El Cdigo Procesal Civil del Per: una presentacin

Juan Jos Monroy Palacios

Cmo podra la ciencia del proceso
continuar encerrada en la torre de marfil
de su pretendida neutralidad, cuando el
objeto mismo de sus estudios deviene
siempre menos neutral respecto de los
grandes temas polticos, econmicos y
sociales que afectan nuestra sociedad
occidental?
Vittorio Denti
Desde su entrada en vigor, en 1993, el principal ordenamiento procesal supuso
una ruptura con todo aquello que hasta la fecha se haba hecho sobre la materia en el
Per. La versin sinttica que, por fines didcticos, se suele divulgar sobre dicho
acontecimiento alude a un trnsito del procedimiento al proceso, de la modesta
disciplina de las prcticas judiciales a la concrecin legislativa de la moderna Ciencia
del Proceso, tambin llamada Teora General del Proceso o, simplemente, Derecho
Procesal. La simplificacin, convertida ya en parte de la mitologa jurdica local 1, es,
sin embargo, inexacta e insuficiente.
El Cdigo Procesal Civil peruano que, como humilde obra humana, nunca aspir
a convertirse en un canto a la perfeccin, posee muchos ms aciertos que errores y, en
esa lnea, est lejos, por un lado, de constituir un fro producto cientfico y, por el otro,
antes que una conquista de nuestra cultura jurdica, marca ms bien el inicio de una
nueva era en la concepcin y prctica de la justicia que se imparte en nuestro pas. En
efecto, en un escenario de crisis poltica, social y econmica cada vez ms profunda, no
es suficiente que la justicia civil se encamine nicamente hacia la tutela de los intereses
individuales y corporativos, sino ms bien, abandonando una actitud falsamente
neutral y, por el contrario, conservadora, cmplice y silenciosa de las terribles
situaciones de desigualdad que padece nuestra comunidad 2, debe dirigirse hacia una
concepcin distinta del derecho, y del derecho procesal en particular, que le asigne a
ste una funcin instrumental insustituible que, por esencia, tenga como propsito
coadyuvar a la construccin de una comunidad ms igualitaria (en sentido sustancial y
no formal), tolerante y digna.
Es en ese contexto donde debe valorarse la apuesta del Cdigo en colocar al Juez
como director del proceso (art. II). Ciertamente, no se trata de tomar partido en esa falsa
1

As, por ejemplo, RAMOS NEZ, El orbe jurdico ilustrado y Manuel Lorenzo de Vidaurre,
Lima, Fondo Editorial PUCP, 2003, p. 55.
2
La crtica de DENTI es spera contra los afanes puramente cientificistas de inicios del siglo XX:
se trat de una ciencia aparentemente neutral, destinada a elaborar principios y categoras dotados de
intrnseca validez conceptual, como la jurisdiccin, la accin, la cosa juzgada, el acto procesal, el
procedimiento, la litis, la cuestin, etc. Principios y categoras que cuando salen de la atmsfera
enrarecida de la dogmtica procesal se confrontan con la realidad slo en perspectivas de reforma,
inspiradas en criterios rigurosos de tcnica procesal, pero del todo ajenas a los graves problemas de
organizacin judicial, del ordenamiento forense, de asistencia judicial que estn detrs de todo serio
mejoramiento de los institutos procesales. En realidad, la neutralidad de estas construcciones
conceptuales eran slo aparentes, dado que se correspondan plenamente con la ideologa conservadora
que la ciencia jurdica haba acogido como uno de sus principios inspiradores (Le ideologie del processo
di fronte al problema sociale, en Processo Civile e Giustizia Sociale, Miln, Comunit, 1971, p. 17).

polmica, por banal y reduccionista, entre garantismo y publicismo3, a partir de la

cual, una parte minoritaria de la doctrina pretende reivindicar lo que nadie puso en
cuestin (las garantas constitucionales del proceso) y poner en entredicho uno de los
ms importantes logros de nuestra disciplina (la funcin social del proceso)4. En
realidad, la atribucin del carcter publicista a un proceso se puede utilizar en los ms
variados sentidos, dependiendo del lugar y del momento histrico. Sin embargo, se
puede reconocer que con mayor frecuencia se recurre a aqul para aludir al uso que le
dio uno de los padres del proceso civil contemporneo (Piero CALAMANDREI5) y sus
ms insignes seguidores (Mauro CAPPELLETTI y Vittorio DENTI) quienes, a lo largo del
siglo XX, lucharon no slo por liberar a nuestra disciplina de la absorbente ideologa
liberal, racional e iluminista, sino por diferenciarla del diseo procesal propio de las
ideologas autoritarias, de carcter intrnsecamente conservador, como lo fue el
fascismo6.
Hoy tal etiqueta puede considerarse arcaica o fuera de contexto, sin embargo, sus
races permanecen intactas. De ello pueden dar cuenta no slo las principales
legislaciones occidentales del primer mundo, sino tambin nuestro Cdigo Procesal
3

