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O Direito Empresarial brasileiro aps 10 anos de vigncia do

Cdigo Civil de 2002
Marcelo Gazzi Taddei *
Artigo publicado da Revista SNTESE DIREITO EMPRESARIAL
32 Maio-Jun/2013 . pp.131-157

Introduo

O Direito Empresarial brasileiro passou por profundas alteraes nos ltimos 40 anos. A promulgao do
Cdigo Civil de 2002 (Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002) foi responsvel pela consolidao no pas da
teoria italiana da empresa, inaugurando uma nova e importante fase do Direito Empresarial. Entretanto, a
tcnica da unificao legislativa utilizada pelo legislador causou, inicialmente, infundado receio do
desaparecimento da disciplina empresarial no pas. A unificao legislativa, ou seja, a insero de normas civis
e empresariais no mesmo Cdigo constitui critrio de organizao do legislador e no afeta a autonomia
jurdica do Direito Empresarial, que possui mtodo prprio, princpios especficos e uma extenso delimitada, o
que evidencia a sua autonomia jurdica. Aps dez anos de vigncia do Cdigo Civil, o Direito Empresarial
permanece como disciplina jurdica autnoma no pas.
O Cdigo Civil de 2002 no atribui aos civilistas a necessidade cogente da ampliao de seus estudos
somente pelo fato de possuir normas de natureza empresarial. A matria empresarial e a matria civil no se
confundem no Cdigo Civil, a teoria da empresa no extinguiu a dicotomia do direito privado tradicional,
ampliou, isso sim, a abrangncia do Direito Empresarial ao alterar os limites de incidncia das normas
empresariais, que passaram a tratar de atividades econmicas anteriormente destinadas ao regime civil pela
problemtica teoria francesa dos atos de comrcio.
O Cdigo Civil de 2002, embora apresente grande importncia para o Direito Empresarial, constituindo o marco
inaugural do ltimo e atual perodo de sua evoluo no pas, no alterou de forma abrangente o contedo do
Direito Empresarial. O Cdigo Civil de 2002 contm atualmente 230 artigos de natureza empresarial, deixando
de disciplinar muitos e relevantes institutos jurdicos empresariais, que continuam previstos em leis especiais. A
exemplo do que ocorreu durante a vigncia da Parte Primeira do Cdigo Comercial de 1850, o estudo e
aplicao do Direito Empresarial na vigncia do Cdigo Civil de 2002 no se encontram concentrados nesse
diploma legal, destacando-se a importncia da legislao especial.
No Cdigo Civil de 2002 encontra-se a base para a caracterizao do empresrio, que tambm permite a
delimitao da matria empresarial de acordo com a teoria da empresa, contribuindo para a definio da
empresarialidade das relaes jurdicas no pas. Outras temas especficos e importantes do Direito Empresarial
tambm so disciplinados no Cdigo Civil, dentre os quais se destacam o estabelecimento empresarial, o nome
empresarial, a sociedade limitada, a sociedade simples e as outras sociedades empresrias de menor
importncia previstas no Livro II.
Os demais institutos jurdicos empresariais, no disciplinados no Cdigo Civil de 2002, continuam a ser regidos
por leis especiais, que no sofreram alteraes com o surgimento do Cdigo Civil de 2002. Assim, o registro de
marcas e de desenhos industriais, a patente de invenes e de modelos de utilidade, encontram-se
disciplinados na Lei n 9.279/1996; a sociedade annima continua a ser regida pela Lei n 6.404/1976; os
ttulos de crdito tpicos continuam disciplinados pela legislao correspondente (letra de cmbio e nota
promissria Dec. n 2.044/1908 e Dec. n 57.663/1966, cheque Lei n 7357/1985, duplicata Lei n 5.474/
1968), a Lei n 8.884/1994, recentemente alterada, disciplina a livre concorrncia, tratando das infraes

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ordem econmica e do controle dos atos de concentrao empresarial no pas, sendo que a Lei n
11.101/2005 disciplina falncia, recuperao judicial e recuperao extrajudicial. A Lei Complementar n
123/2006, com a alteraes sofridas em 2008 e 2011, corresponde ao Estatuto Nacional da Microempresa e
da Empresa de Pequeno Porte.
Em relao ao Registro Pblico de Empresas Mercantis, embora o Cdigo Civil apresente alguns dispositivos
referentes inscrio do empresrio, o registro realizado nas Juntas Comerciais permanece disciplinado pela
Lei n 8.934/1994, regulamentada pelo Dec. n 1.800/1996. As operaes e as ligaes societrias,
responsveis pela transformao da espcie societria ou de sua estrutura, compreendendo a transformao,
incorporao, fuso e ciso, devem obedecer ao regime do Cdigo Civil de 2002 caso no envolvam
sociedades por aes. Se envolver sociedades por aes (sociedade annima e sociedade em comandita por
aes), deve-se aplicar a disciplina da Lei n 6.404/1976 (Lei das Sociedades Annimas).
O Cdigo Civil de 2002, sob a perspectiva do Direito Empresarial, importante por ser o marco inaugural de
nova fase dessa disciplina jurdica no pas e o seu grande trunfo foi a adoo da teoria da empresa, que se
mostra mais adequada s atuais conjunturas econmicas. Ao contrrio do que a unificao legislativa poderia
sugerir, o Direito Empresarial no perdeu seu brilho com a insero de suas normas fundamentais ao lado das
normas civis no mesmo Cdigo, pelo contrrio. A unificao legislativa foi apenas parcial, no alcanou todos
os institutos jurdicos empresariais e, por ironia, foi em seu bojo que o Direito Empresarial brasileiro rompeu o
perodo transitrio vivido no pas, conseguindo superar a ultrapassada teoria francesa dos atos de comrcio e
ingressar, definitivamente, no perodo da teoria da empresa.
No artigo escrito logo aps o surgimento do Cdigo Civil de 2002[1], diante do carter dinmico das normas
empresariais, foi previsto que o Livro II da Parte Especial sofreria alteraes em curto espao de tempo.
Confirmando referida previso, aps dez anos de vigncia do referido diploma civil vrios dispositivos de
natureza empresarial sofreram alteraes, destacando-se nesse perodo o surgimento de uma nova figura
jurdica empresarial, a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI), que ser objeto de
tratamento especfico mais adiante.
Embora seja possvel a identificao de vrias crticas ao Cdigo Civil de 2002, possvel ressaltar os
benefcios proporcionados ao Direito Empresarial brasileiro. Dentre os pontos relevantes favorveis,
destaca-se a adoo da teoria da empresa nas normas fundamentais, que permitiu consolidar a ampliao da
abrangncia do Direito Empresarial no pas, tendncia verificada nos ltimos trinta anos que antecederam o
surgimento do Cdigo Civil de 2002. Com a teoria da empresa, o Direito Empresarial passou a ser delimitado
com base na atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios,
libertando-se da arbitrria diviso das atividades econmicas segundo o seu gnero, como previa a teoria
francesa dos atos de comrcio.
2. O projeto de novo Cdigo Comercial brasileiro
O Cdigo Civil de 2002 aparece para transpor o perodo de transio do Direito Empresarial, consolidando-o
como o direito da empresa, maior e mais adequado para disciplinar o desenvolvimento das atividades
econmicas no pas. Questionou-se, entretanto, se essa evoluo no poderia resultar de uma legislao
autnoma que reformasse o Cdigo Comercial sem inserir normas empresariais no bojo do Cdigo Civil,
considerando, dentre outras razes, a natureza dinmica das normas empresariais, a indicar a sua organizao
em leis especiais especficas, mediante a criao de microssistemas legais.
Em contradio ao referido entendimento, em 13 de junho de 2011 foi apresentado Cmara dos Deputados o
Projeto de Lei n 1572/2011, que objetiva a criao de um novo Cdigo Comercial, disciplinando no mbito do
Direito Privado a organizao e a explorao da empresa. O Projeto prev a alterao da Lei n 10.406, de
2002; Lei n 11.101, de 2005; Decreto-lei n 2.848, de 1940. Revoga: a Lei n 556, de 1850 (Cdigo Comercial
brasileiro); o Decreto n 1.102, de 1903; os arts. 59 a 73 do Decreto-lei n 2.627, de 1940; a Lei n 5.474, de
1968; os arts. 226, 693 a 721, 887 a 926, 966 a 980, 984, 986 a 996, 1.039 a 1.092, 1.097 a 1.101, 1.113 a
1.122, 1.142 a 1.149, 1.151 a 1.158, 1.160 a 1.195 e os incisos IV e V do 1 e os incisos VI, VII, VIII do 3
do art. 206 da Lei n 10.406, de 2002; o pargrafo nico do art. 55, o 4 do art. 56, o inciso III do art. 73 e o

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art. 81 da Lei n 11.101, de 2005.

