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Os

novos arranjos de famlia no Direito Brasileiro

Pmella Duar te Lopes


Publicado em 03/2015. Elaborado em 12/2013.
GOSTOU?

3
DIREITO CIVIL

VARIEDADES

DIREITO DE FAMLIA

ATUALIDADES

inegvel a importncia da familia na formao humana, por essa razo,


legitima-se a cogitao do presente tema. E com esse escopo dissertarei de
forma minuciosa acerca das espcies de famlia atualmente reconhecidas pelo
ordenamento jurdico ptrio.
Introduo
A evoluo da famlia brasileira se tornou mais visvel nos ltimos tempos:
mes solteiras, pais solteiros, filhos com dois pais e uma me, dois homens pais de
uma criana, a fuso de duas famlias, avs e netos morando sob o mesmo teto,
irmos unilaterais.
Dessa forma, inegvel que as famlias vm evoluindo. Porm, essa evoluo
que um dia se deu de forma lenta, nos ltimos anos, trouxe muitos avanos para as
questes do direito de famlia.
H algum tempo a Justia se posicionou e reconheceu muitas espcies de
famlia. Desinibindo, ento, a populao de assumir sua real situao em relao a
suas famlias.
Os tabus enfrentados antigamente pelo fato de se ter um filho homossexual,
ou o fato de criar um filho sem a presena do pai, a questo do casamento, do
divrcio, so problemas menos importantes na atualidade.
Deve-se levar em considerao o afeto, a socioafetivade, a convivncia. Hoje
o documento no vale tanto quanto o amor que envolve uma famlia.

Desse modo, legitima-se a cogitao do presente tema de monografia por


conta da influncia que o Poder Judicirio teve no reconhecimento dos novos arranjos
familiares em respeito ao artigo 203, inciso I da Constituio Federal de 1988 que
explana a responsabilidade da assistncia social em proteger a famlia.
Utilizando-se o mtodo de pesquisa bibliogrfica e pesquisa de campo,
procurou se desenvolver explicaes acerca do Direito de Famlia, enfatizando a
formao familiar contempornea atravs de teorias publicadas em livros ou obras,
decises judicias, questionrios e anlise de pesquisas que j trataram sobre o
assunto. Tendo como principal objetivo de pesquisa o conhecimento e analise das
contribuies tericas existentes sobre o assunto, tornando-se um instrumento
indispensvel para pesquisas futuras, ampliando o grau de conhecimento desta rea e
utilizando como instrumento de auxlio para a construo e fundamentao de
hipteses o domnio do conhecimento disponvel.
com esse escopo que dissertarei de forma minuciosa acerca das espcies
de famlia, enfatizando a questo do casamento civil entre homossexuais e o
entendimento dos Tribunais Superiores acerca do referido tema.
Dessa forma, o primeiro captulo traz apontamentos ligados a essa evoluo
referida nos pargrafos acima. A evoluo da famlia e a influncia da igreja na
formao familiar.
O segundo captulo se limita a explanar e conceituar os novos arranjos
familiares, as novas espcies de famlia.
J o terceiro captulo visa o entendimento de julgados dos Tribunais
Superiores em questes envolvendo famlias. Bem como a opinio popular acerca do
novo conceito de famlia, com apresentao de percentuais e pesquisas acerca do
referido tema.
No captulo final so apresentadas as concluses, bem como sugere-se
algumas questes pertinentes. Diante do exposto, a presente monografia visa discutir
o direito dos homossexuais ao casamento civil, seus reflexos na sociedade
contempornea e na religio, bem como os modelos das novas famlias brasileiras,
tomando como base preceitos constitucionais e doutrinrios, e principalmente a
realidade da sociedade atual obtida atravs de pesquisas realizadas.
1. A evoluo da famlia brasileira: uma breve anlise histrica.
A evoluo da famlia brasileira se deu de forma lenta. Em tempos mais
remotos, homens e mulheres desempenhavam papis diferentes perante a famlia, em
que o papel do homem era sustentar a casa e o da mulher cuidar da casa e dos filhos.

A mulher era considerada relativamente incapaz e precisava da autorizao


do marido para exercer certos atos, conforme preleciona Dias ((a) s.d.:1): [...] a
mulher ao casar perdia sua plena capacidade, tornando-se relativamente capaz, como
os ndios, os prdigos e os menores. Para trabalhar precisava da autorizao do
marido.
Alm disso, o regime de bens obrigatrio da poca era o da comunho
universal de bens, conforme a ilustre doutrinadora Dias ((d) 2013: 44):
Ao casar, a mulher tornava-se relativamente capaz,
no podia trabalhar nem administrar seus bens [...]. Duas
pessoas fundiam-se numa s, formando uma unidade
patrimonial, sendo o homem o elemento identificador do ncleo
familiar.
Essa viso arcaica e engessada do direito de famlia se estendeu at o ano
de 1.962 (mil novecentos e sessenta e dois), pois com o advento do Estatuto da
Mulher Casada a mulher teve, ainda que timidamente, alguns direitos em relao a
dependncia do marido, de acordo com o artigo acima citado da ilustre doutrinadora
Dias ((a) s.d.: 2):
O chamado Estatuto da Mulher Casada devolveu a
plena capacidade mulher, que passou condio de
colaboradora na administrao da sociedade conjugal. Mesmo
tendo sido deixado para a mulher a guarda dos filhos menores,
sua posio ainda era subalterna. Foi dispensada a
necessidade da autorizao marital para o trabalho e institudo
o que se chamou de bens reservados, que se constitua do
patrimnio adquirido pela esposa com o produto de seu
trabalho.
Somente 15 (quinze) anos mais tarde, em 1.977 (mil novecentos e setenta e
sete), o divrcio tomou o lugar do desquite, porm, cada cnjuge poderia se divorciar
uma nica vez, tendo-se como regra nos casamentos, o regime da comunho parcial
de bens, iniciando mesmo que lentamente a questo da mudana no mbito familiar,
ficando visvel a diferenciao e principalmente a evoluo nos modelos familiares a
partir desta poca. De acordo com Dias ((d) 2013: 44): Da a Lei do Divorcio, que em
1.977 (mil novecentos e setenta e sete), consagrou a dissoluo do vnculo
matrimonial, mudou o regime legal de bens para o da comunho parcial e tornou
facultativa a adoo do nome do marido, pois at ento era obrigatria aquisio do
nome do marido pela mulher.
Superado o contexto histrico da situao da famlia brasileira, cabe se fazer
uma breve conceituao do que vem a ser a famlia contempornea.