En esta lnea DENTI, para quien el rol activo del Juez en el proceso civil no es en absoluto un
problema de contraposicin entre autoridad y libertad, sino que responde a exigencias que son intrnsecas
a la tutela de los derechos en la sociedad actual. Por ello mismo, las polticas legislativas, sea que
tengan en la mira la tutela de libertades fundamentales, sea que busquen la proteccin de intereses
colectivos y difusos, necesariamente integran la normativa sustancial con el otorgamiento al Juez de
tareas y poderes que juegan un rol esencial en la efectividad de la actuacin de los derechos. Si as no
fuera, contina DENTI, el nuevo cdigo sera el espejo de una sociedad que ya no existe y, por tanto, el
fruto de una operacin de nostalgia cultural, y no de un conciente compromiso innovador (Il ruolo del
giudice nel processo civile tra vecchio e nuovo garantismo, en Sistemi e Riforme. Studi sulla giustizia
civile, Bolonia, Il Mulino, 1999, pp. 188-9). En particular, sobre el Cdigo peruano, MONROY GLVEZ,
La ideologa en el Cdigo Procesal Civil, en Ius et Praxis, 24, 1994, p. 197 y ss.
4
Los postulados del garantismo se condensan en un acta firmada por sus principales
promotores denominada El proceso civil en el siglo XXI: tutela y garanta (Actualidad Jurdica, 147,
2006, pp. 283-6). Tambin pueden verse MONTERO AROCA, El proceso civil llamado social como
instrumento de justicia autoritaria, en Revista Iberoamericana de Derecho Procesal, 6, 2004, p. 20 y ss.
y ALVARADO VELLOSO, Debido proceso versus prueba de oficio, Bogot, 2004. A este pensamiento, la
doctrina ms autorizada ha sabido responder con contundencia, desnudando su desconcertante
precariedad ideolgica, histrica y cientfica: La realidad es siempre algo ms compleja que la imagen
que de ella proponen interpretaciones tan lineales, por no decir simplonas, por ejemplo, conviene poner
en evidencia el equvoco fundamental de la suposicin de que gobiernos autoritarios acostumbran
inclinarse al fortalecimiento de los jueces. Los poderes que ellos se empean en fortalecer son,
generalmente, los del Ejecutivo, no los del Judicial (BARBOSA MOREIRA, O neoprivatismo no processo
civil, en Temas de Direito Processual, Novena Serie, So Paulo, Saraiva, 2007, pp. 89 y 90). Del mismo
modo, cfr. MONROY GLVEZ, Y al final del da, qu es el garantismo procesal civil? en Revista
Iberoamericana. de Derecho Procesal, 9, 2006, pp. 7-20 y TARUFFO, Poteri probatori della parte e del
giudice in Europa, en Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile, 2006, p. 451 y ss. (traducida al
espaol por Aldo Zela, Advocatus, 15, 2007, p. 15 y ss.).
5
TESORIERE, Appunti per una storia della scienza del processo civile in Italia dallunificazione
ad oggi, en Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile, 1972, p. 1595. La mayor parte de la obra de
Piero CALAMANDREI se desarrolla en un contexto donde estaba muy difundida la opinin que tanto las
concepciones publicsticas del proceso, como las concepciones publicsticas de la accin civil eran
acordes con una organizacin autoritaria del proceso civil, as como con los modelos organizativos del
rgimen fascista (TARELLO, Quattro buoni giuristi per una cattiva azione, en Dottrine del Processo
Civile. Studi storici sulla formazione del diritto processuale civile, Bolonia, Il Mulino, 1989, p. 249).
6
Por ejemplo, Alfredo ROCCO, ministro y legislador fascista, no esconde en su obra una
concepcin liberal del proceso, sin embargo, en su conversin hacia el autoritarismo es implacable
frente a toda direccin doctrinal inspirada en ideologas distintas y a toda propuesta de reforma radical,
que combate duramente (sobre el plano terico y prctico) en nombre de una tradicin italiana por
conservar y por trasmitir en el respeto de la organizacin jurdico-liberal, en cuyos principios
inspiradores l se sustenta (cursiva nuestra). FERRO, Alfredo Rocco e la procedura civile (1906-1917),
en Materiali per una Storia della Cultura Giuridica, IV, 1974, p. 470.