O Projeto de novo Cdigo Comercial disciplina no Livro I, denominado Da Empresa, a teoria geral do Direito
Empresarial, tratando dos princpios do direito de empresa (liberdade de iniciativa, liberdade de competio e
funo social da empresa), definio de empresa e de empresrio, empresrio individual, nome empresarial,
das obrigaes gerais dos empresrios, escriturao, demonstraes contbeis, estabelecimento empresarial,
concorrncia, locao empresarial e comrcio eletrnico.
O Livro II do projeto, Das Sociedades Empresrias, abrange os princpios do Direito Comercial Societrio
(liberdade de associao, autonomia patrimonial da sociedade empresria, subsidiariedade da
responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais, limitao da responsabilidade dos scios pelas
obrigaes sociais como proteo do investimento, prevalncia da vontade ou entendimento da maioria nas
deliberaes sociais, proteo dos scios minoritrios), personalidade jurdica, teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica, sociedade irregular, atos societrios, nacionalidade da sociedade empresria,
sociedade annima, sociedade limitada, sociedades com scios de responsabilidade ilimitada (sociedade em
nome coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade em comandita por aes), operaes societrias
(transformao, incorporao, fuso e ciso).
Das Obrigaes dos Empresrios corresponde denominao atribuda ao Livro III do projeto, que abrange
as normas especficas sobre as obrigaes empresariais, inadimplemento, responsabilidade civil, prescrio e
decadncia, regime jurdico dos contratos empresariais, princpios contratuais (autonomia da vontade, plena
vinculao dos contratantes ao contrato, proteo do contratante economicamente mais fraco nas relaes
contratuais assimtricas e reconhecimento dos usos e costumes do comrcio), clusulas gerais do direito
contratual empresarial, interpretao do contrato empresarial, vigncia e dissoluo do contrato, contratos
empresariais em espcie (compra e venda mercantil, contratos de colaborao empresarial mandato
mercantil, comisso mercantil, agncia, distribuio, concesso mercantil, franquia empresarial -, contratos de
logstica armazenamento, transporte de cargas, fretamento -, contratos bancrios, conta de participao),
ttulos de crdito (letra de cmbio, nota promissria, duplicata, ttulos armazeneiros, conhecimento de
transporte de cargas).
O Livro IV foi denominado Da Crise da Empresa, abrangendo os princpios da crise empresarial (inerncia do
risco a qualquer atividade empresarial, impacto social da crise da empresa, transparncia nas medidas de
preveno e soluo da crise e tratamento paritrio dos credores), recuperao judicial da empresa,
recuperao extrajudicial e falncia.
O Livro V, sob o ttulo Das disposies finais e transitrias, encerra o projeto, estabelecendo o alcance do
Cdigo Comercial, normas processuais empresariais especficas e as disposies de praxe de natureza
programtica, normas revogadoras prevendo alteraes no Cdigo Civil de 2002, na Lei n 11.101/2005, no
Cdigo Penal e outras leis, incluindo o antigo Cdigo Comercial de 1850. A vacatio legis foi prevista em 6
meses.
Conforme se verifica, se o projeto de novo Cdigo Comercial converter-se em lei na forma prevista, o Cdigo
Civil de 2002 perder totalmente a sua importncia para o Direito Empresarial, que mudar novamente de foco,
passando a concentrar-se novamente em um Cdigo Comercial, como ocorreu logo aps o surgimento do
diploma comercial de 1850. Entretanto, no se pode esquecer que o Cdigo Comercial do Imprio no
conseguiu concentrar a disciplina legal da matria comercial, as normas dinmicas do Direito Empresarial
motivaram o surgimento de novos institutos jurdicos empresariais e de novas leis, que resultaram em
sucessivas mutilaes do Cdigo Imperial, que se enfraqueceu rapidamente como referncia do Direito
Empresarial brasileiro ao longo de sua existncia.
A insero de normas empresariais no Cdigo Civil, sob a influncia do direito italiano, certamente no
correspondeu melhor tcnica para a disciplina legal do Direito Empresarial brasileiro. Nesse contexto, a
proposta de alterao que tramita no Congresso Nacional comprova a necessidade de ajustes. Mas,
considerando as caractersticas das normas empresariais e a prpria metodologia do Direito Empresarial, a
proposta de codificao na forma apresentada poderia ser repensada, afinal, pela dinamicidade das normas

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empresariais, certo que a fragmentao legislativa jamais ser totalmente afastada e a criao de
microssistemas legais no deixa de ser uma alternativa a ser considerada, lembrando que o projeto do novo
Cdigo Comercial no abrange todo o contedo do Direito Empresarial.

3. Do Direito Comercial ao Direito Empresarial

Para entender o atual Direito Empresarial, bem como as opes utilizadas pelo legislador brasileiro e as que
podem, ainda, ser consideradas, mostra-se necessrio ressaltar os principais aspectos da evoluo histrica
desse relevante ramo do Direito, lembrando-se que a histria do desenvolvimento das atividades comerciais
confunde-se com a histria da prpria civilizao. O surgimento do Direito Comercial relaciona-se com a
ascenso da classe burguesa, originando-se da necessidade dos comerciantes da Idade Mdia manter um
conjunto de normas para disciplinar a atividade profissional por eles desenvolvida. Reunidos em corporaes
de ofcio, os comerciantes criaram o Direito Comercial com base nos usos e costumes comerciais difundidos
pelos povos que se dedicaram atividade comercial, dentre os quais destacam-se os gregos e os fencios.
Esses povos antigos trouxeram importantes contribuies na rea do comrcio martimo, permitindo o
surgimento de importantes institutos jurdicos incorporados pelo Direito Comercial no decorrer de sua evoluo
histrica.
O Direito Comercial aparece na Idade Mdia com um carter eminentemente subjetivista, j que foi elaborado
pelos comerciantes reunidos nas corporaes para disciplinar suas atividades profissionais, caracterizando-se,
no incio, como um direito corporativista e fechado, restrito aos comerciantes matriculados nas corporaes de
mercadores. Criado para disciplinar a atividade profissional dos comerciantes, o Direito Comercial nasce como
um direito especial, autnomo em relao ao Direito Civil, o que lhe permitiu alcanar autonomia jurdica,
possuindo uma extenso prpria, alm de princpios e mtodos caractersticos, que contriburam para a sua
consolidao como disciplina jurdica autnoma.
O prestgio e a importncia das corporaes comearam a se enfraquecer com o mercantilismo, que fortaleceu
o Estado e afastou das corporaes de mercadores a elaborao das normas comerciais e sua respectiva
aplicao pelos cnsules, que eram os juzes eleitos pelos comerciantes nas corporaes para decidir os
conflitos de natureza comercial. As primeiras codificaes das normas comerciais surgiram na Frana, com as
Ordenaes Francesas. A primeira Ordenao, de 1673, tratava do comrcio terrestre e ficou conhecida como
Cdigo Savary em referncia ao nome do comerciante responsvel pela sua elaborao. Em 1681 surgiu a
Ordenao da Marinha, que disciplinava o comrcio martimo.
As Ordenaes Francesas tiveram vigncia por um longo tempo e o Cdigo Savary foi a base para a
elaborao do Cdigo de Comrcio Napolenico de 1807, responsvel pela objetivao do Direito Comercial,
afastando-o do aspecto subjetivo da figura do comerciante matriculado na corporao. Com o Cdigo
Comercial francs de 1807 o Direito Comercial passou a ser baseado na prtica de atos de comrcio
enumerados na lei segundo critrios histricos, deixando de ser aplicado somente aos comerciantes
matriculados nas corporaes.
De acordo com a teoria francesa dos atos de comrcio, a matria comercial deixa de ser baseada na figura do
comerciante da Idade Mdia e passa a ser definida pela prtica dos atos de comrcio enumerados na lei.
Assim, para se qualificar como comerciante e submeter-se ao Direito Comercial, deixou de ser necessrio
pessoa que se dedica a explorao de uma atividade econmica pertencer a uma corporao, bastando a
prtica habitual de atos de comrcio. Essa objetivao do Direito Comercial atendia aos princpios difundidos
pela Revoluo Francesa em 1789 e influenciou a legislao de vrios pases, dentre os quais destacam-se
Portugal, Espanha, Itlia e o Brasil.
Na enumerao realizada nos artigos 632 e 633 do Cdigo francs, o legislador considerou de natureza
comercial os atos que eram tradicionalmente realizados pelos comerciantes na sua atividade, no sendo
possvel identificar nessa enumerao legal qualquer critrio cientfico para definir quando um ato ou no de
comrcio. Ao enumerar os atos de comrcio, o legislador baseou-se em fatores histricos, sendo esse o
grande problema da teoria francesa, que se mostrou bastante limitada diante da rpida evoluo das atividades

