UNIVERSIDAD GRAN MARISCAL DE AYACUCHO

ESCUELA DE DERECHO
FACULTAD DE DERECHO
NCLEO MATURN
CATEDRA DE DERECHO CICIL II

LOS DERECHOS REALES Y

LA POSECION
PROFESORA: ABG.

BACHILLER
CESAR CEDEO

INDICE
Paj

PORTADA .
INDICE

Los

Derechos

Reales.

Concepto.

Clasificacin.

Caracteres. Diferencias entre los Derechos Reales y los

Derechos de Crdito.
La posesin. Concepto. Caracteres. Elementos. Sujetos.
Objeto de la posesin. Clases de Posesin. Efectos
Jurdicos. Adquisicin, transmisin y prdida de la
posesin. Anlisis: Arts. 771 y ss. Del C.C.V.

BIBLIOGRAFIA
.

Derecho real

Es una categora de tipos de derechos, que se contrapone a los

derechos personales. El derecho real por excelencia es el derecho de
propiedad Cuando estudiamos el concepto de derecho subjetivo,
decamos que es un poder dado a una persona por el ordenamiento
jurdico. Ese poder ha de recaer sobre algo (lo que constituye el
objeto del derecho subjetivo) que puede ser: la conducta de otra
persona o bien una cosa. Cuando recae sobre una cosa, estaremos
hablando de un Derecho real cuando recae sobre la conducta de
otra persona, nos referiremos al derecho de crdito u obligacin.
Concepto
Clsicamente se define el derecho real como un poder o seoro
inmediato sobre la cosa que puede hacer valer frente a todos. Luego,
el derecho real otorga un poder directo e inmediato sobre una cosa
(ius in re), a quien es titular de ese derecho y regula la relacin
jurdica entre ambos.

Caractersticas de los derechos reales

Del concepto de desprenden las caractersticas esenciales de los

derechos reales:
- La inmediatez. Significa que el poder del sujeto se ejercita de una
manera directa sobre la cosa objeto del derecho real, sin necesidad
de colaboracin de otras personas. As, por ej., el derecho de
servidumbre de paso (derecho a pasar por finca ajena), conlleva el
derecho de su titular de transitar por la finca ajena sin que sea
necesaria la intervencin del dueo de la finca que ha de soportar
que pasen por ella. Dicho seoro puede ser total, cuando slo una
persona est legitimada para ejercitar todas las facultades inherentes
a la dominacin de la cosa (propiedad) o, por el contrario, parcial

cuando diversas personas ejercitan facultades o tienen atribuidos

derechos reales, de forma simultnea y compatible, sobre un mismo
bien. La coexistencia de una pluralidad de derechos reales sobre una
misma cosa obliga a distinguir entre la propiedad en s misma
considerada (que es caracterizada como derecho real pleno) y los
dems derechos reales. Por ello, se habla de derechos reales
limitados o de derechos en cosa ajena para referirse a todas aquellas
facultades que, recayendo sobre una cosa de forma directa e
inmediata, son diferentes a la propiedad, que es el derecho real por
excelencia, por tener un menor contenido.
- Absolutividad : Eficacia erga omnes (frente a cualquiera), es decir,
que atribuye al titular del derecho real la posibilidad de exigir a todos
los miembros de la colectividad el respeto del mismo.
-Adquisicin: Segn el art.609 del cdigo civil " la propiedad se
adquiere por la ocupacin. La propiedad y los dems derechos sobre
los bienes se adquieren y transmiten por la ley, donacin, sucesin
testada e intestada, por consecuencia de determinados contratos
mediante la tradicin (traditio) y la prescripcin.
-Transmisibilidad
-Carcter Erga Omnes: Se puede hacer valer frente a terceros.
-Pueden ser titulares: Tanto personas fsicas como jurdicas.
-Se materializan en ttulo o documento pblico. (Art.1280 cdigo civil)

Diferencias entre los derechos reales y derechos de

crdito

Con el fin de clarificar mejor el concepto y contenido de los derechos

reales, es conveniente establecer algunos de los criterios distintivos
con los derechos de crdito u obligacin:
- En atencin a las sujetos. El derecho real (D.R.) tiene un sujeto
activo determinado y el sujeto pasivo es indeterminado o colectivo;
tiene eficacia absoluta, frente a todos (erga omnes). En los derechos
de crdito (D.C.) el sujeto activo y pasivo estn determinados
individualmente (acreedor-deudor, es decir, tendremos que saber
quin es el deudor a quien podremos exigirle el cumplimiento) siendo
su eficacia relativa, ya que slo es efectivo este derecho frente a la
persona del deudor.

- Por razn del objeto. Los D.R. recaen sobre cosas (ej. propiedad de
una casa) mientras que los D.C. recaen sobre la conducta de otra
persona (el acreedor puede exigir un comportamiento al deudor: que
le pague).
- Por razn de la duracin. La mayor parte de los D.R. son en general
derechos de duracin prolongada, de forma que cuanto ms se
ejercitan, ms se consolidan. Frente a ellos, los D.C. son derechos
transitorios y con vocacin de autoextincin en cuanto el deudor lleve
a cabo la ejecucin de la prestacin, de forma que, cuanto ms se
ejercitan, antes se extinguen.
-Cosas corpreas o incorpreas Parte de la doctrina opina que slo
pueden ser objeto de estos derechos las cosas corpreas, pero la
mayora incluye tambin la clasificacin de derechos reales
incorporales como son la propiedad industrial y la propiedad
intelectual.