Civil, que ha recibido un slido espaldarazo por la continuidad y, en ciertos aspectos,

por un ms especfico desarrollo de los principios y valores que lo gobiernan con el
Cdigo Procesal Constitucional del 2004.
Frente al Cdigo Civil de 1984, de matriz marcadamente liberal, individualista y
ajeno a las diferencias econmicas y culturas de la sociedad, el Cdigo Procesal Civil se
construye sobre bases constitucionales, colocando a la paz social como fin supremo (art.
III) y a los derechos a la tutela jurisdiccional efectiva y al debido proceso (art. I), como
principios informadores de la actividad judicial 7, como referentes interpretativos
primarios para la aplicacin de las normas (art. III, segundo prrafo) y para el efectivo
reconocimiento de los derechos procesales y de los que son puestos en juego durante el
desarrollo de las causas (art. III, primer prrafo). Pero tambin, como criterios de
actuacin no slo jurdicos, sino ticos tanto de los Jueces y auxiliares, como de las
partes en conflicto y sus abogados.
Del art. I no menos importante es destacar que se colocan al mismo nivel, como
merecedores de tutela jurisdiccional efectiva, tanto el ejercicio del derecho de accin
como el derecho de defensa (y al interior de ste, el principio del contradictorio), a
efectos de salvaguardar las situaciones jurdicas (derechos e intereses) que se
controvierten en el proceso. En la misma lnea, al incluirlos en su Ttulo Preliminar, el
Cdigo se encarga de dotar de generalidad a otros principios informadores del proceso
como el de la demanda privada o iniciativa de parte (art. IV, primer prrafo),
prohibiendo que los procesos civiles se inicien de oficio; el de buena fe procesal (art.
IV, segundo prrafo), ordenando al Juez que si es posible impida y, de no ser as,
sancione cualquier conducta ilcita o dilatoria; los de inmediacin, concentracin,
economa y celeridad procesales (art. V); el de gratuidad en el acceso a la justicia (art.
VIII); el de vinculacin o imperatividad de las normas procesales (art. IX, primer
prrafo), otorgndole a stas carcter de orden pblico a menos que, como es natural,
disposiciones especficas reconozcan la primaca al poder discrecional del Juez (p.e. en
la disposicin de medios probatorios de oficio) o a la voluntad de las partes (p.e. en
casos de desistimiento, renuncia, allanamiento transaccin).
Tambin se prev el principio de formalidad (art. IX, segundo prrafo) que
ordena al Juez adecuar las exigencias formales al logro de los fines del proceso (lase,
a la tutela procesal de los derechos en base a la expedicin de sentencias o resoluciones
que resuelvan definitivamente la litis). Concordando esta disposicin con los principios
de legalidad, trascendencia, convalidacin, conservacin (denominado de
subsanacin o integracin), limitacin (regulado como extensin de la nulidad)
que gobiernan la nulidad procesal (arts. 171-173) y tenindose en cuenta que no hay
nulidad sin que concurran vicio y error (art. 174), es fcil comprobar la clara vocacin
7

Segun DENTI, el conocido escrito de COUTURE (La garanta procesal del debido proceso
legal) publicado en los aos 50 fue el que introdujo por vez primera el tema del due process en nuestra
cultura procesal. Dicha categora cuyo origen se remonta varias centurias atrs (siglo XIII) fue
revitalazada en la posguerra, a travs de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948 (art.
10) y junto con la efectividad de la tutela (recogida por el art. 24 de la Constitucin italiana del mismo
ao) componen las dos cabezas de playa por medio de las cuales el proceso comienza a impregnarse de
constitucionalismo a nivel occidental. A partir de aqu, por ejemplo, los conceptos abstractos del proceso
comienzan a entrar en crisis. As, por ejemplo, aos despus, DENTI identificara como un dato cultural
adquirido la insuficiencia de la nocin puramente procesal de accin como para constituir un soporte
del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. En otras palabras, la accionabilidad de los derechos y de
los intereses legtimos, bajo el perfil constitucional, no es reconducible ni a la accin en sentido abstracto,
ni a la accin en sentido concreto, sino que es considerada como la proyeccin sobre el plano de la
jurisdiccin de las formas de tutela (real, obligatoria, resarcitoria, inhibitoria, etc.) que el ordenamiento
prev para las situaciones subjetivas (Valori costituzionali e cultura processuale, en Sistemi e Riforme,
cit., pp. 60-64).

