Contrataciones del Estado,

Abastecimiento y Control
Patrimonial

Anlisis comparado de la nueva Ley de

Contrataciones del Estado, Ley N 30225
Ficha Tcnica
Autor : Luis Eduardo Morante Guerrero*
Ttulo : Anlisis comparado de la nueva Ley de Contrataciones del Estado, Ley N 30225 - Parte I
Fuente : Actualidad Gubernamental, N 70 - Agosto
2014

Sumario
1. Introduccin
2. Respecto de la vigencia
3. Anlisis de la nueva Ley de Contrataciones
del Estado

1. Introduccin
Ante cambios en la normativa de contrataciones que en la mayora de casos
resultan ser sustanciales acostumbramos
ver un cuadro comparativo comentado,
que resalte, artculo por artculo, las modicaciones que cada apartado ha sufrido
producto de la entrada en vigencia de una
nueva normativa.
No obstante, el caso de la nueva Ley
N 30225, a nuestro parecer, marca
una ruptura entre la antigua y la nueva
tcnica legislativa, para modificar la
normativa de contrataciones. Esta nueva
tcnica, en lo poco que podemos observar, es ms exquisita, mucho ms integral
y arriesgada, aspecto que saludamos, y
que con el transcurso de la prctica legal,
dar que hablar en la no tan prxima
aplicacin de esta nueva normativa.
Como venimos mencionando, este nuevo
cambio en la forma de modicar, o mejor
dicho evolucionar, el rgimen jurdico
de las contrataciones del Estado en el
* Miembro del rea Legal de Instituto Pacco. Especialista en
Derecho Administrativo y Contrataciones del Estado. Egresado
de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos. Miembro fundador del Taller
de Investigacin de Derecho Administrativo TIDA.

Per sustentado por el vigoroso esfuerzo

del Estado por dotar de un impulso econmico a nuestro pas ha trado como
consecuencia que elaborar un cuadro
comparativo de la ley, en su totalidad,
sea totalmente ineciente.
Aquellos que han podido dar un vistazo a
la norma, o en su momento al proyecto de
ley, se darn cuenta de que el contenido
dista mucho de las tenues modicaciones
a las cuales nos tenan acostumbrados.
En esta nueva ley, se han incorporado
muchas guras, otras han sido eliminadas,
algunos trminos han sido precisados,
mejorando la coherencia con la accin
que describen; existen artculos nuevos
incorporados al texto, del mismo modo
que muchos otroshan sido retirados o
cambiados de lugar, en miras a un mejor
uso para los usuarios de la normativa de
contrataciones.
Como vern, solo nos ha quedado realizar
un esbozo detallado de todas las particulares, tomando como base la Ley de
Contrataciones sustentada en el Decreto
Legislativo N 1017, an vigente, y la
nueva Ley N 30225, a la cual le falta su
reglamento; por lo que estimamos que
dicha norma posiblemente recin entrar
en vigencia a nes del presente ao o
inicios del prximo. As que durante los
prximos 5 o 6 meses, lo ms probable
es que sigamos rigindonos por la vigente
normativa; no obstante, el prximo ao,
se suscitarn muchos cambios respecto de
los cuales debemos estar advertidos, instruidos y preparados, con la nalidad de
no ser profesionales obsoletos en materia
de contrataciones del Estado.

2. Respecto de la vigencia
Respecto de la vigencia de la nueva Ley
de Contrataciones, es necesario resaltar,
antes de pasar a la parte analtica, que
dicha norma entrar en vigencia a los

Actualidad Gubernamental

VII

VII

I
Parte

(30) das calendario contados a partir de la

publicacin de su reglamento (), segn
la Octava Disposicin Complementaria
Final de la Ley N 30225. Sin embargo,
los procedimientos de seleccin iniciados
antes de la entrada en vigencia de la nueva
ley se rigen por las normas vigentes al
momento de su convocatoria, de acuerdo
con la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria, del mismo texto legal.
No obstante, la incgnita surge entorno a
la fecha de publicacin del reglamento de
la nueva Ley de Contrataciones, aspecto
que ha sido aproximadamente, detallado
en la Segunda Disposicin Complementaria Final de la Ley N 30225, al detallar
que mediante decreto supremo refrendado
por el Ministro de Economa y Finanzas, se
aprobar el reglamento de la [Nueva] Ley,
dentro de los ciento ochenta (180) das calendario siguientes a su publicacin, el cual
contendr un glosario de trminos.
Teniendo en cuenta que, en la mayora de
casos, nuestras autoridades se extienden
ms all de los plazos, y haciendo un
juego de suma de 180 das calendario
de plazo para la aprobacin del reglamento, los 30 das calendario sumados
a la fecha de publicacin para su observancia, y algunos negociados que se irn
cerrando dentro de los mrgenes de la
antigua Ley, estimamos, como hemos
sealado lneas arriba, que la entrada
en vigencia de la nueva normativa de
contrataciones ser a n de ao o inicios
del prximo, por lo cual hacemos un
llamado a la tranquilidad y, a su vez, a
la capacitacin en materia de contrataciones del Estado.

3. Anlisis de la nueva Ley de

Contrataciones del Estado
A efectos de brevedad, y por cuestiones
de espacio, llamaremos al Decreto Legislativo N 1017 la Ley; y en el caso de

N 70 - Agosto 2014

VII 1

Informe Especial

rea

rea Contrataciones del Estado, Abastecimiento y Control Patrimonial

VII

Informe Especial

la Ley N 30225, usaremos el trmino la

Nueva Ley:
3.1. Finalidad (artculo 1)
En la Ley se tomaban en cuenta, en los
artculos 1 y 2, los alcances y el objeto
de la Ley de Contrataciones, aspecto que
ha venido a ser sustituido por un nico
artculo ms especfico que detalla la
nalidad de la normativa de contrataciones, en funcin de nuevos conceptos
tales como: el uso de la palabra recursos
pblicos en lugar de dinero, la gestin pblica por resultados. Todo ello, tomando
en consideracin que toda la normativa
se rige a un nico n, los nes pblicos en
repercusin positiva sobre las condiciones
de vida de los ciudadanos, fundamentada
bajo los principios de la normativa de
contrataciones.
3.2. Principios (artculo 2)
A diferencia de la antigua Ley, este articulado dene el uso interpretativo e integrador de los principios en contrataciones
del Estado, destacando un numerus apertus
en relacin con los principios del derecho
pblico, que si bien pueden ser obviados
del listado, ello no restringe su aplicacin.
Asimismo, se separa el contenido de varios
principios antes unidos en uno solo, aspecto que consideramos positivo, pues se
detalla de forma ms precisa su contenido,
ejemplo de ello son los nuevos principios
independizados de: libertad de concurrencia, igualdad de trato y competencia.
No obstante, existen algunos principios
de la antigua Ley que no son tomados en
consideracin en la Nueva Ley; ejemplo
de ello son: el principio de promocin
del desarrollo humano, subsumido en
el principio de sostenibilidad ambiental
y social, el principio de moralidad, de
razonabilidad, y de economa.
Adems, se hace la distincin entre los trminos eciencia y ecacia, al congurar un
principio enfocado en estos dos aspectos,
en materia de contrataciones y no solo
referido a la eciencia.
3.3. mbito de aplicacin (artculo 3)
Respecto al mbito de aplicacin, aunque
el nmero tres (3) del artculo entre la Ley
y la Nueva Ley sigue siendo correlativo,
el contenido que antes era visto por un
artculo ahora ha sido desglosado en los
artculos 3 y 4de la Nueva Ley.
En relacin con los cambios del contenido, en cuanto al mbito de aplicacin
subjetivo, hemos de resaltar la exclusin
en la Nueva Ley del trmino usado en la
Ley Gobierno Nacional, sus dependencias
y reparticiones. Si bien antes podamos
entender que dentro de este trmino se
encontraba la Presidencia del Consejo de
Ministros, ahora tal situacin debe ser
advertida, con la premisa que en este

