Qu es el Juicio de Precario?

El articulo 2195 del cdigo civil define el juicio de precario as:

Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija
tiempo para su restitucin. Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena,
sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo.
Cuando no existe contrato que habilite a una persona la tenencia de un bien ajeno se
puede dar inicio a un juicio de comodato precario, as el dueo deber acreditar su
dominio y tambin que el demandado detenta el bien sin ttulo.
Este procedimiento se realiza cuando se presta una cosa sin sealar fecha de
devolucin, o en el caso de que no se ha prestado, pero un tercero lo detenta sin la
existencia de un contrato, ya sea porque se haba permitido, o porque se ignoraba.
Las cosas pueden ser de cualquier ndole, por ejemplo objetos, inmuebles (o
propiedades), vehculos, etc.
Cundo aplicar el juicio de precario?
1. El actor debe ser el dueo de la cosa.
2. El demandado debe ser un tenedor sin contrato de la cosa.
3. La tenencia de la cosa es por la ignorancia o por la mera tolerancia del dueo.
Para poder recuperar ese bien se debe iniciar una demanda de precario.
Cul es el objeto del juicio de Precario?
La accin de Precario establecida en el inciso segundo del artculo 2195 Cdigo Civil
persigue poner trmino a una situacin de
hecho, cual es la ocupacin de una cosa ajena, sin ttulo alguno y que se tiene por
ignorancia o mera tolerancia de su dueo.
As, una sentencia judicial reconocer el derecho de la cosa respecto a la cosa que se
litiga, y as se ordena la restitucin al tenedor.
El juicio de precario, tiene por objeto que una sentencia judicial reconozca el derecho
del dueo de la cosa sobre la cual se litiga, y ordene su restitucin al actual tenedor de
ella. Ejemplo: Sobre inmueble, vehculo.
Procedimiento:
El juicio de precario se inicia cuando se presenta la demanda en contra del actual
tenedor de la cosa o bien. La demanda debe presentarse en el tribunal civil del
domicilio del demandado.
Una vez que se presenta la demanda, el tribunal citar a las partes a una audiencia de
conciliacin y contestacin. Esta audiencia se realizar dentro del quinto da despus de
notificada la citacin.

 En la audiencia, se realizar el comparendo, en ese instante se contestar la demanda

y el Tribunal expondr bases de acuerdo con el fin de lograr una conciliacin entre las
partes.
En caso de no existir acuerdo se abrir el trmino probatorio (Perodo en el que se
presenta la prueba). El trmino probatorio es de ocho das, pero dentro del segundo das
se deber presentar la lista de testigos.
Una vez vencido el trmino probatorio, el tribunal estar en condiciones de dictar
sentencia.
Cmo se cumple la sentencia?
En caso que la cosa demandada sea un inmueble, para cumplir la sentencia se solicitar
el lanzamiento de quienes ocupan la propiedad, incluso con fuerza pblica en caso de
que se opongan a devolverlo. La fuerza pblica estar facultada para descerrajar y
allanar la propiedad, en caso sea necesario.

Qu es precario?
La tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia de su
dueo.
Qu es el juicio de precario?
Cuando no existe un contrato que habilite a una persona la tenencia de un bien ajeno hay
que iniciar un juicio de comodato precario (procedimiento judicial) en el que el dueo debe
acreditar su dominio y tambin que el demandado detenta la cosa de que se trata (artculo
2195 del Cdigo Civil).
Cuales son entonces los requisitos o elementos en que debemos fijarnos para
determinar si corresponde aplicar un juicio de precario?
1.
Que el actor sea dueo de la cosa cuya restitucin se reclama
2.
Que el demandado sea un tenedor sin contrato de la cosa que se
demanda.
3.
Que la tenencia se deba a la ignorancia o mera tolerancia del dueo.
Estos requisitos sern convenientemente analizados a propsito de los
requisitos de procedencia de la accin de precario.
Cul es el objeto del juicio de precario?
La Corte de Apelaciones de Santiago en una sentencia de 198229, sostiene: La accin de
Precario establecida en el inciso segundo del artculo 2195 Cdigo Civil persigue poner
trmino
a
una
situacin
de
hecho, cual es la ocupacin de una cosa ajena, sin ttulo alguno y que se tiene por
ignorancia o mera tolerancia de su dueo.
Pero por lo que tengo entendido tambin existe la accin reivindicatoria cul es la
diferencia de esta con la accin de precario?