Caractersticas de los derechos reales

Los derechos personales son innumerables, ya que las partes pueden

crear las relaciones que estimen convenientes a travs del principio
de la autonoma de la voluntad, con la nica limitacin que acten en
derecho.
Tienen un carcter relativo, ya que solo se pueden exigir respecto de
las personas que han contrado obligaciones correlativas.
La intervencin de tres elementos: acreedor, deudor y prestacin.
El derecho personal tiene doble cara, de crdito contemplado con
relacin al acreedor y deuda con respecto al deudor.
Otorgan las acciones personales, que son aquellas por medio de las
cuales el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin al
deudor.

Clases de Derechos reales

La primera y ms importante clasificacin de los derechos reales es la
que distingue entre:
1. Derecho real pleno: Otorga a titular el seoro o poder total sobre
la cosa. Este recibe el nombre de propiedad. Definido en el art.348 Cc
derecho a gozar y disponer de una cosa sin ms limitaciones que las

establecidas en las leyes Aqu podramos introducir la clasificacin

de derechos reales sobre propia cosa que se distinguen en:
1.1 Dominio
1.2 Condominio
1.3 Propiedad horizontal
2. Derechos reales limitados (iura in re aliena). Los derechos reales
limitados o sobre cosa ajena (iura in re aliena), se clasifican
atendiendo a la funcin econmica-social que a travs de ellos se
quiere perseguir. Se distinguen entre:
2.1 Derechos reales goce o disfrute. Derechos que permiten a su
titular la utilizacin, ya sea total o parcial, de una cosa ajena. Son los
siguientes:
Usufructo: Da derecho a disfrutar de los bienes ajenos con obligacin
de conservar su forma y sustancia salvo que el ttulo autorice otra
cosa (Art.467 cdigo civil).
Uso: Da derecho a percibir bienes ajenos (Art.524 cdigo civil).
Habitacin: Da facultad a su titular a ocupar casa ajena (Art.524
cdigo civil)
Servidumbre: Gravamen impuesto sobre un inmueble en favor de
otro. (Arts 537-604 cdigo civil)
Derecho de superficie: El propietario de un terreno o parcela
constituye sobre el mismo un derecho real en favor de un tercero, en
virtud del cual , este ltimo podr realizar construcciones sobre la
superficie en cuestin.
2.2 Derechos reales de garanta. Garantizan el cumplimiento de una
obligacin contrada. El carcter real de estos derechos se deriva
porque sujeta directa e inmediatamente los bienes sobre los cuales
se impone el cumplimiento de una obligacin, sea cual sea su
poseedor o propietario. Son los siguientes:
Prenda : Recae sobre bienes muebles e implica un cambio en la
posesin (Art.1863 cdigo civil).
Hipoteca: Derecho real de garanta, normalmente de una obligacin
de tipo pecuniario, que recae sobre bienes inmuebles que
permanecen en poder del propietario. Es decir, a diferencia de la
prenda, la posesin no cambia (Ley Hipotecaria).

Anticresis : Recae sobre bienes inmuebles fructferos, dando derecho

al acreedor a percibir los frutos para cobrar la deuda garantizada.
(Art.1881 cdigo civil)
Censos: Art.1623 cdigo civil
2.3 Derechos reales de adquisicin preferente. Son aquellos derechos
limitativos de la propiedad que, recayendo sobre una cosa ajena,
facultan a su titular para adquirir su propiedad con preferencia a un
tercero, siempre que su propietario decida venderla o cuando ya ha
realizado la venta. Son los siguientes: derecho de opcin, tanteo y
retracto.
3. Derecho real provisional. Derecho real provisional es la posesin,
que consiste en la tenencia de una cosa o un derecho

LA POSESIN:
Fundamentalmente la posesin consiste en una situacin o estado de
hecho de la cual derivan consecuencias jurdicas que, de ordinario,
vienen a proteger cu mayor o menor medida esa situacin o estado
de hecho.
Si se emplea la palabra posesin en su sentido ms amplio, puede
decirse que posee aqul que de hecho acta como titular de un
derecho o atributo en el sentido de que, sea o no sea el verdadero
titular, de facto, goza de las ventajas y soporta los deberes que
normalmente corresponde gozar y soportar al titular del respectivo
derecho o atributo. Es natural que semejante actuacin cree la
apariencia de que quien la realiza es el verdadero titular del derecho
o atributo de que se trate. As se comprende el aserto de que "la
posesin es la imagen del derecho".
En ese amplio sentido se habla no slo de la posesin de las cosas
sino de la posesin de diversos derechos reales, de la posesin de
herencia, de la posesin de estado, de la posesin de crditos, etc.
Pero, aun cuando en todas esas situaciones existen elementos
comunes, los mismos son bastante limitados y en cambio son muy
diferentes sus consecuencias jurdica1. Por lo tanto, si se quiere
elaborar una teora general de la posesin de amplio contenido, es
necesario restringir la nocin de posesin.
Para ello conviene tomar como punto de partida el caso ms antiguo
de proteccin posesoria, que encierra el ncleo original y

fundamental del concepto: la llamada posesin de cosas, que se da

cuando una persona ejerce un dominio de hecho sobre una cosa,
independientemente de que sea el propietario, o de que no lo sen.
As podemos tomar como punto de partida la idea de que la posesin
es un seoro o dominio de hecho en el entendido de que si se la
califica como una situacin o estado de hecho es para destacar que
no presupone la existencia previa de un derecho del poseedor, aun
cuando una vez, establecida esa situacin o estado de hecho, de
ordinario produce consecuencias jurdicas que la protegen en diversa
medida o grado.
La titularidad de la propiedad y de algunos derechos reales implican
un derecho a la posesin ("ius possidendi"), pero no siempre el titular
posee efectivamente esa facultad. En cambio, la posesin no implica
la titularidad del derecho de propiedad ni de ninguno de esos
derechos reales ni tan siquiera la preexistencia de un derecho a
poseer; pero, una vez que existe, la posesin confiere al poseedor
una serie de facultades o derechos ("ius possessionis"). En
consecuencia, las esferas de lo petitorio y de lo posesorio son, en
principio, completamente diferentes; ni la sola titularidad acredita
posesin ni la sola posesin acredita titularidad. La titularidad podr
implicar el "ius possidendi";