antiformalista de nuestro ordenamiento. Sin embargo, a pesar de que, al igual que los
dems principios, aqul posee carcter general, es necesario reconocer que an no ha
recibido la debida atencin por parte de nuestra judicatura que, sobre todo, a nivel de las
cortes superiores, abusa de las declaraciones de nulidad y reenvo, perjudicando
seriamente el derecho a un proceso sin dilaciones indebidas.
Pero el Cdigo va ms all, pues contiene una manifestacin concreta y
significativa del sustrato constitucional y democrtico que lo inspira, cual es el
principio de socializacin (art. VI). Se trata, tal vez, de la norma ms importante del
ordenamiento procesal, en cuanto escapando de un tratamiento jurdico meramente
formal del fenmeno social8, impone al Juez el deber de evitar que la desigualdad entre
las personas por razones de sexo, raza, religin, idioma o condicin social, poltica y
econmica, afecte el desarrollo o resultado del proceso. Es el espritu de esta norma,
dejando de lado explicaciones dogmticas fuera de contexto, el que impuls al
legislador a dotar de mayores poderes al Juez (si es que antes tena alguno significativo)
y a erigirlo como director del proceso. Intentando encontrarle cinco pies al gato, algunos
an no comprenden que cualquier diseo procesal, por ms acabado que pudiera
resultar, no sirve de nada si es aplicado mecnicamente por un Juez amordazado 9, sin
posibilidades de reaccin en un universo social como el nuestro, donde las diferencias
culturales y econmicas de sus miembros, todos litigantes en potencia, son tan hondas
que nos avergenza admitirlo. Ciertamente, dejar a su suerte a las clases menos
favorecidas, privarlas de un acceso real y efectivo a la justicia, permitir que sean
aplastadas por leyes injustas y por la retrica de los abogados que las justifican no son
problemas que slo se solucionan con las normas, los Jueces deben completar la tarea.

***
Con respecto al resto de normas contenidas en el Cdigo, ms all del elaborado
tratamiento de las categoras e institutos fundamentales de nuestra ciencia (nos
referimos al tratamiento de los conceptos de demanda, contestacin, reconvencin,
pretensin, acto procesal, sujetos del proceso, sucesin, sustitucin procesal, formas
especiales de conclusin del proceso, competencia y jurisdiccin, litisconsorcio e
intervencin de terceros, acumulacin objetiva de pretensiones, sentencia y cosa
juzgada, etc.) que por razones de espacio no es el caso desarrollar, podemos sintetizar en
tres los alcances ms importantes que posee el referido cuerpo legal: la postulacin del
8

El principio de la ley igual para todos se convierte dialcticamente en la mxima injusticia,

LABRIOLA , citado por CERRONI, La libertad de los modernos, Barcelona, 1972, p. 69. En el mismo
sentido, MONROY GLVEZ nos recuerda la saba irona de Anatole FRANCE: la ley, en su majestuosa
igualdad, prohbe tanto a los ricos como a los pobres dormir en las bancas de los parques o debajo de los
puentes (La ideologa en el Cdigo Procesal Civil peruano, cit., p. 192).
9
Ese pensamiento parte de una premisa: la mejor solucin de las cuestiones para la convivencia
humana es la que resulta del libre embate entre los interesados, con la presencia del Estado reducida a la
de mero fiscal de observancia de ciertas reglas de juego. Proyectada en la tela de la economa, semejante
idea lleva a la glorificacin del mercado como supremo regulador de la vida social. Proyectada en la tela
de la justicia, apoya una concepcin del proceso modelada a la imagen del duelo o, si se quiere una
expresin menos belicosa, de competicin deportiva. El gran problema es que, para funcionar de manera
ticamente aceptable, semejante gnero de mecanismos presupone al menos una relativa paridad de
fuerzas. Infelizmente la realidad no siempre satisface ese presupuesto. Es suficiente recordar el factor de
desequilibrio con frecuencia resultante de la posibilidad que tiene la parte ms fuerte de contar con los
servicios de un mejor abogado. Mayor habilidad en el interrogatorio de testigos, sin la correccin de un
Juez atento y empeoso en hacer justicia, es capaz de generar una apariencia engaosa en el resultado
de la prueba (BARBOSA MOREIRA, O processo civil contemporneo: um enfoque comparativo, en Temas
de Direito Processual, Novena Serie, cit., p. 66. Las cursivas son nuestras).

