ESCUELA ACADEMICA

UNIVERSIDAD
PROFESIONAL
DE ALAS PERUANAS
CONTABILIDAD

AO DE LA
CONSOLIDACION DEL MAR
DE GRAU
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE CIENCIAS
CONTABLES Y FINANCIERAS

ACCION DE
INCOSTITUCIONAL
IDAD
CATEDRA: DERECHO Y CONSTITUCION
CATEDRATICO: Abg.
ESTUDIANTE: FREDY MENESES TAIPE
CICLO

III

HUANCAVELICA-PERU
2016
pg. 1

pg. 2
res con mucho orgullo y motivado, quienes me dan su apoyo incondicional para la culminacion de mi estudo.

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INDICE

INTRODUCCION.........................................................................................................4
I.
ANTECEDENTES ................................................................................................5
II.
CONCEPTO..........................................................................................................5
III.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA ACCION .............................................6
IV.
LA ACCION DE INCOSTITUCIONALIDAD Y LOS MEDIOS DE CONTROL
CONSTITUCIONA................................................................................................6
V.
COMPETENCIA...................................................................................................6
VI.
LEGITIMACION ACTIVA......................................................................................7
6.1......................................................................Panormica del derecho comparado 7
6.2...........................................................................................................Per 7

VII.
VIII.
IX.

LEGITIMACIN PASIVA....................................................................................11
OBJETO.............................................................................................................12
PROCEDIMIENTO..............................................................................................15
9.1. Demanda: contenido, forma e interposicin ...............................................................15
9.2. Representacin procesal. ........................................................................................... 16
9.3. Admisin. .................................................................................................................... 17
9.4. Continuacin del procedimiento hasta la sentencia. ..................................................18

X.

SENTENCIA.......................................................................................................21
10.1.Sentencias estimatorias y sentencias desestimatorias: mayora cualificada exigida para
declarar la inconstitucionalidad de las leyes..................................................................21
10.2.Posibilidad de sentencias atpicas................................................................................22
10.3.Efectos de las sentencias estimatorias.........................................................................23

XI.

CONCLUSION....................................................................................................24

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INTRODUCCION

La accin de inconstitucionalidad es una va procedimental concebida para que una

representacin parlamentaria calificada, o el procurador general de la Republica, puedan
plantearla a la Suprema Corte de Justicia si las normas apropiadas por la mayora de un
rgano legislativo son o no acordes con la constitucin.
La Constitucin Poltica de la Repblica no se limita a establecer derechos y declarar
intereses jurdicos protegidos sino que, adicionalmente, establece mecanismos de
resguardo a los mismos, esto es garantas. Dentro de las garantas o mecanismos que
permiten el resguardo de derechos e intereses se encuentran las acciones
constitucionales, tambin conocidas, en nuestra opinin impropiamente, como recursos
constitucionales.
Las acciones constitucionales son mecanismos reconocidos en la Constitucin Poltica de
la Repblica que activan el ejercicio de la jurisdiccin, es decir, que obligan a los
tribunales a desplegar sus potestades jurisdiccionales o meramente cautelares en
resguardo de derechos o intereses constitucionalmente consagrados. Evidentemente, no
son las nicas acciones que contempla el ordenamiento jurdico que en su alcance
resguarden derechos e intereses constitucionales, toda vez que junto a ellas coexisten
acciones establecidas a nivel meramente legal.
En este artculo se explicar en qu consiste la accin de inconstitucionalidad, precisando
con cierto detalle cada uno de los elementos que la integran. Asimismo, se definir a la
accin de inconstitucionalidad en su concreta configuracin constitucional y legal en el
Per.

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I.

ANTECEDENTES

La accin de inconstitucionalidad es un instituto regulado en el Cdigo Procesal

Constitucional (CPC, en adelante) del Per (aprobado mediante ley 28237, de 28 de mayo
de 2004, publicada el 31 de mayo y que entr en vigor a finales del ao 2004). Puede
definirse a la accin de inconstitucionalidad, en su concreta configuracin constitucional y
legal en el Per, como aquel instrumento procesal constitucional por virtud del cual
determinadas personas fsicas o jurdicas (legitimacin activa) pueden plantear, dentro
de un plazo determinado y con arreglo a las formalidades establecidas (procedimiento),
al Tribunal Constitucional del Per (competencia) si determinadas normas jurdicas
(objeto de control) aprobadas por determinados poderes pblicos dotados de poder
normativo (legitimacin pasiva) son, o no, compatibles con la Constitucin
(parmetro) para que dicho Tribunal, tras la tramitacin procesal correspondiente
(procedimiento), resuelva al respecto de manera vinculante y con efectos generales,
decretando en su caso la inconstitucionalidad hacia el futuro (salvo la retroactividad
benigna) de la norma (eficacia temporal y personal de la sentencia). En las siguientes
pginas, vamos a referirnos a cada uno de estos aspectos de la accin de
inconstitucionalidad, precisando con cierto detalle cada uno de los elementos que la
integran, si bien debemos comenzar por aclarar que el propio CPC aclara que para los
efectos de este Cdigo a la accin de inconstitucionalidad (as llamada en la
Constitucin vigente de 1993) se le denomina proceso de inconstitucionalidad, sin duda
por entender este nomen iuris ms atinado al no quedar restringido al instrumento adjetivo
que da origen, precisamente, al proceso, sino comprendiendo al entero proceso (de
inconstitucionalidad) como categora ya ms amplia.
II.

CONCEPTO

Es el procedimiento abstracto de control que el 33% de los integrantes de las Cmaras

Legislativas federales y locales y de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, as como
los partidos polticos y el procurador general de la Republica, demandan ante la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin para que resuelva sobre la posible contradiccin de una
norma general o un trato internacional y la Constitucin Poltica del Estado Peruano en su

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integridad y, en su caso, declare la validez total o parcial de aquellos, a fin de garantizar la
regularidad constitucional y la certeza del orden jurdico nacional.

III.