Existiendo semejanzas entre ambas, hay tambin notables diferencias. Estas acciones
se asemejan en lo siguiente, en ambas la causa a pedir es el dominio que sostiene tener el
actor sobre la cosa cuya restitucin solicita.
En tanto que las diferencias pasan por los requisitos de procedencia en cada una de
estas acciones. La Corte de Apelaciones de Valdivia en un fallo del ao 200130 ha
sealado lo siguiente: Son tres los requisitos que doctrinaria y jurisprudencialmente se
han establecido como integrantes de la accin de precario:
a) Que el demandante sea dueo del bien cuya restitucin solicita,
b) Que el demandado ocupe dicho bien sin previo contrato, y
c) Que lo tenga por ignorancia o mera tolerancia de su dueo.
Por otra parte la accin reivindicatoria, o de dominio, supone igualmente, y como primer
y segundo requisito, que el demandante sea dueo de la cosa que reivindica, y que este
privado o destituido de la posesin. Tambin se exige que se trate de una cosa singular.
Sin embargo, el requisito de la ignorancia o mera tolerancia de la posesin o tenencia por
parte del demandante, y la carencia de contrato o titulo de dicha posesin no forman parte
de los elementos de la accin reivindicatoria, y si los son de la accin de precario.
Significa esto que puedo elegir entre una y otra accin?
De ninguna forma. Todo lo contrario, el actor, no puede optar entre una y otra, sino que se
deber
adecuar a la que en rigor corresponda.

Pero cmo saber la que corresponde aplicar?

Si el ocupante de la cosa arguye ser poseedor, esto es concurren en el nimo de seor y
dueo, deber intentarse la accin reivindicatoria, por aplicacin de los artculos 889 y 895
del
CC,
que
respectivamente
dicen:
La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa
singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a
restitursela.
La accin de dominio se dirige contra el actual poseedor.
Si por el contrario, el tenedor de la cosa no tiene el nimo de seor y dueo, no es
poseedor y por consiguiente la accin adecuada no ser la reivindicatoria. Como en una
accin se demanda a un poseedor y en la otra al mero tenedor se justifica que se apliquen
procedimientos diferentes, as si se ejerce la accin reivindicatoria el procedimiento a
aplicar ser el ordinario, donde se le otorgara mayores facilidades para defenderse, por el
contrario si se demanda a un simple tenedor quien carece de todo titulo para ocupar la
cosa no podra aplicrsele el procedimiento ordinario sino el sumario.
Como conclusin, si ambos se dicen dueos se aplica la accin reivindicatoria. Por el
contrario, si uno solo se dice dueo y el otro es un tenedor (reconoce dominio ajeno) se
aplicar la accin de precario.
Qu procedimiento se aplica al juicio de precario?
El artculo 680 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que el procedimiento
sumario se aplicar a los casos en que la accin deducida requiera, por su naturaleza,
tramitacin rpida para que sea eficaz y el mismo artculo menciona en su N 5 que se
aplicar a los juicios sobre depsito necesario y comodato precario.

Qu significa que sea un procedimiento sumario?

Esto significa que el juicio tendr una tramitacin ms rpida que un juicio comn y
corriente.
Cmo se tramita?
Se interpone la demanda y el tribunal dictar su primera resolucin citando al
demandante y demandado a una audiencia de conciliacin y contestacin que se realizar
al quinto da hbil despus de la notificacin (Art.. 683 del Cdigo de Procedimiento Civil) .
Si en la audiencia no se produce acuerdo y el demandado contesta, el tribunal recibir la
causa a prueba por un trmino de 8 das hbiles, dentro de los dos primeros dos das del
probatorio se acompaa una lista de testigos para que declaren en el juicio. Luego de
vencido el trmino probatorio el juicio queda en estado de ser fallado.

