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Data: 05.03.2012
O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.
Assuntos tratados:
1 Horrio.
Contratos Administrativos / Clusulas Exorbitantes / Alterao Unilateral /
Alteraes Qualitativas e Quantitativas / Limites s Alteraes / Resciso
Unilateral / Contraditrio e Ampla Defesa / Ressarcimento / Fiscalizao da
Execuo / Aplicao de Sanes / Ocupao Provisria / Exceo do
Contrato no Cumprido / Interferncias Imprevistas / Fato do Prncipe /
Fato da Administrao / Durao do Contrato / Excees / Consrcios
Pblicos
2 Horrio.
Protocolo de Intenes / Contratao de Pessoal / Anlise dos Artigos da Lei
11.107/05 / Consrcios na rea da Sade / Assembleia Geral / Contrato de
Rateio / Fiscalizao / Responsabilidade pelas Obrigaes Contradas /
Retirada do Consrcio / Contrato de Programa
1 Horrio
1. Contratos Administrativos
1.1. Clusulas Exorbitantes
Os contratos administrativos possuem prerrogativas especiais conferidas
Administrao em virtude da sua posio de supremacia em relao ao particular
contratado, conforme art. 58 da Lei 8.666/93.
Art. 58. O regime jurdico dos contratos administrativos institudo por esta Lei
confere Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de:
I - modific-los, unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de
interesse pblico, respeitados os direitos do contratado;
II - rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do art. 79
desta Lei;
III - fiscalizar-lhes a execuo;
IV - aplicar sanes motivadas pela inexecuo total ou parcial do ajuste;
V - nos casos de servios essenciais, ocupar provisoriamente bens mveis, imveis,
pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese da necessidade de
acautelar apurao administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem
como na hiptese de resciso do contrato administrativo.
1o As clusulas econmico-financeiras e monetrias dos contratos
administrativos no podero ser alteradas sem prvia concordncia do
contratado.
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O inciso XVIII est fora de ordem pois foi inserido depois da edio original do artigo.
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Art. 58. O regime jurdico dos contratos administrativos institudo por esta Lei
confere Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de:
III - fiscalizar-lhes a execuo;
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I - advertncia;
II - multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato;
III - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de
contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos;
IV - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao
Pblica enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que
seja promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a
penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a
Administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano
aplicada com base no inciso anterior.
Art. 87 1o Se a multa aplicada for superior ao valor da garantia prestada, alm
da perda desta, responder o contratado pela sua diferena, que ser descontada
dos pagamentos eventualmente devidos pela Administrao ou cobrada
judicialmente.
2o As sanes previstas nos incisos I, III e IV deste artigo podero ser aplicadas
juntamente com a do inciso II, facultada a defesa prvia do interessado, no
respectivo processo, no prazo de 5 (cinco) dias teis.
3o A sano estabelecida no inciso IV deste artigo de competncia exclusiva do
Ministro de Estado, do Secretrio Estadual ou Municipal, conforme o caso,
facultada a defesa do interessado no respectivo processo, no prazo de 10
(dez) dias da abertura de vista, podendo a reabilitao ser requerida aps 2
(dois) anos de sua aplicao. (Vide art 109 inciso III)
Art. 88. As sanes previstas nos incisos III e IV do artigo anterior podero
tambm ser aplicadas s empresas ou aos profissionais que, em razo dos
contratos regidos por esta Lei:
I - tenham sofrido condenao definitiva por praticarem, por meios dolosos,
fraude fiscal no recolhimento de quaisquer tributos;
II - tenham praticado atos ilcitos visando a frustrar os objetivos da licitao;
III - demonstrem no possuir idoneidade para contratar com a Administrao em
virtude de atos ilcitos praticados.
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De outro modo, como o art. 87, III, Lei 8.666/93, faz aluso Administrao,
cujo conceito est no art. 6, XII, da mesma lei, a sano deve ficar restrita ao ente em
que foi aplicada.
Art. 87. Pela inexecuo total ou parcial do contrato a Administrao poder,
garantida a prvia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanes:
III - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de
contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos;
Art. 6o Para os fins desta Lei, considera-se:
XII - Administrao - rgo, entidade ou unidade administrativa pela qual a
Administrao Pblica opera e atua concretamente;
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CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. Lumen Iuris, Rio de Janeiro, 17
ed., 2007, p. 195). Nota do Monitor.
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A Lei de Licitaes dispe no seu art. 78, XV, c/c art. 79, 2, que o atraso
superior a 90 dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras,
servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em
caso de calamidade pblica, grave perturbao de ordem interna ou guerra, d ao
particular o direito de optar pela suspenso do cumprimento da obrigao ou pela
indenizao por prejuzos causados pela resciso.
Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato:
XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela
Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes,
j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave
perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de
optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja
normalizada a situao;
Art. 79, 2o. Quando a resciso ocorrer com base nos incisos XII a XVII do artigo
anterior, sem que haja culpa do contratado, ser este ressarcido dos prejuzos
regularmente comprovados que houver sofrido, tendo ainda direito a:
I - devoluo de garantia;
II - pagamentos devidos pela execuo do contrato at a data da resciso;
III - pagamento do custo da desmobilizao.
3 (Vetado).(Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
4 (Vetado).(Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
5o Ocorrendo impedimento, paralisao ou sustao do contrato, o cronograma
de execuo ser prorrogado automaticamente por igual tempo.
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1.4. Excees
As excees durao nua dos contratos esto elencadas nos incisos do art.