proceso, la diferenciacin de la tutela procesal y, al interior de sta, particularmente, el

tratamiento de la tutela cautelar.
En cuanto a la postulacin del proceso, cuyos elementos fueron discutidos hasta
la saciedad a lo largo del siglo XX, el Cdigo prev un tratamiento coherente e
innovador. La postulacin es la etapa procedimental ms sensible. De su adecuado
tratamiento, donde interactan la tcnica y el arte del Juez, depende la obtencin de un
pronunciamiento judicial definitivo y expedido sin dilaciones innecesarias. En buena
cuenta, el prestigio de la judicatura representado, entre otras variables, por la
posibilidad de mantener una carga laboral razonable, de concentrar sus esfuerzos en las
causas ms complejas y socialmente ms relevantes y, finalmente, de asegurar a la
ciudadana el efectivo reconocimiento de los derechos vulnerados u objeto de amenaza
se juega cada da en la capacidad de los Jueces de encaminar las causas por vas
seguras, claras y previsibles, hasta su desenlace.
La postulacin prevista por el Cdigo Procesal Civil parte de la identificacin de
los elementos que componen la pretensin (petitorio y causa petendi), exigiendo al
actor que los desarrolle plenamente en el escrito de demanda, acompaando adems
todos los medios probatorios (arts. 424 y 425). La modificacin de la demanda (art.
428), as como la posibilidad de presentar medios probatorios sobre hechos nuevos o de
indicar (para su posterior utilizacin) aquellos que, al momento de demandar, no estn
disponibles son situaciones jurdicas que tambin se encuentran convenientemente
previstas en el referido cuerpo legal. Por otro lado, se regulan explcitamente los
requisitos y el contenido para la contestacin de la demanda (art. 442), as como la
eventual reconvencin, exigindose, para esta ltima, que guarde conexidad con la
relacin jurdica invocada con la demanda (art. 445). Del mismo modo, se indican los
requisitos para la obtencin de una sentencia (los llamados presupuestos procesales y
condiciones de la accin), de manera que, la ausencia o fallida configuracin de alguno
de ellos da lugar al rechazo de la demanda por inadmisibilidad o improcedencia,
dependiendo que estemos frente a un vicio subsanable o no, respectivamente (arts. 426
y 427). Esta declaracin se puede realizar de manera liminar, es decir, durante la
calificacin de la demanda o en cualquier momento posterior hasta la expedicin del
auto de saneamiento, es decir, de la resolucin que concluye propiamente la fase
postulatoria (art. 466).
Hasta ah la cuestin procedimental. La coherencia e innovacin se explican en
el tratamiento uniforme que se otorga, precisamente, a los requisitos para la obtencin
de una sentencia (tradicionalmente conocidos como los requisitos para la configuracin
de una relacin procesal vlida y para un pronunciamiento vlido sobre el fondo), en
cuanto se supera la discusin terica sobre la naturaleza procesal o sustancial de las
categoras jurdicas que las componen (colocndose en el mismo grupo la cosa juzgada,
la litispendencia, la caducidad o la prescripcin, por citar algunos ejemplos),
reconocindose implcitamente que la deduccin de cualquiera de ellas sea a pedido de
parte (va excepcin) o de oficio (cuando corresponda) da lugar a un incidente sobre
hechos impeditivos, modificativos o extintivos que poseen la particular aptitud de
concluir anticipadamente el proceso sin necesidad de la expedicin de una sentencia, es
decir, sin necesidad de que haya un pronunciamiento sobre los hechos constitutivos de
la demanda, ni valoracin de los medios probatorios que la sustentan. Ciertamente, lo
ideal es que todo proceso concluya con un pronunciamiento sobre la fundabilidad o no
de aqulla, no obstante, sin necesidad de afectar la validez de esa premisa, no menos
exacto es que, en algunas ocasiones, la correcta deduccin de un hecho impeditivo,
modificativo o extintivo, abrevia una discusin innecesariamente dilatoria sobre un
derecho que, precisamente por la circunstancia deducida, no puede ser reconocido a