Definicin Jurdica de la Posesin:

Artculo 771 del Cdigo Civil vigente, la define como:
La posesin es la tenencia de una cosa, o el goce de un derecho que
ejercemos por nosotros mismos o por medio de otra persona que
detiene la cosa o ejerce el derecho en nuestro nombre.
Es el poder de hecho sobre una cosa corporal con nimo de tenerla
para siempre. Consta del objetivo (corpus) y el subjetivo (animus) que
son los elementos.
A propsito de esa definicin, tomada del Cdigo Napolenico, caben,
al menos, dos observaciones:
I. De la letra de la Ley parecera inferirse que los actos que
constituyen la posesin semejan, sea el ejercicio del derecho de
propiedad, caso en el cual se hablara de "posesin de cosas", sea el
ejercicio de otro derecho, caso en el cual se hablara de "posesin de
derechos".Pero esa distincin, correlativa a las nociones romanas
de "possessio" y "quasi possessio", no tiene verdadera razn de ser
porque tanto en la "posesin de cosas" como en la "posesin de
derechos", lo que ocurre es que de hecho se ejercen sobre una cosa

las facultades propias de un derecho, sea ste la propiedad u otro

derecho distinto.
II. Nuestro Cdigo al definir la posesin no menciona explcitamente
el elemento "animus", lo que parecera implicar que nuestro
legislador no toma el punto de partida tpico de la teora subjetiva
sobre la posesin, que es la neta distincin entre posesin y
detentacin. Ello, a su vez, resulta desconcertante cuando se sabe
que el conjunto de nuestras normas legales sobre posesin se
fundamenta en esa teora subjetiva". As, "prima facie", parecera que
no queda sino la alternativa de admitir lisa y llanamente que nuestra
definicin legal de posesin es incompleta o que nuestro legislador
rompi la unidad del sistema subjetivo al acoger la teora objetiva
precisamente para definir la posesin.
Sin embargo, un anlisis ms profundo lleva a otras conclusiones. El
artculo 771 del Cdigo Civil distingue implcitamente entre dos
situaciones: 1 La de quien tiene la cosa o goza del derecho por s
mismo o a travs de otro y 2 La de quien slo tiene la cosa o goza
del derecho en nombre de otro.
Precisamente, esa distincin, de acuerdo con la doctrina francesa,
italiana y nuestra, es el fundamento de la distincin legal entre
posesin y detentacin, ya que la Ley califica como posesin a la
primera de dichas situaciones (tener la cosa o gozar del derecho por
s mismo o a travs de otro); pero no a la segunda (tener la cosa o
ejercer el derecho "en nombre de otro"). No obstante, puede ocurrir
que una persona tenga la cosa en nombre de otra y goce sobre la
misma cosa de un derecho por s misma. En tal caso, esa persona es
al mismo tiempo detentadora respecto de la "cosa" y poseedora
respecto del "derecho". As, por ejemplo, quien mantiene frente a la
cosa la relacin propia de su usufructuario es detentadora respecto
de la cosa ("rectius", respecto de la propiedad) y poseedora respecto
del usufructo. Insistiremos ms adelante sobre este punto.
III. En todo caso nuestro legislador no es muy riguroso en su
terminologa y excepcionalmente usa la palabra posesin en un
sentido que comprende tanto la posesin propiamente dicha como la
detentacin. As ocurre, por ejemplo, cuando regula el interdicto de
despojo.

ELEMENTOS DE LA POSESION
EL CORPUS:
El "corpus" de la posesin no es "la cosa o derecho" posedo, sino
que, expresado en los trminos de nuestro Cdigo, consiste en "la
tenencia de la cosa o goce de un derecho, o en trminos ms
tradicionales, en "ejercer el poder de hecho sobre una cosa o en el
ejercicio efectivo de un derecho sobre ella". Cabe insistir en que esas
expresiones alternativas no se justifican porque la "tenencia de la
cosa" o el "ejercicio del poder de hecho sobre la cosa", no es sino el
ejercicio de hecho del derecho de propiedad sobre la cosa, de modo
que el "corpus" consiste siempre, en el ejercicio de hecho de un
derecho. Este ejercicio tiene dos aspectos: ejercer la propia influencia
sobre la cosa c impedir toda influencia extraa.
2 La Ley no seala los requisitos que debe llenar el seoro o poder
de hecho para que constituya "corpus"; pero la doctrina hace varias
indicaciones importantes al respecto:
A) El corpus de la posesin (sea a titulo de propietario o de titular de
otro derecho), exige una relacin efectiva con la cosa, un poder de
hecho manifestado sobre ella misma, independientemente de que se
tenga la propiedad u otro derecho sobre la cosa o se carezca de el.
En ese sentido, la doctrina tradicional seala que el "corpus" resulta
de actos materiales y no de simples actos jurdicos. As,
el "corpus" no puede resultar del simple acto de celebrar un contrato
de venta o arrendamiento de una cosa, ya que (tales actos jurdicos
no consisten en el ejercicio de ningn poder fctico sobre la cosa,
mientras que, en cambio, puede resultar del hedi de entregar la
cosa a otra persona, de apoderarse de un bien mueble o de asentarse
en un fundo, actos materiales que si constituyen el ejercicio de un
poder de hecho sobre la propia cosa. Sin embargo, debe sealarse
que los negocios jurdicos reales, s constituyen "corpus" de la
posesin, no por lo que tienen de negocio Jurdico, sino por su
"realidad" (o sea, porque suponen la entrega efectiva de la cosa),
B) Para que una persona tenga el "corpus" de la posesin no es
necesario que tenga contacto fsico permanente con la cosa ni
siquiera que tenga la posibilidad fisin de ejercer una accin
inmediata sobre ella. La misma idea se expresa al decir que hasta
tener la cosa "bajo un poder virtual y como a la disposicin". Pero la
doctrina ms reciente subraya que basta que se tenga la cosa en una
situacin de hecho que corresponda a su normal uso econmico
reconocible por la conciencia social. As un poseedor no pierde