57. O professor destaca o inciso V, includo em 2010, e todas as hipteses do art. 24 ao
qual ele se refere, que devem ser memorizadas.
A Lei de Licitaes tambm prev a hiptese de prorrogao do contrato, mas
apenas para as hipteses que podem ensej-la e desde que comprovadamente
justificada e previamente autorizada a prorrogao.
Art. 57, 1o Os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso e de entrega
admitem prorrogao, mantidas as demais clusulas do contrato e assegurada a
manuteno de seu equilbrio econmico-financeiro, desde que ocorra algum dos
seguintes motivos, devidamente autuados em processo:
I - alterao do projeto ou especificaes, pela Administrao;
II - supervenincia de fato excepcional ou imprevisvel, estranho vontade das
partes, que altere fundamentalmente as condies de execuo do contrato;
III - interrupo da execuo do contrato ou diminuio do ritmo de trabalho por
ordem e no interesse da Administrao;
IV - aumento das quantidades inicialmente previstas no contrato, nos limites
permitidos por esta Lei;
V - impedimento de execuo do contrato por fato ou ato de terceiro reconhecido
pela Administrao em documento contemporneo sua ocorrncia;
VI - omisso ou atraso de providncias a cargo da Administrao, inclusive quanto
aos pagamentos previstos de que resulte, diretamente, impedimento ou
retardamento na execuo do contrato, sem prejuzo das sanes legais aplicveis
aos responsveis.
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prev, por exemplo, que, caso o regime de execuo da obra seja o de contratao
integrada, o projeto bsico no ser realizado pela Administrao Pblica. A Lei
8.666/93 define os projetos bsico e executivo. O bsico aquele que traa os
requisitos mnimos, os parmetros mnimos da obra. O executivo esclarece de que
forma o objeto do contrato ser executado. Os dois so, em regra, elaborados pela
Administrao.
Como o contratado no elabora os projetos bsico e executivo, no momento da
execuo, ele poderia alegar dificuldades geradas por falhas nos projetos. E a soluo
trazida eram os aditamentos contratuais, muitas vezes realizados com m-f, sendo o
pargrafo 1 do art. 57 da Lei 8.666/93 muito criticado pela doutrina.
Com o RDC, restringiram-se as possibilidades de aditamentos e prorrogaes
contratuais. O risco de corrupo ainda existe, mas o que no pode mais acontecer o
licitante contratado alegar que houve falha, j que ele estava ciente do que colocado
do projeto-base, agora admitida sua elaborao pelo particular contratado.
No STF existem duas ADIs (n 4645 e n 4655) que discutem a
constitucionalidade da Lei 12.462/2011.
2 Horrio
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O protocolo deve ser, portanto, ratificado por uma lei de cada um dos entes
que o firmar. A ratificao nem sempre necessria para a constituio do consrcio
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Pode-se alegar que, embora tenha havido previso em protocolo, a matria foi
ratificada por lei, o que sanaria a suposta inconstitucionalidade do dispositivo legal.
Nos casos de existncia de lei prvia que autoriza a dispensa de ratificao, ser
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Pode-se alegar que contrato no o mesmo que consrcio, pois neste h interesses unidirecionais, e
no antagnicos, como no contrato. Mas fato que a prpria Lei 11.107/05 define consrcio como
contrato.
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Crtica feita ao inciso III: ainda que no seja consorciado, o ente pode querer se
aproximar do consrcio sem licitar, j que o inciso I traz o convnio, que prescinde de
licitao.
Art. 2 2o Os consrcios pblicos podero emitir documentos de cobrana e
exercer atividades de arrecadao de tarifas e outros preos pblicos pela
prestao de servios ou pelo uso ou outorga de uso de bens pblicos por eles
administrados ou, mediante autorizao especfica, pelo ente da Federao
consorciado.
3o Os consrcios pblicos podero outorgar concesso, permisso ou
autorizao de obras ou servios pblicos mediante autorizao prevista no
contrato de consrcio pblico, que dever indicar de forma especfica o objeto da
concesso, permisso ou autorizao e as condies a que dever atender,
observada a legislao de normas gerais em vigor.
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desse servio. A lei permite que a concesso seja feita pela pessoa do consrcio, para
evitar debates sobre a titularidade do servio.
2.3.2. Assembleia Geral
Art. 4o So clusulas necessrias do protocolo de intenes as que estabeleam:
VII a previso de que a assemblia geral a instncia mxima do consrcio
pblico e o nmero de votos para as suas deliberaes;
2o O protocolo de intenes deve definir o nmero de votos que cada ente da
Federao consorciado possui na assemblia geral, sendo assegurado 1 (um) voto
a cada ente consorciado.
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2.3.4. Fiscalizao
O contrato de consrcio fiscalizado pelo tribunal de contas do ente federado
que figura como representante legal do consrcio. J os contratos de rateio so
fiscalizados por cada tribunal de contas referente ao ente responsvel pelo contrato.
Art. 9o A execuo das receitas e despesas do consrcio pblico dever obedecer
s normas de direito financeiro aplicveis s entidades pblicas.
Pargrafo nico. O consrcio pblico est sujeito fiscalizao contbil,
operacional e patrimonial pelo Tribunal de Contas competente para apreciar as
contas do Chefe do Poder Executivo representante legal do consrcio, inclusive
quanto legalidade, legitimidade e economicidade das despesas, atos, contratos e
renncia de receitas, sem prejuzo do controle externo a ser exercido em razo de
cada um dos contratos de rateio.
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