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA ACCION DE INCOSTITUCIONALIDAD

El anlisis de la constitucin de una norma se realiza en abstracto, por lo que para
iniciar el procedimiento no se requiere que previamente esa norma haya agraviada
a algn particular.
Procede contra normas generales, tanto leyes como tratados internacionales, que
sean contrarios a la Constitucin Federal. Este bajo la premisa de que el carcter
general de una norma no est determinado por su denominacin si no por su
contenido material.
La norma impugna debe ser de reciente creacin, pues es requisito para iniciar
esta accion que la demanda sean presentada en un plazo no mayor a treinta das
a partir del dia siguiente al de su publicacin oficial.
No procede contra iniciativas de la ley, por tanto, debe haber concluido el proceso
legislativo de creacin de la manera impugna.
La sentencia tendr efectos generales, siempre que sea aprobada cuando menos
por ocho ministros.
IV.

LA ACCION DE INCOSTITUCIONALIDAD Y LOS MEDIOS DE CONTROL

CONSTITUCIONAL

En la accin de inconstitucionalidad, a diferencia de lo que acontece en el juicio de

amparo y en las controversias constitucionales, no es necesario que la norma haya
causado agravio o perjuicio directo a los legitimados para iniciales.
Mientas que en el amparo se requiere de la afectacin de las garantas individuales y en
las controversias constitucionales de una invasin de esferas de la competencia, las
acciones de inconstitucionalidad se promueven con el solo inters genrico de preservar
la supremaca constitucional tanto en su parte dogmtica como la orgnica.
V.
COMPETENCIA
La competencia para conocer de la accin de inconstitucionalidad corresponde al
Tribunal Constitucional en primera y nica instancia.
En el caso de las leyes preconstitucionales, se podra plantear si hay competencia del
Tribunal Constitucional para resolver sobre su constitucionalidad y, caso de existir, si
es o no concurrente con el control por los tribunales ordinarios. Aunque ello hoy tiene

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escasa relevancia prctica, es preciso decir que el Tribunal Constitucional peruano se
ha considerado competente para juzgar la constitucionalidad sustantiva de la
legislacin preconstitucional, sin perjuicio de que tambin pueda considerarse dicha
legislacin como tcitamente derogada en aplicacin del principio lex posterior
derogat priori, en virtud del efecto derogatorio de la Constitucin como norma jurdica
suprema de una comunidad (Sentencia constitucional de 16 de marzo de 2004). Ello
incluso se ha predicado respecto de los decretos leyes aprobados durante un
gobierno de facto.
VI.
LEGITIMACIN ACTIVA
6.1.
Panormica del derecho comparado
Puede decirse, en una perspectiva de derecho comparado, que hay tantos
sistemas de legitimacin activa en materia de accin de inconstitucionalidad
como pases que cuentan con este instituto procesal-constitucional. No
obstante, es posible destacar algunos de esos sistemas por su carcter
paradigmtico. Hace algn tiempo nosotros hemos ensayado una clasificacin
que sigue parecindonos til, porque permite destacar alguno de los sistemas
ms importantes en este campo; adems, hace referencia a sistemas que han
tenido un influjo notable en el mbito comparado; refleja tambin una cierta
evolucin escalonada que se ha producido en el tiempo en este terreno; y
resulta ser, en fin, una clasificacin de cierto valor pedaggico. Esta es:
a) La legitimacin territorial: el caso italiano
b) La legitimacin territorial y de las minoras polticas: el modelo alemn
c) La legitimacin territorial, de las minoras parlamentarias y del defensor
del pueblo: el caso espaol.
d) La legitimacin popular: por ejemplo, algunos pases de Latinoamrica,
Baviera (Alemania) y Hungra
6.2.
Per
En el Per, la legitimacin activa aparece regulada en el artculo 203 de la
Constitucin, que dice que estn facultados para interponer la accin de
inconstitucionalidad:
a) El presidente de la Repblica
b) El fiscal de la Nacin
c) El defensor del pueblo
d) El 25% del nmero legal de congresistas
e) Cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas por el Jurado Nacional de
Elecciones, si bien bastar con que lo haga el 1% de los ciudadanos del
respectivo mbito territorial si la norma (impugnada, se sobreentiende) es
una ordenanza municipal.

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f) Los presidentes de regin con acuerdo del Consejo de Coordinacin
Regional o los alcaldes provinciales con acuerdo de su Concejo, en
materias de su competencia.
g) Colegios profesionales, en materias de su especialidad.
A la vista de esta legitimacin activa, pueden destacarse algunas notas:
a) En primer lugar, la legitimacin activa no se configura, como es natural,
siguiendo un determinado modelo existente en el derecho comparado, sin
perjuicio de que s haya un evidente influjo de los modelos existentes en
otros pases y tambin cierta inercia con la propia experiencia histricoconstitucional peruana.
b) Grosso modo, el sistema peruano de legitimacin activa en materia de
accin de inconstitucionalidad puede caracterizarse como uno de
legitimacin territorial, a favor del fiscal y cuasi popular, con especial
incidencia en la proteccin de los derechos humanos. En este sentido,
podra decirse que la finalidad esencial de la legitimacin activa del
presidente de la Repblica, los presidentes de regin y los alcaldes
provinciales

es

una

de

proteccin

del

reparto

constitucional

de

competencias, y ello incluso si en el caso del presidente de la Repblica no

se limita su legitimacin a la impugnacin de normas que afecten a las
competencias del Estado central, pues la propia lgica del sistema lleva a
que su control tenga ese contenido protector de las propias competencias
territoriales, ya que no es esperable que el presidente de la Repblica
emplee su legitimacin en esta materia para impugnar normas aprobadas
por los rganos legislativos del Estado central, en los que tendr
normalmente mayora el partido a que pertenece el presidente, ni tratados
internacionales que suscribe el propio presidente. La legitimacin del
defensor del pueblo, la de los cinco mil ciudadanos (o el 1% de los
ciudadanos destinatarios de ordenanzas municipales) y la de los colegios
profesionales puede considerarse, en su conjunto, como una legitimacin
que, sin llegar a ser una popular (otorgada a cualquier persona), se
aproxima considerablemente a una de ese tipo y admite, as, ser
catalogada como cuasipopular, si bien con el matiz complementario de la
proteccin reforzada en materia de derechos humanos que conlleva la
legitimacin a favor del defensor del pueblo (que no se limita, sin embargo,