el "corpus" de la posesin de un auto cuando desciende de l y lo

deja en su garaje.
C) Aun cuando el "corpus " no consiste en el derecho a poseer, o "ius
possidendi" sino en el ejercicio de un poder de hecho, debe
destacarse que:
a) La relacin efectiva con la cosa no constituye "corpus" de la
posesin cuando las circunstancias que la rodean no crean la
apariencia de que el sujeto pretende ejercer un poder de derecho.
Por ello, no puede servir de fundamento a la posesin los actos que
son producto de la hospitalidad n de la ejecucin de una relacin de
servicio, ni tampoco los actos meramente facultativos ni los de simple
tolerancia.
Segn parte de la doctrina los actos meramente facultativos son
aqullos que corresponden al contenido de un derecho que permita a
su titular realizarlos o no sin que su omisin signifique que no se
ejerce el derecho en que se fundan (por ejemplo, cercar el fundo es
una facultad derivada de la propiedad del fundo, sin que el hecho de
que no se lo cerque signifique que no est ejerciendo su propiedad).
As entendido, el significado de la norma legal sera que nadie puede
fundamentar su posesin en el hecho de que otro no realice actos
meramente facultativos. Otros autores entienden que actos
meramente facultativos son los cumplidos con la autorizacin del
poseedor, razn por la cual quien los realiza no puede pretender
ejercer un poder de hecho propio sobre la cosa.
Actos de simple tolerancia son aquellos que el poseedor permite por
condescendencia a una persona que carece de un titulo legal para
ello y en forma tal que al permitirlos no renuncia a su facultad de
prohibirlos ulteriormente. Quien acta gracias a tal tolerancia en
realidad no hace sino aduar con permiso de quien sabe que puede
negrselo, de modo que tampoco ejerce un poder de hedi propio.
b) El comportamiento del poseedor debe coincidir con el contenido de
un derecho. Dicho de oir manera, la actuacin que constituye
el"corpus" de la posesin debe consistir en la actuacin que realizara
el titular de un derecho que ejerciera dicho derecho.
D) El corpus presupone una actividad conociente o intencional de
mantener la relacin de hecho, pero no necesariamente de
mantenerla
en
beneficio
propio.
As,
por
ejemplo,
no
adquiere "curpus" una persona en virtud de actos que realice
dormida o en estado de inconsciencia. En cambio, cuando
alguien "posee para otro" sus actos constituyen "corpus" de la

posesin aun cuando sus efectos; favorezcan, casi exclusivamente, a

la persona en cuyo nombre posee.
E) La doctrina ms reciente destaca que el "corpus" no es solo una
relacin del poseedor con la cosa sino que implica tambin una
relacin con los dems hombres, de manera que es un hecho social.
Lo expuesto se manifiesta en que:
a) El corpus supone que no exista concurrencia de otras personas
en el seoro sobre la cosa (salvo los casos de coposesin y de
concurrencia de posesiones);
b) los terceros deben poder reconocer que se trata del ejercicio de un
poder de hecho correspondiente a un determinado derecho.
c) debe atenderse a la conciencia comn para determinar cuando la
cosa se encuentra en situacin de normal uso econmico por parte de
una persona.
F) La doctrina dominante suele exigir que la relacin de hecho con la
cosa sea estable y actual. Sin embargo, en los casos de poderes de
hecho a los que se niega carcter de "corpus" de la posesin por falla
de estabilidad o actualidad de la relacin, el anlisis revela que lo
decisivo es la falta de correspondencia entre esos poderes de hecho y
el contenido de un hecho.
EL ANIMUS:
En principio, el "animus consiste en tomar frente a la cosa la actitud
que corresponde al propietario o al titular de otro derecho
susceptibles de posesin. Naturalmente este "animus" lleva implcita
la negacin del derecho ajeno (cuando se loma la actitud
correspondiente al propietario) o al menos de su plenitud (cuando se
toma la actitud correspondiente al usufructuario o al titular de otro
derecho real limitado susceptible de ser posedo).
El " animus ", tal como est regulado en nuestro Derecho, no siempre
es una cuestin meramente psicolgica.
A) Ha de atenderse a la voluntad real del poseedor en el momento de
adquirir el poder de hecho, cuando adquiri ste por su propia y
exclusiva voluntad. En tal caso, el "animus" puede manifestarse en
forma explcita o categrica; pero tambin en forma tcita a travs
de actos materiales (como el del pescador independiente).
B) En cambio, si se adquiri el poder de hecho por obra de una causa
tpica de adquisicin del mismo, como puede ser un negocio jurdico
(por ejemplo, una venta, arrendamiento, etc.), la intencin se