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econmicas, tornando-se uma teoria ultrapassada por no identificar com preciso a matria comercial, j que
no foi possvel a identificao de um elemento de ligao entre os atos de comrcio previstos na lei que no
fosse o histrico.
A enumerao legal dos atos de comrcio apresenta natureza exemplificativa e, sabendo-se que novas
atividades econmicas surgiriam, coube doutrina elaborar uma frmula para se definir a comercialidade das
relaes jurdicas. Entretanto, jamais se conseguiu criar um critrio seguro para se definir a comercialidade de
um ato com base na teoria francesa, j que os atos de comrcio foram selecionados e inseridos na lei tendo
como referncia apenas o fato de serem praticados pelos comerciantes no exerccio de sua profisso. Assim,
atividades econmicas que tradicionalmente no eram desenvolvidas pelos comerciantes, como a atividade
imobiliria, a prestao de servios em geral e a atividade agrcola, foram afastadas do regime comercial. A
ausncia de um critrio cientfico na separao das atividades econmicas em civis e comerciais e a excluso
de importantes atividades do regime comercial, em razo do seu gnero, constituram os principais fatores para
o desprestgio da teoria francesa, contribuindo para a sua superao.
Em consonncia com o desenvolvimento das atividades econmicas e de acordo com a tendncia de
crescimento do Direito Comercial, surgiu na Itlia uma teoria que substituiu a teoria francesa, superou os seus
defeitos e ampliou o campo de abrangncia do Direito Comercial. Essa teoria, denominada de teoria jurdica da
empresa, caracteriza-se por no dividir as atividades econmicas em dois grandes regimes, como fazia a
teoria francesa, e foi inserida no Cdigo Civil italiano de 1942, que ficou conhecido por ter realizado a
unificao legislativa do direito privado na Itlia.
A teoria da empresa elaborada pelos italianos afasta o Direito Comercial da prtica de atos de comrcio para
incluir no seu ncleo a empresa, ou seja, a atividade econmica organizada para a produo ou circulao de
bens ou de servios. Com a teoria da empresa, deixa de ser importante o gnero da atividade econmica
desenvolvida, no importando se esta corresponde a uma atividade agrcola, imobiliria ou de prestao de
servios, mas, que seja desenvolvida de forma organizada, em que o empresrio rene capital, trabalho,
matria-prima e tecnologia para a produo e circulao de riquezas.
De acordo com a teoria da empresa, o Direito Comercial tem o seu campo de abrangncia ampliado,
alcanando atividades econmicas at ento consideradas civis em razo do seu gnero. A teoria da empresa,
ao contrrio da teoria francesa, no divide as atividades econmicas em dois grandes regimes (civil e
comercial), prev um regime amplo para as atividades econmicas, excluindo desse regime apenas as
atividades de menor importncia, que so, a princpio, as atividades intelectuais, de natureza literria, artstica
ou cientfica. Segundo a teoria da empresa, a atividade agrcola tambm pode estar afastada do Direito
Comercial, j que cabe ao seu titular a opo pelo regime comercial, que ocorre mediante o registro da
atividade econmica no Registro Pblico de Empresas, realizado no Brasil pelas Juntas Comerciais e
disciplinado pela Lei n 8.934/1994.
Considerando o ncleo que delimita a matria comercial ao longo de sua evoluo histrica, pode-se dividir o
desenvolvimento do Direito Comercial em trs perodos. O primeiro perodo, do Sc. XII ao Sc. XIX,
denominado de perodo subjetivo corporativista ou perodo subjetivo do comerciante, tem como ncleo do
Direito Comercial a figura do comerciante matriculado na corporao. O segundo perodo, denominado de
perodo objetivo dos atos de comrcio, compreendido entre o Sc. XIX e o Sc. XX, inicia-se com o Cdigo de
Comrcio Napolenico de 1807 e tem como ncleo os atos de comrcio. O terceiro e atual perodo de
evoluo histrica do Direito Comercial, denominado perodo da teoria da empresa, inicia-se com o Cdigo
Civil italiano de 1942 e tem como ncleo a empresa, compreendendo o Sc. XX at nossos dias.
4. A evoluo do Direito Empresarial brasileiro

O Direito Comercial brasileiro tem origem em 1808 com a chegada da famlia real portuguesa ao Brasil e a
abertura dos portos s naes amigas. Da sua origem at o surgimento do Cdigo Comercial brasileiro,
disciplinavam as atividades comerciais no pas as leis portuguesas e os Cdigos Comerciais da Espanha e da
Frana, j que entre as leis portuguesas existia uma lei (Lei da Boa Razo) prevendo que no caso de lacuna da

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lei portuguesa deveriam ser aplicadas para dirimir os conflitos de natureza comercial as leis das naes crists,
iluminadas e polidas. Por essa razo, nessa primeira fase do Direito Comercial brasileiro a disciplina legal das
atividades comerciais mostrava-se bastante confusa e mesmo aps a proclamao da independncia em 1822,
as leis portuguesas continuaram a ser aplicadas no Brasil para disciplinar as questes comerciais.
Em 1834, uma comisso de comerciantes apresentou ao Congresso Nacional um projeto de Cdigo Comercial,
que aps uma tramitao de mais de 15 anos originou o primeiro cdigo brasileiro no mbito do Direito Privado,
o Cdigo Comercial (Lei n 556, de 25 de junho de 1850), que foi baseado nos Cdigos de Comrcio de
Portugal, da Frana e da Espanha. O Cdigo Comercial brasileiro adotou a teoria francesa dos atos de
comrcio, podendo-se, entretanto, identificar traos do perodo subjetivo na lei de 1850, em razo do art. 4
prever que somente os comerciantes matriculados em alguns dos Tribunais de Comrcio do Imprio podero
gozar dos privilgios previstos no Cdigo Comercial.
Cumpre ressaltar que embora o Cdigo Comercial brasileiro seja baseado na teoria dos atos de comrcio, em
nenhum dos seus artigos ele apresenta a enumerao legal desses atos, como faz o Cdigo Comercial francs
de 1807 nos artigos 632 e 633. Essa ausncia da enumerao dos atos de comrcio no Cdigo Comercial foi
proposital, justificando-se pelos problemas que a enumerao causava na Europa, onde eram conhecidas
grandes divergncias doutrinrias e jurisprudenciais referentes caracterizao da natureza comercial ou civil
de determinadas atividades econmicas em razo da enumerao legal dos atos de comrcio.
Temendo que essas divergncias e disputas judiciais se repetissem no pas, o legislador brasileiro preferiu,
aps grandes discusses na fase de elaborao do Cdigo Comercial, no inserir a enumerao dos atos de
comrcio na Lei n 556, de 1850. Entretanto, no foi possvel ao legislador brasileiro escusar-se de apresentar
uma enumerao legal dos atos de comrcio no pas, que foi realizada no Regulamento n 737 de 1850,
especificamente nos artigos 19 e 20. O Regulamento n 737 tratava do processo comercial e a enumerao
dos atos de comrcio baseou-se no Cdigo de Comrcio francs.
At 1875, a enumerao dos atos de comrcio constante no Regulamento n 737 era utilizada para delimitar o
contedo da matria comercial para o fim jurisdicional e para qualificar a pessoa como comerciante no pas. Em
1875 os Tribunais de Comrcio foram extintos e com a unificao do processo deixou de ser necessrio para o
fim jurisdicional diferenciar a atividade comercial da atividade civil. Assim, sob o aspecto processual, a teoria
dos atos de comrcio perdeu a sua importncia no Brasil, mas, continuou a ser necessria para diferenciar o
comerciante do no comerciante, j que a lei prev um tratamento diferenciado para aquele que desenvolve
uma atividade econmica de natureza comercial, sendo o principal exemplo dessa diferenciao a aplicao do
regime falimentar ao comerciante, dentre outras distines.
O Regulamento n 737 de 1850 foi revogado em 1939 pelo Cdigo de Processo Civil e desde ento deixou de
existir no pas um diploma legal que apresentasse a enumerao dos atos de comrcio, dificultando a definio
da comercialidade das relaes jurdicas no Brasil a ponto de no existir at o surgimento do Cdigo Civil de
2002 um critrio seguro para se definir o contedo da matria comercial. Essa dificuldade justificava-se por
vrios motivos. A teoria dos atos de comrcio, por sua prpria natureza, no permitiu a criao de um critrio
cientfico para definir a natureza comercial de um ato e, quando determinado ato no se encontrava
enumerado na relao legal, surgiam insuperveis dificuldades para definir sua natureza comercial ou no.
No Brasil esse problema intensificou-se porque desde 1939, com a revogao do Regulamento n 737/1850, a
enumerao legal dos atos de comrcio deixou de existir. Se no bastasse, a partir de 1970, vrias leis
brasileiras de natureza comercial passaram a apresentar fortes traos da teoria da empresa e a doutrina
nacional passou a se dedicar ao estudo da teoria italiana, prestigiando-a em detrimento da teoria francesa, o
que acabou refletindo em vrias decises dos Tribunais brasileiros, que passaram a definir o contedo da
matria comercial de acordo com a teoria italiana.
Todo esse contexto fez com que a definio da comercialidade das relaes jurdicas no pas se transformasse
em um grande problema. Nessa difcil tarefa em delimitar o contedo da matria comercial utilizou-se como
referncia histrica os atos de comrcio enumerados no revogado Regulamento n 737 de 1850, o disposto em
lei como sendo matria comercial (sociedades annimas, empresas de construo civil) e a jurisprudncia, j