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en principio, solo a las materias relativas a los derechos humanos) y el
matiz de la proteccin especfica de parte importante de los intereses de la
sociedad civil que significa la legitimacin a favor de los colegios
profesionales.
c) En cuanto a la legitimacin a favor del 25% de los congresistas de iure, se
trata, en lo esencial, de una legitimacin otorgada a una minora
parlamentaria derrotada para que pueda hacer valer la Constitucin cuando
entienda que una ley aprobada finalmente es contraria al texto
constitucional. Ello no ha de llevar a poltico-partidista entablada en el
Parlamento por otros medios. La finalidad de esta legitimacin es
claramente la de proteccin, tutela y promocin de los derechos de las
minoras parlamentarias. Y es que la Constitucin debe ser tal y como la
jurisprudencia constitucional espaola y alemana ha sealado un marco de
coincidencias suficientemente amplio como para que dentro de l quepan
opciones polticas de muy diferente signo, pero, junto a ello, no ofrece
dudas que algunas cuestiones han quedado cerradas por voluntad del
poder constituyente y no dependen de la mayora parlamentaria que pueda
existir en cada momento histrico. La Constitucin, en suma, define lmites
precisos que el propio poder legislativo no puede traspasar; la democracia
no es solo el gobierno de la mayora, sino tambin el respeto a la minora y
el respeto al marco de mnimos que todo el pueblo se ha dado en el
momento constituyente y en las sucesivas reformas constitucionales. Y no
puede desconocerse tampoco la eficacia preventiva de esta legitimacin de
las minoras pues como nos deca Kelsen, la simple amenaza de la
interposicin del recurso ante el Tribunal Constitucional puede ser, en las
manos de las minoras, un instrumento propicio para impedir que la
mayora viole inconstitucionalmente sus intereses jurdicamente protegidos
y para oponerse, en ltima instancia, a la dictadura de la mayora, que no
es menos peligrosa para la paz social que la de la minora.
Por otro lado, un uso indebido o desproporcionado por parte de las
minoras parlamentarias de esta legitimacin puede conllevar un alto coste
para dicha minora en trminos polticos, por lo que no parece existir un
peligro serio de un uso desmedido de esta facultad y, justamente por ello,
nos parece excesivo el porcentaje exigido en el Per del 25% de los
congresistas: pinsese que en Espaa se otorga legitimacin a un sptimo

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de los miembros del Congreso de los Diputados, y a un quinto de los
senadores, cifra que en Portugal se reduce a un dcimo de los diputados, y
en Francia a un dcimo de los diputados y un quinto de los senadores
aproximadamente; y si es cierto que en Alemania, en Austria o en Mxico el
porcentaje requerido de integrantes del Parlamento federal (Alemania) o el
Consejo Nacional (Austria) para plantear una accin de inconstitucionalidad
es de un tercio, en el caso del Per nos parece que habra que favorecer
en mayor medida el control de la constitucionalidad por esta va,
protegiendo as al unsono a la Constitucin y a las minoras parlamentarias
del abuso de la mayora a costa de chocar con la Constitucin, lo que en
definitiva contribuira a fortalecer y consolidar la democracia, que es tanto
gobierno por la mayora como respeto a la minora (especialmente,
observando el marco constitucional, que disea las exigencias mnimas).
Por ltimo, nos parece que es irrelevante que todos o alguno de los
integrantes de la minora parlamentaria impugnante de la ley haya votado a
favor de la propia ley impugnada, o que pertenezcan a uno o varios grupos
parlamentarios diversos (por su propia naturaleza, se trata de una
agrupacin ocasional), como tambin lo es que se produzca la prdida
sobrevenida de la condicin de parlamentario, como ha reconocido el
Tribunal Constitucional espaol, ya que si los legitimados activamente para
plantear una accin de inconstitucionalidad la plantean estn poniendo de
manifiesto la existencia de un inters pblico objetivo en que el
Tribunal Constitucional desarrolle su funcin de garantizar la supremaca de la
Constitucin mediante el enjuiciamiento de la Ley impugnada, inters pblico objetivo
que subsiste al margen de la circunstancia subjetiva de que uno o varios de los
impugnantes pierda la condicin en virtud de la cual gozaba de la legitimacin (STC
86/1982, de 23 de diciembre, FJ 2); el desistimiento en este tipo de procesos, en fin,
tampoco debe surtir efecto alguno, como ha reconocido el Tribunal Constitucional
peruano, siguiendo la doctrina de su homlogo espaol.

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VII.
LEGITIMACIN PASIVA
La legitimacin pasiva corresponde propiamente a los autores de las respectivas
normas impugnadas:
a) Si se trata de leyes parlamentarias o del Reglamento del Congreso, est
pasivamente legitimado el Congreso (si el Congreso no se halla en funciones, la
Comisin Permanente).
b) Si se trata de un decreto legislativo o un decreto de urgencia, la legitimacin
pasiva corresponde al Poder Ejecutivo.
c) Cuando se trate de tratados internacionales, ser parte demandada el Congreso (o
en sus recesos la Comisin permanente) y el Poder Ejecutivo.
d) Cuando se trata de normas regionales o municipales, ser parte demandada el
rgano correspondiente que la aprob.
El CPC establece que el rgano demandado se apersona en el proceso y formula
obligatoriamente su alegato en defensa de la norma impugnada por medio de
apoderado nombrado especialmente para el efecto. Con ello se resalta que la
demanda se dirige contra el rgano como tal, y no contra la concreta persona o
personas fsicas que lo integren en un momento dado. Adems, se obliga al rgano
demandado a presentar su alegato, si bien hay que entender que el alegato no ha de
ser necesariamente de defensa de la constitucionalidad de la norma (pinsese en el
caso de un cambio de Gobierno o de mayora parlamentaria, supuestos en que la
obligacin de defender la constitucionalidad de la norma por el rgano demandado
podra llevar a la incongruencia ms absurda), no siendo, por otra parte, del todo
atinado obligar al rgano demandado a presentar ese alegato en todo caso (as, en
el caso de una accin planteada por una parte del Parlamento, la minora
parlamentaria, frente a una ley aprobada por la mayora, no resulta, a nuestro modo de
ver, del todo lgico ni conveniente obligar al Parlamento, del que forman parte
igualmente la mayora y la minora, a defender la posicin de una de las partes, la
mayora que aprob la ley, a travs de sus servicios jurdicos).