deducir de esa causa enferma objetiva. As se dir que quien recibe

la cosa en virtud de una donacin, venta o permuta tiene "animus";
pero que quien la recibe en virtud de un arrendamiento, comodato o
depsito no tiene "animus" (cualquiera que sea hi voluntad o
intencin real de) .sujeto). En realidad, en estos casos no se (rata de
que la persona tenga o no tenga la intencin de tornar la actitud de
propietario o de titular de otro derecho, sino que la ley no toma en
cuenta esa eventual intencin de quien acta en virtud de un ttulo
que es una confesin del derecho ajeno.
C) Por otra parle, como, se ha dicho, la sola voluntad real posterior de
quien adquiri el poder de hecho como detentador no basta para
convenirlo en poseedor.
D) En algunos casos, el "animus" de la posesin de una persona
resulta de la voluntad de otra (por ejemplo, del representante legal
en el caso de menores de edad o entredichos), a la que el Derecho
atribuye esa virtualidad.
El momento decisivo para juzgar si existe animus, en principio es el
momento del comienzo de la posesin. (C.C.arts. 773 y 774)
Quien comienza a "poseer en nombre de otro" se presume que sigue
"poseyendo como principi", o sea, que sigue siendo detentador si no
se prueba lo contrario (C.C., art. 774); prueba que podr consistir en
que ocurri una interversin o una conversin posesoria.
Y la inversa, claramente se deduce de la Ley la presuncin de que
quien comienza a poseer por s continua poseyendo como principi, o
sea, que sigue siendo poseedor propiamente dicho, salvo prueba en
contrario (C.C., art. 773).
4 Por
lo
dems,
el "corpus" hace
presumir
la
exigencia
del "animus y en concreto del "animus domini": "Se presume
siempre que una persona posee por s misma y a ttulo de propiedad,
cuando no se pruebe que ha empezado a poseer en nombre de
otra". (C.C., art, 773).
LA POSESION COMO UN PODER (DE HECHO) Y COMO UN DERECHO (O
PODER JURDICO)
Normalmente quien ostenta un poder de derecho sobre una cosa,
ejercita simultneamente un poder de hecho, ms no siempre ocurre
as. La Posesin, en sentido usual, significa un poder de hecho,
definible con relacin a los poderes fundados (propiedad,
servidumbre, usufructo) y el cual consiste en el derecho mismo de
ese poder, omisin hecha de que se tenga o no derecho a l. Ese

poder de hecho lo ostentaquien domina la cosa y no propiamente

quien la ley establezca quien deba tenerlo. En consecuencia, para
conocer si alguien es o no poseedor, y para la tutela procesal del
status respectivo, la investigacin conducente debe dirigirse al
examen de la situacin de hecho del sujeto frente a la cosa, sin que
importe si corresponde o no a una situacin jurdica, esto es,
independientemente de que el poseedor sea o no titular de un
derecho real o, en trminos ms genricos todava, si se halla o no
dentro de una situacin jurdica. Aun el ladrn o el autor en general
de una privacin ilegal del bien que pertenece a alguien, es protegido
posesoriamente. Esta imagen, repugnante en apariencia, destaca de
modo descriptivo el juicio expresado.
En la jurisprudencia venezolana, la orientacin dominante parece
adaptarse al cuadro de conceptos esbozados: En los juicios
posesorios, slo se discute la posesin y toca al querellante
demostrar que gozaba de ella para el momento en que se le priv o
perturb, sin que sea prueba de la posesin el ttulo que produzca el
demandante.. el titulo slo acredita propiedad , los ttulos pueden
examinarse con el fin de caracterizar la posesin, ad colorandum
possessionem.
Una progresiva espiritualizacin de la posesin, desemboca en la
actualidad en el reconocimiento de consecuencias jurdicas, a pesar
de que falte la base fctica, liberndose, por esta va, el derecho de
poseer del hecho posesorio.
Como poder jurdico (derecho), la posesin se manifiesta en los
efectos que ciertas situaciones producen al margen del poder de
hecho. Estas situaciones se califican, tambin, como posesin. El
poder que tiene la persona sobre la cosa no consiste, entonces en
una dominacin material y efectiva, sino en el poder jurdico que, con
independencia del sujeto a quien le est atribuido el derecho sobre el
bien, es efectivamente tutelado por el ordenamiento jurdico. De este
modo:
a) Quien es despojado por otro de la cosa, se ve privado de la
posesin corporal, pero conserva durante un ao la posesin
incorporal o ideal que, con prescindencia del verdadero titular, le
permite recuperar el ejercicio de los actos posesorios (por actuacin
de las acciones posesorias) (C.C. art. 783), o seguir usucapiendo si su
actuacin se diriga a ello, y promueve oportunamente la accin para
eliminar el obstculo. Pese a haber cesado el hecho posesorio,
perviven sus efectos.

b) Quien hereda a otro, adquiere sobre las cosas un cierto poder

jurdico llamado posesin civilsima, independientemente de que
hayan pasado o no a su poder los bienes heredados (en relacin a la
sucesin a ttulo universal). (C.C. art. 781).
c) Quien carece de la posesin inmediata, puede sin embargo,
conservar sobre la cosa cierto poder jurdico (posesin mediata) y,
por tanto, la posibilidad de ejercer las acciones posesorias dirigidas a
mantenerle en posesin e la cosa.
d) El contacto material de la cosa puede perderse como consecuencia
de actos violentos o clandestinos, sin que ello implique la
desaparicin de la posesin (legtima). (C.C. art. 777).
LA POSESION COMO UN DERECHO.
Autores como Puchta, Bekker y Ihering, Laurent, Forrara, Chiron,
Tartufari y Dusi, afirmaban que la posesin es una relacin tutelada
por el ordenamiento jurdico y que, en consecuencia el poseedor
tiene un derecho subjetivo, aunque se trate de un derecho debilitado
en el sentido de que el titular de otro derecho puede vencerlo en
juicio petitorio.
Savigny sostuvo que se trataba de un derecho personal porque parta
del supuesto de que la proteccin posesoria era una defensa de la
personalidad del poseedor frente a quien con su agresin (por
ejemplo, con su perturbacin posesoria o despojo), haba cometido
contra l un hecho ilcito. Pero si se analiza la naturaleza de las
facultades atribuidas al poseedor se llega a la conclusin de que
presentan los caracteres de un derecho real.