VII 2

ente se emplean fondos pblicos, pues al

mencionar ministerios, no se hace alusin
expresa a la Presidencia de Consejo de
Ministros.
Otro aspecto fundamental es la inclusin
de los programas y proyectos correspondientes a los tres niveles de gobierno
aspecto en donde el sentido de pertenencia no estaba adecuadamente denido.
Asimismo, producto de esta incorporacin
se deja de lado el uso de los trminos
dependencias y reparticiones.
Asimismo, se hace la salvedad de que
pese al rgimen particular que regula a
las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional,
solo en el aspecto de proveerse de bienes
servicios y obras, dichas entidades sern
tratadas de forma similar a todas las entidades antes mencionadas.
En el mbito objetivo, se han hecho
algunas precisiones de tcnica legislativa
que permitirn al operador en materia de
contrataciones conocer adecuadamente
los alcances de la preeminencia del mbito
de aplicacin objetivo, sustentado en el
uso de fondos pblicos para la provisin
de bienes, servicios u obras.
3.4. Supuestos excluidos del mbito
de aplicacin (artculo 4)
Se desarrollan en forma ms detallada
varios supuestos de inaplicacin de la
normativa de contrataciones tales como:
En el caso de los contratos bancarios
y nancieros que provienen de un
servicio nanciero, se suma a modo
de precisin todos los servicios accesorios o auxiliares a un servicio de
naturaleza nanciera, salvo la contratacin de seguros y el arrendamiento
nanciero, distinto de aquel que se
regula en la Ley N 28563 o norma
que la sustituya.
En el caso de los servicios brindados
por conciliadores, rbitros, centros de
conciliacin, instituciones arbitrales, se
ampla la exclusin a los miembros o
adjudicadores de la Junta de Resolucin de Disputas y dems derivados
de la funcin conciliatoria, arbitral
y de los otros medios de solucin de
controversias previstos en la Ley y el
reglamento para la etapa de ejecucin
contractual.
Mientras que mbitos como los contratos
de locacin de servicios de presidentes de
directorios, notarios pblicos, misiones
de servicio exterior, compras por remate,
contrataciones bajo especicaciones internacionales en materia de endeudamiento
externo y/o donaciones, contrataciones
del Ministerio de Relaciones Exteriores,
respecto a cambio de mando, o cumbres
internacionales, no han sufrido cambio
alguno, salvo el desarrollo de un diferente orden dentro del artculo 3 de la
Nueva Ley.

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N 70 - Agosto 2014

Ahora bien, como vern hay muchos otros

supuestos de inaplicacin de la normativa
que han sido trasladados a un nuevo
artculo que regula tambin mbitos excluidos pero sujetos a supervisin.
3.5. Supuestos excluidos del mbito
de aplicacin sujetos a supervisin (artculo 5)
Un cambio resaltante en comparacin
con la normativa pasada es la creacin de
este artculo, que si bien detalla supuestos
excluidos del mbito de aplicacin de la
normativa de contrataciones, ja la obligacin de supervisin por parte del OSCE
en los supuestos listados.
Para ello, el OSCE debe supervisar: la contratacin de servicios pblicos para lo cual
hay un solo proveedor, los convenios de
colaboracin entre entidades, contrataciones efectuadas por entes internacionales
que se deriven de donaciones efectuadas
por estos, las contrataciones que realice
el Estado peruano con otro Estado, las
contrataciones realizadas con proveedores
no domiciliados en el pas cuando sea imposible realizar la contratacin a travs de
los mtodos de contratacin de acuerdo
con la Nueva Ley.
Ahora el punto ms resaltante es la inclusin de los supuestos de inaplicacin bajo
supervisin de las contrataciones cuyos
montos sean iguales o inferiores a ocho (8)
Unidades Impositivas Tributarias, vigentes
al momento de la transaccin. A diferencia
de las 3 UIT de la Ley. Asimismo, es de
resaltar que dicha inaplicacin no abarca
las contrataciones de bienes y servicios
incluidos en el Catlogo Electrnico del
Acuerdo Marco.
Por ltimo, hay varios aspectos de la antigua Ley que no son tomados en cuenta
en ninguno de los artculos de la Nueva
Ley, tales como: la concesin de recursos
naturales y obras de infraestructura, la
transferencia al sector privado de activos
y pasivos del Estado, la modalidad de
ejecucin presupuestal directa, las contrataciones de abogados y asesores legales.
Establecindose como broche final la
necesidad de una directiva del OSCE que
regule los lineamientos para la realizacin
efectiva de la supervisin.
3.6. Organizacin de los procesos de
contratacin (artculo 6)
Este nuevo artculo detalla que los procesos de contratacin son organizados
por la entidad, como destinatarios de los
fondos pblicos asignados a la contratacin. Asimismo, se detalla que mediante
convenio una entidad puede encargar a
otra las actuaciones preparatorias y/o el
procedimiento de seleccin. Como hemos
sealado al inicio, ya se ha empezado a
usar el trmino procedimiento de seleccin
en lugar de proceso de seleccin.

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3.7. Compras corporativas (artculo 7)
Este artculo concentra lo regulado por
el artculo 15 de la Ley en correlacin
con lo establecido en el artculo 80 del
reglamento pero de una forma ms clara
y detallada en la nueva Ley de Contrataciones, indicando la funcin de la central
Per-Compras, entidad regulada por el
Decreto Legislativo N 1018, decreto que
tambin resulta modicado en funcin de
la Nueva Ley de contrataciones.
3.8. Funcionarios, dependencias y
rganos encargados de las contrataciones (artculo 8)
Este artculo es detallado en el artculo 6
de la Ley, y ahora ha sido trasladado y mejorado en el artculo 8 de la Nueva Ley,
dando contenido a cada uno de los actores encargados del proceso de seleccin,
acorde con lo sealado por el artculo 5
del reglamento de la antigua Ley.
Al respecto, la Nueva Ley se pronuncia
dando el siguiente contenido a los rganos que participan en el proceso de
seleccin:
a) El Titular de la entidad, que es la ms alta
autoridad ejecutiva, de conformidad con
sus normas de organizacin, que ejerce
las funciones previstas en la Ley y su
reglamento para la aprobacin, autorizacin y supervisin de los procesos de
contratacin de bienes, servicios y obras.
b) El rea Usuaria que es la dependencia
cuyas necesidades pretenden ser atendidas con determinada contratacin o, que
dada su especialidad y funciones, canaliza
los requerimientos formulados por otras
dependencias, que colabora y participa
en la planicacin de las contrataciones, y
realiza la vericacin tcnica de las contrataciones efectuadas a su requerimiento,
previas a su conformidad.
c) El rgano encargado de las contrataciones que es aquel rgano o unidad
orgnica que realiza las actividades relativas a la gestin del abastecimiento al
interior de una Entidad, incluida la gestin
administrativa de los contratos.
d) Adicionalmente, la Entidad puede
conformar comits de seleccin, que
son rganos colegiados encargados de
seleccionar al proveedor que brinde los
bienes, servicios u obras requeridos por
el rea usuaria a travs de determinada
contratacin. Su composicin y funciones
se determinan en el reglamento.