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que vrias decises envolvendo complexos casos passaram a definir a natureza comercial de certas atividades
econmicas.
Na delimitao do contedo da matria comercial foi possvel identificar em vrias ocasies a adoo da teoria
da empresa para definir como comercial a natureza de determinada atividade econmica, evidenciando a
influncia e o prestgio da teoria italiana no direito brasileiro. Nesse sentido, destacaram-se decises que
consideraram como de natureza comercial as atividades desenvolvidas por clnicas de servios mdicos,
sales de cabeleireiros, empresas de publicidade e tambm a atividade pecuria. Essas atividades, pela teoria
dos atos de comrcio estariam, em regra, afastadas do regime comercial e, consequentemente, no estariam
submetidas falncia e no poderiam obter concordata.
As dificuldades encontradas na definio da comercialidade das relaes jurdicas e a adoo da teoria da
empresa para caracterizar determinadas atividades econmicas sob o regime comercial caracterizaram o
perodo de transio do Direito Comercial brasileiro nos ltimos 30 anos que antecederam o Cdigo Civil de
2002. Esse perodo transitrio entre a teoria dos atos de comrcio, presente no Cdigo Comercial e na antiga
Lei de Falncia de 1945, e a teoria da empresa, prestigiada pela doutrina e pela jurisprudncia e presente em
importantes leis comerciais (p. ex.: Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976 Lei das Sociedades Annimas;
Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994 Lei de Registro Pblico de Empresas; Lei n 8.884, de 20 de julho
de 1994 Lei de Defesa da Livre Concorrncia; Lei n 9.279, de 14 de maio de 1996 Lei da Propriedade
Industrial), foi finalmente superado com o surgimento do Cdigo Civil brasileiro de 2002.
5. O Direito de Empresa no Cdigo Civil brasileiro de 2002
O Cdigo Civil brasileiro de 2002 nasceu com 2.046 artigos e divide-se, fundamentalmente, em Parte Geral e
Parte Especial. A Parte Geral possui trs Livros: I. Das Pessoas; II. Dos Bens; III. Dos Fatos Jurdicos. A
Parte Especial contm cinco Livros: I. Do Direito das Obrigaes; II. Do Direito de Empresa; III. Do Direito das
Coisas; IV. Do Direito de Famlia; V. Do Direito das Sucesses. As disposies finais e transitrias esto
previstas no Livro Complementar.
As normas fundamentais do Direito Empresarial esto presentes no Livro II da Parte Especial do Cdigo Civil
de 2002, denominado Do Direito de Empresa. Esse Livro II foi baseado no Cdigo Civil italiano de 1942,
famoso por ter realizado a unificao formal ou legislativa do Direito Privado na Itlia, mas, que se destaca
realmente sob o aspecto jurdico por apresentar uma teoria nova para disciplinar as atividades econmicas, a
teoria da empresa, que substitui com vantagens a imprecisa e ultrapassada teoria francesa dos atos de
comrcio.
Em relao ao Direito Empresarial a grande evoluo proporcionada pelo novo Cdigo Civil foi a introduo da
teoria da empresa nas suas normas fundamentais e a consequente revogao da Parte Primeira do Cdigo
Comercial de 1850, permitindo a superao da teoria dos atos de comrcio e a harmonizao do tratamento
legal da disciplina privada da atividade econmica no pas. O Livro II da Parte Especial no tratou de todos os
institutos jurdicos comerciais em seus iniciais 229 artigos, ressaltando-se que importantes temas empresariais
no foram ali disciplinados. O Livro Do Direito de Empresa no abrangeu falncia, no tratou dos ttulos de
crdito em espcie, remeteu para a lei especial a disciplina legal da sociedade annima, no se referiu aos
bens industriais (marcas de produtos ou servios, desenho industrial, inveno e modelo de utilidade) e tambm
no disciplinou a concorrncia empresarial.
O fato desses importantes institutos jurdicos no serem abordados pelo Cdigo Civil de 2002, se por um lado
foi objeto de crticas da doutrina, por outro lado evidenciou a caracterstica fragmentria sempre presente no
Direito Empresarial, que dificulta a codificao dos seus principais institutos jurdicos e contribui para a
existncia de uma grande quantidade de leis especiais, mais adequadas ao dinamismo exigido para as normas
empresariais. O Direito Empresarial um ramo do direito privado que adota o mtodo indutivo, acompanhando
o desenvolvimento das atividades econmicas, o que torna as suas normas extremamente dinmicas. Esse
fato caracteriza sua fragmentariedade, afastando desse ramo jurdico a tendncia da codificao, mais
adequada ao Direito Civil, de normas estticas e de carter conservador em razo da utilizao do mtodo
dedutivo, que valoriza as tradies de uma sociedade, mostrando-se pouco receptivo s novas tendncias.

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O Direito Empresarial destaca-se por disciplinar o desenvolvimento profissional das atividades econmicas,
devendo apresentar normas capazes de acompanhar o ritmo da evoluo dos negcios empresariais, sob pena
de se tornarem obsoletas. Nesse contexto, as normas dinmicas do Direito Empresarial ajustam-se melhor em
leis especiais. A tendncia inovadora e a dinamicidade desse ramo jurdico de tendncias profissionais devem
estar disciplinadas, preferencialmente, fora da estrutura pesada de um Cdigo.
Em relao ao contedo do Livro II da Parte Especial, so disciplinados no livro Do Direito de Empresa: a
caracterizao do empresrio; sociedades empresrias; sociedade simples; sociedade em comum; sociedade
em conta de participao; sociedade cooperativa; sociedades coligadas; liquidao da sociedade;
transformao, incorporao, fuso e ciso das sociedades; sociedade dependente de autorizao; sociedade
nacional e sociedade estrangeira; estabelecimento empresarial; registro pblico de empresas; nome
empresarial; prepostos; gerentes; contabilistas e escriturao.
Ao caracterizar o empresrio no art. 966, o Cdigo Civil de 2002 introduz definitivamente no direito brasileiro a
definio de empresrio que j vinha se cristalizando no Brasil durante o perodo transitrio. De acordo com
referido dispositivo, empresrio aquele que exerce profissionalmente uma atividade econmica organizada
para a produo ou circulao de bens ou de servios. O pargrafo nico do art. 966 exclui da definio de
empresrio quem exerce atividade intelectual, de natureza literria, artstica ou cientfica, salvo se o exerccio
da profisso constituir elemento de empresa.
O Cdigo Civil de 2002 afastou do Direito Empresarial a antiga figura do comerciante, que se caracterizava
pela prtica habitual de atos de comrcio. Sob o enfoque da teoria da empresa o enigmtico e impreciso
conceito de ato de comrcio foi definitivamente superado, surgindo a empresa (atividade econmica) como o
novo ncleo do Direito Empresarial atual. A antiga figura do comerciante transformou-se no empresrio, que
passa a ser o principal elemento da empresarialidade. o empresrio quem organiza o estabelecimento
empresarial e exerce a atividade econmica. Em sentido jurdico, empresa corresponde atividade econmica
organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios, surgindo da vontade do empresrio, que
exerce a atividade econmica a partir da organizao dos bens que integram o estabelecimento. Tem-se assim
os trs elementos da empresarialidade (empresrio, estabelecimento empresarial e empresa), que constituem a
base fundamental do atual Direito Empresarial.
Da mesma forma que no Cdigo Civil italiano de 1942, o Cdigo Civil de 2002 tambm no apresenta o
conceito legal para empresa. Seguindo o modelo italiano, o Cdigo nacional definiu apenas dois dos elementos
da empresarialidade empresrio e estabelecimento empresarial. Entretanto, quando confrontamos referidos
dispositivos conceituais, possvel verificar que o conceito doutrinrio adotado para empresa encontra-se
intuitivamente presente na conjugao dos arts. 966 e 1.142 do Cdigo Civil, de forma que o carter abstrato
da empresa, que corresponde ao perfil funcional identificado pelo italiano Asquini, deve ser prestigiado no
mbito do atual Direito Empresarial.
Caracteriza-se como empresrio, segundo o art. 966, quem se dedica profissionalmente produo ou
circulao de bens ou servios, excluindo-se dessa definio, segundo o pargrafo nico do referido artigo,
quem exerce atividade intelectual, de natureza literria, artstica ou cientfica. Assim, a princpio, esto
excludos do regime empresarial os profissionais liberais (dentista, mdico e engenheiro, por exemplo), que
podem ingressar no regime empresarial se fizerem do exerccio da profisso um elemento de empresa, ou seja,
se inserirem a sua atividade numa organizao empresarial.
Pela caracterizao do empresrio prevista no art. 966 identifica-se o regime geral estabelecido pela teoria da
empresa para as atividades econmicas, do qual so excludas apenas as atividades econmicas de menor
importncia. Em relao aos agricultores (empresrios rurais), o Cdigo Civil de 2002 prev no art. 971 ser
facultativa a opo pelo regime empresarial: O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal
profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no
Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar
equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro.
O art. 970 do novo Cdigo Civil prev que A lei assegurar tratamento favorecido, diferenciado e simplificado