No entiendoCul podra ser un ejemplo de juicio de precario?

Este es un caso que conocimos hace poco:
Suponga que Francisco trabaja como peluquero junto con un amigo Daniel. Un da
determinado pelean y Francisco se va del lugar a trabajar a otra parte dejando en el lugar
un sin nmero de bienes adquiridos por l. Luego de un tiempo Francisco vuelve al lugar a
buscar los bienes que dejo, pero no obstante Daniel se niega a entregarlas. Suponga
adems que Daniel no tiene contrato alguno con Francisco en virtud del cual pueda tener
tales bienes.
En este caso corresponde aplicar un juicio de precario. Esto ya que Daniel tiene los
bienes sin ttulo alguno. En el juicio Francisco deber probar el dominio de los bienes y
luego de hecho esto, la carga de la prueba se traspasa a Daniel, quien deber probar que
l tiene los bienes por medio de un titulo que lo habilita para tal efecto. (Como un contrato).
La decisin depender entonces de si Daniel logra o no probar que tiene tales bienes con
alguna causa que lo justifique.
Qu tendremos que probar en la accin de precario?
La prueba en la accin de precario se desarrolla de la siguiente forma:
El demandante deber probar:
1.
- Que el es el dueo de la cosa, y
2.
- Que la cosa cuya restitucin solicita se encuentra en poder del demandado.
El demandado deber probar:
1.
Que tiene la cosa en virtud de algn ttulo que lo justifica.
El juicio de precario se aplica tanto para los bienes muebles como inmuebles?
Si, para ambos.
Qu debo hacer para recuperar una propiedad de la cual soy dueo, que est siendo
ocupada por otra persona gratuitamente y sin que haya habido un contrato de
arriendo?
Deber demandar al ocupante de la propiedad en juicio de precario o comodato precario,
segn sea el caso, asesorado por un abogado. Para ello deber contar con, a lo menos, el
certificado de dominio vigente extendido por el Conservador de Bienes Races respectivo.
Este juicio busca la restitucin del inmueble, ordenando el desalojo de sus ocupantes.
Me demandaron de precario, pero yo tengo un titulo para tener la cosa aunque este
no viene del dueo Qu hago?

El ttulo que justifica la ocupacin, no necesariamente debe emanar del propietario, ya que
puede provenir de otra persona del que el actual propietario sea sucesor por acto entre
vivos o por causa de muerte; sin embargo, lo relevante est en que el derecho que emana
del referido ttulo o contrato y que legitima la tenencia de la cosa, pueda ejercerse respecto
del propietario, sea porque l o sus antecesores contrajeron la obligacin de respetar esa
tenencia (si el derecho del tenedor u ocupante es de naturaleza personal) o bien sea
porque puede ejercerse sin respecto a determinada persona (si se trata de un derecho
real).

El Juicio de precario
Escrito por Leegal on 13 Marzo 2012.

Si has prestado una cosa sin haber sealado una poca para que te la devolvieran,
o bien alguien tiene algo que te pertenece sin que exista contrato, ya sea por que lo ignoras o por que lo
permites libremente, para poder recuperar ese bien debes iniciar una demanda de precario. Lee mas
para saber en que consiste este juicio y de que manera puedes defender tus derechos.
El precario se encuentra definido en el artculo 2195 del Cdigo Civil Chileno, y lo hace de la siguiente
manera:

Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija tiempo
para su restitucin. Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato
y por ignorancia o mera tolerancia del dueo.
El juicio de precario, tiene por objeto que una sentencia judicial reconozca el derecho del dueo
de la cosa sobre la cual se litiga, y ordene su restitucin al actual tenedor de ella.
Por ejemplo, habr precario si una persona ocupa un bien raz, un vehculo o cualquier bien,
reuniendo los requisitos contemplados en la norma que transcribimos.
Cules son las etapas en que consiste el juicio de precario?
El juicio se inicia por la demanda presentada en contra del actual tenedor de bien, la que debe ser
presentada ante el tribunal con competencia en lo civil del domicilio del demandado.
Presentada la demanda y sin que existan errores que reparar, el tribunal dictar una resolucin
que citar a las partes a una audiencia, de conciliacin y contestacin, la que se llevar a efecto

dentro del quinto da despus de notificada. La notificacin al demandado debe ser personal o de
alguna de las formas establecidas en la ley.
El da de la audiencia, se llevar a cabo el comparendo en el que se contestar la demanda y el
Tribunal instar a las partes a llegar a un acuerdo para terminar el juicio en forma
anticipada(conciliacin), no existiendo este acuerdo, el tribunal quedara en estado de recibir la
causa a prueba.
El periodo de prueba es de 8 das, dentro del cual en los 2 primeros deber presentarse una
nmina de testigos de los que pensarn valerse las partes para acreditar sus pretensiones, y dentro
de este periodo de prueba podr pedirse o presentarse todo medio de prueba que sea pertinente
para la adecuada resolucin del asunto controvertido.
Una vez vencido el trmino probatorio, el tribunal quedar en estado de dictar sentencia, la que
acoger o rechazar la demanda si se han acreditado los presupuestos legales, y en caso de
acogerse, se ordenar la restitucin del bien cuyo precario se reclam.
Cmo se cumple la sentencia si el precario recae en un bien raz?
Si el bien que se tiene en precario es una propiedad, deber solicitarse el lanzamiento del o los
ocupantes, con fuerza pblica en caso de oposicin, los que pueden se facultados para descerrajar
y allanar si as fuere necesario. En este caso, ocurre prcticamente de la misma forma en que se
cumple una sentencia condenatoria en un juicio de terminacin de contrato de arrendamiento o
desahucio.
Sobre el lanzamiento en el arrendamiento hemos escrito en el siguiente artculo haz clic aqu.
Es necesario tener un abogado para iniciar el juicio?
Para interponer la accin de precario, es necesario que seas representado y patrocinado por un
abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
Si no cuentas con los medios necesarios para solventar los gastos de un abogado debido a que
tienes una disminuida capacidad econmica, puedes acceder a ser patrocinado por la
Corporacin de Asistencia Judicial quien te otorgar un privilegio de pobreza con el que no
debers pagar honorarios. Averigua en la Municipalidad de tu comuna en donde se encuentra el
centro que te corresponda.

Algo ms?
Te recomendamos asistir donde un abogado con todos aquellos documentos que sean necesarios
para acreditar que eres dueo del bien que deseas recuperar a travs del juicio, ya sean ttulos de
propiedad, de vehculos, boletas o facturas de compra, contratos u otros que estimes pertinentes.
Si tienes dudas acerca de este artculo envanos una consulta pblica o privada, o bien hazlo a
travs de un comentario.
Para informarte cuando una consulta ha sido respondida, suscrbete a la notificacin de
nuevos comentarios.
LEEGAL Tu abogado a un solo clic!

Cundo se demanda de precario? Qu es el juicio de precario?

Cuando no existe un contrato que habilite a una persona la tenencia de un bien

ajeno hay que iniciar un juicio de comodato precario en el que el dueo debe
acreditar su dominio y tambin que el demandado detenta la cosa de que se trata
(artculo 2195 del Cdigo Civil).
Abogados del Maule presta asesora legal en la presentacin de demandas de
precario. Tambin representamos a aquellos que requieran asesora en la defensa
contra demandas de precario.

Cuando no existe un contrato que habilite a una persona la tenencia de un bien

ajeno hay que iniciar un juicio de comodato precario en el que el dueo debe
acreditar su dominio y tambin que el demandado detenta la cosa de que se trata
(artculo 2195 del Cdigo Civil).
El Cdigo civil seala que precario es "la tenencia de una cosa ajena sin previo
contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo".