Asimismo, se seala adicionalmente que

el reglamento establecer las acciones
que las entidades deben adoptar en su
Reglamento de Organizacin y Funciones
u otros instrumentos de organizacin y/o
gestin.
3.9. Responsabilidad (artculo 9)
Este articulado es detallado por el artculo
25 de la antigua Ley, y versa sobre la
responsabilidad del comit especial, alcance que, adecuadamente y en funcin
de la legalidad, ha sido ampliado a todas
aquellas personas que intervengan en los

procesos de contratacin por o a nombre

de la entidad, con independencia del
rgimen jurdico que los vincule con esta,
siendo todos ellos responsables, en el
mbito de las actuaciones que realicen,
de efectuar contrataciones de manera eciente, maximizando los recursos pblicos
invertidos y bajo el enfoque de gestin
por resultados, a travs del cumplimiento
de las disposiciones de la Nueva Ley y su
reglamento y los principios, sin perjuicio
de los mrgenes de discrecionalidad que
se otorgan.
Asimismo, se establece que de corresponder la determinacin de responsabilidad
por las contrataciones, esta se realiza de
acuerdo con el rgimen jurdico que los
vincule con la entidad, sin perjuicio de las
responsabilidades civiles y penales que
correspondan.
3.10. Supervisin de la entidad (artculo
10)
Un punto importante en cuanto a la supervisin es que el nuevo artculo detallado
en la Nueva Ley en el artculo 10, precisado en el artculo 47 de la antigua Ley, diversica la responsabilidad de supervisin
en todos los niveles de la Entidad, jando
una responsabilidad compartida entre las
altas esferas de la entidad y cada rea de
la misma. Asimismo, se retira el detalle
precisado en la antigua Ley que establece
que la Entidad tiene la potestad de aplicar los trminos contractuales para que
el contratista corrija cualquier desajuste
respecto del cumplimiento exacto de las
obligaciones pactadas.
3.11. Impedimentos (artculo 11)
Se hace una precisin en cuanto a los actos
cuyos partcipes se encuentran impedidos,
aadiendo el caso de aquellos que tengan
que ver con la determinacin de la nueva
gura del valor estimado.
3.12. Calicacin exigible a los proveedores (artculo 12)
Este artculo ha sido incorporado en la
Nueva Ley, y no se encuentra detallado en
la antigua; al respecto se detallada que la
Entidad calica a los proveedores utilizando
los criterios tcnicos, econmicos, entre otros,
previstos en el reglamento. Para dicho efecto,
los documentos del procedimiento de seleccin deben prever los requisitos que deben
cumplir los proveedores a n de acreditar
su calicacin. Asimismo, como hemos
sealado antes, en este artculo tambin
se ha empezado a usar el trmino procedimiento de seleccin en lugar de proceso
de seleccin.
3.13. Participacin en consorcio (artculo 13)
Esta seccin es detallada por el artculo
36 de la antigua Ley, bajo la sumilla de
ofertas en consorcio. Es interesante iniciar

Actualidad Gubernamental

VII

el anlisis observando de forma ms clara

el cambio del trmino proceso de seleccin
por un ms adecuado trmino denominado procedimiento de seleccin.
Otra salvedad es la exclusin de la necesidad de presentar una promesa formal de
consorcio y la suscripcin del consorcio
en el RNP, aspecto que posiblemente
est incluido en el artculo relacionado al
RNP o en el reglamento que an no ha
sido publicado.
3.14. Proteccin y promocin de la
competencia (artculo 14)
El presente artculo es una inclusin dada
por la Nueva Ley de contrataciones que
establece la obligacin de la entidad, el
OSCE o el Tribunal de Contrataciones
del Estado de vericar la existencia de
indicios de conductas anticompetitivas
en un procedimiento de seleccin, en los
trminos del Decreto Legislativo N1034,
Ley de Represin de Conductas Anticompetitivas, o norma que la sustituya,
para lo cual todas ellas debern remitir
la informacin pertinente a la Comisin
de Defensa de la Libre Competencia del
Indecopi para que este, de ser el caso,
inicie el procedimiento administrativo
sancionador correspondiente contra los
presuntos responsables.
Asimismo, detalla el segundo prrafo del
artculo: cuando el OSCE advierta que un
requisito establecido en los documentos
del procedimiento de seleccin podra
afectar la competencia, contraviniendo los
principios de libertad de concurrencia y
competencia, tiene la potestad de ordenar
a la Entidad que lo sustente y/o elimine,
segn corresponda. Si, adicionalmente,
el OSCE advierte la existencia de indicios
de colusin, en los trminos del artculo
384 del Cdigo Penal, debe remitir toda
la informacin pertinente al Ministerio
Pblico.
3.15. Plan Anual de Contrataciones
(artculo 15)
Para empezar, en la antigua Ley este tema
es regulado por el artculo 8 mientras
que ahora se encuentra en el artculo
15. Lo ms resaltante que podemos
observar es el nuevo orden y la mejora
en las pautas pormenorizadas al momento
de formulacin del Plan Anual, aspectos
que en la prctica ya eran tomados en
cuenta, pero que ahora ayudarn a instruir
a aquellas que se incorporan al mundo de
las contrataciones pblicas.
Por ejemplo, la Nueva Ley detalla que a
partir del primer semestre, y teniendo en
cuenta la etapa de formulacin y programacin presupuestaria correspondiente
al siguiente ao scal, cada entidad debe
programar en el Cuadro de Necesidades
los requerimientos de bienes, servicios y
obras necesarios para el cumplimiento

N 70 - Agosto 2014

VII 3

VII

Informe Especial

de sus objetivos y actividades para dicho

ao, los que deben encontrarse vinculados al Plan Operativo Institucional, con
la nalidad de elaborar el Plan Anual de
Contrataciones. Dichos requerimientos deben estar acompaados de sus respectivas
especicaciones tcnicas y/o trminos de
referencia. Dichos aspectos en la prctica
antes eran obviados y no se tomaban en
cuenta, lo cual desencadenaba requerimientos no acordes a la necesidad de las
reas usuarias.

a una nueva era de tecnologas en el

desarrollo gubernamental. Para ello se
detallada que las entidades del Poder Ejecutivo que formulen polticas nacionales
y/o sectoriales del Estado estn facultadas
a uniformizar los requerimientos de los
bienes y servicios que deban contratar
las entidades que se rijan bajo la nueva
Ley, en el mbito de sus competencias a
travs de un proceso de homologacin.
Por ejemplo, el uso de mismos sistemas
operativos, mismas computadoras, etc.

Asimismo, se hace una previsin en cuanto al denominado valor estimado de las

contrataciones que de cierto modo viene a
remplazar el concepto de valor referencial.

3.18. Valor estimado y valor referencial (artculo 18)

Un cambio resaltante es la inclusin del
nuevo concepto de Valor estimado al procedimiento de seleccin, que se diferencia
ligeramente del valor referencial; dicho
concepto esperamos sea bien determinado en el reglamento y en el anexo de
deniciones. No obstante, esperamos que
de por s sea gura que al igual que los
precios testigos en Argentina, permita un
mejor control de los costos en los procesos
de seleccin, evitando la sobrevaluacin
que muchas veces sucede en procesos de
seleccin, al generarse cierta confabulacin entre las empresas cotizadas.