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VIII.

OBJETO

La propia Constitucin, con todo atino, regula la materia objeto de la accin de

inconstitucionalidad: las normas que tienen rango de ley. Adems, detalla cules son
tales normas dotadas de rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de
urgencia, tratados que hayan requerido o no la aprobacin del Congreso conforme a los
artculos 56 y 57 de la Constitucin, Reglamento del Congreso, normas regionales de
carcter general y ordenanzas municipales. Y tambin dice: Por contravenir el artculo
106 de la Constitucin, se puede demandar la inconstitucionalidad, total o parcial, de un
decreto legislativo, decreto de urgencia o ley que no haya sido aprobada como orgnica, si
dichas disposiciones hubieren regulado materias reservadas a ley orgnica o impliquen
modificacin o derogacin de una ley aprobada como tal. Adems, el Tribunal
Constitucional se ha declarado competente para pronunciarse sobre la compatibilidad
constitucional de los decretos leyes [como normas sui generis impuestas por un gobierno
de facto violando las normas constitucionales sobre produccin jurdica al reunir el poder
de facto para s las funciones parlamentarias y ejecutivas, y que se hallan amparadas en la
eficacia de una accin de fuerza], pese a que no se encuentran comprendidos entre las
normas que seala el inciso 4) del artculo 200 de la Constitucin, pues las normas
contenidas en dicho dispositivo constitucional solo tienen un carcter enunciativo y no
taxativo de las normas que son susceptibles de ser sometidas al control en una accin de
inconstitucionalidad.
No obstante, al convalidarse tales decretos leyes por ley constitucional, no cabe un control
formal de constitucionalidad de los mismos con arreglo a la Constitucin de 1979, pero s
un control sustantivo, que ha de realizarse conforme a la Constitucin de 1993 y que
puede ser un control de constitucionalidad conforme al principio de jerarqua normativa,
pero tambin un control conforme al principio lex posterior derogat priori, teniendo el
primero alcance erga omnes y el segundo solo inter partes (Sentencia de 3 de enero de
2003).
Requisito indispensable para impugnar una de tales normas es su publicacin, pues si
bien la publicacin no afecta a la constitucin de la norma como tal, s que determina la
eficacia, vigencia y obligatoriedad de la norma: Una ley que no haya sido publicada,
sencillamente es ineficaz, pues no ha cobrado vigencia. Y sobre aquello que no ha
cobrado vigencia, no es posible ejercer un juicio de validez en un proceso de

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inconstitucionalidad, pues no ser posible expulsar del ordenamiento aquello que nunca
perteneci a l (Sentencia constitucional de 24 de junio de 2004).
La regulacin del CPC del objeto de la accin de inconstitucionalidad ha de entenderse
atinada, por otro lado, en cuanto que comprende no solo a las normas parlamentarias,
sino, en general, tambin a las normas con rango de ley que excepcionalmente puede
aprobar el Ejecutivo en ciertas situaciones y a los tratados internacionales celebrados sin
intervencin parlamentaria. Y es que si hasta las propias leyes parlamentarias se sujetan a
esta va de control, ello, desde la lgica democrtica, debe operar con mayor razn frente
a normas que gozan del mismo rango de la ley parlamentaria (o el tratado internacional
celebrado con el concurso del Parlamento), pero no han sido aprobadas con las garantas
democrticas propias de la tramitacin parlamentaria, sino que son realmente normas
reglamentarias aprobadas por el Ejecutivo pero que gozan de la fuerza y el rango de ley
(o, en su caso, tratados internacionales del mismo valor y fuerza que los celebrados con
intervencin del Parlamento). En el caso de los tratados internacionales, el control tanto de
los aprobados por el Ejecutivo como de los que requieren el consentimiento parlamentario
se justificaba en la exposicin de motivos del Proyecto de CPC porque en ambos casos
se obliga internacionalmente al Per y ello es lo relevante. Adems, todas las normas
con rango de ley pueden ser objeto de control por medio de la accin de
inconstitucionalidad, sin exclusin de materia alguna. No obstante, tiene especial inters
referirse a dos de estas normas, dada la singularidad de su control: los tratados
internacionales y las reformas constitucionales, as como al control de las omisiones
legislativas.
En cuanto a los tratados internacionales, habra sido deseable y aconsejable, en
atencin a su naturaleza especfica, la instauracin de un control previo de
constitucionalidad de los mismos tal como el que fue previsto por la Constitucin irlandesa
de 1937 (artculo 26) y la francesa de 1958 (artculo 54) y como el que ya se propusiera
por la doctrina (incluida la espaola) con anterioridad, as como por uno de los miembros
de la Comisin Jurdica Asesora encargada de elaborar el anteproyecto de la que sera la
Constitucin de la Segunda Repblica espaola (1931). Y es que si, en general, el control
preventivo de la constitucionalidad no parece ofrecer demasiadas ventajas respecto de las
leyes, sino ms bien muy serios y graves inconvenientes, el juicio ha de ser enteramente
distinto respecto de los tratados internacionales, y ello en razn de que, como se sabe, la
Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, de 23 de mayo de 1969, establece