El objetivo de este procedimiento es recuperar el bien mueble/inmueble de aquella

persona que lo tiene sin existir un ttulo (contrato) que lo habilite para aquello.
"La accin de Precario establecida en el inciso segundo del artculo 2195 Cdigo
Civil persigue poner trmino a una situacin de hecho, cual es la ocupacin de una
cosa ajena, sin ttulo alguno y que se tiene por ignorancia o mera tolerancia de su
dueo".

Para iniciar un juicio de precario deben cumplirse los siguientes requisitos:

1.- Que el actor sea dueo de la cosa cuya restitucin se reclama
2.- Que el demandado sea un tenedor sin contrato de la cosa que se demanda.
(no hay vinculo contractual -esto establece una diferencia con el comodato o
comodato precario que frecuentemente la doctrina o la misma jurisprudencia ha
confundido con el "precario", que es una situacin de hecho-)
3.- Que la tenencia se deba a la ignorancia o mera tolerancia del dueo.
Estos requisitos sern convenientemente analizados a propsito de los requisitos
de procedencia de la accin de precario. Debe recordarse siempre que
el precario a diferencia del comodato o comodato precario, es una situacin de
"hecho".

A diferencia de lo que ocurre con el comodato precario (que muchos confunden

con el precario), la ley no ha sealado el procedimiento aplicable al precario. No
obstante creemos y as lo demuestra la prctica, que es aplicable el procedimiento
sumario por aplicacin del artculo 680 inciso primero del CPC.
La misma corte de apelaciones de Santiago ha sealado "Que sustancialmente en
el precario existe un conflicto entre una situacin de derecho, dominio del dueo de
la cosa en su calidad de propietario y una situacin de hecho, tenencia del
demandado sin ttulo legal alguno. Este conflicto de carcter simple justifica que la
accin respectiva se desenvuelva a travs del procedimiento sumario, como lo
ordena el 6 del art 680 del cpc".
Aunque en el fallo el tribunal parece confundir el precario con el comodato
precario (que es el que trata el 6 del 680), las reglas aplicables en este caso son las
mismas:
Se interpone la demanda y el tribunal dictar su primera resolucin citando al
demandante y demandado a una audiencia de conciliacin y contestacin que se
realizar al quinto da hbil despus de la notificacin (Art.. 683 del Cdigo de
Procedimiento Civil) . Si en la audiencia no se produce acuerdo y el demandado
contesta, el tribunal recibir la causa a prueba por un trmino de 8 das hbiles,
dentro de los dos primeros dos das del probatorio se acompaa una lista de
testigos para que declaren en el juicio. Luego de vencido el trmino probatorio
el juicio queda en estado de ser fallado.

Este es un caso que conocimos hace poco:

Suponga que Francisco trabaja como peluquero junto con un amigo "Daniel". Un
da determinado pelean y Francisco se va del lugar a trabajar a otra parte dejando
en el lugar un sin nmero de bienes adquiridos por l. Luego de un tiempo
Francisco vuelve al lugar a buscar los bienes que dejo, pero no obstante Daniel se
niega a entregarlas. Suponga adems que Daniel no tiene contrato alguno con
Francisco en virtud del cual pueda tener tales bienes.

En este caso corresponde aplicar un juicio de precario. Esto ya que Daniel tiene
los bienes sin ttulo alguno. En el juicio Francisco deber probar el dominio de los
bienes y luego de hecho esto, la carga de la prueba se traspasa a Daniel, quien
deber probar que l tiene los bienes por medio de un titulo que lo habilita para tal
efecto. (Como un contrato). La decisin depender entonces de si Daniel logra o no
probar que tiene tales bienes con alguna causa que lo justifique.

La prueba en la accin de precario se desarrolla de la siguiente forma:

El demandante deber probar:
Que el es el dueo de la cosa, y
Que la cosa cuya restitucin solicita se encuentra en poder del demandado.

El demandado deber probar:

Que tiene la cosa en virtud de algn ttulo que lo justifica.

La causa de pedir en el juicio de precario (Corte de

Apelaciones de Valparaso)

Comentario de Ignacio Rostan Casas

Valparaso, diecisiete de julio del ao dos mil doce.