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ao empresrio rural e ao pequeno empresrio, quanto inscrio e aos efeitos da decorrentes. Nota-se que
referido dispositivo no prev a dispensa da inscrio aos agricultores (conforme visto, a inscrio nesse caso
optativa para submet-los ao regime comercial) e aos pequenos empresrios, como previa o antigo texto do
artigo correspondente do projeto que sofreu emenda no Senado Federal.
O conceito de pequeno empresrio previsto no art. 970 no se refere ao microempresrio (ME) e ao
empresrio de pequeno porte (EPP), definidos atualmente no art. 3 da Lei Complementar n 123/2006
(Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte). O pequeno empresrio recebeu
definio legal por meio da Lei Complementar n 139, de 10 de novembro de 2011, que alterou a redao do
art. 68 da Lei Complementar n 123/2006, que passou a definir pequeno empresrio da seguinte forma:
Art. 68. Considera-se pequeno empresrio, para efeito de aplicao do disposto nos arts. 970 e 1.179 da Lei
n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), o empresrio individual caracterizado como microempresa
na forma desta Lei Complementar que aufira receita bruta anual at o limite previsto no 1 do art.18-A.
Portanto, pequeno empresrio empresrio individual enquadrado como microempresa cuja receita bruta anual
no seja superior a R$60.000,00 (sessenta mil reais), ressaltando-se a possibilidade sempre presente da
modificao do referido valor mediante alterao legal.
No mbito da explorao individual da empresa de menor vulto econmico destaca-se ainda o
Microempreendedor Individual MEI, definido no 1, art. 18-A, da Lei Complementar n 123/2006 como o
empresrio individual a que se refere o art. 966 da Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), que
tenha auferido receita bruta, no ano calendrio anterior, de at R$60.000,00 (sessenta mil reais), optante pelo
Simples Nacional e que no esteja impedido de optar pela sistemtica prevista neste artigo. Nos termos do
4, art. 18-A, da Lei Complementar n 123/2006, o MEI deve desenvolver a atividade econmica em um nico
estabelecimento e no pode participar de outra empresa como titular, scio ou administrador. O art. 18-C
permite que o MEI contrate um nico empregado que receba exclusivamente 1 salrio mnimo ou o piso salarial
da categoria.
O Cdigo Civil de 2002, no art. 967, prev a obrigatoriedade da inscrio do empresrio no Registro Pblico de
Empresas Mercantis da respectiva sede antes de iniciar a atividade empresarial. O art. 967 refere-se ao
arquivamento do ato constitutivo do empresrio na Junta Comercial, disciplinado pela Lei n 8.934, de 18 de
novembro de 1994, que j apresentava traos da teoria da empresa ao ampliar o mbito do registro
(arquivamento) realizado na Junta Comercial em seu art. 2: Os atos das firmas mercantis individuais e das
sociedades mercantis sero arquivados no Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins,
independentemente de seu objeto, salvo as excees previstas em lei. Em relao s excees previstas em
lei, destaca-se a sociedade voltada a prestao de servios de advocacia, que deve ter os seus atos
constitutivos encaminhados Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), conforme determina o 1, art. 15, da Lei
n 8.906, de 4 de julho de 1994 (Estatuto da Advocacia).
Ao prever a possibilidade de registro aos empresrios individuais e s sociedades empresrias sem considerar
a natureza da atividade desenvolvida (independentemente de seu objeto), a Lei n 8.934, de 1994, demonstra
claramente a adoo da teoria da empresa (regime geral para as atividades econmicas sem considerar o
gnero da atividade, mas, a sua importncia) e a superao da teoria dos atos de comrcio (diviso das
atividades econmicas em razo do gnero da atividade).
As sociedades empresrias devem ter os seus atos constitutivos arquivados na Junta Comercial, ao passo que
a sociedade que no se configura como empresria, em razo de no prevalecer nessa sociedade a
organizao de capital e trabalho sobre a profisso intelectual de seus integrantes possuem os seus atos
constitutivos arquivados no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, correspondendo s sociedades simples. As
sociedades empresrias adquirem personalidade jurdica com o registro na Junta Comercial (art. 985, Cdigo
Civil 2002), enquanto as sociedades simples tornam-se pessoas jurdicas com a inscrio no Registro Civil de
Pessoas Jurdicas (arts. 45 e 1.150, Cdigo Civil 2002).
Na disciplina jurdica do Cdigo Civil existem cinco espcies de sociedades empresrias: sociedade em nome
coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade limitada, sociedade em comandita por aes e

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sociedade annima. A sociedade de capital e indstria prevista no Cdigo Comercial de 1850 no foi prevista
na lei de 2002. Em relao manuteno no Cdigo das sociedades em nome coletivo, em comandita simples
e em comandita por aes, questionou-se a permanncia em razo da rara utilizao dessas espcies de
sociedades empresrias no pas. Na constituio de uma sociedade empresria para a explorao da atividade
econmica, os empreendedores escolhem aquelas em que a responsabilidade de todos os scios, em regra,
limitada ao valor investido. No Brasil, as sociedades empresrias mais utilizadas so a sociedade limitada e a
sociedade annima em razo da limitao da responsabilidade, em regra, de todos os seus scios.
A partir da vigncia do Cdigo Civil de 2002, a sociedade limitada, anteriormente denominada sociedade por
quotas de responsabilidade limitada, passou a ser disciplinada no Captulo IV (Da Sociedade Limitada). Sendo
omisso o Cdigo Civil na disciplina da sociedade limitada, aplicam-se supletivamente as normas da sociedade
simples (art. 1.053, Cdigo Civil 2002) ou da sociedade annima, caso o contrato social assim estabelecer
(pargrafo nico, art. 1053, Cdigo Civil 2002). Portanto, se o contrato social da limitada apresentar clusula
prevendo a disciplina supletiva dessa espcie societria pelas normas da sociedade annima, aplica-se a Lei
n 6.404, de 15 de dezembro de 1976 (Lei das Sociedades Annimas) nas omisses do Captulo IV do Cdigo
Civil, do contrrio, a lei prev que nas omisses do referido captulo devem ser aplicadas as normas das
sociedades simples. Ressalta-se que o Cdigo Civil a lei aplicvel na constituio e dissoluo da sociedade
limitada, ainda que o contrato social eleja a lei das sociedades annimas para a regncia supletiva. Em relao
sociedade annima, o Cdigo Civil, no art. 1.089, remete para lei especial a sua disciplina jurdica. Assim, a
sociedade annima continua a ser regida pela Lei n 6.404, de 1976, que j objeto de vrias alteraes.
No mbito da limitao da responsabilidade decorrente da explorao da atividade econmica destaca-se a
criao da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada EIRELI, criada pela Lei n 12.441, de 11 de
julho de 2011, que acrescentou o Ttulo I-A. Da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, ao Livro II da
Parte Especial do Cdigo Civil de 2002, mediante a introduo do art. 980-A ao diploma legal, que corresponde
a uma das principais alteraes sofridas pelo Cdigo Civil nesses primeiros 10 anos de vigncia. A EIRELI
ser objeto de tratamento especfico no prximo item.
O Cdigo Civil 2002, pela primeira vez no pas, disciplinou de forma especfica o estabelecimento empresarial
no Ttulo III (Do estabelecimento), dedicando oito artigos que apresentam a definio de estabelcimento, sua
natureza como objeto de direito, os efeitos do contrato de compra e venda do estabelecimento (trespasse), os
requisitos para a eficcia da sua alienao, a questo da sucesso empresarial como regra e a proibio do
restabelecimento do empresrio alienante do estabelecimento nos 5 anos seguintes transferncia do mesmo,
ressalvando a estipulao das partes em contrrio no contrato de trespasse.
O estabelecimento empresarial, chamado antigamente de fundo de comrcio e conhecido na Itlia por azienda,
corresponde ao conjunto de bens corpreos e incorpreos organizados pelo empresrio para a explorao da
atividade econmica. Juntamente com o empresrio e a empresa, o estabelecimento empresarial corresponde
a um dos elementos da empresarialidade e o tratamento previsto no Cdigo Civil mostrou-se de grande
relevncia para o tratamento das questes jurdicas envolvendo o estabelecimento, motivando elogios por
parte da doutrina.
6. Alteraes nas normas jurdicas empresariais do Livro II Do Direito de
Empresa
A dinamicidade das normas jurdicas empresariais, que fulminaram a integridade do Cdigo Comercial de 1850
em menos de cinquenta anos da sua existncia, tambm motivaram alteraes no Livro II da Parte Especial do
Cdigo Civil de 2002. Nos dez anos de vigncia do diploma civil de 2002, a Lei Complementar n 128/2008
acrescentou o 3 ao art. 968, que tambm sofreu alterao com os acrscimos dos 4 e 5 pela Lei n
12.470/2011. A Lei n 12.399/2011 acrescentou o 3, caput, e trs incisos ao art. 974. A Lei n 12.441/2011
acrescentou o Ttulo I-A Da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, composto pelo art. 980-A,
caput e por seis pargrafos, e modificou a redao do pargrafo nico do art. 1033. O art. 1061 teve a
redao alterada pela Lei n 12.375/2010.
Conforme se observa, em dez anos, o Cdigo Civil de 2002 recebeu em seus dispositivos legais de natureza

