Alimentos e poder familiar

Maria Berenice Dias

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Para o uso da lei especial dos alimentos (Lei 5.478/68-LA), necessria a

prova pr-constituda do vnculo obrigacional. Da a possibilidade da concesso de
tutela antecipada. Diante da prova do vnculo de parentesco ou da obrigao
alimentar (LA, art. 2), o juiz estipula, desde logo, alimentos provisrios. Alis,
mesmo se no requeridos, os alimentos devem ser fixados, a no ser que o credor
expressamente declare que deles no necessita (LA, art. 4).
Os alimentos provisrios so devidos a partir do momento em que o juiz
os fixa. Equivocado o entendimento que, invocando o 2 do art. 13 da Lei de
Alimentos, sustenta que os alimentos provisrios se tornam exigveis somente a
partir da citao do devedor. No h como sujeitar o pagamento dos alimentos ao
ato citatrio. Mantendo o devedor vnculo empregatcio, ao fixar os alimentos, o
juiz oficia ao empregador para que desde logo d incio ao desconto da penso,
em folha de pagamento, o que passa a acontecer mesmo antes da citao do ru.
Nada justifica tratamento diferenciado se no tiver o ru vnculo laboral. Nessa
hiptese, no h como conceder prazo distinto para iniciar o pagamento dos
alimentos, por inexistncia de fonte pagadora. Alm de deixar o credor
desassistido, estar-se-ia incentivando o devedor a esquivar-se da citao e a
esconder-se do Oficial de Justia.
Os alimentos provisrios so devidos at o momento em que venham a
ser modificados, o que pode ocorrer, no curso da demanda, quando da sentena
ou por ocasio do julgamento do recurso. Em qualquer destes momentos, alterado
o valor dos alimentos, para mais ou para menos, passa a vigorar de imediato o
novo montante. Havendo reduo, o novo valor tem eficcia ex nunc, ou seja, s
vale com relao s parcelas futuras. As prestaes vencidas, ainda que no
pagas, continuam sendo devidas pelo valor estabelecido em sede provisria.

Somente quando os alimentos definitivos forem fixados em valor maior que a

verba provisria que se pode falar em efeito retroativo. Ou seja, a eficcia
retroativa dos alimentos definitivos vai depender do aumento ou diminuio de
valores. Esta diferenciao decorre do princpio da irrepetibilidade do encargo
alimentar.
Esta sempre foi a posio pacfica da doutrina respaldada na
jurisprudncia amplamente majoritria. Porm, absolutamente injustificvel
limitar a obrigao alimentar ao ato citatrio. Os encargos decorrentes do poder
familiar surgem quando da concepo do filho, tanto que a lei pe a salvo desde a
concepo os direitos do nascituro (CC, art. 4). Mesmo antes do momento em
que o pai procede ao registro do filho, est por demais consciente de todos os
deveres inerentes ao dever familiar, entre os quais encontra-se o de assegurar-lhe
sustento e educao.
Enquanto os pais mantm vida em comum, os deveres decorrentes do
poder familiar constituem obrigao de fazer. Cessado o vnculo de convvio dos
genitores, no se modificam os direitos e deveres com relao aos filhos (CC, arts.
1.579 e 1.632). Restando a guarda do filho com somente um dos pais, as
obrigaes decorrentes do poder familiar resolvem-se em obrigao de dar,
consubstanciada no pagamento de penso alimentcia.
Logo, o genitor que deixa de conviver com o filho deve passar a alcanarlhe alimentos de imediato, espontaneamente, mediante a entrega de dinheiro, ou
por meio da ao de oferta de alimentos. Como a verba se destina subsistncia,
os alimentos devem ser pagos antecipadamente. Assim, no dia em que o genitor
sai de casa, deve depositar alimentos em favor do filho. O que no pode ,
comodamente, ficar aguardando ser citado para a ao e somente ento adimplir
a obrigao de prover-lhe o sustento.
Em se tratando de obrigao decorrente dos deveres parentais,
inequvoca a cincia do ru do direito reclamado pelo autor. No h por que
constituir o devedor em mora pelo ato citatrio para s ento lhe impor o
adimplemento do encargo de pagar os alimentos (CPC, art. 219). A mora se d

quando o genitor deixa de prover o sustento do filho. Este o marco inicial da

obrigao alimentar. Assim, proposta a ao, alm da prova do parentesco,
compete ao autor informar o momento em que houve a cessao do convvio
indicando as circunstncias em que ocorreu a mora. do ru o encargo de provar
que pagou, demonstrar que continuou exercendo os deveres inerentes ao poder
familiar, mesmo no convivendo com o filho.
Por ocasio da sentena, cabe ao juiz fixar o termo inicial do encargo
alimentar aqum da data da citao e at aqum da data da propositura da ao.
O dies a quo ser o momento em que houve a cessao do adimplemento do
dever de sustento. No h outro modo de assegurar o efetivo cumprimento dos
deveres inerentes ao poder familiar.