1.1. Conceito atual de famlia.


Com o passar dos anos se pde atrelar o conceito de famlia aquela que
patriarcal e tem o papel do pai como exemplo e meio de sustento e orientao, que
seria a famlia tradicional, composta por pai, me, filhos, genros, netos.
Porm a mudana nos arranjos familiares comeou a ficar explcita com o
modelo monoparental, surgido com a evoluo feminina na sociedade.
De acordo com a ilustre doutrinadora Dias ((d) 2013: 42):
A lei nunca se preocupou em definir famlia. Limitavase a identific-la com o casamento. Esta omisso exclua do
mbito jurdico todo e qualquer vinculo de origem afetiva que
leva comunho de vidas e embaralhamento de patrimnio.
Porm, sabido que atualmente o modelo de famlia est sendo alterado.
muito comum depararmo-nos com famlias compostas por marido, mulher e ambos
terem filhos de casamentos anteriores e ainda possurem filhos em comum. Desse
modo, gera um vinculo socioafetivo entre filhos e padrastos ou madrastas, no
devendo essa forma familiar ser ignoradas pelo ordenamento jurdico ptrio.
ainda comum, verificarmos o grande ndice de mes solteiras e at mesmo
pais solteiros. Hoje ainda habitual a formao de famlias com dois pais e duas
mes, duas mes e um pai, dois pais e uma me, que no so desconsiderados
legalmente por no seguirem os aspectos tradicionais.
De acordo com Lbo (2011: 37): A famlia sempre socioafetiva, em razo
de ser um grupo social considerado base da sociedade e unida na convivncia
afetiva.
Por conta de toda a evoluo no mbito familiar em na sociedade brasileira,
somente em 2006, a Lei Maria da Penha(LMP) em seu artigo 5, se preocupou em
definir o conceito de famlia, se limitando e informar populao que famlia
qualquer relao de afeto.
Diante disso, resta amplamente entendido que a famlia moderna deve se
basear no afeto, na boa relao. No interessa mais os componentes de sua formao
e sim o nvel de relacionamento entre os familiares. Dessa forma, Villela (1994: 645)
defende que: a teoria e a prtica das instituies de famlia dependem, em ultima
anlise, da competncia em dar e receber amor.
Entretanto, sabido que nem todos aceitam o fato de a nova famlia brasileira
ter uma formao diferente das antigas. Logo, cabe explanar o motivo de tanta
divergncia entre alguns grupos influentes de nossa sociedade e os novos modelos de

famlia. Dessa forma, abordar-se- no prximo ttulo acerca da influncia da religio na


formao da famlia.
1.2. A influncia da religio na formao da famlia.
Apesar de convivermos em um Estado laico, a opinio e os ensinamentos
cristos ainda tm muita relevncia na vida da sociedade. Sendo entendimento
predominante entre aqueles que seguem uma religio crist, o modelo tradicional,
aquele composto pelo pai, a me e os filhos e irmos bilaterais.
A famlia considerada para os cristos como a igreja domstica, a primeira
igreja, a igreja a qual se nasce, se tem ensinamentos acerca da religio e acerca de
tudo o que se considera certo e errado para os seguidores de Cristo.
Os catlicos possuem uma doutrina de suma importncia, chamada de
Catecismo da Igreja Catlica (CIC) (2000: 455) que explana que em seu pargrafo
1666 que:
O lar cristo o lugar onde os filhos recebem o
primeiro anncio da f. por isso que a casa de famlia se
chama, com razo, Igreja domstica, comunidade de graa e
de orao, escola de virtudes humanas e de caridade crist.
A sociedade contempornea, por conta da religio discrimina alguns dos
novos tipos de entidade familiar alegando uma ofensa famlia, pois as religies
crists veem o matrimnio como um sacramento que tem como objetivo a procriao.
Considerando acima de tudo o casamento como unio indissolvel.
Segundo a Bblia, livro sagrado para os cristos, baseando-se na ordem
divina do livro de Gnesis, captulo 1 (um), versculo 22 (vinte e dois), possvel
enxergar que o objetivo divino era a procriao. Logo, os cristos no poderiam viver
um casamento sem a devida procriao.
Dessa forma, as famlias contemporneas sofreram certa discriminao por
conta das atitudes da igreja.
Porm para Maria Berenice Dias, o afrouxamento dos laos entre o Estado e
a Igreja acarretou em uma profunda evoluo social e com essa evoluo muitos tipos
de famlias surgiram sem que tivessem nomenclatura para elas.
Porm algumas dessas famlias so alvos de discriminao. Segundo Dias
((f), 2005), a igreja fez com que as relaes homoafetivas fosse alvo de preconceito,
conforme se l no trecho abaixo transcrito:

As unies de pessoas do mesmo sexo sempre


existiram, mas a partir do momento em que a igreja sacralizou
o conceito de famlia, conferindo-lhe uma finalidade meramente
procriativa, as relaes homossexuais se tornaram alvo do
preconceito e do repdio social. (p. 40)
Ocorre que a igreja catlica rapidamente se posicionou frente s evolues
nos modelos familiares. E isso visvel com as novas formas de interpretao do CIC,
pelo Papa Francisco.
Apesar de a igreja possuir uma doutrina visivelmente preconceituosa com as
famlias contemporneas, a forma de interpretar e transmitir essa interpretao aos
fieis se tornou diferente.
Como exemplo temos o discurso do Papa Francisco sobre as mes solteiras:
Pensem em uma me solteira que vai igreja,
parquia e ao secretrio: 'Quero batizar meu filho'. E depois
esse cristo, essa crist lhe diz: 'No, voc no pode porque
voc no casada!'. Mas, veja, essa jovem teve a coragem de
levar adiante a sua gravidez e no devolver o seu filho ao
remetente, e o que ela encontra? Uma porta fechada! [].
Dessa forma, visvel a influncia da evoluo nos conceitos de famlia
perante a sociedade. Nesse sentido, inegvel que a apario das novas famlias vem
mexendo com a estrutura tradicional da famlia em vrios sentidos.
No mesmo sentido, pela primeira vez, somente no ano de 2.013 (dois mil e
treze) a igreja por meio do Papa Francisco ensinou a no discriminar aqueles que
escolhem um tipo de vida diferente dos cristos:
Se uma pessoa gay, procura a Deus e tem boa
vontade, quem sou eu, por caridade, para julg-la? O
catecismo da Igreja Catlica explica isso muito bem. Diz que
eles no devem ser discriminados por causa disso, mas devem
ser integrados na sociedade. O problema no ter essa
tendncia. No! Devemos ser como irmos.
Volvendo ao assunto do casamento para a igreja catlica, inegvel que esse
instituto ou sacramento seja considerado como uma unio indissolvel, ou seja, no
deve ter fim.
Porm, hoje j visvel em algumas igrejas pelo Brasil a participao de
casais divorciados em muitos acontecimentos religiosos, reconhecendo a prpria igreja

o grande nmero de fieis que no respeitaram o sacramento do matrimnio conforme


deveriam.
Ocorre que apesar de a intepretao papal tenha sentido contrrio a
discriminao, a posio da igreja ainda irredutvel em relao ao referido assunto,
disposto no trecho do CIC (2000: 451), abaixo transcrito:
So numerosos hoje, em muitos pases, os catlicos
que recorrem ao divrcio segundo as leis civis e que contraem
civicamente uma nova unio. A Igreja, por fidelidade palavra
de Jesus Cristo afirma que no pode reconhecer como vlida
uma nova unio, se o primeiro casamento foi vlido. Se os
divorciados tornam a casar-se no civil, ficam numa situao que
contraria objetivamente a lei de Deus. Portanto, no podem ter
acesso comunho eucarstica enquanto perdurar esta
situao.
Diante do exposto, inegvel que a sociedade est em constante mudana e
esse fato primordial na evoluo da famlia brasileira. Apesar de o cristianismo
mudar suas interpretaes lentamente, ainda difcil a relao da igreja com as
famlias plurais. Com isso, necessrio que a sociedade atual, independente de
religio tenha um posicionamento respeitoso para com os novos arranjos familiares.
Conforme falado pelo Papa Francisco, as pessoas no podem encontrar uma
porta fechada quando procuram a igreja. Com isso, os cristos devem acima de tudo
saber conviver com a evoluo familiar.
Com isso, no captulo segundo cabe classificarmos essa evoluo,
conceituando as novas formas de famlia e caracterizando-as.
2. Espcies de famlia.
Conforme j explanado acima, a evoluo familiar no Brasil se deu e ainda se
d de forma lenta. Porm, a lentido nesse ciclo evolutivo ocorre muitas vezes pelo
preconceito. E o preconceito, na maioria das vezes acarretado por conta da falta de
conhecimento que muitos tm acerca do que vem a ser uma famlia.
Ainda pela influncia arcaica da formao tradicional da famlia, notrio o
julgamento prvio que muitos fazem quando se deparam com uma estrutura familiar
diferente.
Por conta disso, Dias ((d) 2013) alega que no se devem proferir expresses
discriminatrias ao se tratar dessas novas famlias, conforme se no trecho abaixo
transcrito:

A convivncia com famlias recompostas,


monoparentais, homoafetivas, permite reconhecer que seu
conceito se pluralizou. Da a necessidade de flexionar
igualmente o termo que a identifica, de modo a albergar todas
as suas conformaes. Expresses como famlias marginais,
informais, extramatrimoniais no mais servem, pois trazem um
rano discriminatrio. (p. 39)
No mesmo sentido, Dias ((d) 2013) enfatiza o fato de a mistura na estrutura
familiar consagrar a igualdade entre os filhos havidos fora do casamento,
transformando verdadeiramente a convivncia familiar, principalmente no que
concerne o vnculo entre pais e filhos e irmos unilaterais, conforme se comprova com
o trecho transcrito: A consagrao da igualdade, o reconhecimento da existncia de
outras estruturas de convvio, a liberdade de reconhecer filhos havidos fora do
casamento operaram verdadeira transformao na famlia (p.40).
Do mesmo modo, Carvalho (2013: 7967) estabelece que:
A Constituio Federal estabelece um rol de entidades
familiares, a saber, o casamento, aunio estvel e a famlia
monoparental. Aos poucos, o ordenamento jurdico brasileiro
acompanhando a evoluo social, vem aceitando outras formas
de famlia, como por exemplo a famlia recomposta,
reconstituda ou pluriparental, anaparental e homoafetiva,
assim, privilegia-se a afetividade como um fundamento basilar
das relaes familiares.
Diante disso, necessrio que se conceitue algumas das formas de formao
familiar. Iniciando com as formas mais tradicionais at as contemporneas.
2.1. Casamento.
Quando se fala em famlia, logo vem mente a cena do casamento. Aquela
cena tradicional de um homem e uma mulher em uma igreja vestidos carter para
realizar os sonhos de suas vidas. E essa ideia vem cabea justamente por estarmos
acostumados com formalidades impostas pelo Estado desde os tempos mais remotos,
por esse motivo, a ilustre doutrinadora Dias, ((d) 2013, p. 44) esclarece que: O Estado
sempre resistiu a admitir vnculos de convivncia formados sem o selo da oficialidade.
Por conta dessa influncia estatal imposta desde que nascemos dificilmente
vinculamos a palavra casamento a dois homens ou duas mulheres que tm por
objetivo formar suas famlias.

Na maioria das vezes, por conta dos costumes, difcil atrelar a palavra
famlia a uma me solteira e seu filho. E por conta desses costumes o casamento
ainda visto por muitos de forma arcaica.
Para Dias ((d), 2013: 44) o Estado, por influncia religiosa imps ao
casamento a indissolubilidade e a obrigao de identificao familiar pelo nome do pai:
O interesse estatal na manuteno do casamento levou, em um primeiro momento,
consagrao de sua indissolubilidade e obrigatria identificao da famlia pelo
nome do varo.
Ocorre que muita coisa mudou quando se trata de casamento, principalmente
a formao familiar. Atualmente o casamento s mais uma forma de constituio
familiar, dispondo a sociedade atual de outras diversas formas baseadas no afeto, no
somente num interesse estatal.
2.2. Unio estvel.
Distorcida a ideia de que a nica forma de formao seria por fora do
matrimonio, o ordenamento jurdico omitiu no Cdigo Civil de 1916 a situao das
famlias que viviam em unio estvel.
Somente com o advento da Constituio da Repblica Federativa do Brasil
(CRFB) de 1988, conhecida como Constituio Cidad, os casais que conviviam sob o
mesmo teto tiveram amparo. Dessa forma, somente h 25 atrs a unio estvel foi
reconhecida como entidade familiar e resguardada pelo Estado, conforme se l no
artigo 226 da CRFB abaixo transcrito:
Art. 226. omissis
[...]
3 - Para efeito da proteo do Estado,
reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como
entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em
casamento.

Regulamentando o artigo acima referido, por conta dos costumes, ainda


existiu certa resistncia por conta da aceitao do referido tema ser incluso na matria
familiar e no simplesmente em matria civil no que se diz respeito as demandas
judiciais, conforme preleciona Dias ((f) 2005: 42): Mesmo quando a Constituio
inseriu no conceito de entidade familiar o que chamou de unio estvel, houve
resistncia em migrar as demandas para o mbito do Direito das Famlias.

Somente em 2.002 (dois mil e dois), o CC abordou acerca da unio estvel.


Porm acrescentou algumas caractersticas para a identificao desse tipo de relao.
Configurando-a como uma unio pblica e duradoura e principalmente com o objetivo
de constituir famlia, nos termos no artigo 1723, caput que defende que: reconhecida
como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na
convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de
constituio de famlia.
Diante disso, segundo Dias ((f) 2005) para que exista uma famlia basta que
duas pessoas mantenham uma relao duradora. Independente de filhos ou de
casamento, a unio estvel veio para amparar milhares de casais que vivem nessa
situao:
No se diferencia mais a famlia pela ocorrncia do
casamento. Tambm a existncia de prole no essencial para
que a convivncia merea reconhecimento e proteo
constitucional, pois sua falta no enseja sua desconstituio.
[...]
Passando duas pessoas ligadas por um vnculo afetivo
a manter relao duradoura, pblica e contnua, como se
casadas fossem, elas formam um ncleo familiar semelhana
do casamento, independentemente do sexo a que pertencem.
Mister identific-la como unio estvel, geradora de efeitos
jurdicos. (p. 48)
Por fim, o essencial para a constituio de uma famlia acima de tudo a
afetividade que a envolve, independente das estipulaes feitas pelo Estado para que
ela exista. Com o reconhecimento das unies estveis pelo Brasil, sem dvida houve
uma grande valorizao da famlia, o que extrapola qualquer dever imposto pelo
Estado.
2.3. Famlia monoparental.
Diferentemente das formas acima citadas, cabvel tambm discorrer acerca
da famlia monoparental.
Desde os tempos mais remotos, a famlia monoparental j era vista em nossa
sociedade. A mulher sofria discriminaes pelo fato de ser me solteira.
Porm, hoje o ordenamento jurdico ptrio estabelece que a entidade familiar
pode ser formada por qualquer um dos pais e seus filhos.
Com base nisso, Dias ((d) 2013: 54) assegura que:

A Constituio, ao esgaar o conceito de famlia,


elencou como entidade familiar a comunidade formada por
qualquer dos pais e seus descendentes (CF 226 4). O
enlaamento dos vnculos familiares constitudos por um dos
genitores com seus filhos, no mbito da especial proteo do
Estado, atende a uma realidade que precisa ser arrostada. Tais
entidades familiares receberam em sede doutrinria o nome de
famlia monoparental, como forma de ressaltar a presena de
somente um dos pais na titularidade do vinculo familiar.
Salienta ainda Dias ((d) 2013) que esse tipo de formao familiar se d
quando existe morte de um dos genitores,separao ou divorcio ou at mesmo quando
feita adoo por pessoa solteira:
A monoparentalidade tem origem na viuvez, quando
da morte de um dos genitores, na separao de fato ou de
corpos ou no divrcio dos pais. A adoo por pessoa solteira
tambm faz surgir um vnculo monoparental entre adotante e
adotado. (p.220)
Diante disso, alega ainda a ilustre doutrinadora Dias, ((d) 2013) que
inegvel que a as famlias monoparentais sejam mais frgeis e tenham encargos
redobrados com o lar, conforme se dispe abaixo:
As famlias monoparentais tm estrutura mais frgil.
Quem vive sozinho com a prole acaba com encargos
redobrados. Alm dos cuidados com o lar e com os filhos,
tambm necessita buscar meios de prover ao sustento da
famlia. (p. 224)
Porm, nem por isso podem ser desprezadas ou diferenciadas as famlias
monoparentais. Pois a doutrina especializada clara quanto da proteo das referidas
famlias.
2.4. Famlia multiparental, composta, pluriparental ou mosaico.
Aps o avano na interpretao jurisprudencial e o aumento na identificao
de famlias fora do padro, tornou-se mais visvel o modelo familiar que se classifica
como a famlia multiparental, tambm conhecida como composta, pluriparental ou
mosaico.
Esse tipo de famlia aquela formada dos componentes oriundos de outras
famlias j formadas anteriormente.

Temos como exemplo o casal que se separa de fato ou se divorcia e aps isso
forma uma nova famlia com um novo cnjuge. Aps essa segunda unio o casal na
maioria das vezes tem filhos em comum, agregando a famlia ento, filhos da primeira
unio e da segunda, sendo todos os filhos irmos tanto bilaterais quanto unilaterais.
Dessa forma, Dias ((d), 2013: 56) caracteriza essas famlias da seguinte
forma:
So famlias caracterizadas pela estrutura complexa
decorrente da multiplicidade de vnculos, ambiguidade das
funes dos novos casais e forte grau de independncia.
[...]
A multiplicidade de vnculos, a ambiguidade dos
compromissos e a interdependncia, ao caracterizarem a
famlia-mosaico, conduzem para a melhor compreenso desta
modelagem.
Ocorre que a ilustre Dias ((c), s.d), uma nova realidade, no limita a famlia
unicamente ao casal com filhos de vrios casamentos. Berenice defende tambm a
convivncia dos familiares em linha colateral como uma famlia pluriparental quando
leciona que:
A convivncia familiar dos parentes colaterais recebe
o nome de famlia pluriparental. No importa a igualdade ou
diferena do grau de parentesco entre eles. Assim, tios e
sobrinhos que vivem em famlia constituem uma famlia
pluriparental. Igualmente, os irmos e at os primos que
mantm convivncia familiar, so outros exemplos. Famlia
pluriparental, uma nova realidade.
No mesmo sentido, Alves (2010: 11) defende a formao da
pluriparentalidade como um fenmeno que decorre do aumento de divrcios e de
novos casamentos, conforme se v do trecho a seguir: Um fenmeno decorrente do
aumento do nmero de divrcios e de recasamentos o surgimento da
pluriparentalidade ou da famlia mosaico, que reflete a diversidade dos atuais
arranjos domiciliares.
Diante disso, nada mais comum do que deparamo-nos atualmente com
aquela grande famlia com pais, padrastos, madrastas, irmos bilaterais, unilaterais. E
ainda vermos a convivncia entre tios e sobrinhos, avs e netos se tornando mais
comuns.

Apesar de muitos desconhecerem a nomenclatura, muitos brasileiros hoje,


vivem numa familia-mosaico, formada por vrios parentes que no so os pais e os
filhos. Com isso, resta amplamente visvel a grande valorizao da unio nesse tipo de
famlia, pois apesar de muitas vezes nem todos possurem o mesmo vinculo
consanguneo, esse estereotipo de famlia amparado e considerado famlia para
todos os fins legais, o que prova o grande passo dado na sociedade atual.
Com isso, cabe analisarmos agora um tipo de famlia que possui traos muito
parecidos com a familia pluriparental, entretanto possui caractersticas prprias, por
esse motivo se tratar no prximo tpico acerca da famlia parental ou anaparental.
2.5. Famlia parental ou anaparental.
A famlia parental possui uma caraterstica muito semelhante as famlias
parentais ou anaparentais. Esses diferentes tipos familiares tem em comum a
cumplicidade e a unio que citadas na famlia parental. Porm, o que se diferencia
que: enquanto na famlia pluriparental nem todos os familiares tm vnculos
sanguneos, na famlia parental ou anaparental obrigatoriamente possui uma formao
especifica, com parentes consanguneos.
A renomada doutrinadora Dias ((d) 2013) exemplifica muito bem a famlia
parental quando compartilha a situao de duas irms que juntas movem esforos
para a formao do patrimnio, mesmo sem nenhuma conotao sexual ou formao
de casal para que essa famlia seja caracterizada, por isso alega que:
A convivncia sob o mesmo teto durante anos, por
exemplo, de duas irms que conjugam esforos para a
formao do acervo patrimonial, constitui uma entidade
familiar. Ainda que inexista qualquer conotao de ordem
sexual, a convivncia identifica comunho de esforos,
cabendo aplicar, por analogia, as disposies que tratam do
casamento e da unio estvel. (p. 55)
2.6. Famlia eudemonista.
J quando se trata da familia eudemonista, acredita-se que todas as famlias
se encaixem nesse perfil, pois o eudemonismo se caracteriza como a busca da
felicidade, objetivo principal do sujeito quando decide formar sua famlia.

forma:

Por esse motivo, Dias ((d) 2013: 58) define o eudemonismo da seguinte

O eudemonismo a doutrina que enfatiza o sentido


da busca pelo sujeito de sua felicidade. A absoro do principio

eudomonista pelo ordenamento altera o sentido da proteo


jurdica da famlia, deslocando da instituio para o sujeito [...].
2.7. Famlia homoafetiva.
Uma das famlias mais discriminadas na atualidade no mais aquela
composta pela me e o filho. Hoje a me solteira no sofre tanto preconceito perante a
sociedade, e essa evoluo se deu pelo crescimento profissional da mulher brasileira.
Quem rouba a cena atual o casamento. Sim, o casamento. Que
antigamente era visto como a nica forma de constituir famlia. Porm, a discriminao
se d por conta dos sujeitos os quais hoje tm direito ao matrimnio.
Em uma pesquisa realizada no primeiro trimestre de 2013 pelo Instituto Data
Popular, com 1.264 (mil duzentas e sessenta e quatro) pessoas em todo Brasil se
constatou que 37% (trinta e sete por cento) dos brasileiros no aceitariam um filho
homossexual e 38% (trinta e oito por cento) se mostrou contra o casamento civil
igualitrio, discordando que casais homoafetivos possam ter os mesmo direitos de
casais tradicionais.
Destarte, Dias ((f) 2005: 43) defende a sexualidade como direito fundamental
por ser aquele que acompanha o ser humano desde o nascimento:
A sexualidade integra a prpria condio humana.
um direito fundamental que acompanha o ser humano desde o
seu nascimento, pois decorre de sua prpria natureza. Como
direito do indivduo, um direito natural, inalienvel e
imprescritvel.
Dias ((f) 2005: 43) vai alm, e alega que a escolha da orientao sexual
questo de liberdade:
O direito homoafetividade, alm de estar amparado
pelo princpio fundamental da isonomia, cujo corolrio a
proibio de discriminaes injustas, tambm se alberga sob o
teto da liberdade de expresso. Como garantia do exerccio da
liberdade individual, cabe ser includo entre os direitos de
personalidade, precipuamente no que se refere identidade
pessoal e integridade fsica e psquica.
Dessa forma, deve ser levado em considerao o artigo 5o, caput e inciso I da
CRFB, abaixo transcrito:
Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos

estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito


vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade,
nos termos seguintes: I - homens e mulheres so iguais em
direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio.
E se todos so iguais, homens e mulheres capazes, podem e devem exercer
livremente seus direitos, por isso plenamente permitido que casais de quaisquer dos
sexos se casem e constituam famlia.
Dias ((e), s.d.) defende que qualquer discriminao acerca da orientao
sexual infringe diretamente a CRFB:
J no inciso I do art. 5 artigo que enfeixa a maioria
dos direitos assegurados pela Carta Magna , consagrado o
princpio da igualdade: homens e mulheres so iguais em
direitos e obrigaes. O inciso IV do art. 2 estabelece como
objetivo fundamental do Estado a promoo do bem de todos
sem preconceitos de sexo, ou seja, veda qualquer
discriminao sexual. [...]
Qualquer discriminao baseada na orientao sexual
evidencia claro desrespeito dignidade humana, infringindo o
princpio maior consagrado na Constituio Federal. (p. 5)
Dias ((e), 2005) no se limita apenas em responsabilizar pessoas comuns.
Dessa forma, defende que o Judicirio deve preservar os direitos e o reconhecimento
de famlias homoafetivas sem levar e considerao o sexo dos sujeitos que compe
essa famlia:

Preconceitos de ordem moral no podem levar


omisso do Estado. Nem a ausncia de leis nem o
conservadorismo do Judicirio servem de justificativa para
negar direitos aos relacionamentos afetivos que no tm a
diferena de sexo como pressuposto. (p. 47)
No mesmo sentido, visvel na Declarao Universal dos Direitos Humanos,
que qualquer pessoa maior de idade, independente da orientao sexual, tem o direito
de contrair matrimnio, conforme se l no artigo XVI, abaixo transcrito:
Artigo XVI. 1. Os homens e mulheres de maior idade,
sem qualquer restrio de raa, nacionalidade ou religio, tm
o direito de contrair matrimnio e fundar uma famlia. Gozam de

iguais direitos em relao ao casamento, sua durao e sua


dissoluo.
2. O casamento no ser vlido seno com o livre e
pleno consentimento dos nubentes.
Porm, por mais que existam meios legais de autorizao para o casamento
gay, ainda h muito preconceito ehomofobia contra a referida classe, por esse motivo,
aps observao direta e pesquisa bibliogrfica, constata-se que aos homoafetivos
no basta uma autorizao para o casamento civil, eles querem os mesmo direitos
com os mesmos nomes, pois at a CRFB tem papel discriminatrio quando em seu
artigo 226,
No entendimento da doutrinadora Dias ((d), 2013) apesar da grande
diferenciao elencada na CRFB, nada diferencia a unio entre um homem e uma
mulher da unio homoafetiva:
Por absoluto preconceito, a Constituio emprestou,
de modo expresso, jurisdicionalidade somente s unies
estveis entre um homem e uma mulher, ainda que nada
diferencie a convivncia homossexual da unio estvel
heterossexual. (p. 46)
2.8. Homoparentalidade.
Outra questo muito polmica a homoparentalidade, pois os casais que
decidem assumir uma relao homoafetiva e desejam formar uma famlia, via de regra,
adotam crianas para que seja formada a referida familia. E da mesma forma que
sofrem preconceito pela coragem de assumir sua condio, ainda so alvo de
discriminao quando decidem ter filhos.
Para Dias ((f) 2005), a aceitao da homoparentalidade tem como principal
motivo o preconceito, pois se acredita que sejam relaes promiscuas e prejudiciais
para a formao familiar. Porm a realidade oposta, conforme se l no trecho abaixo
transcrito:
A enorme resistncia em aceitar a homoparentalidade
decorre da falsa idia de que so relaes promscuas, no
oferecendo um ambiente saudvel para o bom
desenvolvimento de uma criana. Tambm alegado que a
falta de referncias comportamentais pode acarretar sequelas
de ordem psicolgica e dificuldades na identificao sexual do
filho, mas estudos realizados h longo tempo mostram que
essas crenas so falsas. O acompanhamento de famlias
homoafetivas com prole no registra a presena de dano

sequer potencial no desenvolvimento, insero social e sadio


estabelecimento de vnculos afetivos. (p. 53)
Diante do exposto, se deve respeitar toda e qualquer formao familiar
independente sua composio, por isso, Dias, ((d) 2013: 46) explana que :
Necessrio encarar a realidade sem discriminao,
pois a homoafetividade no uma doena nem uma opo
livre. Assim, descabe estigmatizar a orientao homossexual
de algum, j que negar a realidade no soluciona as questes
que emergem quando do rompimento dessas unies.
No mesmo sentido, Dias, ((b), s.d.) assegura que:
A Justia no cega nem surda. Tambm no pode
ser muda. Precisa ter os olhos abertos para ver a realidade
social, os ouvidos atentos para ouvir o clamor dos que por ela
esperam e coragem para dizer o Direito em consonncia com a
Justia.
Por conta da celeuma em torno do direito das famlias, abordar-se- no
prximo e ultimo captulo acerca das mais recentes decises e dos atuais dados
referentes s famlias brasileiras. Constando ainda uma coleta de dados realizada com
pessoas de diferentes opinies em relao famlia.
3. O reconhecimento dos novos arranjos familiares.
De acordo com pesquisas realizadas pelo Instituto Brasileiro de Geografia e
Estatstica (IBGE) em 2.010 (dois mil e dez), somente nos municpios de Recife, So
Paulo e Rio de Janeiro j existiam 60.000 (sessenta mil) famlias compostas por casais
homossexuais, e 53,8% (cinquenta e trs vrgula oito por cento) dos desses casais so
formados por mulheres.
J no estado do Cear aps pesquisa publicada pelo Instituto de Pesquisa e
Estratgia Econmica do Cear (IPECE), 2.600 (duas mil e seiscentas) famlias
declararam viver em unio homoafetiva.
De acordo com o censo realizado no ano de 2.010 (dois mil e dez), constatouse que a proporo de solteiros, vivos e divorciados aumentou em relao ao censo
realizado no ano 2.000 (dois mil). Havendo tambm uma diminuio no nmero de
casados e separados judicialmente, dessa forma em 2.010 (dois mil e dez), o Brasil
possua 89,6 (oitenta e nove virgula seis) milhes de solteiros, 56 (cinquenta e seis)
milhes de casados, 8 (oito) milhes de vivos, 5 (cinco) milhes de divorciados e 2,8
(dois vrgula oito) milhes de desquitados ou separados judicialmente.