3.16. Requerimiento (artculo 16)

Antes de analizar este artculo es necesario
observar que aqu inicia el captulo II de la
Nueva Ley denominado Actuaciones preparatorias, aspecto que resaltamos, pues
nos damos cuenta de que existen un mejor
ordenen en el ujograma del proceso, lo
cual ha originado la variacin en el orden
de presentacin de diversos artculos. En
cuanto al artculo materia de comentario,
este se encuentra detallado en el artculo
13 de la antigua Ley, an vigente.
A nuestro parecer, este artculo trae consigo muchas novedades, entre ellas; por
ejemplo, la no sujecin a lo descrito en el
Plan Anual para la determinacin de las requerimientos del rea, sino sobre la base de
sus propias necesidades, que deberan estar
acordes al Plan Anual. Otro punto, y que
llam ms nuestra atencin, es que ahora
el rea usuaria no contar con la ayuda del
rgano Encargado de las Contrataciones
unidad de logstica, para la formulacin
de las especicaciones tcnicas, lo cual, nos
lleva a preguntar si estas personas, que se
encargan de esta labor, sin ninguna asesora,
necesitarn ahora encontrarse capacitadas y
certicadas en esta materia del mundo de
las contrataciones, como es la creacin de
especicaciones tcnicas.
Ahora bien, hay tambin muchos aspectos
que se excluyen del artculo, por ejemplo
la no mencin del cumplimiento de
normas metrolgicas y/o sanitarias nacionales, si las hubiere, o la disponibilidad
fsica del terreno, en caso sea una obra;
tampoco se habla de la estructuracin
del valor referencial pormenorizado, en
el caso de procesos de seleccin segn
relacin de tems, etapas, tramos, paquetes o lotes, aspectos que son tratados en
la antigua Ley, pero que de seguro sern
tratados en el nuevo reglamento.
3.17. Homologacin de requerimientos (artculo 17)
Este artculo, al interior de la Ley, es un
punto importante y vital para el desarrollo
de la interoperabilidad del sistema estatal,
que esperamos nos permita a avanzar

VII 4

No obstante, este nuevo aspecto solo

ser implementado en la adquisicin de
bienes y servicios, mas no en consultora
y ejecucin de obras. Y tampoco en los
procedimientos que tengan por objeto
implementar o mantener Catlogos Electrnicos de Acuerdo Marco.
Por ltimo, este artculo deja de regular la
antigedad del valor referencial, aspecto
que creemos ser tratado en el reglamento.
3.19. Certicacin de crdito presupuestario (artculo 19)
Este artculo es un completo desarrollo
en funcin de una breve seccin del
artculo 12 de la antigua Ley que exige
la disponibilidad de recursos y su fuente
de nanciamiento, como requisito previo para convocar a un proceso, ahora
procedimiento. Al respecto, este artculo
exige bajo sancin de nulidad contar con
la certicacin de crdito presupuestario
o la previsin presupuestal, conforme se
seala en los literales siguientes:
a) En todo procedimiento de seleccin, la
certicacin de crdito presupuestario
debe mantenerse desde la convocatoria
hasta la suscripcin del contrato, bajo
responsabilidad del Titular de la Entidad.
b) Tratndose de ejecuciones contractuales
que superen el ao scal se requiere,
adems de la certificacin de crdito
presupuestario, el documento suscrito
por el jefe de la Ocina General de Administracin y la Ocina de Presupuesto,
o el que haga sus veces en la Entidad,
que garantice la programacin de los
recursos sucientes para atender el pago
de las obligaciones en los aos scales
subsiguientes.

Actualidad Gubernamental

N 70 - Agosto 2014

c) En los procedimientos de seleccin, cuya

convocatoria se realice dentro del ltimo
trimestre de un ao scal, y el otorgamiento de la Buena Pro y suscripcin
del contrato se realice en el siguiente
ao scal, la Ocina de Presupuesto de
la Entidad o a la que haga sus veces,
otorgar una constancia respecto a la
previsin de recursos correspondientes
al valor estimado o referencial de dicha
convocatoria.
d) La citada constancia debe sealar el
monto de los recursos programados
para tal efecto en el proyecto de ley de
presupuesto del sector pblico correspondiente al ao scal siguiente, que
presenta el Poder Ejecutivo al Congreso
de la Repblica; asimismo, debe sealar
las metas previstas y la fuente de nanciamiento con cargo a la cual se atender
su nanciamiento.
e) En los procedimientos de seleccin referidos en el literal c), previo a otorgar la Buena Pro, se debe contar con la certicacin
de crdito presupuestario emitida por la
Ocina de Presupuesto o la que haga
sus veces, sobre la existencia de crdito
presupuestario suciente, orientado a la
ejecucin del gasto en el ao scal en que
se ejecutar el contrato, bajo responsabilidad del Titular de la Entidad. Para tal
efecto, el comit de seleccin o la ocina
a cargo del procedimiento de seleccin,
segn corresponda, antes de otorgar la
Buena Pro, debe solicitar a la Ocina de
Presupuesto de la Entidad o a la que haga
sus veces, la referida certicacin.

3.20. Prohibicin de fraccionamiento

(artculo 20)
En este artculo se modifican algunos
algunas terminologas, de las cuales la
ms curiosa es aquella que intercambia
el trmino ejecucin de obras por obras, lo
cual nos deja pensando si es una inclusin
tcita al concepto de consultora de obras,
en la prohibicin de fraccionamiento.
Asimismo, se es ms explcito en la prohibicin de divisin de procedimientos de
seleccin en dos o ms procedimientos
para dar lugar a contrataciones iguales o
inferiores a ocho (8) UIT y/o evadir el cumplimiento de los tratados o compromisos
internacionales que incluyan disposiciones
sobre contratacin pblica.
3.21. Procedimientos de seleccin
(artculo 21)
Este artculo es uno de los que genera
ms cambios sustanciales en los procedimientos de seleccin, puesto que ahora
el Estado cuenta con 7 mtodos distintos
para adquirir bienes o contratar servicios.
Estos son: la licitacin pblica, el concurso
pblico, la adjudicacin simplicada, la
seleccin de consultores individuales, la
comparacin de precios, la subasta inversa
electrnica y la contratacin directa. A los
antes sealados, hay que adicionarles los
denominados mtodos especiales de
contratacin, entre los que se encuentran
los catlogos electrnicos de acuerdo
marco.

rea Contrataciones del Estado, Abastecimiento y Control Patrimonial

Adems, la norma menciona que el nuevo
Reglamento de la Ley de Contrataciones
(el cual deber aprobar el MEF dentro de
180 das) podr jar otros procedimientos
de seleccin de alcance general, los cuales
debern respetar los principios que rigen
las contrataciones y los tratados o compromisos internacionales que incluyan
disposiciones sobre contratacin pblica.
3.22. Licitacin pblica y concurso
pblico (artculo 22)
La licitacin pblica se utiliza para la contratacin de bienes y obras; mientras que
el concurso pblico para la contratacin
de servicios. La norma prev que ambas
modalidades se debern aplicar a las contrataciones cuyo valor estimado o valor referencial, segn corresponda, se encuentre
dentro de los mrgenes que seale la Ley
de Presupuesto del Sector Pblico.
Se precisa que el reglamento establecer
las modalidades de licitacin pblica y
concurso pblico. Asimismo, que los actos
pblicos deben contar con la presencia de
notario pblico o juez de paz.
3.23. Adjudicacin simplicada (artculo
23)
Esta es una nueva modalidad de contratacin, y se utilizar para la contratacin
de bienes y servicios, con excepcin de los
servicios a ser prestados por consultores
individuales, as como para la ejecucin
de obras, cuyo valor estimado o valor referencial, segn corresponda, se encuentre
dentro de los mrgenes jados por la Ley
de Presupuesto del Sector Pblico.
3.24. Seleccin de consultores individuales (artculo 24)
Otra nueva modalidad de contratacin,
la cual se destinar para la contratacin
de servicios de consultora en los que
no se necesita equipos de personal ni
apoyo profesional adicional, y en los
que la experiencia y las calicaciones de
la persona natural que preste el servicio
constituyan los requisitos primordiales
de la contratacin. Igualmente, existe la
limitacin que su valor estimado o referencial, segn corresponda, se encuentre
dentro de los mrgenes que precise la Ley
de Presupuesto del Sector Pblico.
3.25. Comparacin de precios (artculo
25)
Esta nueva modalidad se utilizar para
la contratacin de bienes y servicios de
disponibilidad inmediata, distintos a los
de consultora, que no sean fabricados o
prestados siguiendo las especicaciones
o indicaciones del contratante, siempre
que sean fciles de obtener o que tengan
un estndar establecido en el mercado.
Un detalle importante es que el valor
estimado de dichas contrataciones debe

