muerte. Caso Juan Humberto
Snchez Vs. Honduras (2003). Ver casos de evaluacin de eventuales contextos. Caso Valle
Jaramillo Vs. Colombia (2009) y Caso Familia Barrios Vs. Venezuela (2011)
12
No se trata necesariamente de buscar y sealar responsables sino que el Estado proceda a investigar en forma
diligente y responsable.
81
La proteccin desde la concepcin. En los trabajos preparatorios, la CIDH sugiri agregar la

expresin en general, explicando que esta adicin obedeci a la necesidad de conciliar los
puntos de vista divergentes sobre el tema. Ver caso Baby Boy Vs. Estados Unidos de Amrica
y su relacin con la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y
Convencin Americana sobre Derechos Humanos. El inciso 1 no impide la facultad de los
Estados de permitir el aborto en las circunstancias que ellos determinen. En adicin a ello, el
feto no tiene derechos como persona en s misma, sino a travs de la madre pues no es titular
de los derechos reconocidos en la Convencin. El Estado tiene una obligacin de proteccin
respecto del feto.
Derecho a una vida digna. Comprende, no slo el derecho de todo ser humano de no ser
privado de la vida arbitrariamente, sino tambin el derecho a que no se le impida el acceso a
las condiciones que le garanticen una existencia digna. Caso Nios de la Calle Vs.
Guatemala (1999). Fomentar el proyecto de vida implica un deber de cuidado por los poderes
pblicos. Supone, adems, la adopcin de las medidas necesarias que, juzgadas
razonablemente, son de esperarse para prevenir o evitar un riesgo especial, real e inmediato
para un grupo determinado de personas. Ver caso Comunidad Indgena Xamk Kasek Vs.
Paraguay (2010). Es un ndice de acceso y calidad de la persona respecto al agua: 7.5 litros
por da para alimentacin e higiene. La alimentacin debe comprender: accesibilidad,
disponibilidad y sostenibilidad; la salud debe ser permanente y accesible; la educacin debe
caracterizarse por su accesibilidad a la educacin bsica gratuita y la sostenibilidad de la
misma.
4. Evolucin internacional de los derechos de los pueblos indgenas. Raquel Irigoyen Fajardo.
PUCP. 07 de febrero de 2012
Raquel Irigoyen
El Convenio 169 de la OIT no dice quines son pueblos indgenas sino a quines se aplica. Es
necesario responder dos preguntas a los pueblos originarios para definir mejor a estos grupos: Tienen
conciencia Uds. de descender de pueblos que estaban antes del establecimiento del Estado peruano?
Tienen Uds. un idioma propio? Si el pueblo tiene conciencia de la identidad, se le aplican todos los
derechos relativos a pueblos indgenas.
Al pueblo tribal no se le exige el hecho histrico de preexistir al Estado, lo que s sucede con los
pueblos indgenas. Los pueblos tribales tienen un margen distinto.
La Ley de Consulta Previa en Per ha unido ambas categoras y ha resultado confusa su descripcin
de los pueblos indgenas.
El siglo XVI marca el hito ms importante pues se crea la categora de grupos distintos, como los
indios. Se crean tambin los conceptos de pueblos indgenas y conquistados. Se marca un proceso de
invasin y es el primer momento en que el Derecho Internacional se pregunta si la Corona espaola
tena alguna justa causa para invadir las Indias orientales.
Francisco de Vitoria asumi 2 posiciones: la de tutela de los pueblos indgenas, de un lado, y otra
referida a preguntarse si los indios eran verdaderos dueos de esos territorios. Y si era as, por
cuestin de Derecho Natural, se justificaba la violencia? Tenan estos pueblos verdaderos seores y
82
eran dueos de sus territorios? Afirma que s. Y sobre ello, poda alegar la Corona espaola algn tipo
de defensa legtima? Atacaron los indios a los espaoles? Seala que no y por tanto, prima facie no
se justificaba la conquista. Aporta entonces un segundo argumento: el deber de los cristianos de
difundir el evangelio y sobre esa pauta, justifica la tutela a los indgenas.
Bartolom de las Casas tambin aporta crticas. Las Bulas Papales concedieron autorizacin para
evangelizar pero no para arrasar por la cuestin del oro. De las Casas cuestiona que hubiera algn
ttulo para la conquista, a lo que Juan Gins de Seplveda responde desde Valladolid, Espaa, que era
necesario utilizar la fuerza. Arguye el derecho de usar la fuerza, a modo de lo que hoy llamaramos un
deber de correccin.
Los griegos por su lado justificaron la esclavitud sealando que la cabeza manda a los pies y por
tanto, quien haca algo fsico, quedaba subordinado. La tesis era que haba seres superiores e
inferiores, como expresin de una desigualdad natural. Por tanto, los esclavos eran inferiores y los
superiores deban corregir, usando o no la fuerza., a modo de correccin.
La filosofa cristiana aporta la idea de que los hijos de Dios eran todos iguales, a lo cual se opona la
tesis griega. Los espaoles debieron sealar, a travs de Seplveda, que los indios eran los hermanos
menores, y los espaoles, los hermanos mayores, quienes deban tutelar a los primeros.
Toledo inicia la domesticacin colonial y seala que los Incas eran tiranos y no eran propietarios
legtimos. Por lo tanto, la Corona espaola tena justos ttulos sobre las Indias y deba tutelar a los
indios.
Hacia el siglo XIX se seala que los indios no tenan propiamente leyes sino usos y costumbres, idea
que prevalece hasta hoy.
La Constitucin de 1823 seala que a los salvajes haba que civilizarlos. Por lo tanto, no entraron an
estos pueblos en el Derecho Internacional. Inclusive las mujeres eran excluidas de la actividad, se
trataba de un Estado nacin excluyente.
Tales problemas produjeron levantamientos y uno de los ms importantes fue la revolucin zapatista de
1910 que a su turno dio lugar a la Constitucin de Quertaro y al constitucionalismo social.
Los indgenas aparecen en el Derecho Internacional, desde los aos 40, an como objeto de
proteccin, al producirse la Convencin sobre el Instituto Indigenista Interamericano (01.11.1940).
Es a fines del siglo XX que se produce un cambio sustantivo en esta visin. En 1982 se crea un grupo
de trabajo en NN.UU. y ya no se habla de poblaciones indgenas sino de poblaciones. Se trabaja una
idea con matices de identidad, proponindose que en un Estado caben varios pueblos con un derecho
a sus propios modelos de desarrollo, con sus propios sistemas jurdicos. Pasan de ser objeto de
proteccin a ser sujetos de proteccin y los fallos de la Corte IDH comienzan a recoger estos
caracteres.
Ciclos del constitucionalismo pluralista
Primer ciclo: 1982-1989, la emergencia del multiculturalismo (derecho a la diversidad cultural) y los
derechos indgenas.
83
Segundo ciclo: 1989- 2005, Nacin multicultural, al Estado Pluricultural, reconocimiento del pluralismo
jurdico interno. Se presentan aqu todava grandes contradicciones.
Tercer ciclo: 2006 en adelante, Estado plurinacional, nuevos derechos. Bolivia y Ecuador han
impulsado esta tesis y la han adoptado en sus Constituciones.
5. Garantas judiciales. Elena Alvites PUCP. 07 de febrero de 2012.
Elena Alvites
La Corte IDH seala que en los casos de legislacin delegada, deben existir al respecto controles, los
cuales deben preverse den las Cartas Fundamentales. Al respecto la Opinin Consultiva Nro. 0613
considera el concepto de ley con el carcter de norma jurdica.
Hablar de debido proceso concierne a citar los ordenamientos nacional y supranacional.
Diversidad de categoras aplicables al ordenamiento interno peruano
- Debido proceso (art 139 CP)
13
Tutela jurisdiccional (art. 139 CP)
Garantas judiciales ( art. 814 CADH)
Opinin Consultiva Nro. 6/86 sobre la expresin leyes en el artculo 30 de la Convencin Americana
Refiere la Opinin: que la palabra leyes en el artculo 30 de la Convencin significa norma jurdica de
carcter general, ceida al bien comn, emanada de los rganos legislativos constitucionalmente previstos y
democrticamente elegidos, y elaborada segn el procedimiento establecido por las constituciones de los
Estados Partes para la formacin de las leyes.
14
Convencin Americana. Artculo 8. Garantas Judiciales
1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un
juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y
obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca
legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las
siguientes garantas mnimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intrprete, si no comprende o no
habla el idioma del juzgado o tribunal;
b) comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada;
c) concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin y de
comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no segn
la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro del plazo
establecido por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia,
como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declararse culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos.
84
Tutela procesal efectiva ( Art. 4 CPConst)
Procedimiento irregular
La tutela procesal efectiva es definida en la STC 5396-2005-PA/TC, caso Max Ramrez, de 06 de

setiembre de 2006, F.J. 8.
Procedimiento regular. STC 5374-2005-PA/TC, caso Adela Eskenazi, de 17 de octubre de 2005, F.J. 67.
Consenso en la diversidad
Involucran un conjunto de garantas derechos especficos- que deben ser observados por las
instancias estatales (jurisdiccionales, administrativas e incluso legislativas) y privadas, al momento de
tomar una decisin que afecte la situacin jurdica o derechos de las personas.
Conjunto de derechos o garantas destinados a asegurar el resultado justo (racional o previsible).
El artculo 2715 de la Convencin Americana contiene el ncleo duro de los dd.hh.. Se trata de
derechos que no pueden ser suspendidos en los estados de excepcin, y bajo ningn rgimen se
pueden restringir o suspender.
En el ordenamiento constitucional peruano, el estado de sitio exige que se debe enumerar los derechos
que no quedan restringidos o suspendidos. As lo seala el artculo 137 de nuestra Constitucin.
El trmino suspensin de garantas conlleva a cierta confusin. En Francia se deca que si el Estado
otorgaba los derechos, entonces los poda suspender. Hoy esa concepcin ha sido superada pues en
la actualidad nos referimos al reconocimiento de los dd.ff. Por ello hay que dejar a un lado la idea de
los derechos pblicos subjetivos. Los derechos son previos, no se puede hablar de eliminacin,
tampoco de suspensin. Por tanto, hay que referirnos solo a contextos de restriccin, no a escenarios
de suspensin de derechos.
Precisamente estas acepciones confusas han derivado en procesos ante la Corte IDH contra Per, en
la medida que la suspensin de determinados derechos por parte del Estado, condujo a que ste fuera
emplazado en el fuero supranacional. Entonces, hay un problema de comprensin que debe ser
superado.
5. El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justicia.
15
Convencin Americana. Artculo 27. Suspensin de Garantas
1. En caso de guerra, de peligro pblico o de otra emergencia que amenace la independencia o seguridad del
Estado parte, ste podr adoptar disposiciones que, en la medida y por el tiempo estrictamente limitados a las
exigencias de la situacin, suspendan las obligaciones contradas en virtud de esta Convencin, siempre que
tales disposiciones no sean incompatibles con las dems obligaciones que les impone el derecho internacional
y no entraen discriminacin alguna fundada en motivos de raza, color, sexo, idioma, religin u origen social.
2. La disposicin precedente no autoriza la suspensin de los derechos determinados en los siguientes
artculos: 3 (Derecho al Reconocimiento de la Personalidad Jurdica); 4 (Derecho a la Vida); 5 (Derecho a la
Integridad Personal); 6 (Prohibicin de la Esclavitud y Servidumbre); 9 (Principio de Legalidad y de
Retroactividad); 12 (Libertad de Conciencia y de Religin); 17 (Proteccin a la Familia); 18 (Derecho al
Nombre); 19 (Derechos del Nio); 20 (Derecho a la Nacionalidad), y 23 (Derechos Polticos), ni de las
garantas judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos.
3. Todo Estado parte que haga uso del derecho de suspensin deber informar inmediatamente a los dems
Estados Partes en la presente Convencin, por conducto del Secretario General de la Organizacin de los
Estados Americanos, de las disposiciones cuya aplicacin haya suspendido, de los motivos que hayan
suscitado la suspensin y de la fecha en que haya dado por terminada tal suspensin.
85
El mbito procesal del debido proceso, se refiere al conjunto de garantas enumeradas en el artculo 8
de la Convencin. El mbito material se relaciona con el origen del debido proceso. A nivel de pases
latinoamericanos, ha sido entendido como la referencia a los principios de razonabilidad y
proporcionalidad.
El artculo 8 de la Convencin considera un grupo de derechos que integran las garantas judiciales, los
cuales en sede nacional han sido tambin desarrollados por el Tribunal Constitucional.
Es un derecho complejo integrado por derechos especficos:
- Presuncin de inocencia (art. 2 inciso 24 Constitucin);
-
Derecho a la informacin (art. 139 inciso 15 Constitucin);
Derecho de defensa ( artculo 139 inciso 14 Constitucin);
Derecho a declarar libremente ( art. 2 inciso 24.h);
Publicidad de los procesos ( art. 139 inciso 4);
Derecho a la motivacin de las resoluciones judiciales (art. 139 inciso 5 Const);
In dubio pro reo ( art. 139 inciso 4 Const);
Derecho a la cosa juzgada ( art. 139 inciso 23);
Ne bis in idem (CADH).
Las polticas pblicas en dd.ff. implican que no solo el Estado se abstenga respecto a ciertos derechos
restringindolos, sino que tambin ejerza su obligacin de garantizar los dd.ff.
El ne bis in idem es formal o material. (Ver casos Lori Berenson y Carolina Loayza vs Per, fallos que
contienen referencias al ne bis in idem procesal, al darse problemas de tipificacin).
6. Derecho a la integridad personal. Romina Sijniensky. PUCP. 08 de febrero de 2012.
Romina Sijniensky (Argentina) Abogada de la Corte IDH
Marco normativo bsico para la proteccin del derecho a la integridad personal y prohibicin de
tortura
-
Convencin Americana de DD.HH.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
Otros 3 elementos especficos:

- Convencin contra la Tortura
-
Protocolo Facultativo CAT (Subcomit MNP). Implica establecer al ao un mecanismo de

monitoreo contra la tortura
Convencin Interamericana para prevenir y sancionar la tortura
86
Introduccin al artculo 5 CADH: diferentes mbitos de proteccin

-
Integridad fsica, psquica y moral
Prohibicin de torturas, penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes
Personas privadas de libertad sern tratadas con el respeto debido a la dignidad inherente al
ser humano.
La pena no puede trascender la persona del delincuente.
Los procesados deben estar separados de los condenados
Procesados sern sometidos a un tratamiento adecuado a su condicin de persona son

condenadas
Menores de edad deben estar separados de los adultos y llevados ante tribunales
especializados
Finalidad esencial de la pena privativa de libertad
Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura CIPST

-
Complementa el art. 5 de la CADH
Los Estados parte se obligan a prevenir y sancionar la tortura (arts. 1 y 6)
Primer caso en que la Corte IDH aplic la CIPST : Paniagua Morales y otros (1998)
Soft law
- Principios de tica mdica aplicables a la funcin del personal de salud, especialmente los
mdicos.
-
Principios relativos a la investigacin y documentacin eficaces de la tortura y otros tratos o

penas crueles, inhumanos y degradantes.
Principios sobre la proteccin de los enfermos mentales y el mejoramiento de la atencin de la

salud mental,
Reglas mnimas para el tratamiento de los reclusos,
Conjunto de principios para la proteccin de todas las personas sometidas a cualquier forma de
detencin o prisin
Principios bsicos para el tratamiento de los reclusos
Reglas de las NN.UU. para la proteccin de los menores privados de libertad
Resolucin 1/08 de la CIDH Principios y Buenas Prcticas sobre la Proteccin de las personas
privadas de Libertad en las Amricas.
87
Todo lo referido son resoluciones de NN.UU. salvo la ltima que es una resolucin de la CIDH. Las
normas de soft law en principio no son vinculantes pero s constituyen un medio de orientacin y gua.
Definicin de tortura/ comparacin con el sistema universal
CAT (Convencin contra la tortura, Convention against torture)
El agente: funcionario pblico que la causa o instiga, funcionario pblico u otra persona en el ejercicio
de funciones pblicas que la tolere o la consienta.
CIPST
El agente: funcionario pblico que la instiga, induzca a su comisin
CAT
El efecto que la conducta produce en la vctima: dolores o sufrimientos graves, fsicos o mentales
Finalidad: obtener de la vctima o de un tercero, informacin o una confesin, castigarla por un acto que
haya cometido
CIPST
No especifica un requisito de severidad y se agrega como posible objetivo anular la personalidad de
una vctima o disminuir su capacidad fsica o mental
Finalidad: investigacin criminal, como medio intimidatorio, como castigo personal, como medida
preventiva, como pena o con cualquier otro fin
Definicin de tratos crueles, inhumanos o degradantes
La infraccin del derecho a la integridad fsica y psquica de las personas es una clase de violacin que
tiene diversas connotaciones de grado y que abarca desde la tortura hasta otro tipo de vejmenes o
tratos crueles, inhumanos o degradantes cuyas secuelas fsicas y psquicas varan de intensidad segn
los factores endgenos y exgenos.
Prohibicin absoluta de tortura
La Corte IDH toma en cuenta el corpus iuris que parte del art 2 de la CIPST, as como las diversas
definiciones contenidas en los instrumentos de alcance universal y regional.
La Corte IDH entiende que los elementos constitutivos de la tortura son los siguientes: a) un acto
intencional, b) que causa severos sufrimientos fsicos o mentales, y c) que se cometa con determinado
fin o propsito
El caso Bueno Alves vs. Argentina es un referente para examinar estos temas.
La tortura no es siempre fsica. La prohibicin es absoluta y esto tiene el rango de ius cogens.
El artculo 27.2 CADH constituye el ncleo inderogable de los derechos humanos, entre los cuales
figura la prohibicin de la tortura.
88
Medidas efectivas para prevenir y sancionar la tortura
16
Tipificacin a nivel interno del delito de tortura. Se trata de tipificar como delito autnomo. El
Derecho Internacional establece un estndar mnimo acerca de una correcta tipificacin de
esta clase de conductas y los elementos mnimos que la misma debe observar, en el entendido
de que la persecucin penal es una va fundamental para prevenir futuras violaciones de
derechos humanos. En el caso de Per, la tortura ha sido tipificada en el artculo 32116 del
Cdigo Penal.
Investigacin ex officio/ Protocolo de Estambul. La investigacin debe ser imparcial y no debe

constituir una simple formalidad sino debe conducirse diligentemente la investigacin, pues
constituye una obligacin imperativa. La investigacin debe ser seria, imparcial y efectiva. Las
autoridades deben tener acceso a los lugares donde supuestamente se realiz la tortura. El
Protocolo de Estambul17 ha sido establecido para los casos de seguimiento de casos sobre
tortura. Constituye una norma de soft law.
No puede invocarse en ningn caso la orden de un superior para justificar la tortura. Costa Rica
tiene una norma procesal respecto a que la tortura pudiera aplicarse si es en beneficio del
procesado18, la cual fue inclusive validada por la Corte Constitucional. Nos parece una norma
ilgica.
Cdigo Penal del Per. Delitos contra la humanidad. Artculo 321
El funcionario o servidor pblico o cualquier persona, con el consentimiento o aquiescencia de aqul, que
inflija a otro dolores o sufrimientos graves, sean fsicos o mentales, o lo someta a condiciones o mtodos que
anulen su personalidad o disminuyan su capacidad fsica o mental, aunque no causen dolor fsico o afliccin
psquica, con el fin de obtener de la vctima o de un tercero una confesin o informacin, o de castigarla por
cualquier hecho que haya cometido o se sospeche que ha cometido, o de intimidarla o de coaccionarla, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos.
Si la tortura causa la muerte del agraviado o le produce lesin grave y el agente pudo prever este resultado, la
pena privativa de libertad ser respectivamente no menor de ocho ni mayor de veinte aos, ni menor de seis ni
mayor de doce aos.
17
Protocolo de Estambul. Artculo 1.
El derecho a no ser sometido a tortura est firmemente establecido en el derecho internacional. La

Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y la
Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes prohben
expresamente la tortura. Del mismo modo, varios instrumentos regionales establecen el derecho a no ser
sometido a tortura. La Convencin Americana de Derechos Humanos, la Carta Africana de Derechos Humanos
y de los Pueblos y el Convenio para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales
contienen prohibiciones expresas de la tortura.
18
Cdigo Procesal Penal de Costa Rica. Artculo 181. Legalidad de la prueba
Los elementos de prueba slo tendrn valor si han sido obtenidos por un medio lcito e incorporados al
procedimiento conforme a las disposiciones de este Cdigo.
A menos que favorezca al imputado, no podr utilizarse informacin obtenida mediante tortura, maltrato,
coaccin, amenaza, engao, indebida intromisin en la intimidad del domicilio, la correspondencia, las
89
Prohibicin de obtener declaraciones bajo tortura. Art. 10 CIPST.
Capacitacin de agentes de polica y otros funcionarios pblicos.
Principio de no devolucin (non refoulement). Art. 13 CIPST. No se conceder la extradicin ni

se proceder a la devolucin de la persona requerida cuando haya presuncin fundada de que
corre peligro su vida, de que ser sometido a tortura, tratos crueles, inhumanos o degradantes
o de que ser juzgada por tribunales de excepcin o ad hoc en el Estado requirente. Art. 22.8
CADH. En ningn caso el extranjero puede ser expulsado o devuelto a otro pas, sea o no de
origen, donde su derecho a la vida o libertad personal est en riesgo de violacin a causa de la
raza, nacionalidad, religin, condicin social o de sus opiniones polticas.
Condiciones de privacin de libertad de la jurisprudencia interamericana. Responsabilidad

internacional del Estado por violaciones al artculo 5 CADH
El concepto de privacin de libertad debe ser asumido en un sentido amplio pues la expresin
cualquier lugar puede entenderse, entre otras acepciones, como un centro de detencin. Esta
definicin amplia es asumida, tambin, por los instrumentos internacionales.
El Estado tiene responsabilidad de garante de las personas privadas de libertad, se trata de una
posicin especial de garante. En sentido lato, el Estado est obligado a garantizar el derecho a la vida
y el derecho a la integridad personal.
El Estado no solo es responsable por actuaciones de funcionarios pblicos sino tambin por
actuaciones de terceros. Ej: en un motn en un penal, si terceros causan lesiones graves a una
persona, el Estado ser responsable si no ha adoptado medidas de previsin.
El Estado est obligado a cumplir estndares internacionales en materia de privacin de libertad y
derecho a la integridad personal de las personas privadas de libertad. Ver caso Montero Aranguren vs.
Venezuela (problemas de acceso a la salud).
Debemos tomar en cuenta la transversalidad/ interseccionalidad de la situacin de vulnerabilidad.
Qu debe hacer el Estado? Adoptar medidas que garanticen el acceso al goce y ejercicio de ciertos
derechos cuya restriccin no es consecuencia ineludible de la situacin de privacin de libertad; no
abusar de la prisin preventiva; usar lugares de detencin oficialmente reconocidos; brindar el derecho
a que se impugne la legalidad de la detencin, etc.
Caso Vera Vera vs. Ecuador. Sentencia de 19 de mayo de 2011. Es atendido con deficiencias por
mdicos luego de ser herido en una intervencin policial por un delito. Es llevado luego a un Centro de
Detencin Provisional donde su salud se deteriora, llegando a fallecer. Se conden al Estado por no
observar el deber de garanta.
Albn Cornejo vs. Ecuador es otro caso referido a mala praxis. (Ver igualmente Ximenes Lopes vs.
Brasil).
comunicaciones, los papeles y los archivos privados, ni informacin obtenida por otro medio que menoscabe la
voluntad o viole los derechos fundamentales de las personas.
90
Cualquiera que sea el nivel de desarrollo del Estado, debe observarse ciertas reglas mnimas:
-
Todo recluso debe disponer de una superficie y un volumen de aire mnimos;
De instalaciones sanitarias adecuadas
Jurisprudencia relevante
-
Terrorismo: Loayza Tamayo, Cantoral Benavides, de la Cruz Flores vs. Per
Pena de muerte: Hillaire vs. Trinidad y Tobago; Boyce vs. Barbados, Fermn Ramrez vs.
Guatemala
Sede Polica: Bulacio vs. Argentina
Niez: Instituto de Reeducacin del Menor vs. Paraguay
Mujeres: Penal Miguel Castro Castro vs. Per, campo Algodonero vs. Mxico
Discapacidad mental. Ximenes Lopes vs Brasil
Grupo tnico: Lpez lvarez vs Honduras
Crceles: Montero Aranguren vs. Condiciones carcelarias y derecho a la salud.
Tortura: Bueno Alves vs. Argentina.
Migrantes: Vlez Loor vs. Panam
Violencia contra la mujer (Convencin Belm do Par)

Se exige polticas a los Estados para evitar situaciones de violencia contra la mujer.
El caso Loayza Tamayo considera cuestiones de gnero en su planteamiento, situacin que finalmente
no es establecida por la Corte IDH. En el caso Castro Castro se aplica, por primera vez, la Convencin
Belm do Par.
Casos Perozo y Ros contra Venezuela. Refiere actos de agresin contra mujeres periodistas.
En el caso Campo Algodonero contra Mxico hay cuestiones de violencia sexual. El Estado fue
responsable por la falta de prevencin general, lo cual si bien per se no conlleva responsabilidad del
Estado, s implic falta de prevencin en el caso concreto. No hubo la debida diligencia frente a la
desaparicin de mujeres. En este caso Cecilia Medina Quiroga emite un voto disidente con el cual
afirma que las mujeres, a su juicio, haban sufrido tortura, idea que no es compartida por la mayora.
Otros dos casos contra Mxico: caso Ins Fernndez Ortega y Valentina Rosendo Cant, los cuales
consideran que la violacin sexual constituyen tortura, an cuando consista en un solo hecho u ocurra
fuera de instalaciones estatales.
91
7. Derecho a la libertad personal. Romina Sijniensky. PUCP. 09 de febrero de 2012.

Romina Sijniensky
1. Contenido del derecho a la libertad en el artculo 719 CADH
Regulacin general: Toda persona tiene derecho a la libertad y seguridad personales.
Protege exclusivamente el derecho a la libertad fsica y cubre los comportamientos corporales que
presupone la presencia fsica (Ver caso Gelman vs Uruguay, desarrolla libertad personal y derecho a la
identidad).
El artculo 7 establece obligaciones positivas para los Estados.
En cuanto a procesos penales como medida cautelar o punitiva, se ha considerado los fueros ordinario
(Caso Yvon Neptune vs Hait; Caso Chaparro lvarez vs. Ecuador, caso Surez Rosero vs Ecuador) y
militar.
2. Detencin ilegal
Se tiene en cuenta lo que dice la legislacin interna. Es un primer requisito que considera los requisitos
de admisibilidad de una medida cautelar. Dos exigencias: a) Solo a travs de una ley puede
establecerse una restriccin a la libertad (Opinin Consultiva 06/86).; b) Principio de tipicidad. Se debe
establecer las causales que van a habilitar una privacin de libertad, considerando el procedimiento
previsto en la ley interna (Ver caso Fermn Ramrez prr. 94-95, sobre invocacin de peligrosidad del
imputado como derecho penal de autor. Ver que caractersticas personales del supuesto autor y la
gravedad del delito no son, por s mismos, justificacin suficiente, caso Lpez lvarez y Bayarri. prr.
74).
La Corte Europea ha dicho que cuando es por un trmino corto, hay restriccin; si es mayor, es
privacin de libertad. La Corte Interamericana no ha hecho esta distincin.
19
Convencin Americana DD.HH. Artculo 7. Derecho a la Libertad Personal
1. Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad personales.

2. Nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas y en las condiciones fijadas de antemano
por las Constituciones Polticas de los Estados Partes o por las leyes dictadas conforme a ellas.
3. Nadie puede ser sometido a detencin o encarcelamiento arbitrarios.
4. Toda persona detenida o retenida debe ser informada de las razones de su detencin y notificada, sin
demora, del cargo o cargos formulados contra ella.
5. Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un juez u otro funcionario autorizado
por la ley para ejercer funciones judiciales y tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a
ser puesta en libertad, sin perjuicio de que contine el proceso. Su libertad podr estar condicionada a
garantas que aseguren su comparecencia en el juicio.
6. Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un juez o tribunal competente, a fin de que
ste decida, sin demora, sobre la legalidad de su arresto o detencin y ordene su libertad si el arresto o la
detencin fueran ilegales. En los Estados Partes cuyas leyes prevn que toda persona que se viera amenazada
de ser privada de su libertad tiene derecho a recurrir a un juez o tribunal competente a fin de que ste decida
sobre la legalidad de tal amenaza, dicho recurso no puede ser restringido ni abolido. Los recursos podrn
interponerse por s o por otra persona.
7. Nadie ser detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos de autoridad judicial competente
dictados por incumplimientos de deberes alimentarios.
92
3. Detencin arbitraria
Una detencin ilegal puede ser arbitraria cuando es incompatible con la CADH. Se trata de un anlisis
de incompatibilidad. En el caso Chaparro prr. 93 se aplican los subexmenes de idoneidad, necesidad
y proporcionalidad.
Si no existe motivacin suficiente, la detencin es arbitraria, conforme al art. 7.3 de la CADH.
4. Privacin de la libertad durante el proceso
Para que la prisin preventiva sea legtima debe verificarse:
a) Mrito sustantivo (presupuesto)
Elementos de prueba serios que vinculen a la persona con el hecho investigado (existencias de
indicios suficientes, caso Servelln Garca prr. 90 y Lpez lvarez, prr. 69)
Fines de la prisin preventiva:
Fines retributivos o preventivos especiales o generales? (Chaparro prr.. 103 y Barreto Leiva
prr. 111)
Fines procesales?
La prisin preventiva es un medio para asegurar los fines del proceso
Peligrosidad del imputado?
Repercusin social del hecho?
Eludir el accionar de la justicia? (fuga)?
Obstaculizar la investigacin penal?
Reincidencia del delito?
La prisin preventiva es una medida cautelar y no punitiva. Art. 7.5 CADH (comparecencia al
juicio)
b) Fin procesal/peligro
-
Fines procesales: aplicacin del derecho penal material/ averiguacin de la verdad
Peligros procesales: eludir el accionar de la justicia (fuga)/obstaculizar la investigacin penal
Verificacin del peligro procesal: no se presume (ej.: delitos no excarcelables)
Fundado en circunstancias objetivas y ciertas del caso concreto (necesidad de la medida

basada en indicios suficientes, que persuadan a un observador objetivo (prr. 115 Barreto
Leiva).
c) Excepcionalidad
-
Existe posibilidad de garantizar los fines del proceso de otra manera?

Obligacin para el legislador: regular medidas sustitutivas de la prisin preventiva que resulten
menos lesivas
93
Obligacin para el juez: aplicar medidas menos lesivas antes de recurrir al encarcelamiento
preventivo.
d) Provisionalidad
Todas y cada una de las circunstancias que fundaron la necesidad inicial de ordenar la
privacin de libertad deben mantenerse mientras dure la misma
e) Proporcionalidad
Relacin racional entre la medida cautelar y el fin perseguido, de tal forma que el sacrificio
inherente a la restriccin del derecho a la libertad no resulte exagerado o desmedido frente a
las ventajas que se obtiene mediante tal restriccin.
El principio de proporcionalidad ha sido entendido en la doctrina como prohibicin de exceso,
es decir, la medida de privacin de libertad no poda ser ms gravosa que la pena. Sin
embargo, tal concepto se ha reestructurado en el sentido de inequivalencia, es decir, no se
puede tratar a una persona considerada inocente que a un condenado, recibiendo peor trato.
(Ver caso Barreto Leiva contra Venezuela)
f) Plazo razonable
Entendido como un lmite temporal absoluto. Art. 7.5 CADH. Hay 2 ideas: si legislacin interna
tiene un plazo o si no lo tiene. Si hay plazo en la legislacin interna, es el plazo que se debe
considerar vlido. Sin embargo, corresponde hacer un examen de ese plazo. La CIDH hizo un
informe 35/07 prr. 136 Peirano vs Uruguay
Corte IDH: menor al mnimo abstracto?
El Estado debe evitar que la medida de coercin procesal sea igual o ms gravosa para el
imputado que la pena que se espera de condena (Barreto Leiva prr. 122)
5. Informacin de las razones de detencin
Es propiamente una garanta procesal. (Art. 7.4. CADH) La informacin de los motivos y razones debe
darse cuando sta se produce. Destinatarios: el/la detenido/a y quienes ejercen representacin o
custodia legal de l.
Tres son los componentes esenciales del derecho debido al individuo por el Estado Parte:
1) El derecho a ser notificado de sus derechos bajo la Convencin de Viena;
2) El derecho de acceso efectivo a la comunicacin con el funcionario consular,
3) El derecho a la asistencia misma.
(Ver caso Vlez Loor contra Panam, aunque es materia migratoria)
94
6. Notificacin de los cargos formulados

Acto formal mediante el cual se comunica a la persona detenida, a travs de una notificacin, del
cargo o cargos formulados en su contra.
Debe hacerse por escrito y sin demora.
Posibilita el ejercicio efectivo del derecho de defensa, ya que establece el objeto del procedimiento.
7. Derecho a ser llevado, sin demora, ante un juez (Art. 7.5 CADH)
El control judicial inmediato es una medida tendiente a evitar la arbitrariedad o ilegalidad de las
detenciones.
En un Estado de Derecho corresponde al juzgador garantizar los derechos del detenido, autorizar la
adopcin de medidas cautelares o de coercin, cuando sea estrictamente necesario.
Requisito sin demora
Primer parmetro: plazo establecido en la ley.
Puede implicar anlisis del plazo establecido en la ley (por ejemplo: 30 das delito traicin a la patria
contradice art. 7.5).
Se cuenta desde la detencin hasta la declaracin ante la autoridad judicial: no ante un Fiscal.
8. Recurso para cuestionar la legalidad de la detencin: habeas corpus (Art. 7.6 CADH)
Tutela de manera directa la libertad personal o fsica, por medio del mandato judicial dirigido a las
autoridades correspondientes a fin de que se lleve al detenido a la presencia del juez para que ste
pueda examinar la legalidad de la privacin y, en su caso, decretar su libertad.
Opiniones Consultivas 8/87 y 9/87: garanta judicial indispensable no susceptible de suspensin.
No solo debe existir formalmente en la legislacin sino que debe ser efectivo (cumplir con objetivo de
obtener sin demora una decisin sobre legalidad del arresto o de la detencin).
10. Detenciones colectivas y programadas
Son incompatibles con el respeto a los derechos fundamentales, entre otros, de la presuncin de
inocencia, de la existencia de orden judicial para detener salvo en hiptesis de flagrancia- y de la
obligacin de notificar a los encargados de los menores de edad.
No se encuentran fundadas en la individualizacin de conductas punibles y carecen del control judicial,
por lo que son contrarias a la presuncin de inocencia, coartan indebidamente la libertad personal y
transforman la detencin preventiva en un mecanismo discriminatorio, por lo que el Estado no puede
realizarlas, en circunstancia alguna.
Bulacio (Argentina) y Servelln Garca y otros (Honduras)
95
10. Privacin de libertad y derechos de los migrantes