LA
POSESION
PROVISIONAL.

COMO

UN

DERECHO

REAL

Existen autores que afirman que, es evidente que se trata de un

tipo particular de derecho real. Para expresar esa particularidad los
autores suelen calificar a la posesin de diversas maneras: de
derecho "precario" (Von
Thur),
"provisorio
y
de
energa
limitada" (Ferrara), o, simplemente "provisional" (Wolff). A tratar de
describir la particularidad de la posesin como derecho se suele
indicar que la misma radica en que es un derecho que nace
normalmente de un estado de hecho y normalmente se extingue con
l o cuando se le declara en contradiccin con el Derecho. As es;
pero no debe caerse en el extremo de creer que es el nico caso de
derecho nacido de un estado de hecho (la propiedad puede nacer as)

o que se extingue cuando desaparece el hecho de su ejercicio (el

usufructo y otros derechos reales se extinguen por el no uso). En
consecuencia, la peculiaridad especfica de la posesin es su tpica
provisionalidad, y radica en que se trata de un derecho que se
extingue cuando se le declara en conflicto con el Derecho, o dicho en
otra forma, en que se trata de un derecho real que puede
encontrarse en conflicto con la propiedad u otros derechos reales, los
cuales son capaces de desplazarlo.

ADQUISICION Y PRDIDA DE LA POSESION

ADQUISICIN DE LA POSESIN
Prescindiendo de algunas comentes tradicionales, superadas en este
aspecto, segn las cuales una relacin de hecho durable como la
posesin
no
es
susceptible
de
adquisicin,
sino
de
iniciacin (Bonfante, Albertaro), en base al ordenamiento normativo,
por trasplante de los modos de adquirir los derechos reales, las
formas de adquisicin de la posesin suelen ser agrupadas en el
molde de los modos originarios o dentro de los modos derivativos.
Conviene advertir que el Cdigo Civil venezolano, a diferencia del
CC, espaol (Art. 438 y ss.) y del CC. Brasileo (art. 495), por
ejemplo, no cataloga dentro del Captulo dedicado a la disciplina de la
posesin, los mdulos capaces de provocar el nacimiento o la
traslacin de la actuacin posesoria, al menos de una manera
organizada y sistemtica. Tericamente, la agrupacin de tales
moldes soporta el siguiente orden:
A) Adquisicin Originaria:
La posesin puede iniciarse por el solo comportamiento del poseedor,
esto es, por un acto unilateral del adquiriente, sin el concurso de la
voluntad del poseedor anterior .Por este conducto, la posesin
comienza mediante la aprehensin, la cual no debe entenderse
siempre como acto material, toda vez que existe tambin la
aprehensin cuando intervienen ciertos actos dirigidos a establecer la
relacin de hecho con la cosa.
Necesario a la posesin es la presencia de un elemento intencional
(animus), ms ello no se traduce en la exigencia de la capacidad de
obrar localizada en el sujeto. En el Derecho Venezolano la adquisicin
de la posesin es un hecho jurdico, no un negocio. Con este aserto,
se elimina la necesidad de la capacidad negocial y la posible
impugnacin de los negocios jurdicos. Bastar slo la capacidad de
entender y de querer, por lo cual pueden adquirir la posesin de las

cosas (y de los derechos) los menores, siempre que tengan esta

capacidad (no as el nio de corta edad o el demente).
La aprehensin, como modo originario de adquirir la posesin, no es
realizable, si el poder de hecho se verifica como efecto de un simple
acto de tolerancia (o de un acto meramente facultativo), procedente
del poseedor, quien observa un comportamiento pasivo o no opone
obstculo alguno al ejercicio que otro haga de un derecho (arg.art.
776, CC venezolano), ya que la simple tolerancia del titular del
derecho (que otro ejerce), no involucra una voluntad de renunciar al
ejercicio de ese derecho. Tampoco podra concebirse aprehensin
apta para iniciar la posesin, el apoderamiento de la cosa haciendo
uso de la violencia dirigida a desplazar al titular del derecho sobre la
cosa o al poseedor anterior que no ostente titularidad alguna. (arg.
art. 777, CC).
B) Adquisicin Derivativa.
Se verifica con la intervencin de un poseedor anterior, mediante la
entrega (tradicin) que haga de la cosa mueble o inmueble, a un
sujeto, en forma de ponerla en poder de l.
La tradicin, para que pueda sufrir efectos, ha de ser voluntaria (se
excluye por ello, una entrega lograda mediante la amenaza o la
violencia ejercida contra el tradens).
De otra parte, y por su misma esencia, la tradicin involucra
voluntaria renuncia a la posesin en favor del accipiens.
La tradicin (entrega) puede asumir las formas siguientes:
a) Efectiva (o material),
b) Simblica (indirecta o ficta).
La tradicin simblica tienen lugar en cuanto a los bienes inmuebles
(con el otorgamiento del instrumento de propiedad: CC. Art. 1.488) y
en cuento a los bienes inmuebles (con la entrega de las llaves del
inmueble donde se hallen depositados: CC art. 1.489), Barassi y
Funaioli observan que estas formas de entregas no son simblicas,
sino facetas de la tradicin atenuada, por cuanto a travs de ellas se
logra el efectivo ingreso del adquiriente en la posesin de la cosa,
con medios que se lo aseguran.
c) Traditio brevi manu. Constituto possesorio
Ambas formas tienen un denominador comn: la posesin se
transmite sin que sea necesario el desplazamiento de la cosa de