ser inferior a la dcima parte del lmite

mnimo establecido por la Ley de Presupuesto del Sector Pblico para la licitacin
pblica y el concurso pblico.
3.26. Subasta inversa electrnica (artculo 26)
La subasta inversa electrnica se utiliza
para la contratacin de bienes y servicios
comunes que cuenten con cha tcnica y
se encuentren incluidos en el Listado de
Bienes y Servicios Comunes.
3.27. Contrataciones directas (artculo
27)
La anterior Ley de Contrataciones estableca 6 supuestos en los cuales la entidad
podra contratar directamente, esto es, sin
necesidad de llevar adelante un proceso de
seleccin (se inclua, por ejemplo, los casos
de desabastecimiento, emergencias por
catstrofes o sanitarias, compras militares
secretas, servicios personalsimos, etc.).
Adems de estas, la Nueva Ley contempla
7 nuevas situaciones en las que proceder
esta contratacin directa. Destacan los
servicios de publicidad en medios de comunicacin; bienes y servicios con nes de
investigacin, experimentacin o desarrollo cientco o tecnolgico; arrendamiento
de bienes inmuebles y la adquisicin de
bienes inmuebles existentes; servicios
especializados de asesora legal para la defensa de miembros de las Fuerzas Armadas
y Policiales; para contratar servicios educativos de capacitacin que cuenten con
un procedimiento de admisin o seleccin
para determinar el ingreso o aceptacin
de las personas interesadas, etc.
Por ltimo, el artculo tambin dispone
que las entidades podrn contratar, sin
realizar procedimiento de seleccin, los
bienes y servicios que se incorporen en
los Catlogos Electrnicos de Acuerdo
Marco como producto de la formalizacin
de Acuerdos Marco. Se establece que
el reglamento jar los procedimientos
para implementar o mantener Catlogos
Electrnicos de Acuerdos Marco.
3.28. Rechazo de ofertas (artculo 28)
Otro aspecto que no se encuentra en la
antigua Ley es aquel regulado en el artculo
28 de la Nueva Ley sobre el rechazo
de las ofertas; al respecto se establece
facultades para rechazar ofertas bajo las
siguientes premisas:
28.1 Para la contratacin de bienes y servicios, la Entidad puede rechazar toda oferta
si determina que, luego de haber solicitado
por escrito o por medios electrnicos al
proveedor la descripcin a detalle de todos
los elementos constitutivos de su oferta, se
susciten dudas razonables sobre el cumplimiento del contrato. El rechazo de la oferta
debe encontrarse fundamentado.
Adicionalmente, la Entidad puede rechazar
toda oferta que supera la disponibilidad

Actualidad Gubernamental

VII

presupuestal del procedimiento de seleccin,

siempre que haya realizado las gestiones para
el incremento de la disponibilidad presupuestal y esta no se haya podido obtener.
28.2 En el caso de ejecucin y consultora de
obras, la Entidad rechaza las ofertas que se
encuentren por debajo del noventa por ciento (90 %) del valor referencial o que excedan
este en ms de diez por ciento (10 %).

3.29. Declaratoria de desierto (artculo

29)
Al respecto, este artculo detalla en forma
armativa que solo sern procesos de
seleccin desiertos, cuando en estos no
quede ninguna oferta vlida. Asimismo,
muchos de los aspectos a regular luego de
la declaratoria de desierto han pasado a
ser redireccionados al reglamento de la
Nueva Ley.
Sin embargo, cuando se declare desierto
un procedimiento de seleccin cuyo
objeto sea la contratacin de un seguro
patrimonial, o tratndose de una segunda convocatoria declarada desierta cuyo
objeto sea la contratacin de productos
farmacuticos y dispositivos mdicos, el
Ministerio de Salud y el Seguro Social
de Salud a travs de sus sedes centrales
competentes, pueden utilizar lo previsto
en el literal f) del artculo 5 de la presente
Ley. Lo cual podra suponer que ambas
contrataciones se acten como supuestos
excluidos del mbito de aplicacin sujetos
a supervisin.
3.30. Cancelacin (artculo 30)
Este nuevo artculo que tiene su correlato
en el artculo 34 de la antigua Ley, adems de hacer algunas precisiones en la
tcnica legislativa, plantea como causal
adicional para la cancelacin del procedimiento, la insuciencia de recursos.
Otro punto adicional es que se exime de
responsabilidad a la entidad respecto a
los proveedores que hayan presentado
ofertas por el solo hecho de cancelar el
procedimiento conforme a lo establecido
en el artculo 30 de la Nueva Ley.
3.31. Mtodos especiales de contratacin (artculo 31)
Este artculo no se encuentra presente en
la antigua Ley, sin embargo existan los
llamados convenios marco que ahora se
convierten en acuerdos marco. En estos
supuestos, las entidades contratan, sin
realizar procedimiento de seleccin, los
bienes y servicios que se incorporen en los
Catlogos Electrnicos de Acuerdo Marco
como producto de la formalizacin de
Acuerdos Marco. Para ello, el reglamento
de la Nueva Ley establece los procedimientos para implementar o mantener
Catlogos Electrnicos de Acuerdo Marco.
Por ltimo, se detalla que el reglamento
puede establecer otros mtodos especiales
de contratacin.

N 70 - Agosto 2014

VII 5

VII

Informe Especial

3.32. El contrato (artculo 32)

Este artculo ha sido replanteado casi
con el mismo contenido, pero de forma
ms ordenada, incluyendo los aspectos
que antes eran detallados en el artculo
40de la antigua Ley de Contrataciones
del Estado. Del mismo modo, muchos de
los aspectos respecto al perfeccionamiento
del contrato de forma adecuada han sido
redireccionados al reglamento.
3.33. Garantas (artculo 33)
El nuevo artculo excluye del listado de
garantas a la garanta por el monto
diferencial de la propuesta, dejando,
solo a la garanta por adelantos y de el
cumplimiento del contrato. Asimismo, se
retira los enunciados reglamentarios en
materia de garantas, direccionndolos al
reglamento. Al respecto, ya no se habla
del benecio de 10 % del monto total
para contratar, por garanta de el cumplimiento para las Mypes, y las pautas
para su extensin en los contratos para
ejecucin de obras.
Otra salvedad es que se establece como
responsabilidad que las entidades nancieras que emitan garantas a las que se
reere la presente Ley, deban facilitar el
acceso de estas a las entidades pblicas
beneciarias, debiendo para el efecto
implementar los mecanismos correspondientes que permitan la aplicacin de la
disposicin materia de anlisis.
3.34. Modicaciones al contrato (artculo 34)
En la prctica, este aspecto causo, muchos
inconvenientes que terminaron siendo
revisados por varios arbitrajes, por ello la
importancia de desarrollar este aspecto de
forma novedosa en la Ley, y en forma paralela pero ms amplia respecto del artculo
143 del reglamento antiguo. Al respecto,
la Nueva Ley en su artculo 34 detalla que:
El contrato puede modicarse en los supuestos contemplados en la Ley y el reglamento,
por orden de la Entidad o a solicitud del
contratista, para alcanzar la nalidad del
contrato de manera oportuna y eciente.
En este ltimo caso la modicacin debe ser
aprobada por la Entidad.
Dichas modicaciones no deben afectar el
equilibrio econmico nanciero del contrato;
en caso contrario, la parte beneciada debe
compensar econmicamente a la parte perjudicada para restablecer dicho equilibrio, en
atencin al principio de equidad.
Excepcionalmente y previa sustentacin por
el rea usuaria de la contratacin, la Entidad
puede ordenar y pagar directamente la ejecucin de prestaciones adicionales en caso de
bienes, servicios y consultoras hasta por el
veinticinco por ciento (25 %) del monto del
contrato original, siempre que sean indispensables para alcanzar la nalidad del contrato.
Asimismo, puede reducir bienes, servicios u
obras hasta por el mismo porcentaje.
Tratndose de obras, las prestaciones adicionales pueden ser hasta por el quince por
ciento (15 %) del monto total del contrato