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en su artculo 26 que todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por
ellas de buena fe y no solo eso sino que, adems, contempla expresamente la posibilidad
de contradiccin del tratado con las normas internas del pas de que se trate, y resuelve la
cuestin de manera tajante en favor de la primaca incondicional de los Tratados, en
cuanto que ninguna de las partes podr invocar las disposiciones de Derecho interno
como justificacin del incumplimiento de un Tratado. De ello se desprende que, para los
pases adheridos a la Convencin de Viena citada y entre ellos se cuentan tanto Espaa
como el Per, cualquier Tratado que celebren es vinculante en trminos de Derecho
Internacional, incluso en el caso de que sea contrario a la Constitucin del Estado de que
se trate y as lo declare su Tribunal Constitucional, pues no es admisible la invocacin de
disposiciones de Derecho interno y entre ellas se encuentra la propia Constitucin,
como lo ha reconocido la jurisprudencia de los tribunales internacionales. Es decir, una vez
ratificado el Tratado Internacional, no hay forma de destruir ni la vinculacin internacional
del propio Estado, ni tampoco la consiguiente responsabilidad por incumplimiento, incluso
en el caso de que el rgano competente para ello declare inconstitucional tal Tratado, con
la sola excepcin de que lo haga por motivos de falta de competencia, pues la nica
excepcin que la Convencin citada admite respecto de la regla de no invocacin de
normas internas, es la referida a aquellas normas internas que regulen la competencia
para celebrar Tratados, pero incluso en tal caso la violacin de tales normas ha de ser
manifiesta y afectar a una norma de importancia fundamental en Derecho interno,
estableciendo el artculo 46.2 CV que una obligacin es manifiesta si resulta
objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en la materia conforme a la
prctica usual y de buena fe. Fuera de este caso, y siempre que no se concierte con la
otra parte para dar por terminado o suspendido (total o parcialmente) el Tratado o
modificarlo en el punto en cuestin, el incumplimiento de un tratado internacional por
inconstitucional generar siempre responsabilidad internacional del Estado.
Por otra parte, hay que referirse a las reformas constitucionales. En muchos pases, se
manifiesta una resistencia a aceptar el control de la constitucionalidad de las reformas a la
Constitucin, por considerar que las reformas forman parte de la Constitucin. Por el
contrario, entendemos que ese rechazo estara consagrando la existencia de una laguna
en la supremaca constitucional, un verdadero Caballo de Troya dentro de la
Constitucin, un genuino fraude de Constitucin (Liet-Veaux), ya que la primera
disposicin que ha de ser observada de una Carta Magna, si nos tomamos su valor
normativo mnimamente en serio, es la relativa al procedimiento de reforma y los lmites

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sustantivos incluso que, en algunos casos, la Constitucin fija (ya sea expresamente,
mediante clusulas de intangibilidad; o mediantes lmites tcitos o inmanentes).

IX.

PROCEDIMIENTO

En cuanto a la regulacin del procedimiento, es posible distinguir varias fases o aspectos

bsicos, que seran los siguientes:
9.1.

Demanda: contenido, forma e interposicin La demanda en la que se

plantee la inconstitucionalidad ha de ser interpuesta por alguno de los legitimados

activamente para ello contra una de las normas impugnables a travs de la accin
de inconstitucionalidad en el plazo legalmente establecido. Se interpone ante el
Tribunal Constitucional y ha de contener, al menos, los siguientes datos y anexos (artculo
101):
La identidad de los rganos o personas que interponen la demanda y su

domicilio legal y procesal.

La indicacin de la norma que se impugna en forma precisa.
Los fundamentos en que se sustenta la pretensin.
La relacin numerada de los documentos que se acompaan.
La designacin del apoderado si lo hubiere.
Copia simple de la norma objeto de la demanda, precisndose el da, mes y
ao de su publicacin

Adems, debern acompaarse a la demanda, en su caso, los siguientes anexos (artculo

102):
Certificacin del acuerdo adoptado en Consejo de Ministros, cuando el
demandante sea el presidente de la Repblica.
Certificacin de las firmas correspondientes por el Oficial Mayor del Congreso
si los actores son el 25% del nmero legal de congresistas.
Certificacin por el Jurado Nacional de Elecciones, en los formatos que
proporcione el Tribunal, y segn el caso, si los actores son cinco mil
ciudadanos o el uno por ciento de los ciudadanos del respectivo mbito
territorial, conforme al artculo 203 inciso 5) de la Constitucin.

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Certificacin del acuerdo adoptado en la Junta Directiva del respectivo Colegio
Profesional o
Certificacin del acuerdo adoptado en el Consejo de Coordinacin Regional o
en el Concejo Provincial, cuando el actor sea presidente de regin o alcalde
provincial, respectivamente.
La principal novedad respecto de la regulacin anterior estriba en que se exige
acompaar la demanda de una copia simple de la norma objeto de la impugnacin con
precisin de la fecha de publicacin de la misma.
9.2.

Representacin procesal. En cuanto a la representacin procesal, la

regula el artculo 99 CPC, y se establece que:

El presidente de la Repblica requiere del voto aprobatorio del Consejo de
Ministros. Concedida la aprobacin, designa a uno de sus ministros para que
presente la demanda de inconstitucionalidad y lo represente en el proceso. El
ministro designado puede delegar su representacin en un procurador pblico.
El fiscal de la Nacin y el defensor del pueblo interponen directamente la
demanda; pueden actuar en el proceso mediante apoderado.
Los congresistas actan en el proceso mediante apoderado nombrado al
efecto.
Los ciudadanos referidos en el inciso 5) del artculo 203 de la Constitucin
deben actuar con patrocinio de letrado y conferir su representacin a uno solo
de ellos.
Los presidentes de regin con acuerdo del Consejo de Coordinacin Regional
o los alcaldes provinciales con acuerdo de su Concejo, actan en el proceso
por s o mediante apoderado y con patrocinio de letrado.
En cuanto a los Colegios Profesionales, para interponer la demanda,
necesitarn un acuerdo previo de su Junta Directiva y debern actuar con el
patrocinio de abogado y conferir representacin a su decano.
A fin de agilizar los procesos constitucionales, el CPC ha suprimido toda participacin del
fiscal en los mismos, lo que no sin razn ha criticado Sags, pues el fiscal puede operar
como amicus curiae que asesore al Tribunal Constitucional, aportando ingredientes y
elementos de valor, dada su elevada posicin institucional y sus funciones propias. Desde
luego que las razones que se han alegado de que su intervencin solo retrasara los
procesos y no aportara nada no nos son desconocidas, pero sera perfectamente factible
habilitar una Fiscala especializada ante el Tribunal Constitucional, con imparcialidad