nivel jurisdiccional10. En otras palabras, el Cdigo ofrece, innovadoramente en sede

nacional, un conjunto de reglas (recogidas bsicamente en los arts. 446-457 y 465-467)
que, respetando el principio del contradictorio, pero tambin el de economa procesal,
permiten obtener un pronunciamiento con autoridad de cosa juzgada (art. 123) que, en
condiciones temporalmente oportunas, determina el rechazo de la demanda, evitando
que a futuro se vuelva a iniciar una proceso en los trminos originalmente planteados11.
Con respecto a la diferenciacin de la tutela procesal, el Cdigo acoge la clsica
triparticin de los procesos (de manera explcita: de conocimiento, de ejecucin y
cautelar) y de las tutelas en funcin de su eficacia (de manera implcita: meramente
declarativa, de condena y constitutiva)12, estableciendo adems, con respecto al proceso
de conocimiento, tres modalidades procedimentales (conocimiento pleno, abreviado y
sumarsimo), dentro de las cuales con relacin a las dos ltimas se prevn reglas
especiales que facilitan la tramitacin de una variada gama de controversias especficas
(interdictos, terceras, desalojos, etc.). Sin perjuicio de estos notables logros, sobre todo
si tenemos en cuenta que nuestra reforma procesal se construy en un ambiente donde
escaseaban los estudios doctrinales sobre la materia, restan an a efectos de alcanzar
una tutela procesal de los derechos ms plena y acorde con los actuales requerimientos
de la justicia civil por regularse convenientemente, por un lado, la tutela preventiva,
que permita a los usuarios de la justicia no slo acudir al Juez alegando la violacin de
su derecho, sino tambin la simple amenaza de dicha violacin (tal como sucede con el
proceso de amparo); por el otro, la tutela de los derechos no patrimoniales, dotando al
Juez, de manera complementaria al clsico recurso a la ejecucin forzada, de medidas
coercitivas que permitan el cumplimiento de las sentencias en sus propios trminos,
antes que por su equivalente monetario.
Por ltimo, tenemos la generosa regulacin que nuestro ordenamiento concede a
la tutela cautelar13, ratificando as la promesa del art. I, en cuanto reconoce el derecho
fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva. La medida cautelar, como ya se conoce,
10

Aqu importa mucho que el rgano judicial se esfuerce por preservar el justo equilibrio entre
dos intereses eventualmente contrapuestos. Por una parte, no cabe duda sobre la conveniencia de evitar la
prolongacin ociosa de una actividad procesal destinada a frustrarse. Por otra parte, hay que tener en
cuenta el riesgo de que una extincin apresurada del proceso implique, para el litigante, el cercenamiento
de la posibilidad de producir prueba de sus alegaciones. (BARBOSA MOREIRA, Coincidencias y
diferencias del nuevo Cdigo Procesal Civil peruano frente a la legislacin brasilea, en Temas de
Direito Processual, Sexta Serie, So Paulo, 1997, Saraiva, p. 270).
11
Sobre esta materia tanto la norma como la prctica judicial se han adelantado, con xito, a la
doctrina. Sin embargo, an se siente la necesidad de realizar trabajos de mayor profundidad. Al respecto,
me permito citar mis artculos Admisibilidad, procedencia y fundabilidad en el ordenamiento procesal
civil
peruano,
en
Jus,
5,
mayo
del
2007,
p.
185
y
ss.
(tambin
en
http://derechoyproceso.blogspot.com/2007/07/dos-nuevos-trabajos.html) y Rechazo de la demanda e
interrupcin de la prescripcin, en Athina, 3, 2007, p. 49 y ss. Para una cabal comprensin de la materia
abordada resultan fundamentales RIMMELSPACHER, Zur Prfung von Amts wegen im Zivilproze [El
examen de oficio en el proceso civil], Gotinga, 1966; H.J. SAUER, Die Reihenfolge der Prfung von
Zulssigkeit und Begrndetheit einer Klage im Zivilproze [El orden en el examen de la procedencia y
fundabilidad de la demanda en el proceso civil], Berln, 1974 y, ltimamente, M. FORNACIARI,
Presupposti Processuali e Giudizio di Merito. Lordine di esame delle questioni nel processo, Torino,
1996.
12
Cfr. MONROY PALACIOS, Criterios para la identificacin de las distintas formas de tutela
procesal, en La Tutela Procesal de los Derechos, Lima, Palestra, 2004, p. 280 y ss. Para un enfoque
crtico pero, al fin y al cabo, en lnea con la tradicin ver BARBOSA MOREIRA, Questes velhas e novas
em matria de classificao das sentenas, en Temas de Direito Processual, Octava Serie, So Paulo,
Saraiva, 2004, p. 125 y ss., donde el autor sostiene que el primero que clasifica las sentencias conforme a
como hoy las concebimos fue HELLWIG, en su System des deutschen Zivilprozessrecht [Sistema del
derecho procesal civil alemn], Leipzig, 1912.
13
Prevista en el Ttulo IV de la Seccin V del Cdigo.