Los Estados tienen la facultad de fijar su poltica migratoria, pero la misma debe ser acorde a los
estndares de derechos humanos.
En el ejercicio de su facultad de fijar polticas migratorias, los Estados pueden establecer mecanismos
de control del ingreso a su territorio y la salida de l con respecto a personas que no sean nacionales
suyas, siempre que dichas polticas sean compatibles con las normas de proteccin de los derechos
humanos establecidas en la Convencin Americana.
CRIMINALIZACIN DE LA MIGRACIN IRREGULAR
Los migrantes son particularmente vulnerables a la privacin de libertad.
Los migrantes indocumentados o en situacin irregular son los ms expuestos a las violaciones
potenciales o reales de sus derechos.
Existe una tendencia a considerar como delito las violaciones de las normas de inmigracin y a
castigarlas con severidad, en un intento de poner freno a las migraciones irregulares.
Un gran nmero de pases recurre a la detencin administrativa de los migrantes irregulares mientras
se tramita la deportacin.
Viernes 10 de febrero
Taller
Cuestiones del nuevo Reglamento de la Corte IDH20
- Basta el Informe de la CIDH y ya no la demanda para recurrir a la Corte. Se hace ms rpido el
procedimiento21.
-
Se instaura la figura del Defensor Pblico Interamericano22
Figura del locus standi in judicio: introduccin de nuevos derechos alegados en el curso del
proceso. Se pueden tomar en cuenta si ya fueron alegados en el trmite ante la Comisin y no
se incluyeron en el proceso.
La Corte IDH no se ha pronunciado respecto a la despenalizacin del aborto pues no ha llegado caso
alguno a su conocimiento. Sin embargo, se entiende el derecho a la vida no en sentido absoluto.
En el caso Baby Boy vs. EE.UU. se emplaza a un mdico por practicar un aborto.
20
Aprobado por la Corte en su LXXXV Perodo Ordinario de Sesiones celebrado del 16 al 28 de noviembre de
2009
21
Artculo 35. Sometimiento del caso por parte de la Comisin
1. El caso ser sometido a la Corte mediante la presentacin del informe al que se refiere el artculo 50 de
la Convencin, que contenga todos los hechos supuestamente violatorios, inclusive la identificacin de las
presuntas vctimas ()
22
Artculo 37. Defensor Interamericano
En casos de presuntas vctimas sin representacin legal debidamente acreditada, el Tribunal podr designar un
Defensor Interamericano de oficio que las represente durante la tramitacin de caso.
96
Sobre la fertilizacin in vitro hay un caso prximo a emitirse por parte de la Corte IDH.
La tortura es una figura ms grave respecto a los tratos degradantes, crueles e inhumanos. Estos
ltimos son para humillar. Hay una diferencia de severidad. La tortura es ms grave aunque por cierto
se debe tomar como referencia el contexto. En el caso de los hermanos Gmez Paquiyauri se tuvo
encerradas a las vctimas y por ser nios, se entendi que hubo tortura.
En el caso Loayza Tamayo prr. 58 se define el trato degradante (generan un sentimiento de miedo).
Es discutible que una detencin pueda ser al mismo tiempo ilegal (contra la norma) y arbitraria
(principio de proporcionalidad)
8. El sistema europeo de dd.hh. Laurence Burgorgue. Reparaciones. Juana Mara Ibez. PUCP.
13 de febrero de 2012.
Laurence Burgorgue (Francia) Universidad de Pars
El sistema europeo de dd.hh.
Comparecencia en el campo procesal
Es el tiempo de la creacin de los sistemas el tema del cual me voy a ocupar. En Europa, era el tiempo
posterior a la Segunda Guerra Mundial; en Amrica Latina, se daba un contexto autoritario.
El Consejo de Europa fue creado el 05 de mayo de 1949. La ruptura con el Este estaba profundizada.
Desmarcarse del comunismo era la meta clave. El 04 de noviembre de 1950 apareci el Convenio
Europeo de DD.HH. Inicialmente fue el Convenio de Salvaguardia de los DD.FF., no haba la
denominacin europea. 47 miembros integran hoy el Consejo de Europa.
En mayo de 1948 se adopt la Declaracin Americana de DD.HH. Se considera a Ren Cassin el gran
inventor de la Declaracin Americana de DD.HH.
Turqua, Rusia, Polonia y Ucrania son pases con violaciones masivas de dd.hh. en Europa.
1. El tiempo de la jurisdiccionalizacin efectiva
Alcance y ttulos de competencia. Desde la entrada en vigor del Protocolo 11, el sistema europeo de
dd.hh. ha cambiado radicalmente pues el nivel era antes: 1er nivel, Comisin Europea de dd.hh.; 2do
nivel, la Corte; 3er nivel, el Comit de los Ministros del Consejo de Europa, que tena un poder
jurisdiccional.
Hoy el rol del Comit de Ministros es solo tener competencia para la ejecucin de las sentencias del
TEDH.
La exclusin automtica de los presos para votar en Inglaterra es un ejemplo de tema muy sensible.
Fue un caso muy sonado pues el contexto era un claro cuestionamiento al sistema del TEDH desde el
momento en que se fall a favor de los presos para que stos pudieran votar, situacin muy criticada
97
por los medios periodsticos en Inglaterra y a su vez, motivo para el cuestionamiento de las potestades
del Tribunal.
Caracteres de la jurisdiccin en Europa:
- La jurisdiccin contenciosa es obligatoria desde 1998. El artculo 14 23 del Convenio Europeo
consagra el principio de no discriminacin, uno de los temas recurrentes ante el TEDH.
- Jurisdiccin consultiva. Solo existe para el Consejo de Ministros como atribucin.
Jean Paul Costa (Francia), ltimo Presidente del TEDH, termin funciones en noviembre de 2011,
luego de una destacada labor.
La Comisin Europea de DD.HH. no se desactiv porque no funcionaba sino porque creci tanto el
sistema (47 Estados) que no hizo viable el funcionamiento de una Comisin. El sistema actual es
criticable porque no hace frente en la forma correcta la demanda hoy existente.
2. Modalidades del proceso internacional
3. Los contornos de los poderes de las Cortes mismas
9. Reparaciones. Juana Mara Ibez. PUCP. 13 de febrero de 2012.
Juana Mara Ibez
La indemnizacin equivale al concepto de restitucin. Procede cuando existe violacin de la
Convencin.24 Toda violacin conlleva en forma implcita el concepto de dao. Cometer un hecho ilcito
internacional, genera un ilcito internacional que a su vez implica resarcimiento. La reparacin puede
asumir diversas formas.
Cuando la Corte decide que hubo violacin a un derecho o libertad protegidos por la Convencin
dispondr: i) que se garantice al lesionado el goce de su derecho o libertad conculcados; ii) si ello fuera
procedente, que se reparen las consecuencias de la medida o situacin que se ha configurado la
23
Convencin Europea de DD.HH. Artculo 14. Prohibicin de discriminacin.
El goce de los derechos y libertades reconocidos en el presente Convenio ha de ser asegurado sin distincin
alguna, especialmente por razones de sexo, raza, color, lengua, religin, opiniones polticas u otras, origen
nacional o social, pertenencia a una minora nacional, fortuna, nacimiento o cualquier otra situacin.
24
Convencin Americana de DD.HH. Artculo 63
1. Cuando decida que hubo violacin de un derecho o libertad protegidos en esta Convencin, la Corte
dispondr que se garantice al lesionado en el goce de su derecho o libertad conculcados. Dispondr asimismo,
si ello fuera procedente, que se reparen las consecuencias de la medida o situacin que ha configurado la
vulneracin de esos derechos y el pago de una justa indemnizacin a la parte lesionada.
2. En casos de extrema gravedad y urgencia, y cuando se haga necesario evitar daos irreparables a las
personas, la Corte, en los asuntos que est conociendo, podr tomar las medidas provisionales que considere
pertinentes. Si se tratare de asuntos que an no estn sometidos a su conocimiento, podr actuar a solicitud de
la Comisin.
98
vulneracin de esos derechos; y iii) el pago de una justa indemnizacin a la parte lesionada (artculo
63.1 de la Convencin)
Una reparacin debe tener nexo causal con los hechos del caso, con las violaciones declaradas en el
caso, con los daos acreditados as como con las medidas solicitadas por las partes.
Con la idea de hacer ms dinmico el sistema, la Corte IDH ha optado por sentencias de Excepciones
Preliminares, Fondo y Reparaciones en vez de, como antes lo haca, emitir una decisin por cada una
de las etapas.
Las reparaciones comprenden una doble dimensin: de un lado, poner en prctica esas medidas; y de
otro lado, observar los derechos de las vctimas del caso.
Daos en el derecho internacional
Daos materiales
- Dao emergente
-
Lucro cesante o prdida de ingresos
Dao al patrimonio familiar
Daos inmateriales
- Dao
-
Dao psicolgico
Dao fsico
Dao colectivo
Dao al proyecto de vida
Respecto de ambos tipos de medidas, la Corte ha determinado medidas pecuniarias como no

pecuniarias.
Clasificacin de las medidas de reparacin
-
Obligacin de investigar los hechos, determinar los responsables y, en su caso, sancionarlos.
Restitucin
Rehabilitacin
Satisfaccin
Garantas de no repeticin
Indemnizacin
La jurisprudencia de la Corte propone una reparacin integral.
99
Las reparaciones siguen los principios y directrices de NN.UU., entre ellas, la obligacin de investigar
los hechos, determinar los responsables y, en su caso, sancionarlos.
La Corte ha establecido que se trata de una obligacin de medios, no necesariamente de resultados,
pero que ha de ser cumplida seriamente y no como una mera formalidad (Caso Trujillo Oroza vs
Bolivia- 2002).
Se trata de una obligacin muy compleja y quizs por ello, es una de las de menor nivel de
cumplimiento por parte de los Estados. (Ver los Informes Anuales emitidos por la Corte IDH).
En el caso Ivcher, la sentencia de supervisin de cumplimiento en el caso Ivcher Bronstein vs. Per,
determin que deba abstenerse el Estado de cobrar los impuestos25 respectivos durante el tiempo que
Ivcher estuvo fuera del canal de su propiedad. Es importante contrastar esta informacin con la STC
1993-2008-PA/TGC, que precisamente reclama, de la misma forma, por el perodo 1997-2001,26
aunque en esta ltima el resultado fue desestimatorio para el reclamante.
- Restitucin
Siempre que sea posible, se ha de devolver a la vctima a la situacin anterior a la violacin.
Restablecimiento de la libertad (caso Loayza Tamayo vs Per, 1997)
Restitucin de bienes o valores o de una misma equidad (Cantoral Huaman y Garca Santa Cruz vs.
Per, 20079.
Reincorporacin de la vctima a su cargo y pago de los salarios dejados de percibir o, en todo caso, la
indemnizacin (Caso Chocrn Chocrn vs Venezuela, 2011)
Anulacin de procedimientos judiciales, de antecedentes y otro tipo de registros penales o
administrativos (Caso Bayarri vs Argentina 2008)
Devolucin de un territorio adicional o de tierras alternativas Caso Yakye Axa vs. Paraguay)
25
Resolucin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de 24 de noviembre de 2009. Caso Ivcher

Bronstein Vs. Per. Supervisin de Cumplimiento de Sentencias
1. Requerir al Estado que adopte todas las medidas que sean necesarias para dar efectivo y pronto acatamiento
a los puntos pendientes de cumplimiento que fueron ordenados por el Tribunal en las Sentencias de 6 de febrero
y 4 de septiembre de 2001, de conformidad con lo estipulado en el artculo 68.1 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos; en particular, el Estado debe: a) informar de manera ordenada,
detallada, completa y actualizada sobre las diligencias llevadas a cabo y el avance de cada uno de los procesos
comprendidos en el presente caso, poniendo nfasis en las causas que originaron la oposicin y aplicacin del
plazo de prescripcin en tres de las acciones penales concernidas, presentando, de ser el caso, copias de las
partes relevantes de los respectivos expedientes, y b) abstenerse de cobrar aquellos tributos, multas y/o intereses
moratorios generados durante la administracin ilegal de la CLRSA entre el 1 de agosto de 1997 y el 6 de
diciembre de 2000, con el propsito de garantizar que el derecho patrimonial del seor Ivcher Bronstein sobre
dicho capital no se vea afectado por deudas tributarias generadas por actos ilcitos del propio Estado.
26
STC 1993-2008-PA/TC. Caso Ivcher Bronstein. Antecedentes ( demanda)
() que se deje sin efecto las resoluciones de ejecucin coactiva, las rdenes de pago y las acciones de
cobranza coactiva de cualquier deuda tributaria de la Compaa Latinoamericana de Radiodifusin S.A.
(Frecuencia Latina) que se hayan generado en el periodo comprendido entre el 5 de setiembre de 1997 y el 30
de marzo de 2001
100
- Rehabilitacin
Ha de incluir la atencin mdica y psicolgica, as como servicios jurdicos y sociales
Tratamiento mdico y psicolgico
Creacin de un Comit de Evaluacin Fsica y Psquica de las vctimas (Caso Masacre Plan de
Snchez vs Guatemala 2004)
Suministro de bienes y servicios, en caso de Comunidades Indgenas (Caso Xamok Kasek vs.
Paraguay, 2010).
-Satisfaccin
Actos que tengan como efecto la recuperacin de la memoria de las vctimas, el reconocimiento de su
dignidad y el consuelo de sus deudos
Publicacin de partes pertinentes de la sentencia de la Corte y, en su caso, su difusin radiofnica
(Caso Ezcu Zapata vs. Colombia, 2007)
Acto pblico de reconocimiento de responsabilidad y de desagravio a la vctima
Monumentos y otros smbolos de memoria (Caso Gonzles y otros, Campo Algodonero vs Mxico,
2009).
Programas de desarrollo (salud, educacin, infraestructura y produccin), en casos de masacres (Caso
Masacre Plan de Snchez vs Guatemala), 2004)
- Garantas de no repeticin
Medidas que contribuirn a la prevencin
Programas de capacitacin para funcionarios pblicos. (Caso Masacre de las 2 Erres vs. Guatemala) y
poblacin en general (Caso Gonzles y otros, Campo Algodonero vs Mxico, 2009), en materia de
dd.hh.
Medidas para mejorar las condiciones carcelarias (Caso Yvon Neptune vs. Hait, 2008)
Adecuacin jurdica del ordenamiento jurdico interno a las normas internacionales de dd.hh. (sobre los
recursos de habeas corpus y amparo, etc.)
Estandarizacin de los protocolos, criterios ministeriales de investigacin, servicios periciales y de
imparticin de justicia (Caso Gutirrez Soler vs. Colombia, 2005).
- Indemnizaciones compensatorias
Las reparaciones son ordenadas con mayor frecuencia en las sentencias y son, de la misma forma, las
de ms alto ndice de pronto cumplimiento.
Criterios para su determinacin:
101
Circunstancias particulares de cada caso
Valoracin de los daos y de la prueba
Presunciones respecto a la vctima y sus familiares
No pueden significar ni enriquecimiento ni empobrecimiento para las vctimas
De considerarlo oportuno, son consideradas en el contexto socio econmico del pas. (Plan de
Snchez vs Guatemala y Pueblo Saramaka vs. Surinam)
Clasificacin: 1) por dao material; 2) por dao inmaterial; 3) costas y gastos

Conservacin del valor de las indemnizaciones: i) en dlares; ii) intereses moratorios; iii) prohibicin de
cargas fiscales y iv) obligacin de consignar los montos en una institucin financiera solvente.
Indemnizaciones por dao material
- Consecuencias de carcter patrimonial: la prdida o detrimento de los ingresos de las vctimas, los
gastos efectuados con motivo de los hechos y las consecuencias de carcter pecuniario que tengan un
nexo causal con los hechos del caso (Bmaca Velsquez Vs. Guatemala-2002).
- La indemnizacin ha sido estimada como medio de reparacin natural para este tipo de daos: 4.1.1)
por dao emergente; 4.1.2) por lucro cesante o prdida de ingresos, y 4.1.3) por dao al patrimonio
familiar.
Determinacin:
- Por el propio Tribunal: apreciacin prudente de los daos.
- Remisin al fuero interno.
- Homologacin de acuerdos entre las partes.
Por dao emergente
- Consecuencias patrimoniales directas o inmediatas relacionadas con una violacin de derechos:
detrimento o erogacin cuantificable.
- Variantes consideradas por el Tribunal en sus sentencias:
- Gastos incurridos por la muerte de una persona (servicios funerarios y sepultura)
- Gastos en acciones de bsqueda.
- Gastos de traslado para visitar a la vctima.
- Prueba clara del nexo causal (posicin ms estricta)
- Razonabilidad y prueba (criterio intermedio)
- Equidad (posicin ms flexible)
Por lucro cesante
Prdida patrimonial por merma de los ingresos, con ocasin de una violacin de derechos: la
expectativa cierta que se desvanece.
Supuestos:
102
- Vctima muerta: Ingresos durante su vida probable. (Ver caso Bueno Alves vs. Argentina).
- Vctima sobreviviente: Ingresos hasta el momento de su reincorporacin.
- Frmula matemtica: ingreso de la vctima al momento del ilcito; expectativa de vida en el Estado
correspondiente, e ndices inflacionarios.
- Salario mnimo para la actividad correspondiente o canasta bsica.
- Si la vctima realizaba estudios calificados y era previsible su graduacin.
- Servicios profesionales de un perito.
- No obstante, suele fijarse el monto en equidad.
Por dao al patrimonio familiar
Elemento adicional del dao material incorporado por el Tribunal: erogacin, prdida de ingresos o
bienes patrimoniales familiares. (Paniagua Morales y otros vs. Guatemala-2001, Bulacio Vs. Argentina,
Balden Garca Vs. Per)
Supuestos:
- Exilio, reubicacin del hogar o residencia familiar.
- Prdida de empleo y/o estudios.
- Prdida de posesiones.
- Detrimento de la salud fsica, psquica y emocional.
- Gastos de reincorporacin social
- Cambio sustancial en las condiciones y calidad de vida de la familia.
- Consecuencia directa de hechos imputables al Estado.
Dicho dao tambin ha sido considerado por la Corte en la indemnizacin por dao emergente.
Indemnizaciones por dao inmaterial
Puede comprender tanto los sufrimientos y las aflicciones causadas a la vctima directa y a sus
allegados, el menoscabo de valores muy significativos para las personas, as como las alteraciones, de
carcter no pecuniario, en las condiciones de existencia de la vctima o su familia.
No obstante carezca de valor econmico, la sentencia constituye per se una forma de reparacin, y la
posible orden de otras medidas de satisfaccin y no repeticin.
- Gravedad de los hechos.
- Situacin de impunidad.
- Intensidad del sufrimiento.
- Presunciones: i) profundo sufrimiento, angustia, terror, impotencia e inseguridad para la vctima, y ii) el
sufrimiento ocasionado a la vctima se extiende a los miembros ms ntimos de la familia (hijos, padres,
esposos, compaeros)
- Equidad.
Por dao moral:
- Ante la humillacin de la vctima por el desconocimiento de su dignidad, sufrimiento y dolor (Fandez,
Hctor).
- No exige prueba ante vejmenes y agresiones de magnitud considerable (Loayza Tamayo Vs. Per).
103
Por dao psicolgico:

- Ante la alteracin o modificacin patolgica del aparato psquico como consecuencia de un trauma
(Ghersi, Carlos).
- La Corte no lo ha individualizado, sino considerado como parte del dao moral por dao fsico:
- Ante modificaciones del estado normal del cuerpo humano.
Por daos de carcter colectivo:
- Principalmente en casos de masacres, pueblos indgenas o tribales y colectividades.
Por dao al proyecto de vida:
- Atiende a la realizacin integral de la persona afectada, considerando su vocacin, aptitudes,
circunstancias, potencialidades y aspiraciones, que le permitan fijarse razonablemente determinadas
expectativas y acceder a ellasse asocia al concepto de realizacin personalimplica la prdida o el
grave menoscabo de oportunidades de desarrollo personal, en forma irreparable o muy difcilmente
reparable. (Loayza Tamayo Vs. Per)
- Debido a la idea de recobrar la meta prevista, ha sido reparado principalmente mediante medidas de
restitucin, satisfaccin y rehabilitacin.
- Debate acerca de la posibilidad de su reparacin pecuniaria.
Costas y gastos
Comprendidos dentro del concepto de reparacin establecido en el artculo 63.1 de la Convencin.
Suponen los gastos por honorarios y tramitacin del proceso a nivel interno e interamericano, para
acceder a la justicia.
- Presentacin oportuna en el ESAP.
- Argumentacin que relacione pruebas y hechos.
- Inclusin de gastos futuros a nivel interno o en supervisin de cumplimiento.
- Principio de equidad y siempre que el quantum sea razonable
En supervisin de cumplimiento, la Corte podr disponer el reembolso de gastos razonables
debidamente acreditados. (Comunidad Indgena Xkmok Ksek Vs. Paraguay-2010)
El reto de la supervisin de cumplimiento
Conforme al artculo 67 de la Convencin, las Sentencias de la Corte deben ser prontamente cumplidas
por el Estado en forma ntegra
- Primer informe del Estado y observaciones.
- Informes bimensuales y observaciones.
- Resoluciones de supervisin de cumplimiento.
- Audiencias privadas de supervisin de cumplimiento
10. El sistema europeo de dd.hh. Laurence Burgorgue. PUCP. 14 de febrero de 2012.
Conferencia Laurence Burgorgue (Francia)
Las reformas de 2009 en el sistema interamericano han permitido institucionalizar la participacin de
las ONG como amicus curiae, entre ellas CEJIL, Human Rights Watch, etc. Esto es muy importante con
relacin al sistema europeo.
104
Mtodos de interpretacin del TEDH.