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empresarial o acrscimo de dez pargrafos (sendo um deles vetado), trs incisos e a redao do caput do art.
1061, bem como do pargrafo nico do art. 1033, sofreram modificaes nesse perodo, sendo este ltimo
alterado duas vezes. Paralelamente, demonstrando a dinamicidade das normas jurdicas empresariais,
destacam-se nesse perodo a entrada em vigor a Lei n 11.101/2005, que introduziu no pas os institutos da
recuperao judicial e da recuperao extrajudicial, alm de atribuir novo tratamento falncia, surgiu o
Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte por meio da Lei Complementar n
123/2006 (que j recebeu importantes alteraes), o Decreto n 6022/2007 instituiu o Sistema Pblico de
Escriturao Digital SPED, a Lei n 6.404/1976 (Lei das Sociedades Annimas) sofreu alteraes
promovidas pela Lei n 11.638/2007, Lei n 11.941/2009 e pela Lei n 12.431/2011, dentre vrias alteraes
sofridas por outras leis empresariais, como a Lei n 8934/1994 (Registro Pblico de Empresas).
Em relao s alteraes ocorridas diretamente nas normas jurdicas empresariais constantes no Livro II Do
Direito de Empresa, destaca-se abaixo a anlise das referidas modificaes introduzidas.
6.1. A Empresa Individual de Responsabilidade Limitada EIRELI
Nesses 10 anos de vigncia do Cdigo Civil de 2002, sem dvida a criao da Empresa Individual de
Responsabilidade Limitada EIRELI corresponde a principal novidade, j que a doutrina, desde a tramitao do
Projeto 634/1975 (projeto do novo Cdigo Civil), pleiteava a limitao da responsabilidade do empresrio
individual no pas. A busca da limitao de possveis prejuzos decorrentes da explorao da atividade
econmica, sempre presentes e inerentes ao desenvolvimento da atividade empresarial, motivou os
empreendedores nacionais a optarem pela criao de Sociedades Limitadas pro forma, ou seja, pessoas
jurdicas constitudas por apenas dois scios onde apenas um deles participava ativamente do
desenvolvimento da empresa.
Essa realidade verificada no mbito empresarial motivou a apresentao de sugestes doutrinrias para a
limitao da responsabilidade do empresrio individual no Brasil, a exemplo do j se verificava em outros
pases. O Cdigo Civil de 2002 perdeu uma grande oportunidade de trazer para o direito brasileiro a limitao
da responsabilidade do empresrio individual, a exemplo do que ocorre em Portugal, onde desde 1986 existe o
EIRL (Estabelecimento Individual de Responsabilidade Limitada). No EIRL o empresrio individual destaca uma
parcela de seu patrimnio, destinando-o explorao da atividade econmica. Essa parcela do seu patrimnio
corresponde ao capital inicial do EIRL e equivale ao limite da sua responsabilidade. A limitao da
responsabilidade do empresrio individual tambm existe na Frana, Itlia e Alemanha. A Alemanha introduziu
em seu sistema normativo a sociedade unipessoal em 1980, sendo seguida pela Itlia. Em 1985 a Frana
tambm aderiu a ideia da limitao da responsabilidade do empresrio individual.
O Brasil aproximou-se de limitar a responsabilidade do empresrio individual em 2006. O art. 69 da Lei
Complementar n 123/2006, que instituiu o Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno
Porte, previa no art. 69 o Empreendedor Individual de Responsabilidade Limitada, mas, o art. 69 foi objeto de
veto do presidente da Repblica por razes tributrias. O vetado dispositivo previa:
Art. 69. Relativamente ao empresrio enquadrado como microempresa ou empresa de pequeno porte nos
termos desta Lei Complementar, aquele somente responder pelas dvidas empresariais com os bens e
direitos vinculados atividade empresarial, exceto nos casos de desvio de finalidade, de confuso
patrimonial e obrigaes trabalhistas, em que a responsabilidade ser integral.
Frustrada a tentativa prevista na LC n 123/2006, foi atribuda a limitao da responsabilidade ao
empreendedor individual no pas pela Lei n 12.441, de 11 de julho de 2011, que alterou o Cdigo Civil de 2002,
acrescentando o inciso VI ao art. 44 e o art. 980-A ao Livro II da Parte Especial. Referida lei tambm alterou o
pargrafo nico do art. 1.033 para instituir a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada.
A anlise das alteraes promovidas pela Lei n 12.441/2011 permite constatar a criao de um novo tipo
jurdico empresarial, a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, que nos termos da nova redao do
art. 44, VI, do Cdigo Civil de 2002, atribui EIRELI a natureza de pessoa jurdica de direito privado, mesma
categoria das associaes, sociedades, fundaes, organizaes religiosas e partidos polticos. A Lei n
12.441/2011 introduziu o Ttulo I-A no Livro II da Parte Especial do Cdigo Civil de 2002, denominado Da

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Empresa Individual de Responsabilidade Limitada. O Ttulo I do referido Livro trata Do Empresrio e o Ttulo
II denominado Da Sociedade, de forma que o novo tipo jurdico empresarial institudo encontra-se entre o
empresrio individual e as sociedades.
De acordo com as alteraes promovidas, as alternativas possveis para a explorao da atividade
empresarial no pas passam a ser trs: empresrio individual, empresa individual de responsabilidade limitada e
sociedade empresria. Como empresrio individual, a responsabilidade permanece ilimitada, se o
empreendedor deseja explorar sozinho a empresa e limitar os riscos decorrentes da explorao da atividade
econmica, deve optar pelo novo tipo jurdico da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, que ser
constituda, no que for cabvel, de acordo com as regras previstas para a Sociedade Limitada, tendo o ato
constitutivo arquivado na Junta Comercial na hiptese de se dedicar explorao de atividade econmica
empresarial.
Nos termos do art. 980-A, caput, do Cdigo Civil de 2002, a EIRELI ser constituda por uma nica pessoa,
titular da totalidade do capital social, que dever encontrar-se totalmente integralizado e no poder ser inferior
a 100 salrios mnimos vigentes no pas no ato da constituio. Discute-se se essa nica pessoa deve ser
necessariamente pessoa natural ou tambm pode ser pessoa jurdica. O texto legal no especifica e tambm
no restringe, menciona simplesmente pessoa em seu contexto genrico, que abrange tanto a pessoa natural
como a pessoa jurdica, de forma que tanto uma como a outra pode ser titular de uma EIRELI.
Entretanto, de forma incompreensvel o Departamento Nacional de Registro do Comrcio DNRC, por meio da
Instruo Normativa n 117, de 22 de novembro de 2011, no Captulo 1.2.11 veda a possibilidade de pessoa
jurdica ser titular de uma EIRELI. A vedao criada no mbito administrativo pelo DNRC, rgo responsvel
pela criao de normas destinadas a orientar a atuao das Juntas Comerciais no pas, dentre outras funes
previstas no art. 4 da Lei n 8934/1994, foi recepcionada com grande indignao e inconformismo no meio
empresarial, j que a constituio de EIRELI por pessoa jurdica facilita a instalao de sociedades
estrangeiras no Brasil, diante da desnecessidade da pluralidade de scios prevista para a constituio da
sociedade empresria.
O tratamento atribudo questo pelo DNRC diverge do Projeto de Lei n 4.605/ 2009, que deu origem Lei n
12.441/2011 e que previa: A Eireli ser constituda por um nico scio, pessoa natural, que titular do capital
social. Conforme se observa, o texto original do projeto previa a constituio da EIRELI exclusivamente por
pessoa natural, entretanto, o texto sofreu alterao na Cmara dos Deputados, sendo retirado o vocbulo
natural, de forma que a inevitvel concluso que tanto a pessoal natural como a pessoa jurdica podem
constituir a EIRELI. Referida concluso torna-se mais clara diante do disposto no 2 do art. 980-A, onde se
verifica referncia expressa pessoa natural como titular de uma nica EIREI, que seria totalmente
desnecessrio se somente a pessoa natural fosse realmente a nica autorizada a ser titular da EIRELI. O 2
do art. 980-A restringe a participao da pessoa natural em mais de uma EIRELI, estabelecendo que a pessoa
natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica
empresa dessa modalidade.
A vedao imposta pela IN n 117/2011 do DNRC motivou a provocao do Poder Judicirio e uma liminar
deferida pela Justia carioca garantiu a uma consultoria norte americana a continuidade do processo de
transformao da uma sociedade limitada da qual fazia parte em EIRELI. Nessa primeira deciso judicial
conhecida no pas, concluiu-se que no cabe ao DNRC normatizar a matria prevendo proibio no prevista
na lei. Conforme se verifica, ao regulamentar a matria por meio da IN n 117/2011, o DNRC apresenta
restrio no prevista na lei, em flagrante extrapolao de poderes que pode ser combatida judicialmente pelos
interessados na hiptese de encontrarem dificuldades impostas pelas Juntas Comerciais para o registro da
EIRELI constituda por pessoa jurdica.
Outro ponto que gerou divergncias foi a previso de um limite vinculado ao salrio mnimo para a constituio
do capital social da EIRELI. A lei exige como valor mnimo de investimento a importncia de 100 salrios
mnimos, que deve estar totalmente integralizado no ato da constituio e em futuros aumentos do capital
social. Quanto inconstitucionalidade do capital mnimo vinculado ao salrio mnimo, o Supremo Tribunal
Federal (STF) j se manifestou no julgamento da ADI n 4.637, proposta pelo Partido Popular Socialista (PPS).