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garantizada e integrada por fiscales procedentes de otros rganos jurisdiccionales, de
gran experiencia en materia de legalidad y a los que se podra formar a fondo en materia
constitucional, con lo cual se evitaran los retrasos o demoras excesivos y al mismo
tiempo se contara con un cuerpo de funcionarios muy formados que podran desempear
un papel de relevancia, dada su posicin institucional imparcial. Ello habra sido posible y
deseable, a nuestro modo de ver, pues a la postre redundara a favor de la funcin de
control de la supremaca constitucional.
9.3. Admisin. Una vez interpuesta la demanda, el Tribunal resuelve sobre su
admisin dentro de un plazo mximo de diez das. El CPC distingue, a diferencia de
la regulacin legal vigente hasta ahora, entre causas o causales de inadmisibilidad y
las de improcedencia de la demanda.
En concreto, el Tribunal resuelve la inadmisibilidad de la demanda, si concurre alguno de
los siguientes supuestos:
a) Que en la demanda se hubiera omitido alguno de los requisitos previstos en el
artculo 101.
b) Que no se acompaen los anexos a que se refiere el artculo 102.
El Tribunal conceder un plazo no mayor de cinco das si el requisito omitido es
susceptible de ser subsanado. Si vencido el plazo no se subsana el defecto de
inadmisibilidad, el Tribunal, en resolucin debidamente motivada e inimpugnable, declara
la improcedencia de la demanda y la conclusin del proceso.

Por otro lado, el Tribunal declarar, en principio liminarmente, improcedente la demanda,

en resolucin debidamente motivada e inimpugnable, cuando concurra alguno de los
siguientes supuestos (artculo 104 CPC):
Cuando la demanda se haya interpuesto vencido el plazo previsto en el artculo
100.
Cuando el Tribunal hubiere desestimado una demanda de inconstitucionalidad
sustancialmente igual en cuanto al fondo.
Cuando el Tribunal carezca de competencia para conocer la norma impugnada.

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9.4.

Continuacin del procedimiento hasta la sentencia. Una vez admitida la

demanda, y en atencin al inters pblico de la pretensin discutida, el Tribunal

Constitucional impulsar el proceso de oficio con prescindencia de la actividad o
inters de las partes. De la demanda se da traslado a la parte demandada, a la
que el auto admisorio conceder el plazo de treinta das para contestar a la
demanda (en el proyecto se prevea un plazo de quince das, mientras que la
regulacin vigente hasta ahora ya prevea un plazo de treinta das). El artculo 99
CPC establece que el rgano demandado se apersona en el proceso y formula
obligatoriamente su alegato en efensa de la norma impugnada, por medio de
apoderado nombrado especialmente para el efecto. Una vez contestada la
demanda, o vencido el plazo sin que tenga lugar esa contestacin, el Tribunal
tendr por contestada la demanda o declarar la rebelda del emplazado,
respectivamente. En la misma resolucin el Tribunal seala fecha para la vista de
la causa dentro de los diez das tiles siguientes. Las partes pueden solicitar que
sus abogados informen oralmente (artculo 107 CPC), aunque no necesariamente
ha de accederse a ello. En materia de accin de inconstitucionalidad, como seala
Fernndez Rodrguez, no tiene sentido la existencia de una fase de prueba, ya
que no hay un elemento fctico en el que practicar dicha prueba. Y, en efecto, en
la regulacin del proceso de la accin de inconstitucionalidad no se prev ninguna
fase probatoria. Por otro lado, el artculo 118 CPC establece que el Tribunal
Constitucional puede, en cualquier momento, disponer la acumulacin de procesos
cuando estos sean conexos, aunque parece que esta disposicin est destinada
a no aplicarse a los casos de control normativo abstracto de la constitucionalidad.
Y por otro lado, el artculo 80 CPC dice que los Jueces deben suspender el
trmite de los procesos de accin popular sustentados en normas respecto de las
cuales se ha planteado demanda de inconstitucionalidad ante el Tribunal, hasta
que este expida resolucin definitiva.

Una vez admitida la demanda, el proceso solo puede terminar por sentencia (artculo 106
CPC), que el Tribunal dicta dentro de los treinta das posteriores de producida la vista de
la causa.