manos de quien la detenta. La modificacin del concepto posesorio es

meramente subjetiva.
La traditio brevi manu u el constituto possessorio operan
eficazmente, tanto en el mbito de los muebles como en el de los
inmuebles y, genricamente, como reflejo de la advertencia hecha, se
designan con la calificacin de entrega consensual.
d) La tradicin documental, que es la que se opera mediante la
entrega (material o consensual) de documentos especiales que
representan cosas muebles, de manera que la tradicin del
documento equivale jurdicamente a la tradicin de las cosas
representadas por el documento, porque la posesin de dicho
documento tiene la eficacia de la posesin de las cosas muebles
mencionadas en l. Ejemplo: transmisin de los certificados de
depsito.
C) Transmisin (mortis causa) y Unin o Accesin de Posesiones.
La terminologa manejada para definir la continuidad de la posesin
ejercida por el causante es, al respecto, variable. Las situaciones
reguladas en el artculo 781 del C.C. venezolano, para su mejor
comprensin, solamente, han sido, con frecuencia, agrupadas bajo
los rubros sucesin en la posesin y accesin de las posesiones. Con
las justificables reservas, adaptaremos la denominacin tcnica de la
doctrina corriente.
Clasificndose en:
a) transmisin mortis causa. (continuacin o sucesin a titulo
universal en la posesin).
b) La unin. (o conjuncin o accesin) de posesiones.
La posesin por ltimo puede adquirirse a travs de un
representante. La representacin puede tener lugar para la
adquisicin simultnea del corpus y del animus, o slo para el corpus.
Sin embargo, el representante debe exteriorizar la voluntad de
adquirir la posesin en nombre del representado y ste la voluntad
de adquirir por medio del representante.

PERDIDA DE LA POSESION
Prdida simultnea de los dos elementos de la posesin.
La posesin se pierde, primero, cuando sus dos elementos
constitutivos desaparecen al mismo tiempo. Esta primera manera es
la hiptesis normal: Normalmente el que pierde la posesin pierde al

mismo tiempo el corpus y el animus. Este resultado se produce en

dos series de casos diferentes:
1.- Cuando hay enajenacin; el anterior poseedor de la cosa la
entrega al adquiriente, quien la posee, en adelante, en su lugar;
2.- Cuando hay abandono; el poseedor abandona su cosa, con la
intencin de renunciar a ella; entonces sta se convierte en una res
derelicta.
Prdida del elemento corporal.
La segunda manera de perder la posesin, consiste en perder el
corpus conservando el animus. Esto acontece tambin en dos series
de casos:
1.- Un tercero se apodera, de hecho, de la cosa; y
2.- Sin la intervencin de nadie, la cosa escapa materialmente de su
detentador; por ejemplo si es una cosa inanimada que est
extraviada, o un animal cautivo que ha hudo. En todos estos casos,
no pudiendo el poseedor ejercer de hecho, sobre la cosa, los actos
materiales que constituyen la posesin, queda vanamente animado
del deseo de poseerla; ha perdido la posesin; su intencin no es
suficiente para conservarla.

Prdida del elemento intencional.

La tercera forma de perder la posesin, por la prdida
del animus solamente, es ms difcil de concebir; no se puede
imaginar nunca una persona que dejara de tener la intencin de
poseer, si sigue ejecutando los actos materiales de la posesin. Pero
se puede suponer que el poseedor, al vender la cosa, consienta en
conservarla por cuenta del comprador, cuando con anterioridad la
posea por su propia cuenta. Esto es lo que nuestros antiguos autores
llamaban el constituo posesorio; el vendedor se constituye poseedor
a nombre ajeno. Desde entonces la posesin verdadera pertenece al
comprador, y el vendedor que ha conservado el corpus, pierde la
posesin al perder el animus.

LA PROTECCION POSESORIA
FORMAS DE PROTECCIN POSESORIA.
En Derecho comparado pueden distinguirse tres formas de proteccin
posesoria: el derecho de autodefensa de la posesin (o autotutela), el

juicio ordinario de posesin (acciones posesorias) y la posesin

interdictal.
LA AUTODEFENSA DE LA POSESION.
Existen varias legislaciones que confieren al poseedor el derecho
de autodefensa de la posesin que se manifiesta en una forma
doble: el derecho de resistencia ante quien pretenda arrebatarle la
posesin y el derecho de recuperacin que le permite en
lmite racional de tiempo recuperar por s mismo la posesin de la
que ha sido despojado. Pero la autodefensa de la posesin no fue
consagrada en el Cdigo Italiano de 1.865 y por ello tampoco en
nuestro Cdigo Civil.
LAS ACCIONES POSESORIAS.
Origen de las Acciones Posesorias.
Nuestras acciones posesorias no son iguales a los antiguos interdictos
romanos; por lo menos, su filiacin histrica est perdida. Vanamente
se ha tratado de restablecerla con ayuda de un pretendido interdicto
general, que hubiera reemplazado a los antiguos interdictos
especiales, Las acciones del derecho moderno derivan del derecho
cannico. En la edad media eran:
1.- La recuperatoria (Reintgrande), que es la ms antigua, tiene su
punto de partida en un texto de las Falsas Decretales, el
canonRedintegranda. Este canon no se ocupa de formular las reglas
de la posesin de una manera general, trataba nicamente de los
obispos expulsados de sus sedes. Pero los canonistas generalizaron
su decisin. Sacaron de aqu una action spolii y una exceptio
spolii destinadas a proteger a quien haba sido desposedo por
violencia, que fue el remedium spolii de la Edad media, la
recuperatoria del derecho moderno.
2.- La queja (Complaintel) que apareci en el siglo XIII, en las
Coutumes de Beauvoisis, de Beaumonoir, supona no una
desposesin, sino una simple perturbacin; estaba destinada a hacer
cesar la perturbacin y no se conceda cuando haba desposesin.
3.- La denuncia de obra nueva, imitada de la unciatio novi operis del
derecho romano. Serva para hacer cesar la perturbacin especial
que ocasionaban, para un propietario predial, los nuevos trabajos
emprendidos por su vecino.