Abierto. Recurre a jurisprudencia nacional o internacional. Las fuentes de Derecho Internacional
permiten a los jueces recurrir a variada jurisprudencia. Se habla tambin de interpretacin cruzada.
Tambin podra hablarse de cosmopolitismo interpretativo.
11. Derechos del nio/ Medidas provisionales. Juana Mara Ibez. PUCP. 14 de febrero de 2012.
Juana Mara Ibez
Derechos del nio
El corpus iuris sobre derechos del nio parte del artculo 1927 de la Convencin. El Protocolo
Facultativo de la Convencin prohbe el enrolamiento y reclutamiento de los menores de 15 aos.
Si bien la Corte toma como referencia la Convencin de los Derechos del Nio es importante precisar
que no puede declarar una violacin sobre la Convencin. La razn es que escapa a su competencia
pues se trata de derechos del nio.
Corpus iuris de proteccin
El artculo VII de la Declaracin Americana alude al derecho de los nios de recibir proteccin,
cuidados y ayuda especiales bajo el derecho de tutela a la maternidad y a la infancia. Caso Nios de la
Calle vs Guatemala.
El artculo 2628 de la Convencin es el nico que contempla los DESC y hay todo un debate respecto a
si son o no justiciables. En el caso 5 pensionistas vs Per, la Corte opt por no pronunciarse sobre la
progresividad de los derechos, fallo que mucha crtica considera un retroceso. El fundamento fue que
eran pocos los recurrentes del caso. El criterio cambia en el caso Acevedo Buenda pues se deja de
lado el argumento del nmero de pensionistas y se consider un alcance ms amplio pues el nmero
de solicitantes no era relevante. El caso Abril Alosilla ampla ms el criterio.
La Corte considera que se permita la regresividad bajo un criterio de fuerza mayor determinado,
criterio que contrara la progresividad del artculo 26 de la Convencin. En el caso de pensiones se tuvo
en cuenta el efecto econmico de las pensiones para la economa peruana.
27
Convencin Americana de Derechos Humanos. Artculo 19. Derechos del Nio
Todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requieren por parte de su
familia, de la sociedad y del Estado.
28
Convencin Americana de Derechos Humanos.

CULTURALES. Artculo 26. Desarrollo Progresivo
DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y
Los Estados Partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a nivel interno como mediante la
cooperacin internacional, especialmente econmica y tcnica, para lograr progresivamente la plena
efectividad de los derechos que se derivan de las normas econmicas, sociales y sobre educacin, ciencia y
cultura, contenidas en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, reformada por el Protocolo de
Buenos Aires, en la medida de los recursos disponibles, por va legislativa u otros medios apropiados.
105
Deberes respecto de los NNAA (Nios y adolescentes)

Trascienden al Estado, la familia y la sociedad.
Medidas de proteccin: la garanta de supervivencia y el desarrollo del nio, el derecho a un nivel de
vida adecuado y la reinsercin social de todo nio vctima de abandono o explotacin. Caso Nios de la
Calle.
Inters superior del nio como criterio de interpretacin
Es el punto de referencia para asegurar la efectiva realizacin de todos los derechos contemplados en
la Convencin, cuya observacin permitir al sujeto el ms amplio desenvolvimiento de sus
potencialidades.
Medidas provisionales
Las medidas cautelares tienen lugar en el mbito de la CIDH; las medidas provisionales, a nivel de la
Corte IDH.
Medidas cautelares
Respecto de asuntos/casos derivados de una peticin previa o no.
Requisitos de las medidas cautelares29: a) Gravedad, b) Urgencia, c) Irreparabilidad de los daos.
29
Reglamento de la CIDH. Aprobado por la Comisin en su 137o Perodo ordinario de Sesiones, celebrado del
28 de octubre al 13 de noviembre de 2009, y modificado el 2 de septiembre de 2011. Artculo 25. Medidas
cautelares
1. En situaciones de gravedad y urgencia la Comisin podr, a iniciativa propia o a solicitud de parte, solicitar
que un Estado adopte medidas cautelares para prevenir daos irreparables a las personas o al objeto del
proceso en conexin con una peticin o caso pendiente.
2. En situaciones de gravedad y urgencia la Comisin podr, a iniciativa propia o a solicitud de parte, solicitar
que un Estado adopte medidas cautelares a fin de prevenir daos irreparables a personas que se encuentren
bajo la jurisdiccin de ste, en forma independiente de cualquier peticin o caso pendiente.
3. Las medidas a las que se refieren los incisos 1 y 2 anteriores podrn ser de naturaleza colectiva a fin de
prevenir un dao irreparable a las personas debido a su vnculo con una organizacin, grupo o comunidad de
personas determinadas o determinables.
4. La Comisin considerar la gravedad y urgencia de la situacin, su contexto, y la inminencia del dao en
cuestin al decidir sobre si corresponde solicitar a un Estado la adopcin de medidas cautelares. La Comisin
tambin tendr en cuenta:
a. si se ha denunciado la situacin de riesgo ante las autoridades pertinentes o los motivos por los cuales no
hubiera podido hacerse;
b. la identificacin individual de los potenciales beneficiarios de las medidas cautelares o la determinacin del
grupo al que pertenecen; y
c. la expresa conformidad de los potenciales beneficiarios cuando la solicitud sea presentada a la Comisin por
un tercero, salvo en situaciones en las que la ausencia de consentimiento se encuentre justificada.
106
Para la proteccin ante:

- Amenazas contra la vida e integridad personal;
-
Amenazas contra comunidades, particularmente pueblos indgenas, por afectacin del medio
ambiente natural y cultural;
Amenazas contra la salud;
Ejecucin de rdenes judiciales o administrativas;
Detencin con estado de incomunicacin o ausencia de definicin de situacin jurdica.
Medidas provisionales30
5. Antes de solicitar medidas cautelares, la Comisin requerir al Estado involucrado informacin relevante, a
menos que la urgencia de la situacin justifique el otorgamiento inmediato de las medidas.
6. La Comisin evaluar con periodicidad la pertinencia de mantener la vigencia de las medidas cautelares
otorgadas.
7. En cualquier momento, el Estado podr presentar una peticin debidamente fundada a fin de que la Comisin
deje sin efecto la solicitud de adopcin de medidas cautelares. La Comisin solicitar observaciones a los
beneficiarios o sus representantes antes de decidir sobre la peticin del Estado. La presentacin de dicha
peticin no suspender la vigencia de las medidas cautelares otorgadas.
8. La Comisin podr requerir a las partes interesadas informacin relevante sobre cualquier asunto
relacionado con el otorgamiento, observancia y vigencia de las medidas cautelares. El incumplimiento
sustancial de los beneficiarios o sus representantes con estos requerimientos, podr ser considerado como
causal para que la Comisin deje sin efecto la solicitud al Estado de adoptar medidas cautelares. Respecto de
medidas cautelares de naturaleza colectiva, la Comisin podr establecer otros mecanismos apropiados para su
seguimiento y revisin peridica.
9. El otorgamiento de esas medidas y su adopcin por el Estado no constituir prejuzgamiento sobre la
violacin de los derechos protegidos en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y otros
instrumentos aplicables.
30
REGLAMENTO DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Aprobado por la

Corte en su LXXXV Perodo Ordinario de Sesiones celebrado del 16 al 28 de noviembre de 2009. Artculo 27.
Medidas provisionales
1. En cualquier estado del procedimiento, siempre que se trate de casos de extrema gravedad y urgencia y
cuando sea necesario para evitar daos irreparables a las personas, la Corte, de oficio, podr ordenar las
medidas provisionales que considere pertinentes, en los trminos del artculo 63.2 de la Convencin.
2. Si se tratare de asuntos an no sometidos a su conocimiento, la Corte podr actuar a solicitud de la
Comisin.
3. En los casos contenciosos que se encuentren en conocimiento de la Corte, las vctimas o las presuntas
vctimas, o sus representantes, podrn presentar directamente a sta una solicitud de medidas provisionales, las
que debern tener relacin con el objeto del caso.
4. La solicitud puede ser presentada a la Presidencia, a cualquiera de los Jueces o a la Secretara, por
cualquier medio de comunicacin. En todo caso, quien reciba la solicitud la pondr de inmediato en
conocimiento de la Presidencia.
107
Requisitos/condiciones coexistentes
Extrema gravedad que se encuentre en su grado ms intenso o elevado. Artculo 63 31 de la
Convencin.
Urgencia: el riesgo o amenaza involucrados debe ser inminentes, lo cual requiere que la respuesta para
remediarlos sea inmediata.
Cuando se haga necesario evitar daos irreparables a las personas debe existir una probabilidad
razonable de que se materialice y no debe recaer en bienes o intereses jurdicos que puedan ser
reparables (daos a la vida e integridad).
Caractersticas
Tienen una naturaleza cautelar y una tutelar
Cautelar: vinculado al marco de los casos contenciosos internacionales, con el objeto y fin de preservar
los derechos en posible riesgo hasta tanto no se resuelva la controversia.
Tutelar: Se transforman en una verdadera garanta jurisdiccional de carcter preventivo, por cuanto
protegen derechos humanos, en la medida en que buscan evitar daos irreparables a las personas.
5. La Corte o, si sta no estuviere reunida, la Presidencia, podr requerir al Estado, a la Comisin o a los
representantes de los beneficiarios, cuando lo considere posible e indispensable, la presentacin de informacin
sobre una solicitud de medidas provisionales, antes de resolver sobre la medida solicitada.
6. Si la Corte no estuviere reunida, la Presidencia, en consulta con la Comisin Permanente y, de ser posible,
con los dems Jueces, requerir del Estado respectivo que dicte las providencias urgentes necesarias a fin de
asegurar la eficacia de las medidas provisionales que despus pueda tomar la Corte en su prximo perodo de
sesiones.
7. La supervisin de las medidas urgentes o provisionales ordenadas se realizar mediante la presentacin de
informes estatales y de las correspondientes observaciones a dichos informes por parte de los beneficiarios de
dichas medidas o sus representantes. La Comisin deber presentar observaciones al informe del Estado y a las
observaciones de los beneficiarios de las medidas o sus representantes.
8. En las circunstancias que estime pertinente, la Corte podr requerir de otras fuentes de informacin datos
relevantes sobre el asunto, que permitan apreciar la gravedad y urgencia de la situacin y la eficacia de las
medidas. Para los mismos efectos, podr tambin requerir los peritajes e informes que considere oportunos.
9. La Corte, o su Presidencia si sta no estuviere reunida, podr convocar a la Comisin, a los beneficiarios de
las medidas, o sus representantes, y al Estado a una audiencia pblica o privada sobre las medidas
provisionales.
10. La Corte incluir en su informe anual a la Asamblea General una relacin de las medidas provisionales que
haya ordenado en el perodo del informe y, cuando dichas medidas no hayan sido debidamente ejecutadas,
formular las recomendaciones que estime pertinentes.
31
Convencin Americana de Derechos Humanos. Artculo 63
() 2. En casos de extrema gravedad y urgencia, y cuando se haga necesario evitar daos irreparables a las
personas, la Corte, en los asuntos que est conociendo, podr tomar las medidas provisionales que considere
pertinentes. Si se tratare de asuntos que an no estn sometidos a su conocimiento, podr actuar a solicitud de
la Comisin.
108
Solicitud
En asuntos que an no estn sometidos a conocimiento de la Corte.
Por la Comisin:
- Supone que al menos exista una posibilidad de que el asunto que motiva la solicitud pueda ser
sometido a conocimiento del Tribunal en su competencia contenciosa (procedimiento de los
artculos 44 y 46 a 48 de la Convencin).
-
Excepcionalmente en vista del carcter tutelar de las medidas provisionales, es posible que se
ordenen, an cuando no exista propiamente un caso contencioso en el sistema interamericano,
en situaciones que, prima facie, puedan tener como resultado una afectacin grave y urgente
de dd.hh.
En casos ya sometidos a conocimiento de la Corte

-
Por la CIDH
Por los representantes, las propias vctimas o sus familiares
El propio Tribunal, de oficio, en cualquier estado del procedimiento.
Obligatoriedad de las medidas provisionales

Pacta sunt servanda. La Convencin confiere un carcter obligatorio a la adopcin, por parte del
Estado, de medidas cautelares. El Estado debe informar a la Corte IDH sobre la implementacin de la
medida. Son informes bimestrales. Se puede convocar a audiencias de supervisin para que el Estado
informe cules medidas ha tomado. (Ver caso Giraldo Cardona sobre justificacin de mantenimiento de
las medidas provisionales).
La ampliacin de las medidas provisionales tiene lugar respecto de familiares que se encuentren en
situaciones de potencial riesgo. El levantamiento de las medidas provisionales tiene lugar en caso lo
solicite el Estado, previo examen de la carga probatoria y argumentativa.
12. Derechos de los pueblos indgenas. Jorge Caldern. PUCP. 15 de febrero de 2012.
Jorge Caldern Gamboa Mxico. (Abogado Corte IDH. Profesor DD.HH. Universidad de Costa
Rica)
La CIDH enva su primer caso sobre comunidades indgenas Mayagna Sumo Awas Tingni- en el ao
2000. Por lo tanto, es un derecho en gestacin y bastante nuevo. Se viene reconociendo la forma
ancestral de vida de los pueblos indgenas. Hoy podemos hablar de 17 casos contenciosos, la mayora
contra Paraguay, Nicaragua y Honduras.
Hay tambin un conjunto considerable de medidas provisionales en esta materia, dados los temas
lgidos que involucran.
109
Temas principales
Propiedad colectiva
Jurisprudencia en relacin a recursos naturales
Vida digna
Derechos de los nios de pueblos indgenas
Libertad de expresin
Derechos polticos
Reparaciones
La Convencin Americana fue firmada en 1969. No contena disposicin alguna sobre derechos de los
pueblos indgenas y por lo tanto, ha utilizado otros instrumentos, entre Informes de los Relatores de las
NN.UU. Ha considerado Recomendaciones de rganos internacionales o fallos de la Corte
Constitucional de Colombia, la cual cuenta con fallos en esta materia.
Propiedad colectiva
El caso Awas Tingni estaba relacionado con problemas de demarcacin territorial. Frente al ingreso de
particulares, la Corte debi definir el derecho de propiedad contemplado en el artculo 2132 de la
Convencin con la propiedad colectiva. La Corte le asigna una cosmovisin ms amplia que el derecho
de propiedad per se.
Se prohbe, respecto de los derechos de estas comunidades, una interpretacin restrictiva de sus
derechos (artculo 2933 de la Convencin).
32
Convencin Americana de Derechos Humanos. Artculo 21. Derecho a la Propiedad Privada
1. Toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes. La ley puede subordinar tal uso y goce al inters
social.
2. Ninguna persona puede ser privada de sus bienes, excepto mediante el pago de indemnizacin justa, por
razones de utilidad pblica o de inters social y en los casos y segn las formas establecidas por la ley.
3. Tanto la usura como cualquier otra forma de explotacin del hombre por el hombre, deben ser prohibidas
por la ley.
33
Convencin Americana de Derechos Humanos. Artculo 29. Normas de Interpretacin
Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de:

a) permitir a alguno de los Estados Partes, grupo o persona, suprimir el goce y ejercicio de los derechos y
libertades reconocidos en la Convencin o limitarlos en mayor medida que la prevista en ella;
b) limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las
leyes de cualquiera de los Estados Partes o de acuerdo con otra convencin en que sea parte uno de dichos
Estados;
c) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma
democrtica representativa de gobierno, y
d) excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del
Hombre y otros actos internacionales de la misma naturaleza.
110
La comunidad Awas Tingni tena la posesin ancestral pero no la propiedad de sus tierras. Nicaragua
cre la Ley 455, a propsito de este problema, que permite una demarcacin territorial.
En el caso Yakye Axa se establece la potestad de estos pueblos de presentar solicitudes de
reivindicacin de tierras tradicionales. Se avanza sustantivamente en relacin al caso Moiwana que
fijaba los derechos de estos pueblos de manera inicial.
Propiedad comunal vs propiedad privada
El derecho a la propiedad debe ser entendido de manera amplia. Si se ha perdido la posesin de las
tierras tradicionales y stas no han sido adquiridas de buena fe por terceros, mantienen el derecho de
propiedad.
Si las tierras han sido adquiridas de buena fe por terceros, las comunidades indgenas o tribales tienen
el derecho de solicitar su devolucin.
El derecho a solicitar la devolucin o restitucin de las tierras puede caducar por el transcurso del
tiempo, a menos que se demuestre que las comunidades indgenas o tribales mantienen todava una
relacin con las tierras. Esa relacin depender de la cultura de cada pueblo. La relacin con las tierras
debe ser posible.
Si se decide dar prioridad a la propiedad comunitaria sobre la propiedad privada, deber otorgarse una
justa indemnizacin a los particulares.
En caso contrario a lo anterior, deber ofrecerse a la comunidad una indemnizacin.
Toda restriccin que se pretenda imponer respecto al derecho de propiedad, deber cumplir al juicio de
proporcionalidad. (Idoneidad, necesidad, y ponderacin)
Jurisprudencia en relacin a recursos naturales
Los Pueblos Indgenas PI tienen el derecho a ser titulares de los recursos naturales que han usado
tradicionalmente dentro de su territorio. Sin ellos, la supervivencia econmica, social y cultural de
dichos pueblos est en riesgo (Yakye Axa y Sawhoyamaxa, p. 121).
Salvaguardias frente a proyectos de desarrollo
Requisitos para explotar recursos.
- Derecho a la consulta previa, libre e informada (Ver caso Saramaka, interpretacin de
sentencia). La Corte ha precisado que los proyectos a gran escala s requieren consentimiento.
El problema es que no se ha definido el trmino a gran escala. En 2009 y 2010 la Corte
Constitucional de Colombia vet dos proyectos de inversin tomando como referencia los
estndares del caso Saramaka. Es importante establecer cundo el consentimiento es
obligatorio. 34
34
DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS Y TRIBALES SOBRE SUS TIERRAS ANCESTRALES Y