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Para terminar, y a modo de reflexin global sobre el procedimiento en materia de control
normativo abstracto de la constitucionalidad, diramos que la propia terminologa
empleada en el CPC y la regulacin procedimental, se ajustan mucho, quizs demasiado,
a los procesos ordinarios, cuando lo cierto es que, como se reconoce en la doctrina y la
jurisprudencia europeas, en el proceso de control abstracto de normas no hay
propiamente partes (demandante y demandada) con contraposicin de intereses propios,
sino ms bien un proceso objetivo de depuracin del ordenamiento de normas contrarias
a la Constitucin; y el proceso constitucional, y singularmente uno de este tipo, debe
configurarse con ciertas peculiaridades que permitan, entre otras cosas, que, al menos en
ciertos casos, la sociedad abierta de intrpretes de la Constitucin se manifieste ante el
Tribunal Constitucional y sea escuchada por este en tanto rgano de clausura (Garca
Belaunde) que ha de llevar a cabo la interpretacin, si no ltima, s vinculante frente a
todos en materia de constitucionalidad.
No obstante, los artculos III y IX del CPC dejan un margen importante para dotar al
proceso de constitucionalidad de ciertas singularidades, pues el primero de los preceptos
citados establece que el Tribunal Constitucional debe [...] adecuar la exigencia de las
formalidades previstas en este Cdigo al logro de los fines de los procesos
constitucionales, fin que, en el caso de la accin de inconstitucionalidad, es la defensa
de la Constitucin frente a infracciones contra su jerarqua normativa, ya sea la
infraccin directa o indirecta, de carcter total o parcial y tanto por la forma como por el
fondo; y el segundo de los preceptos citados, prev la aplicacin supletoria, en caso de
vaco o defecto del CPC, de los Cdigos Procesales afines a la materia discutida,
siempre que no contradigan los fines de los procesos constitucionales y los ayuden a su
mejor desarrollo. En defecto de las normas supletorias citadas, el Juez podr recurrir a la
jurisprudencia, a los principios generales del Derecho procesal y a la doctrina (nfasis
nuestro). Sea como sea, lo que es claro es que, a diferencia de lo que ocurre en el
derecho procesal civil o penal, en el derecho procesal constitucional no hay un
procedimiento o proceso comn (propios) ni nada que se le parezca, y eso, que es as,
as tambin debe ser, pues se trata de una razonable caracterstica singular de este
sector del ordenamiento Procesal, tambin en Per.
Una vez admitida la demanda, el proceso solo puede terminar por sentencia (artculo 106
CPC), que el Tribunal dicta dentro de los treinta das posteriores de producida la vista de
la causa.

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Para terminar, y a modo de reflexin global sobre el procedimiento en materia de control
normativo abstracto de la constitucionalidad, diramos que la propia terminologa
empleada en el CPC y la regulacin procedimental, se ajustan mucho, quizs demasiado,
a los procesos ordinarios, cuando lo cierto es que, como se reconoce en la doctrina y la
jurisprudencia europeas, en el proceso de control abstracto de normas no hay
propiamente partes (demandante y demandada) con contraposicin de intereses propios,
sino ms bien un proceso objetivo de depuracin del ordenamiento de normas contrarias
a la Constitucin; y el proceso constitucional, y singularmente uno de este tipo, debe
configurarse con ciertas peculiaridades que permitan, entre otras cosas, que, al menos en
ciertos casos, la sociedad abierta de intrpretes de la Constitucin se manifieste ante el
Tribunal Constitucional y sea escuchada por este en tanto rgano de clausura (Garca
Belaunde) que ha de llevar a cabo la interpretacin, si no ltima, s vinculante frente a
todos en materia de constitucionalidad.
No obstante, los artculos III y IX del CPC dejan un margen importante para dotar al
proceso de constitucionalidad de ciertas singularidades, pues el primero de los preceptos
citados establece que el Tribunal Constitucional debe adecuar la exigencia de las
formalidades previstas en este Cdigo al logro de los fines de los procesos
constitucionales, fin que, en el caso de la accin de inconstitucionalidad, es la defensa
de la Constitucin frente a infracciones contra su jerarqua normativa, ya sea la
infraccin directa o indirecta, de carcter total o parcial y tanto por la forma como por el
fondo; y el segundo de los preceptos citados, prev la aplicacin supletoria, en caso de
vaco o defecto del CPC, de los Cdigos Procesales afines a la materia discutida,
siempre que no contradigan los fines de los procesos constitucionales y los ayuden a su
mejor desarrollo. En defecto de las normas supletorias citadas, el Juez podr recurrir a la
jurisprudencia, a los principios generales del Derecho procesal y a la doctrina (nfasis
nuestro). Sea como sea, lo que es claro es que, a diferencia de lo que ocurre en el
derecho procesal civil o penal, en el derecho procesal constitucional no hay un
procedimiento o proceso comn (propios) ni nada que se le parezca, y eso, que es as,
as tambin debe ser, pues se trata de una razonable caracterstica singular de este
sector del ordenamiento procesal, tambin en Per.

X.

SENTENCIA

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Como se ha dicho, una vez admitida la demanda, el proceso solo puede acabar por
medio de sentencia, que se dicta dentro de los treinta das siguientes a la vista de la
causa.
La sentencia, nos dice Garca Belaunde, debera ser autosuficiente, en el sentido de
que debe explicar qu es lo qu pasa, qu es lo que se pide, qu es lo que se ha
decidido, cules son los fundamentos; en principio, deben ser concretas, no hace falta
utilizar muchas hojas de papel para decir lo mismo, ni formular votos singulares que a
veces son redundantes o innecesarios.
10.1.

Sentencias

estimatorias

sentencias

desestimatorias:

mayora

cualificada exigida para declarar la inconstitucionalidad de las leyes

La sentencia, en principio, solo puede ser estimatoria o desestimatoria, segn
estime o desestime la inconstitucionalidad de la norma, si bien ser de lo ms
frecuente que una misma sentencia estime en parte la inconstitucionalidad de la
norma impugnada y en parte no la estime.
En el caso de la sentencia estimatoria, pese al silencio de la Constitucin de 1993, la Ley
Orgnica del Tribunal Constitucional 26435 exigi el voto conforme de seis de los siete
magistrados integrantes del Tribunal Constitucional para dictar una sentencia estimatoria
de la inconstitucionalidad, dando lugar a una encendida polmica doctrinal y forense por
considerar con toda razn algunos que se trataba cuando menos de una limitacin
preocupante (Blume) e incluso dio ocasin a sendas sentencias, bien polmicas, del
Tribunal Constitucional, en las que no parece oportuno entrar ya en este momento. En la
actualidad, el artculo 8 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional de 22 de julio de
2004 (publicada el 23 de julio) establece que el Tribunal Constitucional estar integrado
por siete miembros y el artculo 5 establece que el qurum (esto es, el nmero mnimo de
magistrados que han de estar presentes para adoptar una resolucin) es de cinco de sus
miembros y, adems, se establece, con carcter excepcional para los casos en que se
resuelva la inadmisibilidad de la demanda o la inconstitucionalidad de una norma con
rango de ley, que el Tribunal ha de adoptar su resolucin, no por mayora simple de votos
emitidos (como es la regla general), sino por mayora de cinco votos conformes (sobre 5,
6 o 7, segn el nmero de magistrados constitucionales presentes). Y precisa: De no
alcanzarse la mayora calificada de cinco votos a favor de la inconstitucionalidad de la
norma impugnada, el Tribunal dictar sentencia declarando infundada la demanda de
inconstitucionalidad. Ello conlleva una exigencia de una mayora reforzada o cualificada