VII 6

original, restndole los presupuestos deductivos vinculados. Para tal efecto, los pagos
correspondientes son aprobados por el
Titular de la Entidad.
En el supuesto de que resulte indispensable
la realizacin de prestaciones adicionales de
obra por deciencias del expediente tcnico
o situaciones imprevisibles posteriores al
perfeccionamiento del contrato, mayores
a las establecidas en el prrafo precedente
y hasta un mximo de cincuenta por ciento
(50 %) del monto originalmente contratado,
sin perjuicio de la responsabilidad que pueda
corresponder al proyectista, el Titular de
la Entidad puede decidir autorizarlas. Para
ello se requiere contar con la autorizacin
del Titular de la Entidad, debiendo para la
ejecucin y el pago contar con la autorizacin previa de la Contralora General de la
Repblica y con la comprobacin de que se
cuentan con los recursos necesarios.
En el caso de adicionales con carcter de
emergencia dicha autorizacin se emite
previa al pago. La Contralora General de la
Repblica cuenta con un plazo mximo de
quince (15) das hbiles, bajo responsabilidad, para emitir su pronunciamiento. Dicha
situacin debe ponerse en conocimiento de
la Comisin de Presupuesto y Cuenta General
de la Repblica del Congreso de la Repblica
y del Ministerio de Economa y Finanzas, bajo
responsabilidad del Titular de la Entidad.
Alternativamente, la Entidad puede resolver
el contrato, mediante comunicacin escrita
al contratista.
Respecto a los servicios de supervisin, cuando en los casos distintos a los de adicionales
de obras, se produzcan variaciones en el
plazo de la obra o variaciones en el ritmo de
trabajo de la obra, autorizadas por la Entidad, y siempre que impliquen prestaciones
adicionales en la supervisin que resulten
indispensables para el adecuado control
de la obra, el Titular de la Entidad puede
autorizarlas, bajo las mismas condiciones
del contrato original y hasta por un monto
mximo del quince por ciento (15 %) del
monto contratado de la supervisin, considerando para el clculo todas las prestaciones
adicionales previamente aprobadas. Cuando
se supere el citado porcentaje, se requiere la
autorizacin, previa al pago, de la Contralora
General de la Repblica.
Asimismo, el Titular de la Entidad puede
autorizar prestaciones adicionales de supervisin que deriven de prestaciones adicionales
de obra, siempre que resulten indispensables
para el adecuado control de la obra, bajo las
mismas condiciones del contrato original y/o
precios pactados, segn corresponda. En este
ltimo supuesto, el monto hasta por el cual
se pueden aprobar prestaciones adicionales
de supervisin debe ser proporcional al
incremento del monto de la obra, como
mximo, no siendo aplicable para este caso
el lmite establecido en el numeral 34.2 del
presente artculo.
El contratista puede solicitar la ampliacin del
plazo pactado por atrasos y paralizaciones
ajenas a su voluntad debidamente comprobados y que modiquen el plazo contractual
de acuerdo a lo que establezca el reglamento.
De aprobarse la ampliacin de plazo debe
reconocerse los gastos y/o costos incurridos
por el contratista, siempre que se encuentren
debidamente acreditados.

3.35. Subcontratacin (artculo 35)

Ahora es el artculo 35 de la Nueva Ley,

Actualidad Gubernamental

N 70 - Agosto 2014

en lugar del 37 de la antigua Ley an

vigente, el que regula la figura de la
subcontratacin. En el artculo se cambia
un poco la tcnica legislativa, asimismo,
se traslada la posible ubicacin de la
prohibicin de contratar de la bases, a
los denominados ahora documentos del
procedimiento de seleccin.
Por ltimo, se aade al prrafo de la Ley
la determinacin existente en la prctica
y en otros apartados normativos, que
ningn contratista puede subcontratar la
totalidad de las prestaciones contenidas en
el contrato. Y que adems, no se puede
subcontratar las prestaciones esenciales
del contrato vinculadas a los aspectos que
determinaron la seleccin del contratista.
3.36. Resolucin de los contratos
(artculo 36)
Este aspecto es detallado en la Nueva Ley
en el artculo 44 y pasa a ser determinado en el artculo 36 de la Nueva Ley.
Ahora bien, el presente artculo delimita
de mejor manera las posibles causas de
resolucin de los contratos, estableciendo
dos tpicos; el primero referido a la resolucin por caso fortuito o fuerza mayor
que imposibilite de manera denitiva
la continuacin del contrato, el segundo
por incumplimiento de obligaciones que
ser mejor detallado en el reglamento, y
por ltimo, por hecho sobreviniente al
perfeccionamiento del contrato siempre
que se encuentre prevista la resolucin
en la normativa relacionada al objeto de
la contratacin.
Dejando para el nal la armacin de que
en cualquiera de los casos de resolucin
del contrato antes mencionado, que en
caso la resolucin sea por causas imputables a alguna de las partes, esta deber
resarcir los daos y perjuicios ocasionados.
3.37. Cesin de derechos y de posicin
contractual (artculo 37)
La cesin de derechos y posicin contractual si bien novedosa para la Nueva
Ley, es un aspecto ya desarrollado en el
antiguo reglamento, de donde se seala
la posibilidad, salvo disposicin legal o
reglamentaria en contrario, que el contratista puede ceder su derecho al pago
a favor de terceros. Pero no obstante, no
procede la cesin de posicin contractual
del contratista, salvo en los casos que
debern ser sealados en el reglamento.
3.38. Adelantos (artculo 38)
En el presente caso, la gura desarrollada
es elaborada en el artculo 38 de ambas
leyes (Nueva y antigua). En su contenido,
si bien hay algunos cambios en la mecnica de explicacin, grandes cambios no
hay, salvo que se excluye al menos de la
Ley el requerimiento, de que sea el contratista quien deba solicitar el adelanto;

rea Contrataciones del Estado, Abastecimiento y Control Patrimonial

de cierto modo, ahora la entidad puede,
si desea, con la nalidad de otorgarle
nanciamiento y/o liquidez para la ejecucin del contrato, otorgar adelantos; no
obstante, es necesario observar qu dir
o detallar el reglamento al respecto. De
otro lado, se establece que la provisin de
adelantos, no sea solo vista en las bases,
sino en un trmino ms amplio, denominado los documentos del procedimiento
de seleccin. El resto de pautas sern
tratadas por el reglamento.
3.39. Pago (artculo 39)
Este tema es novedoso para la Ley, pues
no es desarrollado en la antigua Ley; sin
embargo, s era desarrollado de cierta
forma en el artculo 140 del reglamento;
creemos que es punto positivo el haber
trasladado dicho contenido a la Ley y haberlo desarrollado de mejor manera, para
poder entender la realizacin de pagos,
producto de la contratacin de bienes,
servicios y obras. Al respecto, este nuevo
artculo detalla que:
El pago se realiza despus de ejecutada la
respectiva prestacin, pudiendo contemplarse pagos a cuenta. Excepcionalmente,
el pago puede realizarse en su integridad
por adelantado cuando, este sea condicin
para la entrega de los bienes o la prestacin
de los servicios.
Los pagos por adelantado y a cuenta no
constituyen pagos nales, por lo que el beneciario de los pagos sigue siendo responsable
de los montos percibidos hasta que se haya
efectuado el pago nal.
En caso de retraso en el pago por parte de la
Entidad, salvo que se deba a caso fortuito o
fuerza mayor, esta reconoce al contratista los
intereses legales correspondientes, debiendo
repetir contra los responsables de la demora
injusticada. Igual derecho corresponde a la
Entidad en caso sea la acreedora.