RECURSOS NATURALES. Normas y jurisprudencia del Sistema Interamericano de Derechos Humanos.
IX. DERECHOS A LA PARTICIPACIN, LA CONSULTA Y EL CONSENTIMIENTO.
C. El deber limitado de obtener el consentimiento previo e informado
111
Elaboracin de estudios de impacto ambiental. Implica que los proyectos que se realicen se
elaboren oportunamente y advirtiendo los riesgos posibles.
Compartir beneficios.
Vida digna
Artculo 4 CADH. La Corte IDH desarrolla en gran parte de su jurisprudencia los enfoques de los
deberes de respeto y de garanta. Los Estados deben adoptar medidas positivas concretas y
orientadas a satisfacer una vida digna, en especial cuando se trata de personas en situacin de riesgo.
Riesgo de vida: tener conocimiento de situacin real e inminente sin tomar medidas para evitarlo.
La Corte ha analizado las caractersticas de una vida digna: artculo 4 de la CADH en relacin con:
artculo 1 (deber general de garanta), artculo 26 (desarrollo progresivo), disposiciones pertinentes del
Convenio 169 de la OIT, disposiciones del Comit DESC ONU, artculo 12 del Pacto (salud).
Derechos de los nios de pueblos indgenas
Para el desarrollo pleno y armonioso, los nios de los pueblos indgenas deben crecer dentro de su
entorno natural pues los vincula con los valores propios de su comunidad.
Libertad de expresin
El artculo 13 de la CADH precisa la libertad de expresarse, derecho que les asiste a las comunidades
indgenas, tambin. stas no pueden resultar restringidas en sus formas de expresin cultural pues es
una forma de manifestacin de su identidad.
334. El desarrollo de los estndares internacionales sobre los derechos de los pueblos indgenas, incluyendo
aquellos fijados por el sistema interamericano, hace posible identificar una serie de circunstancias donde la
obtencin del consentimiento de los pueblos indgenas es obligatoria.
1. La primera de estas situaciones, identificada por el Relator Especial de Naciones Unidas, es la de los planes
o proyectos de desarrollo o inversin que impliquen el desplazamiento de los pueblos o comunidades indgenas
de sus territorios tradicionales, es decir, su reubicacin permanente. El requisito del consentimiento en estos
casos se establece en el artculo 10 de la Declaracin de Naciones Unidas: Los pueblos indgenas no sern
desplazados por la fuerza de sus tierras o territorios, No se proceder a ningn traslado sin el consentimiento
previo, libre e informado de los pueblos indgenas interesados, ni sin un acuerdo previo sobre una
indemnizacin justa y equitativa y, siempre que sea posible, la opcin del regreso.
2. El consentimiento de los pueblos indgenas tambin se requiere, segn la Corte Interamericana en el caso
Saramaka, en los casos en que la ejecucin de planes de inversin o desarrollo o de concesiones de explotacin
de los recursos naturales privara a los pueblos indgenas de la capacidad de usar y gozar de sus tierras y de
otros recursos naturales necesarios para su subsistencia.
3. Otro caso en el que, como apunta el Relator Especial, resulta exigible el consentimiento de los pueblos
indgenas, es el de depsito o almacenamiento de materiales peligrosos en tierras o territorios indgenas, segn
dispone el artculo 29 de la Declaracin de Naciones Unidas.
112
Derechos polticos
En el caso Yatama vs Nicaragua la Corte encontr que la figura de partidos polticos si bien no es
propia de las comunidades indgenas, no debe significar que los Estados restrinjan la capacidad de las
comunidades de participar en poltica.
En el caso Chitay Nech se impidi a un candidato cumplir con el derecho de participacin en el proceso
de formacin de lderes comunitarios.
Reparaciones
El artculo 63.1. de la CADH reconoce el derecho a una reparacin en 3 niveles: a) Que se garantice al
lesionado el goce de su derecho o libertad conculcada; b) Que se reparen las consecuencias de la
medida o situacin; y c) El pago de una justa indemnizacin.
En el caso Masacre Plan de Snchez, a propsito de un asesinato de indgenas de Guatemala, se
orden diversas formas de reparacin a favor de los familiares de las vctimas, entre ellas medidas
socioeconmicas.
En el caso Moiwana se estableci un fondo de desarrollo por US$ 1, 200,000, destinado a programas
de salud, vivienda y educacin.
13. Libertad de expresin. Csar Landa Arroyo. PUCP. 16 de febrero de 2012.
Csar Landa Arroyo (Per) Ex Presidente del Tribunal Constitucional del Per (Pontificia
Universidad Catlica del Per)
Una visin prctica de este tema significa vincular los contenidos de este derecho con el derecho a la
intimidad. La libertad expresin es un valor fundamental en Amrica Latina.
Las nuevas Constituciones de Amrica Latina han optado por racionalizar el poder y han establecido la
nocin de derechos fundamentales, superando la concepcin inicial de las garantas.
No obstante estos esfuerzos normativos, o de neoconstitucionalismo, los esfuerzos de la jurisprudencia
han sido muy frgiles. El avance normativo ha sido mayor. A su vez, el avance de los dd.ff. fue lento en
un inicio. Un fuerte caudillismo es en parte la explicacin de esta situacin. En Europa hay monarcas y
sin embargo, hay serios lmites a sus potestades.
La proteccin del derecho a la intimidad ha sufrido diversos niveles de vulneracin. En sentido
formalista significa una supervaloracin de la norma en detrimento de la realidad. Cuando se ha
intentado articular una defensa de los derechos o libertades, muchas veces la poltica ha terminado
controlando y limitando al derecho. La poltica ha buscado ir por delante del Derecho y ha significado
una seria tensin con el Derecho Constitucional.
La libertad de expresin constituye una categora jurdica constitucional. Los dd.ff. tienen un doble
carcter: son las 2 caras de la misma moneda. El profesor Hauriou precis sobre la tutela de los
derechos de los administrados en la Corte de Lyon, respecto a la proyeccin de la crisis del principio
de legalidad, surgiendo ya las crticas a la idea de identidad de la ley con el derecho. De existir un
Estado basado en la ley, pasamos a un Estado basado en el derecho en tanto los derechos subjetivos
comenzaban a convertirse en derechos objetivos.
113
La libertad de los antiguos era la libertad de un orden estatal, de un orden colectivo. La autoridad era
simbolizada por el emperador. La poltica, la moral y el derecho estaban identificados en el bien comn.
La finalidad ltima era el bien comn de todos.
En el mundo moderno, de la Revolucin Francesa, la nocin es que cada persona es un bien individual,
que precede al Estado. Si la persona est bien, la comunidad est bien.
Los dd. ff. transitan por la teora de la institucin de Hauriou y de ah que tengan una faz de garanta
institucional de la democracia, por ejemplo. No se trata de un derecho fundamental en sentido tico
sino de una proteccin no solo a nivel individual sino en sentido total.
En el siglo XX la ley no es indispensable pues puede ser inaplicada, se declara inconstitucional si va
contra la Constitucin. Los dd.ff. hay que entenderlos en sentido subjetivo.
Jellinek afirm que la Declaracin de Francia haba sido una copia de la Declaracin de los Derechos
de Virginia. Boutmy responde a esa posicin y seala que s era una declaracin autntica de los
franceses.
Kelsen, Schmitt, Smend y Heller surgen despus y sealan el surgimiento de la cuestin social. La
teora de la integracin va a ser importante en ese contexto. Se plantea como idea que los dd.gff. van a
tener un contenido esencial y uno no esencial. El legislador podr regular pero sin afectar el contenido
esencial de un derecho fundamental.
La teora absoluta de los dd.ff. seala que los derechos tiene una clusula ptrea pero si hay otros
bienes a proteger, podra haber limitaciones a ese goce y ejercicio del derecho, lo cual implica una
teora relativa de los dd.ff.
En una conferencia en Karlsruhe, la ex presidenta del Tribunal Federal alemn, Jutta Limbach, seal
que Kelsen dej la institucin del Tribunal Constitucional, y en realidad dej un cascarn, mas la teora
de Smend, complet el fondo. Los dd.ff. son el punto de integracin de la autoridad con la libertad. Los
dd.ff. son tambin deberes, frente al Estado, frente a terceros, que estn implcitos en la Constitucin.
De esta forma, el contenido vital fue determinado por Smend.
Por tanto, no es que los dd.ff. ya estn dados. Es cierto que los dd.ff. estn regulados en la
Constitucin pero ellos tienen una faceta en evolucin, en desarrollo, son algo dinmico, que se
desarrolla en funcin de la prctica.
Los derechos y libertades podrn ser promovidos en funcin de asignarles un trato justo. Hberle
plantea una teora liberal de los dd.ff. a fin de darles mayores contenidos. La Constitucin no es solo es
emotio sino tambin ratio, es decir, no es solo sentimiento sino tambin razn.
Interesa la teora democrtico -funcional35 pues ah vamos a enfocar el derecho a la libertad de
expresin.
35
Teora democrtico funcional
Se parte de concebir a los derechos de la persona en funcin de los objetivos o funciones pblicas y del Estado
constitucional, en el marco de una democracia deliberativa; de all que "no hay legitimidad del derecho sin
114
La teora unitaria seala que a la libertad de expresin se incorporan otras libertades. La teora dualista
seala que se trata de libertades diferenciadas. Tiene ms sentido hablar de esta ltima. La libertad de
expresin seala valoraciones ideolgicas. La libertad de informacin tiene otro contenido,
generndose una zona gris con relacin a las libertades comunicativas.
Hay una dimensin negativa respecto a la libertad expresin por la cual el Estado est impedido de
actuar contra el ejercicio de esa libertad. La libertad positiva involucra garantizar libertades mnimas
para el ejercicio de este derecho.
Hay 2 argumentos que legitiman las libertades comunicativas: hay un argumento democrtico poltico y
un argumento humanista. Se permite la formacin de una opinin pblica que permitir a los
ciudadanos votar. Lo humanista se refiere a una cuestin de realizacin personal. Y no solo son
derechos sino tambin mandatos.
Hay lmites a los contenidos de los dd.ff. en la medida que se puedan limitar o restringir dichos
derechos.
Los lmites pueden ser internos o externos. Los internos se refieren a la ausencia de excesos; los
externos, se refieren, por ejemplo, al orden pblico. No puede haber arengas al delito; o la seguridad
nacional, por ejemplo.
La Corte IDH ha asumido una posicin ms tradicional y hasta cierto punto absoluta, respecto a la
libertad de expresin pues ha vinculado la misma a otros derechos. Por interpretacin sistemtica,
entendemos que podemos llegar a la conclusin de que hay una vocacin de informar y de ah que
merezca el reconocimiento de la Convencin. En la libertad comunicativa de informacin hay una
vocacin de difusin; en la libertad de opinin, no.
La Corte IDH no considera mayores restricciones respecto a la libertad de expresin salvo los
contenidos del artculo 1336 de la CADH.
democracia y no hay democracia sin legitimidad del derecho". 63 Es decir, que se pondera el carcter cvico de
los derechos fundamentales como elementos constitutivos y participatorios de la democracia estatal. Desde esta
perspectiva social y ciudadana, se puede plantear que hay derechos fundamentales, pero tambin deberes y
obligaciones fundamentales con el Estado democrtico-constitucional. En este ltimo sentido, los derechos
fundamentales no son bienes jurdicos de libre disposicin, sino que presentan lmites, en tanto los ciudadanos
de una comunidad democrtica tienen los lmites y el deber de fomentar el inters pblico.
La idea de que los derechos fundamentales deben asegurar el fortalecimiento del Estado constitucional se ha
visto expresada en el desarrollo de los derechos a la libertad de opinin, libertad de prensa y libertad de
reunin y asociacin, como bases necesarias para el funcionamiento de la democracia. Aqu se percibe la clara
influencia de la teora de la integracin, que ubica al hombre como ser poltico en relacin directa con el
Estado como expresin del derecho poltico. Por lo anterior, como seala Bckenfrde, "el objeto (Aufgabe) y la
funcin (Funktion) pblica y democrtico-constitutiva es lo que legitima los derechos fundamentales, y tambin
lo que determina su contenido". (Notas omitidas)
En LANDA ARROYO, Csar. Teoras de los Derechos Fundamentales. Cuestiones constitucionales. Revista
Mexicana
de
Derecho
Constitucional.
Informacin
disponible
en
http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/cconst/cont/6/ard/ard3.htm Fuente visitada con fecha 16 de febrero
de 2012.
36
Convencin Americana de Derechos Humanos. Artculo 13. Libertad de Pensamiento y de Expresin
115
Con el caso Kimel, la Corte IDH da un giro importante en sus planteamientos sobre libertad de
expresin. Se plantea un conflicto entre el derecho a la libertad de expresin y la afectacin al honor
del juez demandante de Kimel en el proceso seguido ante la justicia argentina. Se aplica el principio de
proporcionalidad (adecuacin, necesidad y estricta proporcionalidad).
14. Derechos econmicos, sociales y culturales. Javier Mujica Petit. PUCP. 20 de febrero de
2012.
Javier Mujica (Per) Centro de Polticas Pblicas y DD.HH. PERU EQUIDAD
La promocin de los DESC implica una adecuacin de las polticas pblicas, lo cual, de llevarse a cabo
adecuadamente, acarreara una importante reduccin de la carga judicial.
Es importante la nocin de la integralidad de los dd.hh. Cmo tomar en serio la garanta de los DESC
en el sistema interamericano?
El debate sobre la integralidad. Los dd.hh. conllevan una nocin civilizadora aunque ciertamente en un
inicio se generaron muchas objeciones a la naturaleza de estos derechos. Los dd.hh. estn anclados
en el autogobierno de las personas, en la idea de la autodeterminacin y cubren ntegramente la esfera
de la dignidad humana. Para ello sirven los dd.hh., es decir, para que no haya abuso contra los
derechos.
Los debates se han determinado por generaciones, aunque sta es una discusin acadmica. En
algunos pases se han conquistado primero los DESC y en otros, primero los dd. civiles y polticos. Por
ejemplo, en el mundo anglosajn se ha generado primero las libertades polticas. En el caso de Per, la
mujer gana el derecho al voto pero ya antes tena derechos como trabajadora.
Los dd.. civiles y polticos generaban deberes de abstencin bajo la frmula del no debe, en tanto que
los DESC representaban deberes del Estado por hacer. Hoy la concepcin ha cambiado, Los dd.hh.
comparten nociones de hacer y no hacer.
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la
libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya
sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin.
2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura sino a
responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
asegurar:
a) el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o
b) la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas.
3. No se puede restringir el derecho de expresin por vas o medios indirectos, tales como el abuso de controles
oficiales o particulares de papel para peridicos, de frecuencias radioelctricas, o de enseres y aparatos
usados en la difusin de informacin o por cualesquiera otros medios encaminados a impedir la comunicacin
y la circulacin de ideas y opiniones.
4. Los espectculos pblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de
regular el acceso a ellos para la proteccin moral de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo
establecido en el inciso 2.
5. Estar prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologa del odio nacional, racial
o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accin ilegal similar contra cualquier
persona o grupo de personas, por ningn motivo, inclusive los de raza, color, religin, idioma u origen
nacional.
116
Por otro lado se trata solo de derechos prestacionales? Debe solo el Estado invertir? Debe
desarrollarse la economa para que se hagan efectivos los dd.? El derecho de huelga, por ejemplo, no
es un derecho prestacional pero se puede leer en clave de DESC. Los dd. civiles tambin cuestan, no
hay derechos gratuitos.
Las obligaciones de medio de los dd. implican que los Estados se impongan una lgica de actuacin de
metas.
Los dd.hh. pueden verse en 3 momentos:
- Su contenido esencial, el cual debe garantizarse s o s;
-
El umbral de los dd. o lnea base, cuando se ratifica un tratado; comienza el reloj a correr;
Plena efectividad de los dd., es una tercera fase
La justiciabilidad o injusticiabilidad de los dd. . Se dice que los DESC tendran una redaccin confusa
respecto a su cumplimiento. Objetivamente todos los dd. presentan criterios de partida respecto a sus
contenidos. Por lo tanto, no se puede decir que unos dd. sean ms justiciables que otros.
Inherencia, indivisibilidad, integralidad, interdependencia, progresividad y dignidad indivisible son
caractersticas de todos los dd.hh. (Programa de Accin de Viena de 1993).
Todos los dd.hh. tienen un contenido esencial, todos imponen a los Estados deberes positivos y
negativos, todos imponen realizacin inmediata y progresiva as como todos son justiciables y
susceptibles de exigibilidad.
Imponen obligaciones autoejecutables que resultan de inmediato cumplimiento y los Estados deben
adoptar medidas positivas necesarias.
La justiciabilidad es el gnero y la exigibilidad jurdica es la especie. La exigibilidad de los DESC es un
proceso. El Pacto Internacional de los DESC (PIDESC) ha desarrollado a travs de los Comits DESC,
diversas Observaciones Generales: derecho a la vivienda adecuada, alimentacin adecuada,
educacin, disfrute del ms alto nivel posible de salud, agua, proteccin de creaciones cientficas,
artsticas y culturales, trabajo, seguridad social y derechos culturales.
Cada da se va articulando ms la idea de un solo derecho.
Diversos derechos con desarrollos notables: Derecho a la libre determinacin. Derecho a un nivel de
vida adecuado (art. 11 PIDESC, art. 25 DUDH); derecho a la alimentacin (el Estado tiene que educar
en materia de nutricin); derecho a una vivienda adecuada; a la educacin; salud; dd.hh. laborales;
derecho a la seguridad social.
El Protocolo de San Salvador contiene una enumeracin amplia de DESC pero solo permite reclamar
por los artculos 8.1. Y 13 (libertad de asociacin sindical y educacin).
El artculo 2637 de la CADH contiene una enumeracin genrica de los DESC pero debe concordarse,
para mayor efectividad, con el artculo 2938 de la Convencin.
37
Convencin Americana de Derechos Humanos. DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y

CULTURALES. Artculo 26. Desarrollo Progresivo
117
Ntese que la CIDH puede conocer casos contra EE.UU. a partir de la Declaracin Americana de
DD.HH.
Litigio de los DESC:
A. Litigio directo:
-
Atribuyendo responsabilidad estatal por violacin de derechos protegidos por la CADH o el

PSS.
Atribuyendo responsabilidad por violacin directa del art. 26 de la CADH. Ver sentencia caso 5
pensionistas v Per.
B. Litigio indirecto
-
Utilizar disposiciones de la CADH en materia de igualdad, no discriminacin y garantas

procesales para sostener que el Estado no cumple con los estndares internacionales. Ver
Precedente caso 7615 (Brasil) sobre impactos en regin amaznica, pueblo Yanomani; Opinin
Consultiva de los trabajadores migrantes (trato a los mexicanos en EE.UU.)
C. El litigio basado en la interpretacin/integracin amplia de los derechos consagrados en la

CADH.
Derecho al trabajo:
Un caso representativo ante la Corte IDH es el caso de los trabajadores cesados del Congreso vs.
Per. Los dd.hh. no pueden ser interpretados en forma aislada. Debe haber un reenvo frecuente de los
criterios de interpretacin. Las normas de dd.hh. componen un orden pblico internacional. No todos
los derechos sociales pueden ser identificados como derechos prestacionales. Las normas de Derecho
Interno deben ser interpretadas de tal modo que no entren en conflicto con el Derecho Internacional.
El ltimo Convenio aprobado de la OIT es el de las trabajadoras del hogar.
Los Estados Partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a nivel interno como mediante la
cooperacin internacional, especialmente econmica y tcnica, para lograr progresivamente la plena
efectividad de los derechos que se derivan de las normas econmicas, sociales y sobre educacin, ciencia y
cultura, contenidas en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, reformada por el Protocolo de
Buenos Aires, en la medida de los recursos disponibles, por va legislativa u otros medios apropiados.
38
Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de:

a) permitir a alguno de los Estados Partes, grupo o persona, suprimir el goce y ejercicio de los derechos y
libertades reconocidos en la Convencin o limitarlos en mayor medida que la prevista en ella;
Estados;
c) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma
democrtica representativa de gobierno, y
d) excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del
Hombre y otros actos internacionales de la misma naturaleza.
118
La Observacin General 1839 del PIDESC desarrolla los contenidos del derecho al trabajo.
Condiciones existentes: disponibilidad40, accesibilidad41 y aceptabilidad y calidad. 42
Las condiciones adecuadas pueden agruparse por materias, siendo condiciones de acceso para el
ejercicio de las dems.
El Estado tiene obligaciones en materia de derecho individual al trabajo. Existe un deber de
progresividad y una prohibicin de regresividad. El Estado tiene obligacin de respetar, debiendo
adoptar medidas para prohibir el trabajo forzoso y obligatorio, abstenerse de denegar el trabajo o limitar
el acceso igualitario al trabajo digno a todas las personas, y adoptar medidas efectivas para prohibir el
trabajo de nios y adolescentes.
Obligaciones jurdicas especficas43 respecto al derecho al trabajo: respetar, proteger, aplicar
(proporcionar, facilitar y promover) el derecho al trabajo.
Obligaciones mnimas de satisfaccin: garantizar el derecho de acceso al empleo, evitar medidas
discriminatorias, y adoptar y aplicar una estrategia.
CIDH: trabajo infantil. Ver Informe Brasil 1997
CIDH: trabajo de las mujeres. Ver Informe Hait no discriminacin.
CIDH: salarios justos. Ver Informe Mxico 1998.
CIDH: salario mnimo. Ver Informe Paraguay 2001, Informe Per 2000.
39
Consejo Econmico y Social. COMIT DE DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES.