VISTOS Y TENIENDO PRESENTE.

Primero: Que la actora se alza en contra de la sentencia de primera instancia pues estima
que pese a que en el motivo octavo de la sentencia que se impugna el seor Juez de la
instancia le consta con la prueba documental rendida que ella es duea efectivamente del
Lote A, Poblacin Araya, de la ciudad de Quilpu, rechaza la demanda de precario, (no se
entiende, lo cambie, pero ve bien el tema de precario, porque ah no queda muy claro) por
cuanto su parte no acredito que el predio objeto de la litis, individualizado en el libelo de fs.
4, esto es, en calle Buenos Aires N 1619, corresponda al Lote A de la Poblacin referida.
Agrega, que en virtud de lo dispuesto en los artculos 207 y 348 del Cdigo de
Procedimiento Civil, acompaara en la oportunidad procesal pertinente, certificado de
numeracin domiciliaria, de 12 de abril del ao en curso, expedido por la Direccin de Obras
Municipales de la I. Municipalidad de Quilpu con la finalidad de comprobar fehacientemente
que el domicilio que antes se individualiza como Lote A, Poblacin Araya, de calle Buenos
Aires N 1619, Quilpu, actualmente corresponde a la direccin del lote mencionado,
respecto del cual es su propietario. En definitiva, solicita se acoja la demanda de comodato
precario y que se condene al demandado de autos a la devolucin del inmueble indicado, al
ser el dueo exclusivo y excluyente de la propiedad ubicada en calle Buenos Aires 1619, que
corresponde al Lote A de la Poblacin Araya, como se demuestra en el certificado de
numeracin domiciliaria que acompaara en la oportunidad procesal que corresponda.
Segund: Que previo a resolver la cuestin debatida es necesario tener presente que en el
contrato de comodato se estipula expresamente que el comodatario (lo cambie), es decir, la
persona a quien se entrega la cosa, debe devolverla en un plazo determinado, estableciendo
el uso que sta debe hacer de ella, estamos frente al contrato de comodato comn. En
cambio, si no se fija plazo de restitucin ni tampoco se determina el uso que el comodatario
va a hacer de la cosa, el contrato se denomina "comodato precario" (artculos 2174 , 2194 y
295 inciso 1 del Cdigo Civil). A su vez, el simple precario contemplado en el inciso 2 del
artculo 2195 del cuerpo de leyes precedentemente citado, est constituido solo por una
situacin de hecho, en que la detentacin material de la cosa est configurada, frente al
dueo, por la ignorancia o mera tolerancia de ste.
Tercero: Que en la especie, si bien el actor denomina a su accin "comodato precario", no es
menos cierto que la basa en que el demandado ocupa una propiedad de su dominio, "por su
mera tolerancia" y en esta afirmacin fundamenta su pretensin. Adems, apoya su
demanda en el artculo 2195 del Cdigo Civil. Conforme a lo que se anota se tramit y fall
la causa.
Cuarto: Que la circunstancia de haber llamado el demandante a su accin "comodato
precario" no puede alterar la sustancia del juicio, puesto que las cosas son por lo que
concierne a su naturaleza y no por el nombre que se les d.
Quinto: Que de la simple lectura de la demanda formulada en los autos, queda en evidencia
que, como antes se dijo, se funda en hechos que constituyen especficamente la accin de
precario que contempla el artculo 2195, inciso 2, del Cdigo Civil, toda vez que es la
situacin all regulada en la que calzan los hechos en que se basa, lo que hace que el yerro
del actor en la denominacin de su accin resulte irrelevante. Ninguna mencin se hace en
la demanda en comento a hechos que pudieran constituir un "comodato comn" o un
"comodato precario".
Sexto: Que en cuanto al motivo por el cual se desestima la demanda de fs. 4 y siguientes se
dir que con los documentos acompaados en el primer otros de fs. 5 unido al certificado
de numeracin domiciliaria de fs. 43 expedido por la Direccin de Obras Municipales de la I.
Municipalidad de Quilpu de 12 de abril del ao en curso, debidamente acompaado, no