3.40. Responsabilidad del contratista

(artculo 40)
La responsabilidad del contratista antes
es tratada en el artculo 50 de la Ley, sin
embargo, ahora es tratada en el artculo
40 de la Nueva Ley, casi todo el contenido es el mismo, salvo que se cambia el
uso del trmino bases, por los documentos
del procedimiento de seleccin, en donde
se establece el plazo mximo de responsabilidad del contratista.
Y adems, se aade un primer prrafo
totalmente nuevo, que establece la responsabilidad del contratista de ejecutar la
totalidad de las obligaciones a su cargo, de
acuerdo con lo establecido en el contrato.
Asimismo, se hace la salvedad de que en los
contratos de ejecucin de obra, adems, se
debe cumplir lo dispuesto en los numerales
2) y 3) del artculo 1774 del Cdigo Civil,
los cuales prescriben lo siguiente:
Artculo 1774.- Obligacin del contratista
El contratista est obligado:

()
2. A dar inmediato aviso al comitente de los
defectos del suelo o de la mala calidad de
los materiales proporcionados por este,
si se descubren antes o en el curso de la
obra y pueden comprometer su ejecucin
regular.
3. A pagar los materiales que reciba, si
estos, por negligencia o impericia del
contratista, quedan en imposibilidad de
ser utilizados para la realizacin de la
obra.

3.41. Recursos impugnativos (artculo

41)
Los recursos impugnativos son detallados
en el artculo 53 de la Ley, y ahora en el
artculo 41 de la Nueva Ley; sobre sus
diferencias existen muchas, por ejemplo
se aade como fuente de discrepancias
materia de impugnacin las discrepancias
que surjan en los procedimientos para
implementar o mantener Catlogos Electrnicos de Acuerdo Marco.
Se describe de otra forma los actos dictados que son materia de impugnacin,
sealando como tales, aquellos que se
llevan a cabo durante el desarrollo del
procedimiento de seleccin hasta antes
del perfeccionamiento del contrato, conforme a lo que establezca el reglamento
de la Nueva Ley. Asimismo, se establece
como detalle la imposibilidad de impugnar las contrataciones directas y las
actuaciones que establezca el reglamento
de la Nueva Ley.
Adems, se establece un nuevo tope de
UIT, para que el recurso de apelacin sea
conocido y resuelto por el Tribunal de
Contrataciones del Estado, cuando se trate
de procedimientos de seleccin cuyo valor
estimado o valor referencial sea superior
a sesenta y cinco (65) UIT y de procedimientos para implementar o mantener
Catlogos Electrnicos de Acuerdo Marco.
Siendo en los dems casos competencia
del titular de la entidad.
Asimismo, se hace la salvedad de que los
actos que declaren la nulidad de ocio y
otros actos emitidos por el titular de la
entidad que afecten la continuidad del
procedimiento de seleccin, distintos de
aquellos que resuelven los recursos de
apelacin, solo pueden impugnarse ante
el Tribunal.
Por otra parte, se excluye el prrafo que
obliga a la entidad que cuando la apelacin se haya interpuesto ante el Tribunal
de Contrataciones del Estado, la entidad
est obligada a remitir el expediente
correspondiente, dentro del plazo mximo de tres (3) das de requerida, bajo
responsabilidad del titular de la entidad.
Se detalla de forma diferente el margen de
la garanta para la interposicin del recurso, estableciendo que este solo ser hasta
el 3 % del valor estimado o referencial

Actualidad Gubernamental

VII

del procedimiento de seleccin o del tem

que se decida impugnar. No obstante,
se excluye el parmetro que exiga que la
garanta no puede ser menor al cincuenta
por ciento (50 %) de una (1) UIT.
Por ltimo, se aade que la resolucin
del recurso impugnativo agota la va
administrativa.
3.42. Suspensin del procedimiento
(artculo 42)
Para empezar el presente artculo es
detallado en el artculo 54 de la Ley y
ahora es detallado en el artculo 42 de la
Nueva Ley. Salvo cambios simples, como
intercambiar los trminos proceso por procedimiento, su variacin ha sido casi nula.
3.43. Denegatoria cta (artculo 43)
Este artculo es detallado en el artculo
55de la Ley, no obstante ahora es tratado
en el artculo 43 de la Nueva Ley. A parte
de los cambios de algunos verbos que se
pueden apreciar a lo largo de toda la Ley a
presente indicativo, aspecto que antes se
encontraba en futuro indicativo y una que
otra palabra, la variacin de este artculo
ha sido casi nula.
3.44. Declaratoria de nulidad (artculo
44)
Este artculo es detallado por el artculo
56 de la Ley, y ahora es detallado por el
artculo 44 de la Nueva Ley. Para empezar
existe una distinta sumilla, la Ley emplea
el trmino Nulidad de los actos derivados
de los proceso de contratacin, mientras
que la Nueva Ley que simplemente seala
declaratoria de nulidad.
Respecto al contenido, podemos sealar,
establece una nueva obligacin derivada
del acto de nulidad, la obligacin de
expresar en la resolucin que se expida
el procedimiento para implementar
o mantener Catlogos Electrnicos de
Acuerdo Marco.
Tambin, se establece que ahora la declaratoria de nulidad de ocio de los
actos de procedimiento de seleccin se
deber realizar solo antes del perfeccionamiento del contrato, y ya no antes de
la celebracin del contrato. Faculta que
se traslada al titular de la Central de
Compras Pblicas - Per-Compras, en
los procedimientos de implementacin
o mantenimiento de Catlogos Electrnicos de Acuerdo Marco.
As, se plantean algunas modicaciones
en cuanto a aquellos casos en donde se
puede declarar la nulidad de ocio, luego
de celebrados los contratos; por ejemplo,
en el caso de los contratos que se celebren
con personas que estn impedidas para
contratar con el Estado de acuerdo con
artculo 11 de la Nueva Ley, se establece
que estos no tienen derecho a retribucin
alguna con cargo al Estado, sin perjuicio
de la responsabilidad de los funcionarios

N 70 - Agosto 2014

VII 7

VII

Informe Especial

y servidores de la entidad, conjuntamente

con los contratistas que celebraron irregularmente el contrato.
Otro aspecto es que ya no se habla de
causales de exoneracin, sino ahora se
habla de supuestos que habilitan la contratacin directa, en los casos que dichos
procedimientos por no haber cumplido
las condiciones y/o requisitos establecidos
hayan de ser declarados nulos, pese a la
suscripcin del contrato.
Por ltimo, se establece ahora que la
nulidad del procedimiento y del contrato,
genera responsabilidades de los funcionarios y servidores de la entidad contratante
conjuntamente con los contratistas que
celebraron dichos contratos irregulares.
3.45. Medios de solucin de controversias de la ejecucin contractual (artculo 45)
Los medios de solucin de controversias
son tratados en el artculo 52 de la
Ley vigente, bajo la sumilla solucin de
controversias, mientras que en la Nueva
Ley se ha modicado la sumilla, bajo la
nomenclatura medios de solucin de
controversias de la ejecucin contractual,
precepto legal ahora abordado en el artculo 45 de la Nueva Ley.
Respecto al contenido de las modicaciones son demasiado sustanciales, pero
hemos de seala, como vemos subrayado
ms adelante, que todo ello es distinto en
comparacin con el artculo 52 de la Ley,
por lo cual y por motivos de espacio en
esta edicin hemos presentado el artculo
de forma integral.
Artculo 45. Medios de solucin de
controversias de la ejecucin contractual
45.1 Las controversias que surjan entre las
partes sobre la ejecucin, interpretacin,
resolucin, inexistencia, inecacia o invalidez del contrato se resuelven mediante
conciliacin o arbitraje, segn el acuerdo de
las partes. Las controversias sobre la nulidad
del contrato solo pueden ser sometidas a
arbitraje.
Las partes pueden recurrir a la Junta de
Resolucin de Disputas en las contrataciones
de obras, de acuerdo al valor referencial y
dems condiciones previstas en el reglamento, siendo sus decisiones vinculantes. El
reglamento puede establecer otros medios
de solucin de controversias.
La decisin de la Entidad o de la Contralora
General de la Repblica de aprobar o no la
ejecucin de prestaciones adicionales, no
puede ser sometida a conciliacin, ni arbitraje
ni a la Junta de Resolucin de Disputas. Las
pretensiones referidas a enriquecimiento sin
causa o indebido, pago de indemnizaciones
o cualquier otra que se derive u origine en
la falta de aprobacin de prestaciones adicionales o de la aprobacin parcial de estas,
por parte de la Entidad o de la Contralora
General de la Repblica, segn corresponda,
no pueden ser sometidas a conciliacin,
arbitraje, ni a otros medios de solucin de
controversias establecidos en la presente
Ley o el reglamento, correspondiendo en