35 perodo de sesiones. Ginebra, 7 a 25 de noviembre de 2005. Tema 3 del programa provisional
II. CONTENIDO NORMATIVO DEL DERECHO AL TRABAJO
6. El derecho al trabajo es un derecho individual que pertenece a cada persona, y es a la vez un derecho
colectivo. Engloba todo tipo de trabajos, ya sean autnomos o trabajos dependientes sujetos a un salario. El
derecho al trabajo no debe entenderse como un derecho absoluto e incondicional a obtener empleo. El prrafo
1 del artculo 6 contiene una definicin del derecho al trabajo y el prrafo 2 cita, a ttulo de ilustracin y con
carcter no exhaustivo, ejemplos de las obligaciones que incumben a los Estados Partes. Ello incluye el
derecho de todo ser humano a decidir libremente aceptar o elegir trabajo. Tambin supone no ser obligado de
alguna manera a ejercer o efectuar un trabajo y el derecho de acceso a un sistema de proteccin que garantice
a cada trabajador su acceso a empleo. Adems implica el derecho a no ser privado injustamente de empleo.
40
OG 18. Artculo 12. Disponibilidad.
Los Estados Partes deben contar con servicios especializados que tengan por funcin ayudar y apoyar a los
individuos para permitirles identificar el empleo disponible y acceder a l.
41
OG 18. Artculo 12.Accesibilidad.
El mercado del trabajo debe poder ser accesible a toda persona que est bajo la jurisdiccin de los Estados
Partes
42
OG 18. Artculo 12.Aceptabilidad y calidad.
La proteccin del derecho al trabajo presenta varias dimensiones, especialmente el derecho del trabajador a
condiciones justas y favorables de trabajo, en particular a condiciones laborales seguras, el derecho a
constituir sindicatos y el derecho a elegir y aceptar libremente empleo.
43
OG 18. Artculos 23-28.

119
El Tribunal Constitucional de Per estableci que el rgimen de trabajo agrario (con menores derechos)
no era incompatible con la Carta Fundamental.
Corte IDH: derechos laborales. Ver Caso Caballero Delgado y Santana vs Colombia (1995);
Corte IDH: Libertad de trabajo y al derecho de asociacin OC 5-85 del 13.11.85.
Derechos laborales protegidos por la jurisprudencia de la Corte IDH
a) Libertad de asociacin sindical, art 16 CADH
. Baena Ricardo vs Panam.
b) Prohibicin de trabajos forzados, art. 6.2 CADH
. Masacre de Ituango vs Colombia.
c) Derecho a la seguridad social.
- 5 pensionistas vs Per
- Acevedo Buenda (cesantes de la Contralora) vs. Per
d) Derecho al trabajo
- Acevedo Jaramillo y otros (Sitramun) vs. Per
- Trabajadores cesados del Congreso vs. Per
e) Salarios equitativos
- Caso Abril Alosilla vs Per.
(Estoppel: impedimento para que alguien no pueda negar algo previamente afirmado. Se refiere a un
principio de responsabilidad por conducta anterior del Estado)
Derecho a la salud.
El Protocolo de San Salvador define los alcances del derecho a la salud. Ver caso Vctor Rosario
Congo vs. Ecuador. Ver caso Mamrita Mestanza, caso 12191, sobre esterilizacin forzada; Ximenes
Lopes vs Brasil; Daniel Tibi vs. Ecuador; entre otros.
Las estrategias no solo deben circunscribirse a los derechos. Tambin deben considerar los
indicadores de dd.hh. que tengan en cuenta factores econmicos, financieros as como indicadores
estructurales, de proceso (miden calidad y magnitud del esfuerzo estatal), y de resultado (para ver los
logros obtenidos).
15. Gnero y DD.HH. Mujer. Mnica Roa. PUCP. 21 de febrero de 2012.
Mnica Roa (Universidad de los Andes, Colombia. Womens Link Worldwide)
La idea de gnero se caracteriza por las construcciones sociales que diferencian los conceptos de
masculino y femenino. El sexo es ms un concepto biolgico y se diferencia entre hombre/varn y
mujer. La diferencia entre gnero y sexo es relevante en materia de dd.hh. El concepto de equidad de
gnero apunta a evitar la discriminacin.
Algunos casos que conciernen a derechos de las mujeres: Campo Algodonero vs Mxico (violacin de
3 mujeres), Loayza Tamayo vs Per (violacin), Chocrn Chocrn vs. Venezuela (jueza destituida),
Gelman vs. Uruguay (mujer embarazada y apropiaciones ilcitas), Castro Castro vs Per (violencia
120
fsica contra mujeres embarazadas), masacre de las 2 Erres contra Guatemala (genocidio contra
mujeres).
Casos de violacin como tortura: Fernndez Ortega vs. Mxico (violacin como tortura), Rosendo
Cant vs. Mxico. La tortura exige los siguientes requisitos: infligir graves daos, intencionalidad e
intervencin de un agente estatal o civil.
Casos de aborto: Xakmok ksek vs Paraguay (derechos reproductivos); Baby boy vs. EE.UU. (aborto);
caso X y XX contra Colombia (violacin a una menor con subsecuente gonorrea); caso Amalia vs.
Nicaragua. (Mujer con cncer, no se le haca la quimioterapia pues la mujer estaba embarazada);
mujeres violadas de Hait (anticoncepcin oral de emergencia en campamentos de refugiados luego del
terremoto). A nivel de la CIDH se dispuso 4 medidas cautelares para contrarrestar las violaciones, entre
ellas, la anticoncepcin oral de emergencia; Karen Atala vs. Chile (discriminacin a jueza lesbiana, que
perdi la custodia de sus hijas), ya ingres a la Corte IDH; caso Morales de Sierra contra Guatemala
(se usa estereotipos de gnero, es una discriminacin de gnero muy dura); caso Mara de Pinha vs
Brasil (mujer que vive violencia domstica hasta que el esposo la deja parapljica); caso Jessica
Lanahan vs. EE.UU. (violencia domstica), solo visto por la CIDH pues EE.UU. no ha aceptado la
competencia contenciosa de la Corte IDH; caso Gretel Artavia vs. Costa Rica (fertilizacin in vitro). Ver
en materiales estndares de gnero del sistema interamericano de dd.hh.
El caso Campo Algodonero considera la doctrina del riesgo previsible y evitable, hay responsabilidad
indirecta; en el caso Mara de Penha, la responsabilidad es directa (ver la doctrina de la reparacin en
el artculo de Vctor Abramovich en los materiales de trabajo). En este caso se utiliz por primera vez la
Convencin de Belem do Par.
Son componentes de la doctrina del riesgo previsible:
a) Riesgo real e inminente;
b) Riesgo particular y determinable;
c) Que el Estado conoca o deba conocer el riesgo.
d) Que el Estado, por las caractersticas del riesgo, pudiera evitarlo.
Estndares del SIDH frente a la violencia de mujeres
Violencia sexual: acciones de naturaleza sexual que se cometen en una persona sin su consentimiento.
Los estereotipos sobre el comportamiento y el estilo de vida de las mujeres, crean patrones
socioculturales discriminatorios que generan ambientes propicios para la impunidad.
Anlisis interseccional. No todas las mujeres sufren el mismo tipo de violencia. Esto vara de acuerdo a
la edad, la raza, la etnia y la posicin econmica.
Vnculo entre violencia y discriminacin. La violencia se origina en la discriminacin. La violencia est
contenida en la definicin de discriminacin de la CEDAW (Comit para la Eliminacin de la
Discriminacin contra la Mujer).
El sexo debe constituir un factor prohibido de discriminacin.
121
16. Derecho al medio ambiente. Carlos Alza. PUCP. 22 de febrero de 2012.

Carlos Alza Barco (Profesor y Coordinador de la Especialidad de Polticas Pblicas y Gestin
Pblica en la Escuela de Gobierno PUCP)
Existe hoy una enorme demanda de la poblacin por temas ambientales, a diferencia de hace unos
aos en los cuales este tema se limitaba solo al CONAM (Consejo Nacional del Ambiente) y un reclamo
por cuestiones de emisiones txicas en Arequipa.
Dos cuestiones importantes: qu es medio ambiente? y a quin supervisamos? Desde 2003 a 2004,
se registraban en Per 13 conflictos por ao; subi a 100 en 2006; y en 2011, se ha llegado a 250
conflictos, de los cuales una gran parte de ellos se refiere a medio ambiente. A modo de ejemplo, 86%
de la contaminacin en Lima es generada por los vehculos.
No es fcil organizar el sistema de proteccin pues plantea enormes dilemas. Un ejemplo de dilema es,
en el caso peruano, la existencia de pobreza y el desarrollo que representa la minera. Se prefiere lo
uno o lo otro?
Una conclusin importante: no hay proteccin directa ante la CIDH o la Corte IDH respecto a temas de
medio ambiente. S existe el sistema de peticiones individuales mas ellos no llegan a constituir un
medio de proteccin directa en relacin a los derechos medio ambientales. Sin embargo, hay una
proyeccin importante de estos derechos en los Estados.
Tenemos 2 temas centrales en esta ponencia: revisin del sistema nacional y anlisis de diversos
casos a trabajar en grupos.
Derecho al medio ambiente en el mbito nacional.
Existe enorme complejidad para definir el medio ambiente pues se debe determinar cules conceptos
lo integran. Se llega a proponer que se trata de un sujeto de derechos, tema de honda discusin que
trasunta la complejidad de la proteccin. Una posicin propone que se debe proteger el medio
ambiente en tanto protege a la persona humana. Otro modelo conservacionista asume un nivel de
conviccin plena de proteccin y propone que no haya ningn tipo de alteracin del medio ambiente,
por ejemplo, que no haya minera en ningn lado. El modelo de desarrollo sostenible propone que la
minera se puede desarrollar pero bajo ciertas condiciones, es un modelo ms intermedio. Otra posicin
refiere que no importa si se contamina o no pero el ser humano debe estar protegido. Por ejemplo, si se
impulsa un proyecto en Alaska y ah no vive nadie, no importa cierto nivel de contaminacin. Hoy esta
posicin es muy relativa por los niveles de interrelacin a nivel del medio ambiente, lo cual exige ciertos
niveles de salvaguarda.
La Constitucin del medio ambiente asume la proteccin del derecho al medio ambiente. Constitucin
1993: artculo 2, inciso 2244, artculos 6745, 68 46y 6947. No se describe qu es el medio ambiente pero
44
Constitucin Poltica de 1993. Artculo 2. Toda persona tiene derecho a: ()
22. A la paz, a la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, as como a gozar de un ambiente
equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida.
45
Constitucin Poltica de 1993 Artculo 67.
122
existen principios ambientales, de proteccin del medio ambiente. El objeto lo constituyen los bienes
ambientales. La referencia es a un paisaje, un entorno natural y un entorno urbano.
Lmites al derecho al medio ambiente.
El derecho al medio ambiente aparece como un lmite al desarrollo urbano. (Vid. STC 1757-2001AA/TC. Caso Comit de Defensa Ecolgica del Parque Ramn Castilla. Municipalidad ordena
construccin de obras civiles en parque. FUNDADA).
El aprovechamiento de los recursos naturales no debe generar impactos ambientales en exceso. (Vid.
STC 4899-2007-AA/TC. Caso Jockey Club del Per. Uso de agua subterrnea. FUNDADA)
Libertad de empresa, derecho al trabajo (Vid. STC 3610-PA/TC. World Cars Import. Importacin de
vehculos usados. FUNDADA). Los impactos ambientales negativos deben ser controlados por las
leyes. La lgica del trabajo no puede llevar tampoco a una reduccin de costos infringiendo los
derechos de los dems.
Doble dimensin del derecho al medio ambiente
1) El derecho a gozar del medio ambiente. Incluye condiciones de dignidad (proviene del trmino
dignitas). Debe existir un disfrute del ambiente y no se debe alterar la conformacin del
ambiente
2) El derecho a que ese medio ambiente se preserve. Se debe cuidar y no afectar. Hay un deber
de proteccin. Es una obligacin inherente de los poderes pblicos, deber que se extiende a
los particulares.
Hoy existe una Constitucin Ecolgica (Vid STC 3610-2008-AA/TC. F.J. 33 y 34.) Dicho tipo de
Constitucin tiene una triple dimensin: a) principios (mandatos de proteccin al medio ambiente); b)
derecho a un medio ambiente sano; y c) conjunto de obligaciones imponibles al Estado y particulares.
Csar Landa refiere la existencia de un principio de desarrollo sostenible, como principio del sistema.
Adems, un principio precautorio y de prevencin (nocin de incertidumbre en el conocimiento del
dao, y resguardo frente a cualquier peligro, respectivamente). En el principio precautorio no hay an
conocimiento del dao es una cautela preventiva frente a indicios de amenaza. Por ejemplo, la OMS
viene investigando muchos aos las antenas de celulares generan radiaciones no ionizantes? La
figura est en estudio y no se tiene certeza del dao que pueda generar. Tcnicamente no est
probado. La precaucin, sin embargo, genera un lmite y personal del MTC va controlando dichos
lmites. Por ejemplo, una antena no puede estar junto a un Colegio.
El Estado determina la poltica nacional del ambiente. Promueve el uso sostenible de sus recursos naturales.
46
Constitucin Poltica de 1993. Artculo 68.
El Estado est obligado a promover la conservacin de la diversidad biolgica y de las reas naturales
protegidas.
47
Constitucin Poltica de 1993Artculo 69.
El Estado promueve el desarrollo sostenible de la Amazona con una legislacin adecuada.

123
La obligacin de los poderes pblicos se expresa en:

-
El Estado tiene la obligacin de disear la poltica nacional del ambiente
Vela y promueve la preservacin de la biodiversidad
La Constitucin fija una obligacin especial para la Amazona
Existe en general un inters para que los Estados adopten acuerdos internacionales que promueven
estas obligaciones.
Derecho al medio ambiente en el mbito internacional.
La CIDH y la Corte IDH han establecido la vinculacin de otros derechos con el derecho al medio
ambiente y de esa forma se han reconocido determinados casos para su admisin a trmite. Son
derechos que pueden ser peticionables: 4(vida); 5 (integridad personal); 8 (garantas judiciales); 13
(libertad de pensamiento y de expresin); 21 (propiedad privada); 25 (proteccin judicial); 1 (obligacin
de respetar); y 2 (deber de adoptar disposiciones de Derecho Interno).
Medidas cautelares en temas ambientales desde 2000.
La CIDH ha otorgado 41 medidas referidas a casos sobre temas indgenas relacionados a temas
ambientales. Distribucin de casos: 7 directamente vinculados a temas ambientales, 17 casos dirigidos
a proteger la vida y la salud a personas vinculadas a la proteccin de pueblos indgenas y temas
ambientales; 17 casos que abarcan referidos a temas de territorio, consulta previa, religin, delimitacin
territorial, desplazamiento territorial y cultura indgena.
Acuerdo previo es una negociacin entre 2 partes (pueblo indgena y particular); la consulta previa tiene
que ver entre el pueblo indgena y el Estado, se regula por el Convenio 169. Hoy este derecho se
encuentra en proceso de reglamentacin en el Vice ministerio de Interculturalidad. La consulta busca el
consentimiento de la parte. Si no hay acuerdo, el Estado decide pero sea cual fuere el resultado, no se
deben afectar los derechos indgenas. Esto es un tema muy complejo pues siempre va a existir un nivel
de afectacin.
Medidas cautelares. Casos emblemticos.
-
Caso Comunidades Indgenas Mayas/Belice
Caso Oscar Gonzles Anchurayco y miembros de la Comunidad Indgena de San Mateo. Per.
Otros casos emblemticos.

- Resolucin 12/85 caso 7615 (Brasil) 5 de marzo de 1985. Comunidad Indgena Yanomami.
-
Caso 11.713 Comunidades Indgenas Enxet- Lamenxay vs. Paraguay.
Informe 75/02 Caso 11.140 Fondo Mary y Carrie Dann. EE.UU. 27 de diciembre de 2002.
Caso determinado por la Declaracin Americana pues EE.UU. no ha aceptado la competencia
contenciosa de la Corte IDH.
No han existido soluciones amistosas en materia de medio ambiente.
124
Casos emblemticos ante la Corte IDH

-
Awas Tingni vs Nicaragua
Moiwana vs. Suriname
Yakye Axa vs. Paraguay
Sawhoyamaxa vs Paraguay
Saramaka vs Suriname
Xakmok kasek vs. Paraguay
Polticas pblicas.
El Estado tiene la obligacin de determinar un conjunto de acciones como parte de su poltica pblica
respecto al medio ambiente. Ese ciclo de polticas pblicas comprende las etapas de agendacin (fase
predecisional); y diseo, implementacin y evaluacin (fase decisional).
17. Regmenes de excepcin. Juan Hernndez Pastor. PUCP. 23 de febrero de 2012.
Juan Hernndez Pastor (abogado representante del Comit Internacional de la Cruz Roja en el
Per)
El uso de la fuerza en el Derecho Internacional implica estndares internacionales y su vinculacin al
Derecho Internacional Humanitario es estrecha.
Los funcionarios del Estado- Polica usualmente- tienen la prerrogativa para el uso de la fuerza mas, al
mismo tiempo, existen limitaciones a esas facultades.
La inspiracin internacional para el uso de la fuerza proviene de la legtima defensa, la cual no conlleva
persecucin penal.
Instrumentos internacionales sobre uso de la fuerza
Soft Law.
- Cdigo de Conducta para FEHCL48 1979 (CC)
-
Principios bsicos sobre el empleo de la fuerza y armas de fuego por los FEHCL 1990 (PB)
No obstante ser instrumentos de Soft law, respecto a la STC 002-2008-PI/TC49 se entendi que haba
un efecto de necesidad de adecuacin de la Ley 29166 50 a los instrumentos internacionales. En el caso
de esta norma, no se diferenciaba el uso de la fuerza en tiempos de paz o de guerra.
48
49
Funcionario encargado de hacer cumplir la ley.

STC 002-2008-PI/TC. Decisorio.
1. Declarar FUNDADA en parte la demanda de inconstitucionalidad. En consecuencia:

a. INCONSTITUCIONAL la segunda parte del segundo prrafo del artculo 7 de la Ley N. 29166, que
establece que en las situaciones descritas, () y en caso necesario, el personal militar puede hacer uso de la
fuerza letal, incorporando la regla del Fundamento N. 64 de esta sentencia hasta que el legislador expida una
nueva regulacin sobre la materia.
125
Cundo se aplican los instrumentos internacionales?