3.1. Famlia em nmeros


Considerando o crescente nmero de famlias fora do padro, constatou-se
por meio de uma pesquisa realizada para fins de opinio acerca dos novos modelos
familiares um considervel crescimento no que diz respeito da aceitao das famlias
plurais.
Para isso, foram questionadas pessoas de diferentes orientaes sexuais,
idades, religies e graus de instruo nas cidades de Braslia/DF, Manaus/AM e Boa
Vista/RR e suas opinies acerca dos novos arranjos familiares, por meio do
questionrio para pesquisa.
A pesquisa ouviu 24 (vinte e quatro) pessoas, as quais 17 (dezessete) delas
so homens e 7 (sete) so mulheres. Do total ouvido, 2 (dois) homens e 2 (duas)
mulheres declararam ser homossexuais.
100% (cem por cento) dos homossexuais ouvidos, so a favor da famlia
homoafetiva, da monoparentalidade, da multiparentalidade e dos demais tipos de
famlias plurais.
Das mulheres heterossexuais ouvidas, todas so a favor do casamento
homoafetivo, da monoparentalidade, apenas duas se manifestaram contra a
multiparentalidade e uma se mostrou contra as famlias plurais.
J em relao aos homens, heterossexuais, o preconceito mais marcante.
Apenas 8 (oito) so a favor do casamento entre homossexuais. 12 (doze) so a favor
da monoparentalidade e contra a multiparentalidade e 12 (doze) so favor da famlia
plural.
3.2. O entendimento dos Tribunais Superiores acerca do reconhecimento
de famlias homoafetivas.
Diante de tantas alteraes nos arranjos familiares, o judicirio no poderia se
omitir ao reconhecimento dessas famlias. Por esse motivo teve o dever de se
posicionar acerca dessas novas formaes.
Dessa forma, os Tribunais Superiores se posicionam a favor dos novos
arranjos familiares, conforme se v na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal
(STF) abaixo transcrita, que iguala e reconhece a relao entre pessoas do mesmo
sexo:
Ementa: 1. ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE
PRECEITO FUNDAMENTAL (ADPF). PERDA PARCIAL DE
OBJETO. RECEBIMENTO, NA PARTE REMANESCENTE,
COMO AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE.

UNIO HOMOAFETIVA E SEU RECONHECIMENTO COMO


INSTITUTO JURDICO. CONVERGNCIA DE OBJETOS
ENTRE AES DE NATUREZA ABSTRATA. JULGAMENTO
CONJUNTO. Encampao dos fundamentos da ADPF n 132RJ pela ADI n 4.277-DF, com a finalidade de conferir
interpretao conforme Constituio ao art. 1.723 do Cdigo
Civil. Atendimento das condies da ao. 2. PROIBIO DE
DISCRIMINAO DAS PESSOAS EM RAZO DO SEXO,
SEJA NO PLANO DA DICOTOMIA HOMEM/MULHER
(GNERO), SEJA NO PLANO DA ORIENTAO SEXUAL DE
CADA QUAL DELES. A PROIBIO DO PRECONCEITO
COMO CAPTULO DO CONSTITUCIONALISMO FRATERNAL.
HOMENAGEM AO PLURALISMO COMO VALOR SCIOPOLTICO-CULTURAL. LIBERDADE PARA DISPOR DA
PRPRIA SEXUALIDADE, INSERIDA NA CATEGORIA DOS
DIREITOS FUNDAMENTAIS DO INDIVDUO, EXPRESSO
QUE DA AUTONOMIA DE VONTADE. DIREITO
INTIMIDADE E VIDA PRIVADA. CLUSULA PTREA. O
sexo das pessoas, salvo disposio constitucional expressa ou
implcita em sentido contrrio, no se presta como fator de
desigualao jurdica. Proibio de preconceito, luz do inciso
IV do art. 3 da Constituio Federal, por colidir frontalmente
com o objetivo constitucional de promover o bem de todos.
Silncio normativo da Carta Magna a respeito do concreto uso
do sexo dos indivduos como saque da kelseniana norma geral
negativa, segundo a qual o que no estiver juridicamente
proibido, ou obrigado, est juridicamente permitido.
Reconhecimento do direito preferncia sexual como direta
emanao do princpio da dignidade da pessoa humana:
direito a auto-estima no mais elevado ponto da conscincia do
indivduo. Direito busca da felicidade. Salto normativo da
proibio do preconceito para a proclamao do direito
liberdade sexual. O concreto uso da sexualidade faz parte da
autonomia da vontade das pessoas naturais. Emprico uso da
sexualidade nos planos da intimidade e da privacidade
constitucionalmente tuteladas. Autonomia da vontade. Clusula
ptrea. 3. TRATAMENTO CONSTITUCIONAL DA
INSTITUIO DA FAMLIA. RECONHECIMENTO DE QUE A
CONSTITUIO FEDERAL NO EMPRESTA AO
SUBSTANTIVO FAMLIA NENHUM SIGNIFICADO
ORTODOXO OU DA PRPRIA TCNICA JURDICA. A
FAMLIA COMO CATEGORIA SCIO-CULTURAL E
PRINCPIO ESPIRITUAL. DIREITO SUBJETIVO DE
CONSTITUIR FAMLIA. INTERPRETAO NO-

REDUCIONISTA. O caput do art. 226 confere famlia, base da


sociedade, especial proteo do Estado. nfase constitucional
instituio da famlia. Famlia em seu coloquial ou proverbial
significado de ncleo domstico, pouco importando se formal
ou informalmente constituda, ou se integrada por casais
heteroafetivos ou por pares homoafetivos. A Constituio de
1988, ao utilizar-se da expresso famlia, no limita sua
formao a casais heteroafetivos nem a formalidade cartorria,
celebrao civil ou liturgia religiosa. Famlia como instituio
privada que, voluntariamente constituda entre pessoas adultas,
mantm com o Estado e a sociedade civil uma necessria
relao tricotmica. Ncleo familiar que o principal lcus
institucional de concreo dos direitos fundamentais que a
prpria Constituio designa por intimidade e vida privada
(inciso X do art. 5). Isonomia entre casais heteroafetivos e
pares homoafetivos que somente ganha plenitude de sentido se
desembocar no igual direito subjetivo formao de uma
autonomizada famlia. Famlia como figura central ou
continente, de que tudo o mais contedo. Imperiosidade da
interpretao no-reducionista do conceito de famlia como
instituio que tambm se forma por vias distintas do
casamento civil. Avano da Constituio Federal de 1988 no
plano dos costumes. Caminhada na direo do pluralismo
como categoria scio-poltico-cultural. Competncia do
Supremo Tribunal Federal para manter, interpretativamente, o
Texto Magno na posse do seu fundamental atributo da
coerncia, o que passa pela eliminao de preconceito quanto
orientao sexual das pessoas. 4. UNIO ESTVEL.
NORMAO CONSTITUCIONAL REFERIDA A HOMEM E
MULHER, MAS APENAS PARA ESPECIAL PROTEO
DESTA LTIMA. FOCADO PROPSITO CONSTITUCIONAL
DE ESTABELECER RELAES JURDICAS HORIZONTAIS
OU SEM HIERARQUIA ENTRE AS DUAS TIPOLOGIAS DO
GNERO HUMANO. IDENTIDADE CONSTITUCIONAL DOS
CONCEITOS DE ENTIDADE FAMILIAR E FAMLIA. A
referncia constitucional dualidade bsica homem/mulher, no
3 do seu art. 226, deve-se ao centrado intuito de no se
perder a menor oportunidade para favorecer relaes jurdicas
horizontais ou sem hierarquia no mbito
das sociedades domsticas. Reforo normativo a um mais
eficiente combate renitncia patriarcal dos costumes
brasileiros. Impossibilidade de uso da letra da Constituio para
ressuscitar o art. 175 da Carta de 1967/1969. No h como
fazer rolar a cabea do art. 226 no patbulo do seu pargrafo