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de cinco votos sobre un total de siete (en caso de estar presentes todos los magistrados),
seis o, a lo sumo, cinco; esto es, se exige la unanimidad si solo estn reunidos cinco de
los siete magistrados (qurum legal mnimo) o una mayora calificada del 83,33% o el
71,42% (segn estn presentes seis o siete magistrados).
La exigencia de unas mayoras reforzadas, y sobre todo tan reforzadas como estas (que
van desde casi los dos tercios hasta la unanimidad), resulta completamente desatinada,
desde nuestro punto de vista, pues desacertada es tambin la traslacin del juego de las
mayoras y las minoras a un rgano jurisdiccional, juego que tiene su razn de ser en un
rgano parlamentario pero no desde luego en uno jurisdiccional como el Tribunal
Constitucional, que no resuelve ni ha de resolver por la sola fuerza de la mayora, sino por
la fuerza de la razn, por lo que la exigencia de una mayora calificada carece por
completo de sentido.
10.2.
Posibilidad de sentencias atpicas
Si bien a priori la sentencia dictada en este tipo de procesos solo puede ser
estimatoria o desestimatoria, es preciso sealar que determinadas necesidades
pragmticas han llevado a los tribunales constitucionales ms consolidados a
utilizar todo un arsenal sentenciador de resoluciones atpicas que no pueden
considerarse puramente estimatorias o puramente desestimatorias (sentencias
interpretativas, admonitorias, apelatorias, manipulativas: reductoras, aditivas y
sustitutivas, de inconstitucionalidad parcial, de mera inconstitucionalidad,
sentencias prospectivas, etc.); en algunos casos, aun siendo atpicas, estas
modalidades sentenciadoras han sido incluso consagradas, tipificadas en las
correspondientes leyes procesales. En el Per, las sentencias interpretativas,
desde luego, han sido ya utilizadas por el Tribunal Constitucional y este se ha
referido tambin, con un detalle y carcter explcito poco habituales en el derecho
comparado, a la posibilidad de usar las sentencias aditivas, las sustitutivas y las
exhortativas y hasta ha precisado, de manera por lo dems escasamente
congruente y rigurosa, que dictaba una sentencia interpretativa, adems,
aditiva, sustitutiva, exhortativa y, por ltimo, estipulativa, entendiendo por tal
aquella que expone los conceptos, alcances y efectos de la sentencia, de
manera que, ms adelante, ya no tenga que volver a explicarlos (Sentencia
constitucional de 3 de enero de 2003).
10.3.

Efectos de las sentencias estimatorias

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Especialmente importante es el punto relativo a los efectos de las sentencias
estimatorias dictadas en este tipo de procesos. Es poco acertado, a nuestro modo
de ver, que la Constitucin establezca que una ley orgnica regula... los efectos
de la declaracin de inconstitucionalidad, pues tal extremo debera establecerse
en la propia Constitucin, al menos en sus rasgos bsicos. Ello, sin embargo, no
significa ni puede significar que el legislador sea absolutamente libre para
establecer los efectos de la declaracin de inconstitucionalidad, ya que ha de
entenderse como constitucionalmente vedado, al menos, establecer una eficacia
diferida por un plazo irrazonable; la regla general ha de ser, al menos, la eficacia
inmediata tras la publicacin de la sentencia, si es que no se establece una
eficacia retroactiva; la publicacin de la sentencia no puede, en todo, caso diferirse
irrazonablemente y el Tribunal ha de tener facultades propias para ordenar su
publicacin; la eficacia ha de ser general y sin excepciones en cuanto a los
rganos pblicos vinculados, etc. Es decir, aun cuando la Constitucin se remita a
la ley, existen lmites o barreras que el legislador no puede traspasar al regular la
eficacia de la declaracin de inconstitucionalidad, pues as se deriva del propio
instituto de la accin de inconstitucionalidad y su propia funcionalidad, y de su
propia regulacin constitucional (artculo 103 de la Constitucin: La ley se deroga
solo por otra ley. Tambin queda sin efecto por sentencia que declara su
inconstitucionalidad).

XI.

CONCLUSION

Este procedimiento tiene como fin afirmar y proteger el principio de supremaca

constitucional para otorgar certeza y congruencia al orden jurdico.
La anterior se realiza a travs de una sentencia estimatoria emitida por la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, donde se expresa si alguna norma general es contrario a la
constitucin Federal, ya sea un confrontacin a su parte dogmtica o a la orgnica.

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Para acabar, nos parece que sera ms aconsejable establecer como regla general la
eficacia retroactiva de las sentencias declaratorias de la inconstitucionalidad; admitir, con
carcter igualmente excepcional, el efecto suspensivo de la vigencia de la ley tras la
admisin de la demanda en casos de eventuales daos graves e irreparables, previa
ponderacin por el Tribunal de los valores constitucionales enfrentados; permitir
excepcionalmente una eficacia irretroactiva, o incluso diferida hasta un plazo mximo de
12 o 18 meses, de la declaracin de inconstitucionalidad cuando la ponderacin de los
valores constitucionales en juego por el Tribunal Constitucional excepcionalmente as lo
aconseje. Es inexcusable suprimir la exigencia de mayora reforzada o calificada para
declarar la inconstitucionalidad de una ley, que a nuestro juicio resulta inconstitucional

pg. 24