ESTUDIO
DE
INTERDICTALES:

LAS

PRINCIPALES

ACCIONES

La acciones interdictales, provienen de Interdicto (derecho), proceso

civil que trata de dilucidar situaciones que no son definitivas, pues no
entra a decidir nada sobre la cuestin de fondo. Su objeto es
demasiado variado como para poder definir la figura con una
formulacin de carcter general. Por ello se distinguen los interdictos
posesorios (de retener y de recobrar), el interdicto de adquirir y los
interdictos de obra nueva y de obra ruinosa. Todos son procesos
sumarios, con trmites simplificados y rpidos si los comparamos con
los que conlleva un juicio ordinario.
El interdicto de retener la posesin est pensado para proteger al
tenedor o poseedor de una cosa que ha sido perturbado por actos
realizados por otra persona que pueden hacer temer una inquietacin
o incluso un despojo. De prosperar, la sentencia prohibir al
demandado la realizacin de tales actos. En cambio, en el interdicto
de recobrar, el despojo se ha producido ya y el despojado pretende
recuperar la posesin perdida. Ni uno ni otro deciden acerca de quin
es el legtimo propietario de la cosa, ni tan siquiera resuelven sobre el
derecho a poseer: se limitan a decidir sobre el temor en que consiste
la inquietacin o sobre el despojo producido.
De esta forma, puede suceder que el dueo de una finca pretenda
recuperar la posesin de la misma y lo consiga expulsando con
violencia de ella a quien la ocupa. Pues bien, el poseedor expulsado
podr interponer el interdicto posesorio, y de este modo, recuperar
una posesin que le fue arrebatada; y ello, aunque esta situacin
haya sido provocada por el propietario de la misma: ste nunca debe
tomarse la justicia por su mano, sino acudir a las leyes para recuperar
la posesin. Aparece as el interdicto como una forma de procurar la
paz social y de prohibir la autodefensa. Pero, puesto que la sentencia
que pone fin a un interdicto no establece quin es el propietario, ste
podr, una vez derrotado en el interdicto, ejercitar la reivindicacin,
que ya decidir sobre el problema de fondo y con un carcter
definitivo.
El interdicto de adquirir lo ejercitan los herederos para constatar
frente a terceros la posesin que an no se tiene sobre los bienes
hereditarios. Tales bienes estn en posesin de otras personas y,
dado que los bienes que componen la herencia forman parte del
patrimonio de los herederos desde el mismo momento de la muerte
del causante, con el interdicto de adquirir se desea hacer constar que
el patrimonio hereditario pertenece desde ese momento a los
sucesores legtimos. La sentencia slo decide ese punto, pues habr
que llegar a la definitiva concrecin de quines son los herederos.

El interdicto de obra nueva pretende paralizar una obra en

construccin sea cual sea el estado en que se encuentre, por causar
un perjuicio. Por ejemplo, el que la ejercita alega que el constructor
se ha extralimitado en la explotacin del terreno que poda ocupar.
Tanto si la sentencia acuerda la suspensin como si lo que decide es
que la obra contine, las partes pueden acudir a un procedimiento
posterior por el que se tratar del fondo de la cuestin con carcter
definitivo, ya que el interdicto slo entiende acerca del perjuicio.
El interdicto de obra ruinosa se otorga a quien tiene una propiedad
contigua a otra en la que existe un elemento ruinoso (edificio, rbol,
por ejemplo) que puede resultar perjudicial, y con aqul se puede
pretender la demolicin o sobre todo la adopcin de medidas
urgentes para evitar daos.

Tipos recogidos en la legislacin venezolana.

Es en el Cdigo Civil, es donde se localiza la distincin de las cuatro
acciones interdictales que se conservan en el derecho positivo
venezolano(C.C. de 1942, arts. 782, 785 y 786), las cuales
corresponden, respectivamente a los interdictos de amparo
restitutorio, de obra nueva y de dao temido.
El Cdigo de Procedimiento Civil, obedeciendo a una antigua
nomenclatura, agrupa los interdictos en posesorios (arts. 596 a
608) y prohibitivos (arts. 609 a 616), e incluye en los primeros el de
amparo y el de restitucin, y entre los de la segunda especie, los de
obra nueva y dao temido. Observa el doctor Silvestre Tovar Lange,
que esta divisin es incorrecta. Adems de las motivaciones extradas
de la naturaleza de la posesin tutelada, dentro del rubro de los
interdictos prohibitivos cabran tanto las denuncias de obra nueva y
de dao temido como la accin posesoria de amparo, puesto que el
acto decisorio que recae en el juicio promovido por el poseedor
legitimo prohbe la prosecucin de los actos de perturbacin.

Bibliografa

MONOGRAFIAS.COM.
WIKIPEDIA.COM.
CODIGO CIVIL VENEZOLANO.