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De acordo com o entendimento dos Ministros do STF, a exigncia do capital mnimo perfeitamente compatvel
com os princpios constitucionais, na medida em que viabiliza a constituio da EIRELI e protege os credores.
A deciso tambm se baseou no relatrio do Banco Mundial (Doing Business 2011), que demonstra exigncias
similares em outros pases, como Itlia e Argentina.
Considerando que a EIRELI regida subsidiariamente e, no que couber, pelas regras previstas para a
Sociedade Limitada (arts. 1052 a 1087 do Cdigo Civil), o capital social da EIRELI pode ser integralizado em
bens suscetveis de avaliao pecuniria, no sendo necessria a apresentao de laudo de avaliao de
bens no Registro Pblico de Empresas, sendo vedada, por bvio, a contribuio que consista apenas em
prestao de servios.
De acordo com o 1 do art. 980-A, o nome empresarial ser constitudo pela incluso da expresso EIRELI
aps a firma ou a denominao, que nos termos do art. 1.158 do Cdigo Civil de 2002, correspondem s
espcies de nome empresarial que podem ser adotados pela Sociedade Limitada. De acordo com as regras
legais previstas, a firma deve ser constituda exclusivamente pelo nome civil do titular da Empresa Individual de
Responsabilidade Limitada acrescido da expresso EIRELI e a denominao ser formada pelo elemento
fantasia (expresso comum ou vulgar da lngua nacional ou estrangeira) ou nome civil do titular da Empresa
Individual de Responsabilidade Limitada e pela descrio do objeto social, acrescidos da expresso EIRELI.
Quanto constituio, o 3 do art. 980-A dispe que a EIRELI poder resultar da concentrao das quotas
de outra modalidade societria num nico scio, independentemente das razes que motivaram referida
concentrao. De acordo com referida previso, a EIRELI pode resultar da dissoluo parcial de uma
Sociedade Limitada ou de qualquer outra modalidade societria contratual, como se verifica nas hipteses
geradoras da unipessoalidade (apurao de haveres e pagamento aos herdeiros em caso de falecimento de
scio, exerccio do direito de retirada, expulso de scio e cesso de quotas).
A EIRELI pode abrir filiais ou desenvolver a atividade em um nico estabelecimento. Nos termos da IN n
117/2011, a assinatura do titular no ato constitutivo deve ser lanada por extenso com o nome do signatrio de
forma legvel, no sendo necessrio o reconhecimento de firma, salvo se a Junta Comercial exigir em caso de
dvida quanto veracidade. O ato constitutivo deve ter o visto do advogado, com a indicao do nmero da
OAB, salvo se juntamente com o ato constitutivo for apresentado declarao de enquadramento como ME ou
EPP. A alterao do ato constitutivo no necessita do visto de advogado. possvel a alterao na titularidade
da EIRELI que ocorre mediante alterao do ato constitutivo com a indicao e qualificao do novo titular. A
sucesso na EIRELI dar-se- por alvar judicial ou na partilha, por sentena judicial ou escritura pblica.
A administrao da EIRELI pode ser feita por uma ou mais pessoas naturais, que podem ser o titular da EIRELI
ou terceiro residente no pas designados no ato constitutivo, que deve conter a assinatura do administrador
nomeado. A nomeao e a destituio sempre sero realizadas pelo titular da EIRELI mediante alterao da
clusula correspondente administrao no ato constitutivo.
No mbito doutrinrio e jurisprudencial, talvez pela brevidade de suas normas, a EIRELI j enseja a
necessidade de solues destinadas a assegurar a sua existncia para os fins que motivaram a sua criao,
ressaltando que qualquer receio de fraude ou abuso de direito por meio da criao de EIRELI no pode ser
maior que o existente em relao ao surgimento de Sociedades Limitadas, cabendo aos aplicadores do Direito
a utilizao dos mecanismos jurdicos j existentes para a coibio de atos ilcitos por meio da regra da
limitao da responsabilidade.
6.2. Possibilidade de transformao do empresrio individual em sociedade
empresria ou EIRELI e vice versa
A introduo do 3 ao art. 968 do Cdigo Civil tornou possvel a transformao do empresrio individual em
sociedade empresria, observando-se, no que couber, os arts. 1.113 e 1.115 do Cdigo Civil. Trata-se de uma
novidade introduzida ao ordenamento jurdico brasileiro, j que no regime anterior referida possibilidade no
existia, exigindo que o empresrio que desejasse transformar-se em sociedade empresria mediante a entrada
de scios, deveria promover sua extino como empresrio individual no Registro Pblico de Empresas.

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A transformao de empresrio individual em sociedade empresria ou em EIRELI, e vice versa, encontra-se

disciplinada na Instruo Normativa n 118, de 22/11/2011, do DNRC (Departamento Nacional de Registro do
Comrcio). De acordo com o art. 2 da referida Instruo Normativa: Transformao de registro a operao
pela qual a sociedade, a empresa individual de responsabilidade limitada ou o empresrio individual altera o tipo
jurdico, sem sofrer dissoluo ou liquidao, obedecidas as normas reguladoras da constituio e do registro
da nova forma a ser adotada.
Nos termos do art. 3 da IN/DNRC 118/2011, a transformao do empresrio individual em sociedade
empresria ou em EIRELI, e vice versa, no abrange as sociedades annimas, sociedades simples e as
cooperativas. Na transformao, h a alterao do nome empresarial para adequ-lo s regras previstas para
o novo tipo jurdico empresarial adotado, que conservar como data de incio das atividades a constante na
inscrio ou constituio originria.
Nos termos do art. 9 da IN/DNRC 118/2011, o empresrio individual, a sociedade empresria ou a EIRELI
resultante da transformao de registro receber o Nmero de Identificao do Registro de Empresa NIRE
pertinente sua natureza jurdica, sendo que as filiais que forem mantidas continuaro com os NIREs a elas
atribudos. Se o empresrio individual, a sociedade empresria ou a EIRELI em transformao no estiverem
enquadrados como microempresa ou empresa de pequeno porte, sero exigidas as certides negativas para a
transformao do registro pela Junta Comercial.
A possibilidade de transformao do empresrio individual em sociedade empresria ou EIRELI tambm
repercutiu nas hipteses de dissoluo da sociedade previstas no art. 1.033 do Cdigo Civil. De acordo com o
art. 1033, IV, a sociedade ser dissolvida quando ocorrer a falta de pluralidade de scios e o quadro societrio
no for reconstitudo no prazo de 180 dias. Com a modificao introduzida no pargrafo nico do art. 1033 pela
Lei n 12.441/2011, verificada a unipessoalidade societria em decorrncia de direito de retirada, falecimento
sem o ingresso de herdeiro, expulso ou cesso de quotas, se o scio remanescente no conseguir
reconstituir a pluralidade de scios no prazo de 180 dias, ele poder, como opo dissoluo da sociedade,
requerer a transformao da sociedade empresria em empresrio individual ou em EIRELI.
Conforme se verifica, as inovaes introduzidas no art. 968, 3 e no pargrafo nico do art. 1033
encontram-se em consonncia com as atuais exigncias empresariais. Constitui hiptese comum a
necessidade de admisso de novos scios em razo do crescimento dos negcios explorados pelo empresrio
individual e a possibilidade da manuteno dos cadastros existentes pela agora permitida transformao em
sociedade empresria certamente contribui para a reunio de novos investidores para fortalecer uma atividade
que se mostrou rentvel, permitindo o seu crescimento. Por outro lado, no menos incomum a
unipessoalidade que se verifica em muitas sociedades, de forma que a possibilidade de continuidade da mesma
atividade e com a manuteno dos cadastros existentes pelo scio remanescente mediante a adoo de outro
tipo jurdico empresarial sem a necessidade de dissoluo da sociedade, mostra-se mais coerente e prestigia o
princpio da preservao da empresa.
6.3. Simplificao nos registros do Microempreededor Individual MEI
Em consonncia com o disposto no art. 970 do Cdigo Civil, o art. 968, 4, acrescentado em 2011, prev que
o processo de abertura, registro, alterao e baixa do MEI, definido no art. 18-A da Lei Complementar n
123/2009, bem como qualquer exigncia para o incio do seu funcionamento tero trmite especial e
simplificado, preferencialmente eletrnico, sendo que o 5 do referido dispositivo prev a dispensa do uso da
firma, do capital, requerimentos, demais assinaturas, informaes relativas nacionalidade, estado civil e
regime de bens, assim como a remessa de documentos.
Em atendimento ao disposto nos referidos artigos, vigora no DNRC a Instruo Normativa n 122, de 20 de
dezembro de 2012, que em seu art. 2 dispe:
Os dados constantes de arquivos eletrnicos recebidos do Portal do Empreendedor pelas Juntas
Comerciais, pertinentes inscrio, alterao e extino de empresrios enquadrados como
microempreendedores individuais, assim como as comunicaes de enquadramentos e de
desenquadamentos referentes a essa condio, efetuadas pela Secretaria da Receita Federal do Brasil, em