objetado en la que consta que la propiedad ubicada en calle Buenos Aires, Villa Araya de
Quilpu corresponde al lote N "A" que corresponde a su vez, al domicilio que ocupa el
demandado, donde fue notificado (fs. 15), en consecuencia la actora ha acreditado su
derecho de propiedad respecto del inmueble antes individualizado.
Sptimo: Que por otra parte, se ha acreditado que el demandado es un simple detentador
de la propiedad de la demandante, toda vez que no ha acompaado ttulo alguno, que
justifique la tenencia del inmueble de dominio del actor. En otras palabras, la ocupacin del
inmueble por parte del demandado se ha fundado en la mera tolerancia de la demandante.
Por estas consideraciones y visto, adems de lo establecido en los artculos 1698 y 2195 del
Cdigo Civil, 186 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, SE REVOCA la sentencia
apelada de diecinueve de marzo del ao dos mil doce, escrita de fojas 25 a 26, y en su
lugar, se declara: que ha lugar a la demanda de precario interpuesta en lo principal de fs. de
fs. 4 por don Benito Alberto Guerra Gamboa en contra de Esteban Mauricio Reyes Canave;
en consecuencia, el inmueble deber ser restituido dentro de tercero da de ejecutoriada la
sentencia, bajo apercibimiento de ser lanzado con el auxilio de la fuerza pblica, con costas
de recurso.
Notifquese, regstrese y devulvase en su oportunidad.
Redaccin de la Ministra seora Ins Mara Letelier Ferrada.
N Civil-987-2012.
Pronunciada por las Ministros Sra. Mara Anglica Repetto Garca, Sra. Ins Mara Letelier
Ferrada y abogado integrante Sr. Germn Lhrs Antoncich.

COMENTARIO
Dilucidar si el Tribunal que conoce sobre una pretensin de comodato o comodato precario
puede cambiar la calificacin jurdica a la de precario ha resultado en nuestro derecho una
cuestin altamente compleja. La causa petendi en los juicios de precario cobra una
importancia superior debido a que aqu se diferencia entre las dos situaciones, contractual y
de hecho, que comprende el art. 2195 CC (el comodato precario y el precario).
La diferenciacin en la discusin es relevante, ya que, si los tribunales estiman que la causa
de pedir est constituida solo por los hechos expuestos, se podra cambiar por el tribunal de
oficio la calificacin de una demanda que se inicia por comodato precario para terminar
fallndose como un precario a secas. Esta postura desde la perspectiva procesal es la
correcta, porque la posicin que le corresponde al juez debe ser adquirida a base de los
hechos que exponen los intervinientes. Pero si por el contrario creysemos que la visin
apropiada sobre la causa de pedir est constituida conjuntamente por los hechos y por las
normas invocadas, quien haya demandado de comodato o comodato precario no podra
tratar de cambiar su pretensin y utilizar los beneficios del precario.
Sobre el punto expuesto la mayora de la jurisprudencia chilena que se ha pronunciado en
juicio de precario insiste en afirmar que la causa de pedir del actor descansa en los hechos
narrados, y que, por ende, no existe ningn inconveniente en que el juez modifique de oficio
la calificacin jurdica que hacen los litigantes. Es as como el demandante podra pretender
un comodato precario y el Tribunal decidir basndose en los requisitos constitutivos del

precario. As es como la Corte de Apelaciones de Valparaso no tubo temor en sealar "Que