terceiro. Dispositivo que, ao utilizar da terminologia entidade


familiar, no pretendeu diferenci-la da famlia. Inexistncia
de hierarquia ou diferena de qualidade jurdica entre as duas
formas de constituio de um novo e autonomizado ncleo
domstico. Emprego do fraseado entidade familiar como
sinnimo perfeito de famlia. A Constituio no interdita a
formao de famlia por pessoas do mesmo sexo. Consagrao
do juzo de que no se probe nada a ningum seno em face
de um direito ou de proteo de um legtimo interesse de
outrem, ou de toda a sociedade, o que no se d na hiptese
sub judice. Inexistncia do direito dos indivduos heteroafetivos
sua no-equiparao jurdica com os indivduos
homoafetivos. Aplicabilidade do 2 do art. 5 da Constituio
Federal, a evidenciar que outros direitos e garantias, no
expressamente listados na Constituio, emergem do regime e
dos princpios por ela adotados, verbis: Os direitos e garantias
expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes
do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja
parte. 5. DIVERGNCIAS LATERAIS QUANTO
FUNDAMENTAO DO ACRDO. Anotao de que os
Ministros Ricardo Lewandowski, Gilmar Mendes e Cezar
Peluso convergiram no particular entendimento da
impossibilidade de ortodoxo enquadramento da unio
homoafetiva nas espcies de famlia constitucionalmente
estabelecidas. Sem embargo, reconheceram a unio entre
parceiros do mesmo sexo como uma nova forma de entidade
familiar. Matria aberta conformao legislativa, sem prejuzo
do reconhecimento da imediata auto-aplicabilidade da
Constituio. 6. INTERPRETAO DO ART. 1.723 DO
CDIGO CIVIL EM CONFORMIDADE COM A CONSTITUIO
FEDERAL (TCNICA DA INTERPRETAO CONFORME).
RECONHECIMENTO DA UNIO HOMOAFETIVA COMO
FAMLIA. PROCEDNCIA DAS AES. Ante a possibilidade
de interpretao em sentido preconceituoso ou discriminatrio
do art. 1.723 do Cdigo Civil, no resolvel luz dele prprio,
faz-se necessria a utilizao da tcnica de interpretao
conforme Constituio. Isso para excluir do dispositivo em
causa qualquer significado que impea o reconhecimento da
unio contnua, pblica e duradoura entre pessoas do mesmo
sexo como famlia. Reconhecimento que de ser feito segundo
as mesmas regras e com as mesmas consequncias da unio
estvel heteroafetiva.
(ADPF 132, Relator(a): Min. AYRES BRITTO, Tribunal Pleno,

julgado em 05/05/2011, DJe-198 DIVULG 13-10-2011 PUBLIC


14-10-2011 EMENT VOL-02607-01 PP-00001).
No mesmo sentido o Superior Tribunal de Justia (STJ) ratifica o
reconhecimento das famlias homoafetivas, igualando-as as famlias tradicionais:
CIVIL. RELAO HOMOSSEXUAL. UNIO
ESTVEL. RECONHECIMENTO. EMPREGO DA ANALOGIA.
1. "A regra do art. 226, 3 da Constituio, que se
refere ao reconhecimento da unio estvel entre homem e
mulher, representou a superao da distino que se fazia
anteriormente entre o casamento e as relaes de
companheirismo. Trata-se de norma inclusiva, de inspirao
anti-discriminatria, que no deve ser interpretada como norma
excludente e discriminatria, voltada a impedir a aplicao do
regime da unio estvel s relaes homoafetivas".
2. juridicamente possvel pedido de reconhecimento
de unio estvel de casal homossexual, uma vez que no h,
no ordenamento jurdico brasileiro, vedao explcita ao
ajuizamento de demanda com tal propsito. Competncia do
juzo da vara de famlia para julgar o pedido.
3. Os arts. 4 e 5 da Lei de Introduo do Cdigo Civil
autorizam o julgador a reconhecer a unio estvel entre
pessoas de mesmo sexo.
4. A extenso, aos relacionamentos homoafetivos, dos
efeitos jurdicos do regime de unio estvel aplicvel aos casais
heterossexuais traduz a corporificao dos princpios
constitucionais da igualdade e da dignidade da pessoa
humana.
5. A Lei Maria da Penha atribuiu s unies
homoafetivas o carter de entidade familiar, ao prever, no seu
artigo 5, pargrafo nico, que as relaes pessoais
mencionadas naquele dispositivo independem de orientao
sexual.
6. Recurso especial desprovido.
(REsp 827.962/RS, Rel. Ministro JOO OTVIO DE
NORONHA, QUARTA TURMA, julgado em 21/06/2011, DJe
08/08/2011).

Do mesmo modo, o STJ evoluiu seu entendimento, reconhecendo outros


arranjos familiares, porm enfatizando a igualdade entre os sexos e a liberdade de
casamento entre homossexuais:
DIREITO DE FAMLIA. CASAMENTO CIVIL ENTRE
PESSOAS DO MESMO SEXO (HOMOAFETIVO).
INTERPRETAO DOS ARTS. 1.514, 1.521, 1.523, 1.535 e
1.565 DO CDIGO CIVIL DE 2002. INEXISTNCIA DE
VEDAO EXPRESSA A QUE SE HABILITEM PARA O
CASAMENTO PESSOAS DO MESMO SEXO. VEDAO
IMPLCITA CONSTITUCIONALMENTE INACEITVEL.
ORIENTAO PRINCIPIOLGICA CONFERIDA PELO STF
NO JULGAMENTO DA ADPF N. 132/RJ E DA ADI N. 4.277/DF.
1. Embora criado pela Constituio Federal como
guardio do direito infraconstitucional, no estado atual em que
se encontra a evoluo do direito privado, vigorante a fase
histrica da constitucionalizao do direito civil, no possvel
ao STJ analisar as celeumas que lhe aportam "de costas" para
a Constituio Federal, sob pena de ser entregue ao
jurisdicionado um direito desatualizado e sem lastro na Lei
Maior. Vale dizer, o Superior Tribunal de Justia, cumprindo sua
misso de uniformizar o direito infraconstitucional, no pode
conferir lei uma interpretao que no seja
constitucionalmente aceita.
2. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento conjunto
da ADPF n.132/RJ e da ADI n. 4.277/DF, conferiu ao art. 1.723
do Cdigo Civil de 2002 interpretao conforme Constituio
para dele excluir todo significado que impea o reconhecimento
da unio contnua, pblica e duradoura entre pessoas do
mesmo sexo como entidade familiar, entendida esta como
sinnimo perfeito de famlia.
3. Inaugura-se com a Constituio Federal de 1988
uma nova fase do direito de famlia e, consequentemente, do
casamento, baseada na adoo de um explcito poliformismo
familiar em que arranjos multifacetados so igualmente aptos a
constituir esse ncleo domstico chamado "famlia", recebendo
todos eles a "especial proteo do Estado". Assim, bem de
ver que, em 1988, no houve uma recepo constitucional do
conceito histrico de casamento, sempre considerado como via
nica para a constituio de famlia e, por vezes, um ambiente
de subverso dos ora consagrados princpios da igualdade e