-
1. Ausencia de violencia (antes):
Reglamentar UF y AF (uso de la fuerza y armas de fuego):
1.1. Adecuacin normativa (quines, cules armas, circunstancias, control y almacn,

advertencias, sistema de informes)
Prever como delito el empleo arbitrario de la fuerza.
1.2. Equipamiento: dotacin de distintos tipos de armas y municiones.
1.3. Capacitacin y entrenamiento
Procesos de seleccin adecuados
Capacitacin permanente en UF y AF: tica policial, tcnicas de investigacin, dd.hh.,

mediacin, persuasin, negociacin.
2. Desarrollo de la violencia (durante)
2.1. Principios: Legalidad (PB 1 y 2, CC 1), necesidad (PB 4; CC 3), proporcionalidad (PB 5).
2.2. Uso de arma de fuego: defensa propia, defensa de terceros, evitar delito grave, resistencia
a la autoridad, impedir una fuga, solo en defensa de una vida (PB 9), identificacin y
advertencia (PB 10).
2.3. Reuniones ilcitas: Pacficas, evitar uso de la fuerza (PB 13), violentas: uso de la fuerza en
el supuesto de PB 9
3. Con posterioridad a la violencia (despus)
Jurisprudencia internacional sobre el uso de la fuerza

Corte Europea de dd.hh. Caso Mc Cann y otros vs. Reino Unido (05/09/1995).
Se dispar al ciudadano Mc Cann al sospecharse que iba a cometer un atentado. Se le quit la vida
cuando ste haca un movimiento que pareci sospechoso como terrorista del IRA. El F.J. 200
establece el criterio de la honesta creencia como necesidad de usar la vida para salvar la de otros.
Los agentes britnicos disparan creyendo que salvaban muchas vidas en la creencia de que habra un
atentado inminente. Sin embargo, se consider ilegtimo el uso de la fuerza por desproporcionada. No
se responsabiliza al Reino Unido por el uso de la fuerza en s sino por los problemas de inteligencia, de
planificacin, en tratar de conjurar un peligro que no existi.
b. INCONSTITUCIONAL la frase capacidad del enemigo e incorporar en su reemplazo el trmino

capacidad del grupo hostil al artculo 10 de la Ley N. 29166. ()
50
Derogada luego por el Decreto Legislativo 1095, Reglas de empleo y uso de la fuerza por parte de las Fuerzas
Armadas en el territorio nacional, de 01 de setiembre de 2010. Fija los principios de humanidad, distincin,
limitacin, necesidad militar y proporcionalidad.
126
Derecho Internacional Humanitario y los conflictos armados

En situaciones de no conflicto se aplica el Soft Law. Pero cuando la situacin es de conflicto armado,
los estndares son del Derecho Internacional Humanitario DIH, lo que implica el uso de la fuerza entre
las partes.
El DIH s est compuesto por normas vinculantes o normas consuetudinarias, que forman conciencia
de obligatoriedad. Est especficamente destinado a conflictos internacionales o no internacionales
cuando el Estado combate a un grupo armados organizados.
Refiere cules armas estn prohibidas y a cules personas no se puede atacar.
Nace en 1859 a partir de las reflexiones de Henri Dunant despus de la batalla de Solferino. 51
La intensidad de las hostilidades es el primer elemento relevante para la existencia de un conflicto
armado internacional. Tambin son factores los medios y el personal del cual se valen los Estados.
El Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia refiere que existe conflicto armado internacional
cuando se recurre a la fuerza armada entre Estados.
ETA en Espaa no supuso ningn conflicto armado, por ejemplo, pues nunca se declar como tal.
Fueron netamente actividades terroristas. En el caso de las FARC, la dinmica es de emboscadas y
ocultamiento, se trata de escaramuzas que no representan un enfrentamiento abierto.
El Estatuto de Beligerancia no es un derecho de los grupos, es una discrecionalidad del Estado
reconocer esa condicin. Por ejemplo, Venezuela reconoci a las FARC la condicin de beligerante
mas no lo hizo Colombia. Se puede entender esto como una violacin del derecho de soberana.
Los prisioneros de guerra deben ser puestos en libertad una vez concluido el conflicto. Por ello, no se
puede hablar de prisioneros de guerra en caso de conflicto interno.
En caso de conflicto armado no internacional CANI, es de aplicacin el artculo 3 comn de los
Convenios de Ginebra, el cual refiere, entre otras exigencias, atentados contra la vida, toma de
rehenes, atentados contra la dignidad y las condenas y ejecuciones sin previo juicio. En sntesis, es
una forma de recordar a las partes a quines se est prohibido de atacar.
18. Jurisprudencia CIDH en el Per. Roger Rodrguez Santander. PUCP. 28 de febrero de 2012.
Roger Rodrguez Santander (Profesor Maestra Poltica Jurisdiccional PUCP. Asesor
jurisdiccional Tribunal Constitucional del Per)
Tentativamente hemos de tratar algunos temas materiales (principio de legalidad penal,
imprescriptibilidad y crmenes de lesa humanidad, cuestiones vinculadas al juez natural y pena de
muerte) y uno interpretativo (relaciones Tribunal Constitucional TC y Corte IDH).
La STC 010-2002-AI/TC, caso Tineo Silva y 5,000 ciudadanos, es la decisin del TC que marca hitos
en el tema del principio de legalidad penal.
51
Los austracos fueron derrotados por el Ejrcito de Napolen III de Francia y Henri Dunant, testigo del
sufrimiento de los heridos, escribi la obra Un recuerdos de Solferino, lo que lo inspir a crear la Cruz Roja.
127
Existe mucha similitud entre el tipo penal base de terrorismo del D.L. 25475 y la figura de traicin a la
patria prevista en el Decreto Ley 25659, semejanza notable que nos conduce a plantar problemas de
legalidad penal e indistincin de tipos. Hay casi una identidad entre ambos tipos. La diferencia era la
consecuencia de incurrir en tales tipos pues los procedimientos variaban sustancialmente. As se
expres el TC en relacin a la indeterminacin semntica del tipo penal de traicin a la patria.
Sin embargo, no hay una inconstitucionalidad como tal solo por la indeterminacin. El TC refiere que
hay grados de indeterminacin y que es inconstitucional solo cuando no se permite una concretizacin
objetiva de tipos penales. La analoga integrativa est prescrita en Derecho Penal pero no la analoga
interpretativa. No se puede crear ex novo una conducta penal.
El D.L. 25475 no haca referencia, tampoco, a la responsabilidad subjetiva del agente. La
responsabilidad objetiva est proscrita en Derecho Penal. Se asumi que esta omisin violaba el
principio de legalidad penal.
El esfuerzo del TC fue, igualmente, constitucionalizar el tipo de terrorismo sin llegar a determinar que
no se pudiera volver a procesar a los sentenciados por terrorismo nuevamente.
A Lori Berenson, quien recurri a la Corte IDH, se le sentenci por terrorismo. Ella acus
incongruencias del tipo en su juzgamiento. (Ver caso Berenson vs Per. Fondo, reparaciones y costas.
Sentencia del 25 de noviembre de 2004. Serie C No. 119). La Corte consider que el Estado viol el
artculo 952 de la Convencin.
El caso Garca Asto fue procesado conforme a las nuevas normas procesales a partir de la STC 0102002-AI/TC y sin embargo, dicho proceso lleg a conocimiento de la Corte IDH, lo que merece un
examen minucioso, en especial el voto disidente de Cecilia Medina, el cual seala la ausencia de
voluntariedad en el tipo penal acotado objeto de examen sometido a conocimiento de la Corte IDH por
afectacin del principio de legalidad penal.
La posicin de la Corte IDH sobre el principio de legalidad ha influido en la jurisprudencia del TC, sobre
todo, los casos Loayza Tamayo, Castillo Petruzzi, entre otros.
Imprescriptibilidad de crmenes de lesa humanidad.
Diversos conceptos valiosos pueden ser advertidos en el caso La Cantuta vs. Per, sentencia del 29 de
noviembre de 2006, parr. 225 y 226.
Una norma de ius cogens es un imperativo por lo que es jurdicamente. Es una conjuncin entre el
iusnaturalismo y positivismo jurdico. Las normas de ius cogens son disposiciones sobre algo
axiolgicamente muy valioso, y tienen un reconocimiento en el derecho de los tratados, es una opinio
juris necesitatis, hacia all ha apuntado el mundo. Si decimos que a nadie se puede privar del derecho
a la vida, hay un consenso al respecto.
52
Convencin Americana de Derechos Humanos. Artculo 9. Principio de Legalidad y de Retroactividad
Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos
segn el derecho aplicable. Tampoco se puede imponer pena ms grave que la aplicable en el momento de la
comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena
ms leve, el delincuente se beneficiar de ello.
128
El artculo 1553 del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos sirvi para avalar los juicios
de Nremberg.
El principio de legalidad tiene 4 caracterizaciones:
-
Lex certa: debe ser cierta.
Lex stricta: no se puede aplicar analgicamente
Lex previae: no se puede aplicar retroactivamente
Lex scripta: tiene que ser escrita.
La imprescriptibilidad no tiene que ver con el tipo. Esto es un aspecto medular. Se deben cumplir las
condiciones previstas54 en la STC 0024-2010-PI/TC.
lvarez Miranda considera que los delitos de lesa humanidad [o contra la humanidad] forman parte del
tipo general graves violaciones a los derechos humanos constituyendo una variante especial y
extraordinaria (relacin gnero-especie) que supone la existencia copulativa de generalidad y
sistematicidad, y estn sujetos a la aplicacin del principio de imprescriptibilidad.
Juez natural
El caso Castillo Petruzzi vs Per, prr. 128, sienta las bases del concepto de juez natural, el cual refiere
el traslado de competencias de la justicia comn a la justicia militar.
El juzgamiento en el caso Castillo Petruzzi supuso un grave conflicto para el TC peruano: o aplicaba la
Constitucin o los estndares del sistema interamericano y debi optarse por una salida literal. El
conflicto se plante desde la perspectiva de que o se aplicaba el parmetro de la Convencin o de la
Constitucin, lo que debi resolverse por la aplicacin literal de nuestra Constitucin de conformidad
con los tratados internacionales. Tengamos en cuenta que el parmetro de interpretacin no es en
nuestro caso exclusivamente la Convencin en tanto no es el referente de aplicacin.
53
Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos. Artculo 15
1. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos segn el
derecho nacional o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de la
comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena ms
leve, el delincuente se beneficiar de ello.
2. Nada de lo dispuesto en este artculo se opondr al juicio ni a la condena de una persona por actos u
omisiones que, en el momento de cometerse, fueran delictivos segn los principios generales del derecho
reconocidos por la comunidad internacional.
54
STC 0024-2010-PI/TC. Caso contra el Decreto Legislativo 1097.
49. () un acto constituye un crimen de lesa humanidad: a) cuando por su naturaleza y carcter denota una
grave afectacin de la dignidad humana, violando la vida o produciendo un grave dao en el derecho a la
integridad fsica o mental de la vctima, en su derecho a la libertad personal o en su derecho a la igualdad; b)
cuando se realiza como parte de un ataque generalizado o sistemtico; c) cuando responde a una poltica (no
necesariamente formalmente declarada) promovida o consentida por el Estado; y, d) cuando se dirige contra
poblacin civil. Siendo que estas condiciones deben presentarse copulativamente.
129
Pena de muerte y derecho a la vida

Hay dos Opiniones Consultivas sobre el artculo 4.2 de la Convencin en tanto los Estados parte no
podran ampliar las causales de la pena de muerte.
El artculo 140 de la Constitucin de 1993 ha ampliado las causales de la pena de muerte y va contra el
criterio 4.2 de la Convencin, si partimos del aspecto de que el Per ratific la Convencin el 12 de julio
de 1978. En consecuencia, no habra forma de salvar el control de convencionalidad del referido
artculo 140 si sta es sometida a un control de convencionalidad.
Ver sobre estos temas: Normas preconstitucionales y el mito del Poder Constituyente, de Requejo
Pags.
El sistema jurdico est conformado por las normas que le deben su validez formal y material a la
Constitucin Poltica del Estado. El ordenamiento jurdico est conformado por aquellas normas que
son aplicables a una comunidad. La Convencin Americana, por ejemplo, nos es aplicable, en tanto
forma parte del ordenamiento jurdico.
Relaciones interpretativas TC- Corte IDH
Ver STC 2730-2006-PA/TC, F.J. 1255 y caso Yatama vs. Nicaragua. La Corte IDH ha sostenido la
posicin de recomendar al Estado peruano la modificacin de los artculos 142 y 181 de la
Constitucin.
Es importante aqu tener en cuenta el artculo 29.b56 de la Convencin, el cual es tenido en cuenta en
la STC 008-1996-AI/TC.
En la STC 2730-2006-PA/TC se considera una relacin de cooperacin en la interpretacin pro homine
de los derechos fundamentales, por cuanto no se alude a una relacin de jerarquizacin formalizada
entre los tribunales internacionales de dd.hh. y los tribunales internos. No hay pues jerarqua, hay
cooperacin.
55
STC 02730-2006-PA/TC. Caso Castillo Chirinos.
12. La vinculatoriedad de las sentencias de la CIDH no se agota en su parte resolutiva (la cual, ciertamente,
alcanza slo al Estado que es parte en el proceso), sino que se extiende a su fundamentacin o ratio decidendi,
con el agregado de que, por imperio de la CDFT de la Constitucin y el artculo V del Ttulo Preliminar del
CPConst, en dicho mbito la sentencia resulta vinculante para todo poder pblico nacional, incluso en aquellos
casos en los que el Estado peruano no haya sido parte en el proceso. En efecto, la capacidad interpretativa y
aplicativa de la Convencin que tiene la CIDH, reconocida en el artculo 62.3 de dicho tratado, aunada al
mandato de la CDFT de la Constitucin, hace que la interpretacin de las disposiciones de la Convencin que
se realiza en todo proceso, sea vinculante para todos los poderes pblicos internos, incluyendo, desde luego, a
este Tribunal.
56
Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: ()

Estados; ()
130
19. Sistema europeo de proteccin de Derechos Humanos. Tania Ziga Fernndez. Recepcin
de la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos TEDH en Alemania. Evelyn
Haas. PUCP. 29 de febrero de 2012.
Tania Ziga Fernndez (Profesora PUCP. Doctora en Derecho por la Universidad Humboldt de
Berln)
Ser objeto de revisin en esta ponencia la Carta Europea de los Derechos Fundamentales, desde el
punto de vista de la integracin. Se firma el 07 de diciembre de 2000 en Niza, como una Declaracin de
Principios.
La Carta Europea de DD.FF.
La Declaracin Schumann de 1950 es el primer paso para la formacin de la Unin Europea siendo el
ltimo referente el Tratado de Lisboa en el ao 2007. Nace la institucin con el nombre inicial de
Comunidades Europeas. El Tratado de Lisboa modific los tratados fundacionales de la Unin Europea.
Se basa en tres principios:
-
Igualdad democrtica: los Estados europeos deben atender por igual a todos los ciudadanos;
Democracia representativa: Un mayor papel del Parlamento Europeo y mayor participacin de

los parlamentos nacionales;
Democracia participativa:
El Convenio Europeo para la proteccin de dd.hh. ha sido firmado por 47 Estados (que integran el
Consejo de Europa); la Constitucin de los Estados miembros de la UE ha sido autorizada por 27
Estados (Unin Europea); la Carta Europea de DD.FF. ha sido firmada por 27 Estados. El Tribunal de
Justicia de la Unin Europea tiene su sede en Luxemburgo; el TEDH, en Estrasburgo.
La UE es una institucin con multiniveles, no es un Estado. El Poder Constituyente reside en cada uno
de los Estados soberanos.
En el prembulo de la Unin Europea importa el concepto de ciudadana y no de nacionalidad. Atiende,
igualmente, a la migracin.
Recepcin de jurisprudencia TEDH en Alemania
Evelyn Haas (ex Presidenta del Tribunal Federal Alemn. Profesora Universidad de Tubinga,
Alemania)
Voy a orientar mi exposicin hacia el Tribunal Europeo de DD.HH. y el Convenio Europeo de DD.HH.
Los Estados comienzan a tratar los derechos fundamentales cada vez ms como derechos vinculantes.
No son aplicables estas ideas para Francia e Inglaterra pues estos pases no tienen Cortes
Constitucionales.
En Alemania los dd.ff. estn garantizados por la Constitucin nacional, la cual ha sido complementada
por la jurisprudencia del Tribunal Federal alemn BVerfGE desde 1951.
La Convencin Europea de DD.HH. signific el compromiso de los pases europeos de cumplir con un
estndar mnimo de DD.HH. Los individuos pueden hacer valer sus derechos ante la Corte. El
procedimiento ante esta Corte era un tanto lento. Ahora, sin embargo, los ciudadanos pueden
131
denunciar directamente a sus Estados ante la Corte. El nmero de Estados signatarios luego de la
cada del Muro de Berln ha subido a 47. Inclusive Rusia forma parte hoy del Convenio Europeo. La
Convencin le da un importante espacio al individuo.
Para Alemania se agrega un nivel de proteccin primario. Si el ciudadano no recibe respuesta, ha de
recurrir al Tribunal Federal alemn y finalmente, al Tribunal de Estrasburgo. La Convencin de DD.HH.
se incorpora en los Estados de manera distinta, de acuerdo a los niveles de proteccin en sus Cartas
Fundamentales.
En Alemania la Convencin se considera ley simple. No tiene un rango mayor que las leyes alemanas.
Sin embargo, representa fuente de derechos y obligaciones. La Convencin contiene un estndar
mnimo de dd.hh. Existen, adicionalmente, varios Protocolos adicionales, como por ejemplo, propiedad,
tortura, prohibicin de la pena de muerte, entre otros. Solo valen para los Estados que los han
ratificado. Tambin hay que tomar en cuenta que respecto de los tratados multilaterales se pueden
formular reservas.
Entre otros derechos protegidos por la Convencin tenemos el derecho a la vida, contra la tortura, a la
libertad personal, la proteccin de la privacidad, libertad de expresin, de contraer matrimonio, libertad
de asociacin y de reunin. No hay jerarquas en estas garantas pero s deben tener prioridad
derechos como la vida y contra la tortura. Protegiendo estos derechos, se llega a un nivel ptimo de
defensa de estos derechos.
Las sentencias sobre derechos procesales tienen una importancia enorme en las sentencias del
BVerfGE. Para Alemania el tema relevante ha sido la duracin de los procesos.
El TEDH tiene 47 jueces, correspondientes a cada uno de los Estados integrantes del Consejo de
Europa. Los jueces no representan a su Estado. Son nombrados por 9 aos y su mandato no es
renovable.
El TEDH tiene una Gran Sala con 17 jueces. Existen Salas de 7 jueces y en casos excepcionales, 5
jueces. Los casos pueden ser recurridos ante el TEDH solo hasta despus de 6 meses de agotada la
va nacional.
Las referencias a las normas de la Convencin son poco frecuentes en Alemania. En 40 aos de
historia, no se ha tenido en cuenta el desarrollo de la Convencin y pocas decisiones- Entscheidungenhacen referencia a las normas de la Convencin.
La reunificacin de Alemania gener ms casos ante el TEDH. La carga de trabajo gener que los
procesos demoraran ms ante el TEDH, provocando ello a la vez malestar en los ciudadanos
reclamantes.
Un principio del sistema es el de subsidiariedad. Se trata de reducir el trabajo de la Corte de modo
adecuado, es decir, que lleguen al sistema europeo solo los casos a los cuales corresponda una
respuesta de tutela.
En cuanto al estndar mnimo en el espacio europeo, la idea es que no haya diferencias. El BVerfGe no
verifica un control de convencionalidad respecto a la Convencin. El nico estndar vlido es la
Constitucin alemana. Leyes como el Convenio Europeo de DD.HH. estn debajo de la Constitucin
132
alemana. Esto puede parecer extrao pero es el desarrollo que le ha correspondido a la experiencia
alemana.
Podemos darnos cuenta que la Corte Europea tiene un estndar para la interpretacin de los derechos
de la Convencin. Un mtodo a utilizar es el de la comparacin. El Derecho Comparado es evocado,
tambin, por cuanto los prembulos suelen invocar principios en comn. Mientras ms parecidos son
los sistemas de valores, ms viable es este tipo de comparacin.
Los Estados integrados a la Corte Europea eran 22 hasta los aos noventa. Hoy se trata de 47
Estados, lo cual representa una importante evolucin en el sistema europeo de DD.HH.
La garanta del contenido esencial de los dd.ff. es de suma importancia para el sistema alemn pero no
para el TEDH. Las libertades no pueden ser garantizadas solo de manera terica. Necesitan ser
afianzadas en la realidad. La referencia a lo que es necesario en una sociedad democrtica, a
propsito de la Convencin, representa una importante evolucin y juega un rol relevante en la
orientacin de los fallos del TEDH.
La fuente del riesgo es tambin la referida a las relaciones jurdicas multipolares. Muchos conflictos
civiles se encuentran en este rubro.
A veces se olvida, sin embargo, que los 2 individuos enfrentados en un conflicto, tienen el mismo
derecho de proteccin. Esto representa muchas veces una cuestin difcil de conciliar, lo que implica
tener en cuenta en qu forma se expresan los dd.ff. que invocan las partes.
Si tomamos en cuenta solo los dd.ff. de una parte y no los de otra, puede configurarse una cuestin de
exceso de proteccin de una sola de las partes. La parte que no se queja y pierde la causa,
experimenta una reduccin de sus dd.ff. y si la Corte no lo advierte, consumar un dao en contra de
una de las partes. Por ello, antes que corregir una decisin de una Corte Suprema nacional deber el
Tribunal reflexionar con mucha profundidad sobre los argumentos planteados.
El TEDH solo hace constataciones, no crea derecho y por tanto, el Estado sentenciado tiene que
cumplir lo establecido. Las leyes que estn en contra de la Convencin, a partir de la decisin de la
Corte, ya no pueden ser aplicadas por el Estado.
20. El caso MOVADEF y los lmites de la participacin poltica. Joel Campos Bernal. PUCP. 01 de
marzo de 2012.
Joel Campos Bernal (Profesor PUCP)
Una primera cuestin a plantearnos es: los derechos fundamentales tienen lmites? S, pero no son ex
ante sino ex post que se evalan en cada caso concreto. Una de las caractersticas de los dd.ff. es su
derrotabilidad. Los conflictos entre dd.ff. se desarrollan en el plano de su aplicacin, no de su validez.
Pregunta de rigor: Impedir la inscripcin del MOVADEF es compatible con el respeto a la libertad de
expresin y la participacin poltica?
Si se plantea la objecin de que la expresin pudiera causar un dao: se puede plantear
anticipadamente una restriccin? Esto resulta ser un tema muy complejo.
133
MOVADEF presenta en su Estatuto como su ideologa marxismo, leninismo, maosmo, pensamiento