la circunstancia de haber llamado el demandante a su accin "comodato precario" no puede
alterar la sustancia del juicio, puesto que las cosas son por lo que concierne a su naturaleza
y no por el nombre que se les d". Sobre la decisin del Tribunal de Apelacin solo cabe
sealar que se ha encargado de cerrar una corriente jurisprudencial que ya se haba hecho
sentir en otros casos, como por ejemplo, Sociedad Agrcola Santa Brbara con I.
Municipalidad de Codegua donde se establece "Que el demandante yerre en la
denominacin especfica de su accin, y solo en ello, es irrelevante",1 en Yez y otros con
Yez, donde el Tribunal seal que "La denominacin que el demandante asigne en la
suma de su libelo a la accin, no es lo determinante, y menos cuando el uso todava
permita, por las razones ya sealadas, una confusin explicable entre las dos instituciones.
Lo central est, en cambio, en qu hechos relate el actor en su demanda"2, y as otro caso
como Pinninghoff Gonzlez con Araya del Campo y Rivas Pinninghoff, "si bien la demanda
presentada al tribunal fue individualizada como de 'comodato precario', lo cierto es que de
acuerdo con el contenido del libelo y la disposicin legal invocada como fundamento, se
infiere que la accin ejercida es la de 'precario' y sobre ella versar la decisin del
Tribunal"3.
Por su parte, la acotada literatura civil que se ha escrito sobre la accin de precario ha
sealado que siendo el comodato y el comodato precario acciones personales, la causa de
pedir es "precisamente ese contrato y la consiguiente obligacin de restituir la cosa prestada
que le impone al comodatario (...), tratndose de la accin de precario la causa de pedir es
el dominio que el actor invoca para obtener la restitucin de la cosa que el demandado
ocupa, sin ttulo y por mera tolerancia o ignorancia"4. Sofa Vergara ha sealado que "la
causa de pedir es la reunin copulativa de los requisitos contenidos en el artculo 2195
inciso segundo del Cdigo Civil y, el pedido, es la restitucin de la cosa, para lo cual se
aplica el procedimiento sumario. El precario es una situacin de hecho que se enfrenta a un
derecho; de esta manera, son materias ajenas a este tipo de juicios los asuntos de dominio
o posesin que pueden existir o derivar de la causa, los que debern verse en otro
procedimiento"5.
La postura defendida s ha sido controvertida en juicio, y el medio ha sido el recurso de
casacin por ultra petita,al considerar los litigantes que el Tribunal ha fallado ms all de lo
solicitado al tomar la atribucin de oficio de cambiar la denominacin de la accin
pretendida, como ocurri en los casos Alvarado con Hernndez6, Leal y Hermosilla con
Levio7 y Carrasco Bravo con Riveros De la Puente8, todos estos, donde el correspondiente
recurso de casacin fue desechado por distintos motivos.
Siendo este el cuadro sobre el funcionamiento de la causa de pedir en la accin de precario,
donde ha imperado una visin procesal, es la explicitacin correcta de los hechos lo que
determina en ltima medida cul es la verdadera intencin de la parte demandante. As, se
puede concluir que el cambio en la designacin de la accin de comodato precario a
precario, comnmente realizada por los jueces, es manifestacin del principio de iura novit
curia.

NOTAS
Corte de Apelaciones de Rancagua, 31 mayo 2002, Rol N 18528, LegalPublishing N
24586, cons. 1 (redaccin del Ministro Ral Mera).
1

Juzgado de Letras de Pichilemu, 3 junio 2010, Rol N 5685-09, Legal Publishing N 48227,
cons. 8 y 9 (redaccin de la jueza Catherine Norambuena).
2

Corte Suprema, 2 enero 2006, Rol N 1446-2004, Legal Publishing N 33573, cons. 7.

Halab, Fuad y Saffirio, Carlos (1996), La accin de precario ante la doctrina y la

jurisprudencia, Editorial Jurdica ConoSur, 17.
4

Vergara Aldunate , Sofa (1991), El comodato precario y el simple precario ante el derecho
y la jurisprudencia,Editorial Jurdica ConoSur, 185-186.
5

Corte Suprema, 18 diciembre 2000, Rol N 10277-99, Legal Publishing N 17754, cons. 4
y 5 (redaccin del abogado integrante Manuel Daniel).
6

Corte Suprema, 17 julio 2001, Rol N 3923-2000, Legal Publishing N 22276, cons. 7 y
8 (redaccin del ministro Salvador Jordn).
7

Corte Suprema, 25 septiembre 2008, Rol N 5657-2007, Legal Publishing N 39879, cons.
6 (redaccin del abogado integrante scar Carrasco).
8