es el principal mecanismo para asegurar la eficacia del proceso, neutralizando los

eventuales perjuicios que puede producir su excesiva duracin o la actividad maliciosa
de la contraparte, mientras se espera el pronunciamiento de la decisin que pone fin al
proceso. En esa lnea eminentemente garantista (esta vez en sentido propio) el Cdigo
establece con pulcritud cules son los requisitos para su concesin (peligro en la
demora, verosimilitud del derecho y adecuacin) y para su ejecucin (caucin); cules
sus caractersticas esenciales (provisionalidad, instrumentalidad, variabilidad, etc.) y
cules sus modalidades, es decir, desde las clsicas (secuestro, embargo o anotacin de
la demanda) hasta las ms elaboradas como el caso de las medidas innovativas y de no
innovar. Por ltimo, a efectos de evitar que las partes y el Juez se vean limitados por la
letra de la ley, el ordenamiento procesal reconoce a este ltimo un poder general de
cautela, en el sentido de permitirle el otorgamiento de medidas cautelares atpicas,
siempre que la parte demuestre la plena adecuacin e insustituible necesidad de la
cautela solicitada14.
En lneas generales, estos son los aspectos que consideramos ms relevantes del
Cdigo Procesal Civil de 1993. Como sostuvimos al inicio, decir que el Cdigo cambi
el procedimentalismo por la ciencia, supone apreciar el fenmeno por su lado ms
superficial y anecdtico. Cualquier reforma, incluso aquella que se hubiera limitado a
copiar algn ordenamiento forneo sera largamente mejor que lo que tenamos antes. El
autntico mrito del principal ordenamiento procesal del pas (lo decimos no slo
porque el proceso civil es la disciplina que ms se ha desarrollado respecto de sus pares
penal, administrativo, constitucional o laboral, sino porque sus principios siempre que
no exista incompatibilidad se aplican supletoriamente a todos los dems ordenamientos
procesales) reside en su apertura al derecho constitucional, enunciando y disponiendo
los mecanismos para hacer efectivas todas y cada una de las garantas fundamentales del
proceso; en un marcado compromiso social, otorgando poderes al Juez para que no
permita que las diferencias sociales, culturales o econmicas sean las que determinen
quin tiene la razn y la justicia de su lado y, por ltimo, en su renuncia a copiar
acrticamente cualquier modelo extranjero, optando, ms bien, por emprender un
camino propio en el cual la ruta, sin dejar de reconocer los logros alcanzados por otros,
la marca la adecuada comprensin de nuestros propios errores.
En conclusin, frente a una legislacin procesal oscura, absurda y contradictoria,
a la que no es posible asignarle orientacin ideolgica alguna, netamente conservadora,
ajena a todo criterio tcnico y menos an cientfico, creadora de procesos interminables
y de jueces neutrales y distantes, queda evidenciado que el Cdigo Procesal Civil de
1993 se present como una alternativa.

***
No quisiera terminar esta presentacin sin referirme a las recientes reformas
producidas al Cdigo y a las nuevas perspectivas de anlisis a las que se viene abriendo
nuestra disciplina. En primer lugar, no debe sorprendernos que, cada cierto tiempo,
algunas partes del Cdigo se modifiquen. No existe ordenamiento procesal en el mundo
que no haya experimentado esta situacin, como parte de la natural adaptacin de la
legislacin a las cambiantes necesidades del contexto social donde se desenvuelve.
14

Se trata, ciertamente, de la concrecin, a nivel legislativo, de las principales directrices

reconocidas pacficamente por la doctrina. Cfr. MONROY PALACIOS, Bases para la formacin de una
Teora Cautelar, Lima, Comunidad, 2002, pp. 361-374; COMOGLIO-FERRI, La tutela cautelar in Italia:
profili sistematici e riscontri comparativi, en Rivista di Diritto Processuale, 1990, p. 963 y ss. y,
ltimamente, RECCHIONI, Il Processo Cautelare Uniforme, Torino, UTET, 2006, pp. 28-34.