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cumprimento ao disposto no artigo 28 da Resoluo CGSIM n 16 de 2009, devero ser mantidos no

respectivo Cadastro Estadual de Empresas CEE vinculados ao cadastro do empresrio a que se refiram, de
forma a preservar a sua individualidade, com integridade, enquanto ato arquivado.
1 Os dados dos arquivos recebidos devero, tambm, ser incorporados ao cadastro do empresrio de
forma a permitir a atualizao cadastral dos dados dele constantes.
2 A exibio dos dados pertinentes ao Registro Mercantil referentes a cada arquivo recebido, quando
necessria, ser efetuada por intermdio do modelo Cadastro de Arquivo Recebido do Portal do
Empreendedor Empresrio MEI, constante do Anexo I desta Instruo Normativa.
3 Para fins de incorporao dos dados de cada arquivo base de imagens digitalizadas dos documentos
arquivados, dever ser utilizado o modelo mencionado no pargrafo anterior.
6.4. Sociedades constitudas por incapazes
O art. 308 do Cdigo Comercial de1850 proibia os menores de fazerem parte de sociedade, quando herdeiros
da participao societria. A lei vedou, assim, a participao de menores nas sociedades comerciais previstas
no Cdigo Comercial. Na dcada de 1970, apesar de ainda vigorar a proibio legal de participao de menor
em decorrncia de ato causa mortis, passou a predominar na jurisprudncia a admissibilidade na Sociedade
Limitada de scio incapaz desde que presentes determinados requisitos, cuja exigncia decorria do
atendimento s normas civis de representao e tambm para a proteo do patrimnio do incapaz.
A partir de 1980 o Registro Pblico de Empresas passou a admitir o arquivamento referente s Sociedades
Limitadas constitudas por incapaz, desde que atendidos os requisitos exigidos pela jurisprudncia: o incapaz
deveria ser representado ou assistido na forma da lei civil, o capital social deveria encontrar-se e permanecer
totalmente integralizado e o incapaz no poderia exercer a administrao da sociedade.
A orientao do DNRC s Juntas Comerciais refletiu o entendimento do Superior Tribunal Federal. Assim, se o
incapaz no juridicamente apto para manifestar, por si s, a sua prpria vontade, no h como lhe atribuir
poderes para manifestar a vontade da sociedade. A exigncia da integralizao do capital social objetiva
afastar do incapaz a regra da solidariedade entre os scios pela parte que falta para a integralizao do capital,
mantendo o limite da sua responsabilidade ao montante investido na sociedade. Em razo da incapacidade
absoluta ou relativa, o incapaz deve ser representado ou assistido de acordo com as normas civis.
Em consonncia com o entendimento jurisprudencial e respectiva orientao do Departamento Nacional de
Registro do Comrcio, a Lei n 12.399/2011 acrescentou o 3 ao art. 974 do Cdigo Civil de 2002, que prev:
3 O Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais dever registrar contratos
ou alteraes contratuais de sociedade que envolva scio incapaz, desde que atendidos, de forma conjunta,
os seguintes pressupostos:
I o scio incapaz no pode exercer a administrao da sociedade;
II o capital deve ser totalmente integralizado;
III o scio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser representado por
seus representantes legais.
Conforme se verifica, mediante o acrscimo do referido 3 o Cdigo Civil de 2002 passou a disciplinar a
participao de incapazes nas sociedades contratuais de acordo com os critrios j adotados pelas Juntas
Comerciais no pas, de forma que a questo, at ento tratada apenas no mbito jurisprudencial e
administrativo do Registro Pblico de Empresas, foi recepcionado pelo ordenamento jurdico, encontrando-se o
tema devidamente positivado.
6.5. Designao de administrador no scio na Sociedade Limitada

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Pela redao antiga, a designao de administrador no scio na Sociedade Limitada exigia que o contrato
social apresentasse previso expressa nesse sentido, autorizando previamente a nomeao de administrador
no scio: Se o contrato permitir administradores no scios, a designao deles depender de aprovao da
unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver integralizado, e de dois teros, no mnimo, aps a
integralizao.
A nova redao atribuda ao dispositivo afastou a necessidade de clusula expressa no contrato social
autorizando previamente a designao de terceiros para a administrao societria: A designao de
administradores no scios depender de aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o capital no
estiver integralizado, e de 2/3 (dois teros), no mnimo, aps a integralizao.
De acordo com a redao anterior, se o contrato social no autorizasse previamente a existncia de
administrador no scio na sociedade, era necessrio alterar o contrato social mediante a vontade de scio ou
scios que representassem do capital social para incluir a clusula permissiva, conforme art. 1071 c/c art.
1076 do Cdigo Civil, com a ressalva do art. 70, caput, da Lei Complementar n 123/2006, que no caso de
enquadramento da sociedade como ME ou EPP prev quorum da maioria absoluta. Com a alterao prevista, a
designao de administrador no scio independe de prvia autorizao contratual, dependendo somente do
atendimento aos quoruns legais e respectivas providncias perante o Registro Pblico de Empresas para a
formalizao e eficcia da nomeao.
7. Concluso
A dinamicidade das normas empresariais, conforme demonstrado pela histria do Direito Empresarial brasileiro,
motivou importantes alteraes no Livro II Do Direito de Empresa, ao longo dos dez anos de vigncia do
Cdigo Civil de 2002. Paralelamente, importantes leis especiais de natureza empresarial surgiram (nova Lei de
Falncia e Recuperao de Empresas, Estatuto Nacional da ME e da EPP) e outras leis empresariais vigente
sofreram alteraes (Lei de Registro Pblico de Empresas, Lei das Sociedades Annimas).
O surgimento de novas leis empresariais e as frequentes alteraes nas leis de natureza empresarial vigentes
objetivam atender as necessidades do meio empresarial. Por outro lado, permanece paralisada no tempo a
evoluo dos ttulos de crditos tpicos no pas, que permanecem disciplinados em leis desatualizadas e muito
antigas, exigindo urgente reformulao para que referidos institutos jurdicos empresariais recebam a
adequao necessria ao atual processo de transferncia eletrnica de dados.
Alm da reforma dos ttulos de crditos, a Lei n 11.101/2005 tambm demonstra a necessidade de ajustes,
conforme se verifica pelas decises judiciais no mbito dos Tribunais Estaduais e no Superior Tribunal de
Justia. Nesse contexto, o projeto de novo Cdigo Comercial em tramitao no Congresso Nacional pode ser o
meio de promover os ajustes necessrios, entretanto, com fundamento na histria do Direito Empresarial
brasileiro e diante da dinamicidade das normas jurdicas empresariais, parece que a criao de uma Lei Geral
para disciplinar os ttulos de crdito no pas, bem como alteraes pontuais na atual lei de falncia e
recuperao de empresas, podero apresentar melhores resultados melhores diante do prestgio da
manuteno dos microssistemas legais em detrimento pretendida codificao empresarial.
____________________________________
* Marcelo Gazzi Taddei Advogado, Parecerista e Administrador Judicial em processos de Recuperao
Judicial. Graduado e Mestre em Direito pela UNESP Franca/SP. Professor de Direito Empresarial e Direito do
Consumidor na UNIP So Jos do Rio Preto, SP. Professor de Direito Empresarial na Escola Superior de
Advocacia de So Jos do Rio Preto, SP.
[1] O futuro do direito comercial e o novo Cdigo Civil brasileiro. Revista EM TEMPO. Vol. IV, p. 98-109,
agosto de 2002, Marlia, SP.

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