Gonzalo, lo que fue calificado por el JNE como ideologa violentista, de acuerdo al artculo 14 de la Ley
de Partidos Polticos. Consider, de igual forma, que exista apologa del terrorismo pues Sendero
Luminoso era una organizacin criminal.
La rplica de los abogados del MOVADEF plante que no se poda considerar su ideologa como
violentista y que no poda aplicarse una censura previa sino ex post, no ex ante. Adems, que las
reglas de su ideologa no eran violentistas y que s lo eran respecto de Sendero Luminoso mas
MOVADEF no poda necesariamente expresarse como el movimiento terrorista. Exigen tolerancia y
pluralismo como condiciones de la democracia.
El JNE no arrib a una respuesta definitiva pues el MOVADEF se desisti de la apelacin contra la
denegatoria de su inscripcin.
Resoluciones emitidas en el caso:
-
Res. 224-2011-ROP/JNE, denegatoria de la inscripcin, a cargo del Registro de

Organizaciones Polticas;
Res. 002-2012- JNE que resolvi la apelacin interpuesta por el MODVADEF, declarando nula
la resolucin del ROP. Repite su criterio anterior (requisito insubsanable) pero agrega un
anlisis de los dems elementos subsanables;
Res. 008-012-ROP/JNE que deneg nuevamente la inscripcin.
El problema presentado anota dudas y sombras para una respuesta definitiva y desde un enfoque
acadmico implica un anlisis muy ponderado que no lleg a completarse desde que el MOVADEF
desisti de su apelacin. De igual forma, plantea si la Ley de Partidos Polticos constituye una
herramienta idnea para la solucin del conflicto planteado, es decir, si un partido poltico atenta contra
la democracia antes de participar en el sistema poltico, bajo la forma de organizacin poltica. La
cuestin relevante es: deben o no entrar al sistema?
Recepcin de la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos TEDH en Alemania.
Evelyn Haas. PUCP. 02 de marzo de 2012.
Evelyn Haas
A manera de referencia de la sesin anterior, debemos decir que algo bastante criticado en los aos de
existencia del BVerfGe es la poca referencia a la Convencin Europea de DD.HH.
De otro lado, en los ltimos 20 aos las garantas de la Convencin se han incrementado en los fallos
de la Corte, lo cual significa que el TEDH ya no hace solo constataciones sino que establece la defensa
de los derechos humanos, lo cual ha enriquecido la labor de la Corte.
Las fuentes jurdicas del BVerfGe (o Tribunal Federal alemn) son, adems de la Convencin, las
referencias a las Constituciones de los Estados miembros.
Tambin existen diferencias de enfoque entre el BVerfGe y la Corte sobre los enfoques de los derechos
protegidos por la Convencin, lo cual lleva a tensiones entre los derechos objeto de proteccin.
134
Hasta aqu las ideas principales de la sesin anterior. En adelante, presentar algunos casos sobre la
jurisprudencia alemana.
Algunos de ellos se refieren a la duracin excesiva de los procesos, lo cual es comn en muchos
Estados de Europa. La Corte ha amonestado a muchos Estados por la duracin de esos procesos.
Comenzaron con los problemas relativos a contratos respecto de jardines alquilados en la periferia de
las ciudades. El Poder Legislativo expidi una norma para que pudieran extenderse estos contratos.
Los propietarios comenzaron a anular los contratos y los arrendatarios presentaron demandas al
respecto. Los casos llegaron al BVerfGe y ste fue de la opinin de que no se podan anular esos
contratos. La decisin del Primer Senado fue tomada despus de 5 aos, en un caso, y 7, en otro
similar y relevante. Los casos fueron recurridos al Tribunal de Estrasburgo.
En Alemania los reglamentos procesales fueron cambiados para aligerar la carga procesal. La Corte
exige que dentro de los Estados los individuos deban gozar del derecho irrestricto a presentar sus
demandas y a percibir una indemnizacin. El Legislativo alemn introdujo un procedimiento de
amonestacin a los tribunales por duracin excesiva. Los afectados pueden entonces presentar una
demanda por inactividad y los jueces pueden ser demandados. Sin embargo, hay un debate actual
sobre a quin le compete asumir la indemnizacin del caso. Las indemnizaciones concedidas en
Alemania son mucho menores que aquellas concedidas por el TEDH.
Otro caso del que se ha ocupado mucho el BVerfGe es el referido al servicio de hombres en las tareas
de bomberos. Si un hombre sano es llamado y no va, surge la controversia. Algunos se quejaban
porque solo se llamaba varones. El Primer Senado del BVerfGe seal que esos llamados eran
conformes con la Constitucin. Precis que las diferencias biolgicas entre hombres y mujeres
justificaban que no se llamara a las mujeres. En un caso en 1994, sin embargo, la posicin anterior era
distinta, estndar que luego cambi. No obstante lo sealado, en la realidad con la nueva posicin no
se reclutaba en forma obligatoria pues siempre haba voluntarios. La tasa que haba que pagar a
efectos de no prestar el servicio era la nica obligacin y ello fue validado por el Tribunal. En su
decisin el BVerfGe cit derechos contemplados en la Convencin, lo cual represent uno de los muy
pocos casos en los cuales se invoc el Convenio Europeo.
Una relacin jurdica multipolar, en otra variedad de casos, es la que se puede apreciar en el proceso
de Carolina de Mnaco, situacin en la cual se enfrentan el derecho a la intimidad de la princesa
Carolina y el derecho a la informacin por parte de los medios de informacin.
Segn una sentencia de los aos 60, la libertad de informacin es un derecho esencial, necesario para
la formacin de opinin, el cual no se poda restringir. En muchas sentencias se asume la misma
posicin, vinculndola inclusive con la viabilidad de la democracia.
De otro lado, el derecho del individuo tambin merece proteccin. En el caso de la princesa Soraya
(Irn), se consider la necesidad de proteger el derecho a la personalidad, como expresin vinculada al
derecho a la intimidad, debindose proteger la privacidad de la persona.
En el caso de Carolina de Mnaco, se presentaron fotos personales de la princesa, las cuales fueron
tomadas sin el consentimiento de aquella. Ella present una demanda pero inicialmente sin xito. El
BVerfGe deba decidir si era ms importante la proteccin de la personalidad o la libertad de prensa,
mereciendo decisin estimatoria, en este caso, la libertad de prensa. La princesa, segn el Tribunal,
deba tolerar estas publicaciones pues no se afectaba su libertad personal. La regla establecida fue que
los personajes pblicos deban ser ms tolerantes si no se afectaba el derecho a la intimidad. Por otro
135
lado, se estableci que la prensa deba controlar el nivel de informacin aunque ello poda ser
interpretado por los tribunales.
La Corte de Estrasburgo asumi que se haba violado el artculo 857 del Convenio Europeo. Tampoco
valid la Corte el trmino ubicacin remota o de sitio aislado, posicin analizada por el BVerfGe, ni
tampoco como mbito protegido la esfera de su casa, segn determinadas condiciones. La Corte
asumi, de la misma forma, que deba advertirse si se tom la foto en la calle, lo cual no acarreaba
violacin de la privacidad.
Las distintas sentencias en los tribunales especializados reflejan hoy una posicin que ha ido variando.
Se ha adoptado la posicin de que debe protegerse la intimidad personal segn el caso concreto. Por
tanto, hay un margen de proteccin en ciertos casos y en otros, no, de acuerdo a las condiciones en las
cuales se ha desenvuelto el derecho a informar.
Se propone que las relaciones entre el BVerfGe y la Corte Europea deban ser de cooperacin y sin
embargo, la posicin de los Senados del BVerfGe ha variado pues sus fallos han sealado
discrepancias sobre la lnea de la Corte.
57
Convenio Europeo de Derechos Humanos. Artculo 8. Derecho al respeto a la vida privada y familiar
1. Toda persona tiene derecho al respeto de su vida privada y familiar, de su domicilio y de su correspondencia.
2. No podr haber injerencia de la autoridad pblica en el ejercicio de este derecho sino en tanto en cuanto esta
injerencia est prevista por la ley y constituya una medida que, en una sociedad democrtica, sea necesaria
para la seguridad nacional, la seguridad pblica, el bienestar econmico del pas, la defensa del orden y la
prevencin de las infracciones penales, la proteccin de la salud o de la moral, o la proteccin de los derechos y
las libertades de los dems.
136
Lecturas sugeridas para la unidad 4

Lecturas sugeridas
NASH ROJAS, Claudio. El sistema interamericano de derechos humanos en accin. Aciertos
y desafos. Editorial Porra. Mxico, 2009.
FIGUEROA GUTARRA, Edwin. Discriminacin por orientacin sexual: construyendo nuevas
perspectivas jurisprudenciales desde una interpretacin evolutiva. Publicado en IPSO JURE
21, revista virtual de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque. Edicin mayo de 2013. pp.
7-24.
El desarrollo de esta Unidad ha respondido a la importancia de identificar aspectos materiales muy de

suyo vinculados a los derechos humanos y por ende, a las decisiones jurisprudenciales de la Corte
IDH. En ese sentido, hemos abarcado los contenidos entre jurisdiccin, derechos humanos y
democracia, bases desde las cuales hemos reseado aspectos concernientes a diversos derechos
protegidos por la Convencin Americana de Derechos Humanos.
137

La mezquita
CASO REFERENCIAL: LA MEZQUITA
EL PERUANO- 15 setiembre 2010

Contina polmica por el desplazamiento de mezquita
Opositores temen que extremistas islmicos sean fortalecidos
[Nueva York, Afp] La ubicacin de la mezquita proyectada cerca de la Zona Cero de Nueva York dara
una impresin errnea a los musulmanes del mundo entero, advirti el domingo el imn Feisal Abdul
Raf, impulsor de la polmica iniciativa.
Mi mayor inquietud es que al trasladarla dara la impresin de que el Islam est bajo amenaza en
Estados Unidos, seal Rauf a la cadena de televisin ABC News. Fortalecer a los extremistas
musulmanes, ayudar a su capacidad de reclutamiento y pondr en peligro a nuestros soldados,
nuestras embajadas, nuestros ciudadanos, afirm el clrigo neoyorquino.
La mezquita forma parte de un centro cultural musulmn proyectado a dos cuadras de donde estaban
las Torres gemelas del World Trade Center, blanco de los ataques perpetrados el 11 de setiembre de
2001 por Osama bin Laden y su organizacin Al Qaeda. Miles de personas salieron el sbado a las
calles de Nueva York en dos protestas antagnicas con ocasin del noveno aniversario de los
atentados en los que murieron casi 3,000 personas, con el fondo de la anunciada quema de coranes en
Florida (sudeste), finalmente cancelada por su promotor, el pastor integrista cristiano Terry Jones.
La polica utiliz barreras metlicas para cerrar la calle del propuesto centro islmico, foco de un debate
nacional y que expuso la desconfianza que generan los musulmanes en la sociedad estadounidense a
casi una dcada de los atentados que mataron unas tres mil personas en Washington y Nueva York.
138
PREGUNTAS
1. Deberamos contemplar el derecho a la tolerancia religiosa y convenir en la instalacin de
una mezquita cerca de donde cayeron las Torres Gemelas?
2. Debera exacerbar el sentimiento de patriotismo de los norteamericanos la instalacin de la
mezquita cerca de la zona Cero?
3. Procede la ponderacin para aplicar restrictivamente el derecho a la tolerancia religiosa a
favor del derecho a de los norteamericanos a decidir la organizacin de actividades en su
ciudad?
4. Se justificara la quema de ejemplares del Corn, como propuso una congregacin religiosa
de Estados Unidos si se instala la mezquita?
139
Bibliografa
1. FIGUEROA
Edwin.
GUTARRA, Pluralismo, tolerancia y apertura como valores base de la libertad de

expresin Revista virtual IPSO JURE No. 9. Corte Superior de Justicia de
Lambayeque. Mayo 2010. Direccin web:
http://www.pj.gob.pe/cortesuperior/Lambayeque/documentos/IPSO_JURE_2505-10%20NUEVA.pdf
2. FIGUEROA
Edwin
GUTARRA, Discriminacin por orientacin sexual: construyendo nuevas perspectivas

jurisprudenciales desde una interpretacin evolutiva. Publicado en IPSO
JURE 21, revista virtual de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque.
Edicin mayo de 2013. pp. 7-24.
3. NASH ROJAS, Claudio.
La proteccin internacional de los derechos humanos. versin corregida de

las conferencias dictadas en el marco del Seminario Internacional El Sistema
Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos y su repercusin en
los rdenes jurdicos nacionales, organizado por la Corte Interamericana de
Derechos Humanos y la Suprema Corte de Justicia de Mxico, dirigida a
funcionarios de la Suprema Corte, Mxico D.F., (1 y 2 de febrero 2006).
4. MEDINA
QUIROGA,
Cecilia. NASH ROJAS,
Claudio.
5. NASH ROJAS, Claudio.
Sistema interamericano de derechos humanos. Introduccin a sus

mecanismos de proteccin. Universidad de chile. Centro de Derechos
humanos. Chile, 2007.
140
El sistema interamericano de derechos humanos en accin. Aciertos y

desafos. Editorial Porra. Mxico, 2009.

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Delitos ambientales en el Cdigo Penal

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CONSEJO DIRECTIVO DE LA ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

Dr. Ramiro Eduardo de Valdivia Cano Consejero

Dr. Oscar Quintanilla Ponce De Len - Director General

PROHIBIDA SU REPRODUCCION TOTAL O PARCIAL SIN AUTORIZACION

Taller: Jurisprudencia relevante de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

Unidad 1: Sentencias relevantes de la Corte IDH. Grupo 1

Caso Bulacio vs Argentina (derecho a la vida, integridad personal)

Unidad 2: Sentencias relevantes de la Corte IDH. Grupo 2

Taller: Jurisprudencia relevante de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

Unidad 3. Sentencias relevantes de la Corte IDH. Grupo 3

Caso Bueno Alves Vs. Argentina. (derecho a la integridad personal)

Unidad 4. Jurisdiccin, DD.HH. y Democracia

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Sentencias relevantes de la Corte IDH. Grupo 1

Preguntas gua para el estudio de la

1. FICHA TCNICA: CASO BULACIO VS. ARGENTINA.

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Fecha de interposicin de la demanda ante la Corte: 24 de enero de 2001.

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Fuente: Resumen oficial emitido por la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

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en su caso, entregarlos a sus familiares; y c) garantizar que la Ley de Caducidad de la Pretensin

6. FICHA TCNICA: PUEBLO INDGENA KICHWA DE SARAYAKU VS. ECUADOR

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Lectura sugerida para la unidad 1

La Unidad 1 ha enfocado su anlisis en los contenidos formales y materiales de 7 casos

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CASO PARA LA UNIDAD 1

CASO REFERENCIAL: ARKATROPUS

El ciudadano Dumba Arkatropus es un terrorista que es detenido a las 10 horas del da 24 de

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Sentencias relevantes de la Corte IDH. Grupo 2

Preguntas gua para el estudio de la

8. FICHA TCNICA: ALMONACID ARELLANO Y OTROS VS. CHILE.

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9. FICHA TCNICA: CASO CABRERA GARCA Y MONTIEL FLORES VS. MXICO

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complementarias para fortalecer el funcionamiento y utilidad de dicho sistema; f) continuar

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Fuente: Resumen oficial emitido por la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

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Fuente: Garca Ramrez, Sergio, coor. (2006) La Jurisprudencia de la Corte Interamericana de

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