De las ltimas reformas merece destacarse la que alter algunos aspectos

fundamentales del cuestionamiento de la competencia (Ley 28544), simplificando el
procedimiento que surge a partir de aqul (art. 38) y consagrando una nueva institucin
en sede nacional que, a pesar de haber sido utilizado ocasionalmente en otras hiptesis,
no tena reconocimiento formal: la traslacin (traslatio iudicii, art. 451,6). Otra
modificacin, no tan feliz en su concepcin final, pero de singular importancia en
cuanto a los objetivos que persigue, est contenida en la Ley 29057, en tanto busca
acelerar los tiempos del proceso, evitando dilaciones innecesarias, particularmente en
cuanto elimina la audiencia de saneamiento y restringe los medios probatorios a
presentarse en los incidentes iniciados por la deduccin de excepciones15. Es de esperar,
en un futuro muy prximo, un mayor afinamiento de los cambios producidos por esta
Ley, sin embargo, es interesante destacar que en la actualidad contamos con un
legislador muy sensible y bastante presto a afrontar los problemas de nuestra justicia
civil.
En los prximos meses se esperan reformas profundas al recurso de casacin, al
procedimiento cautelar y al proceso de ejecucin. Se trata de minireformas que buscan
afianzar los cambios iniciados con la entrada en vigor del Cdigo. Tambin es de
esperarse que el legislador salde deudas importantes con requerimientos sociales
urgentes, como la consagracin del procedimiento monitorio, mecanismo que permitir
a los pequeos empresarios, profesionales y trabajadores independientes acceder a un
cobro efectivo y rpido de sus acreencias; la regulacin adecuada de la tutela
jurisdiccional de los intereses difusos, actualmente fragmentada en normas
administrativas y abordada slo tangencialmente por el Cdigo y, por ltimo,
estableciendo un sistema adecuado, es decir no caritativo, de acceso a la justicia para los
ms pobres.
En buena cuenta, lo que en los aos por venir se espera del Cdigo y del
Derecho Procesal en general es un compromiso ms decidido con la realidad social a la
cual sirven. Se trata de ir abandonando progresivamente esa vocacin por la regulacin
y estudio de temas abstractos, de sabor puramente terico, a travs de los cuales se
pretenden alcanzar, vanamente, verdades de validez universal. El proceso civil, por el
contrario, debe abrirse a otras disciplinas si no quiere caer en la obsolescencia pues,
haciendo nuestras las palabras de un gran maestro que nos dej hace pocos meses, el
proceso es fundamentalmente un problema de hombres, y toda reforma es vana, si no
tiene en cuenta la concreta realidad de los hombres a la cual est destinada y a quines
deben realizarla. Estudiar el proceso en funcin del hombre quiere decir esencialmente
estudiarlo en estricta correlacin con los problemas polticos, econmicos y sociales que
todo ordenamiento presenta, y tener en cuenta el sentido del progreso que lo anima
desde lo profundo. Nuestra ciencia, por tanto, debe ser al mismo tiempo economa,
poltica y sociologa, si no quiere perder el contacto con los hombres que esperan, ms
que un proceso justo, un proceso que concrete la justicia social. Es sta la fascinante,
pero difcil tarea que espera a las jvenes generaciones16.

15
No deja de resultar anecdtica la similitud de esta reforma con la producida en un contexto
totalmente distinto: curiosamente, el legislador austriaco, quien ya haba dado un paso atrs en 1983,
cuando hiciera facultativa la realizacin, originariamente obligatoria, de la audiencia preliminar, tom en
el 2002 la iniciativa de extinguirla; y para as obrar se justific (quin lo hubiera imaginado?) en la
necesidad de acelerar el procedimiento (BARBOSA MOREIRA , La significacin social de las reformas
procesales, en Temas de Direito Processual, Novena Serie, cit., p. 105).
16
DENTI, Il processo come istrumento di politica sociale, en Processo Civile e Giustizia Sociale,
cit., p. 75.