VII 8

su caso, ser conocidas por el Poder Judicial.

Todo pacto en contrario es nulo.
45.2 Para los casos especcos en los que
la materia en controversia se reera a nulidad de contrato, resolucin de contrato,
ampliacin de plazo contractual, recepcin
y conformidad de la prestacin, valorizaciones o metrados, liquidacin del contrato, se
debe iniciar el respectivo medio de solucin
de controversias dentro del plazo de treinta
(30) das hbiles conforme a lo sealado en
el reglamento.
En supuestos diferentes a los mencionados
en el prrafo anterior, los medios de solucin
de controversias previstos en este artculo
deben ser iniciados por la parte interesada
en cualquier momento anterior a la fecha
del pago nal.
Luego del pago nal, las controversias solo
pueden estar referidas a vicios ocultos en
bienes, servicios u obras y a las obligaciones
previstas en el contrato que deban cumplirse
con posterioridad al pago nal. En estos
casos, el medio de solucin de controversias
se debe iniciar dentro del plazo de treinta
(30) das hbiles conforme a lo sealado en
el reglamento.
En los casos en que, de acuerdo al numeral
anterior, resulte de aplicacin la Junta de
Resolucin de Disputas, pueden ser sometidas a esta todas las controversias que surjan
durante la ejecucin de la obra hasta la
recepcin total de la misma. Las decisiones
emitidas por la Junta de Resolucin de Disputas solo pueden ser sometidas a arbitraje
dentro del plazo de treinta (30) das hbiles
de recibida la obra.
Las controversias que surjan con posterioridad a dicha recepcin pueden ser sometidas
directamente a arbitraje dentro del plazo
de treinta (30) das hbiles conforme a lo
sealado en el reglamento.
Todos los plazos antes sealados son de
caducidad.
45.3 Las controversias se resuelven mediante
la aplicacin de la Constitucin Poltica del
Per, de la presente Ley y su reglamento,
as como de las normas de derecho pblico
y las de derecho privado; manteniendo
obligatoriamente este orden de preferencia
en la aplicacin del derecho. Esta disposicin
es de orden pblico.
45.4 Los medios de solucin de controversias
previstos en este artculo se rigen especialmente por lo establecido en la presente Ley y
su reglamento, sujetndose supletoriamente
a lo dispuesto en las leyes de la materia.
45.5 La conciliacin se realiza en un centro
de conciliacin acreditado por el Ministerio
de Justicia y Derechos Humanos. El arbitraje
institucional se realiza en una institucin arbitral acreditada por el Organismo Supervisor
de las Contrataciones del Estado (OSCE),
conforme a lo dispuesto en la directiva que
se apruebe para tal efecto.
El reglamento establece los criterios, parmetros y procedimientos para la toma de
decisin de conciliar.
45.6 El arbitraje es de derecho y resuelto por
rbitro nico o tribunal arbitral integrado por
tres miembros.
El rbitro nico y el presidente del tribunal
arbitral deben ser necesariamente abogados,
que cuenten con especializacin acreditada
en derecho administrativo, arbitraje y contrataciones con el Estado. Los dems integrantes
del tribunal arbitral pueden ser expertos o
profesionales en otras materias, debiendo
necesariamente tener conocimiento en con-

Actualidad Gubernamental

N 70 - Agosto 2014

trataciones con el Estado. Asimismo, para

desempearse como rbitro, se requiere estar
inscrito en el Registro Nacional de rbitros
administrado por el Organismo Supervisor de
las Contrataciones del Estado (OSCE), conforme a los requisitos y condiciones establecidos
en la directiva que apruebe dicha Entidad
para tal efecto. El registro es de aprobacin
automtica, sujeto a scalizacin posterior.
45.7 Para desempearse como secretario
arbitral se requiere estar inscrito en el Registro
Nacional de Secretarios Arbitrales administrado por el Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado (OSCE), conforme
a los requisitos y condiciones establecidos
en la directiva que apruebe dicha Entidad
para tal efecto.
45.8 El rbitro nico o tribunal arbitral constituido para resolver una controversia derivada
de un contrato regido por esta Ley resulta,
en principio y salvo el supuesto de excepcin
previsto en el presente numeral, competente
para conocer las dems controversias, susceptibles de ser sometidas a arbitraje, que
surjan de la ejecucin del mismo contrato.
En ese sentido, cuando exista un arbitraje en
curso y surja una nueva controversia derivada
del mismo contrato, cualquiera de las partes
debe solicitar a los rbitros la acumulacin de
las pretensiones a dicho arbitraje, dentro del
plazo de caducidad previsto en el numeral
45.2 del presente artculo.
El rbitro nico o el tribunal arbitral acumula
las nuevas pretensiones que se sometan a
su conocimiento, siempre que estas sean
solicitadas antes de la conclusin de la
etapa probatoria. Excepcionalmente, el
rbitro nico o el tribunal arbitral, mediante
resolucin fundamentada, puede denegar la
acumulacin solicitada tomando en cuenta
la naturaleza de las nuevas pretensiones, el
estado del proceso arbitral y dems circunstancias que estime pertinentes.
En los casos en que se haya denegado la acumulacin de pretensiones, la parte interesada
puede iniciar otro arbitraje dentro del plazo
de quince (15) das hbiles de noticada la
denegatoria de la acumulacin, siendo este
tambin un plazo de caducidad.
45.9 El laudo arbitral es inapelable, denitivo
y obligatorio para las partes desde el momento de su noticacin, debindose noticar a
las partes en forma personal y a travs del
Sistema Electrnico de Contrataciones del
Estado (SEACE) para efecto de su ecacia.
La noticacin se tiene por efectuada desde
ocurrido el ltimo acto. Contra dicho laudo
solo cabe interponer recurso de anulacin
de acuerdo a lo establecido en el Decreto
Legislativo 1071, Decreto Legislativo que
norma el arbitraje o norma que lo sustituya.
Adicionalmente, el laudo puede ser anulado
a solicitud de parte si la composicin del
rbitro nico o del tribunal arbitral o si las
actuaciones arbitrales no se han ajustado
a lo establecido en la presente Ley y en su
reglamento; siempre que tal circunstancia
haya sido objeto de reclamo expreso en su
momento ante el rbitro nico o tribunal
arbitral por la parte afectada y fue desestimado. En caso de que dicha circunstancia haya
constituido causal de recusacin, la anulacin
solo resulta procedente si la parte afectada
formul, oportunamente, la recusacin
respectiva y esta fue desestimada.
(el subrayado es nuestro)

Continuar en la siguiente edicin.