da dignidade da pessoa humana. Agora, a concepo


constitucional do casamento - diferentemente do que ocorria
com os diplomas superados - deve ser necessariamente plural,
porque plurais tambm so as famlias e, ademais, no ele, o
casamento, o destinatrio final da proteo do Estado, mas
apenas o intermedirio de um propsito maior, que a proteo
da pessoa humana em sua inalienvel dignidade.
4. O pluralismo familiar engendrado pela Constituio explicitamente reconhecido em precedentes tanto desta Corte
quanto do STF - impede se pretenda afirmar que as famlias
formadas por pares homoafetivos sejam menos dignas de
proteo do Estado, se comparadas com aquelas apoiadas na
tradio e formadas por casais heteroafetivos.
5. O que importa agora, sob a gide da Carta de 1988,
que essas famlias multiformes recebam efetivamente a
"especial proteo do Estado", e to somente em razo
desse desgnio de especial proteo que a lei deve facilitar a
converso da unio estvel em casamento, ciente o constituinte
que, pelo casamento, o Estado melhor protege esse ncleo
domstico chamado famlia.
6. Com efeito, se verdade que o casamento civil a
forma pela qual o Estado melhor protege a famlia, e sendo
mltiplos os "arranjos" familiares reconhecidos pela Carta
Magna, no h de ser negada essa via a nenhuma famlia que
por ela optar, independentemente de orientao sexual dos
partcipes, uma vez que as famlias constitudas por pares
homoafetivos possuem os mesmos ncleos axiolgicos
daquelas constitudas por casais heteroafetivos, quais sejam, a
dignidade das pessoas de seus membros e o afeto.
7. A igualdade e o tratamento isonmico supem o
direito a ser diferente, o direito auto-afirmao e a um projeto
de vida independente de tradies e ortodoxias. Em uma
palavra: o direito igualdade somente se realiza com plenitude
se garantido o direito diferena. Concluso diversa tambm
no se mostra consentnea com um ordenamento
constitucional que prev o princpio do livre planejamento
familiar ( 7 do art. 226). E importante ressaltar, nesse
ponto, que o planejamento familiar se faz presente to logo
haja a deciso de duas pessoas em se unir, com escopo de
constituir famlia, e desde esse momento a Constituio lhes

franqueia ampla liberdade de escolha pela forma em que se


dar a unio.
8. Os arts. 1.514, 1.521, 1.523, 1.535 e 1.565, todos
do Cdigo Civil de 2002, no vedam expressamente o
casamento entre pessoas do mesmo sexo, e no h como se
enxergar uma vedao implcita ao casamento
homoafetivo sem afronta a caros princpios constitucionais,
como o da igualdade, o da no discriminao, o da dignidade
da pessoa humana e os do pluralismo e livre planejamento
familiar.
9. No obstante a omisso legislativa sobre o tema, a
maioria, mediante seus representantes eleitos, no poderia
mesmo "democraticamente" decretar a perda de direitos civis
da minoria pela qual eventualmente nutre alguma averso.
Nesse cenrio, em regra o Poder Judicirio - e no o
Legislativo - que exerce um papel contramajoritrio e protetivo
de especialssima importncia, exatamente por no ser
compromissado com as maiorias votantes, mas apenas com a
lei e com a Constituio, sempre em vista a proteo dos
direitos humanos fundamentais, sejam eles das minorias,
sejam das maiorias. Dessa forma, ao contrrio do que pensam
os crticos, a democracia se fortalece, porquanto esta se
reafirma como forma de governo, no das maiorias ocasionais,
mas de todos.
10. Enquanto o Congresso Nacional, no caso
brasileiro, no assume, explicitamente, sua coparticipao
nesse processo constitucional de defesa e proteo dos
socialmente vulnerveis, no pode o Poder Judicirio demitir-se
desse mister, sob pena de aceitao tcita de um Estado que
somente "democrtico" formalmente, sem que tal predicativo
resista a uma mnima investigao acerca da universalizao
dos direitos civis.
11. Recurso especial provido.
(REsp 1183378/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE
SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 25/10/2011, DJe
01/02/2012).

Baseando-se nas jurisprudncias dos Tribunais Superiores, as cmaras cveis


dos Tribunais de Justia pelo Brasil tambm optaram pela analogia de igualar as
unies homoafetivas s heterossexuais:
AO ORDINRIA - UNIO HOMOAFETIVA ANALOGIA COM A UNIO ESTVEL PROTEGIDA PELA
CONSTITUIO FEDERAL - PRINCPIO DA IGUALDADE
(NO-DISCRIMINAO) E DA DIGNIDADE DA PESSOA
HUMANA - RECONHECIMENTO DA RELAO DE
DEPENDNCIA DE UM PARCEIRO EM RELAO AO
OUTRO, PARA TODOS OS FINS DE DIREITO - REQUISITOS
PREENCHIDOS - PEDIDO PROCEDENTE. - unio
homoafetiva, que preenche os requisitos da unio estvel entre
casais heterossexuais, deve ser conferido o carter de entidade
familiar, impondo-se reconhecer os direitos decorrentes desse
vnculo, sob pena de ofensa aos princpios da igualdade e da
dignidade da pessoa humana. - O art. 226, da Constituio
Federal no pode ser analisado isoladamente, restritivamente,
devendo observar-se os princpios constitucionais da igualdade
e da dignidade da pessoa humana. Referido dispositivo, ao
declarar a proteo do Estado unio estvel entre o homem e
a mulher, no pretendeu excluir dessa proteo a unio
homoafetiva, at porque, poca em que entrou em vigor a
atual Carta Poltica, h quase 20 anos, no teve o legislador
essa preocupao, o que cede espao para a aplicao
analgica da norma a situaes atuais, antes no pensadas. A lacuna existente na legislao no pode servir como
obstculo para o reconhecimento de um direito. APELAO
CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024.06.930324-6/001
- COMARCA DE BELO HORIZONTE - REMETENTE: JD 1 V
FAZ COMARCA BELO HORIZONTE - APELANTE(S): ESTADO
MINAS GERAIS - APELADO(A)(S): M C S A E OUTRO(A)(S) RELATORA: EXM. SR. DES. HELOISA COMBAT.
3.3. O casamento civil entre homossexuais
Diante o alto nmero de demandas perante os Tribunais de Justia e os
Tribunais Superiores, a situao foi parcialmente solucionada.
O Conselho Nacional de Justia (CNJ), um rgo que visa aprimorar o
servio do Poder Judicirio no Brasil, promover programas e campanhas para que
esse aprimoramento seja alcanado, sempre em buscou do bem da coletividade.

Por esse motivo, foi votado o Ato Normativo de nmero 000262665.2013.2.00.0000, na 169 Sesso Ordinria, realizada em 14 de maio de 2.013, que
dispe sobre a habilitao, celebrao de casamento civil, ou de converso de unio
estvel em casamento, entre pessoas de mesmo sexo. Por meio dessa resoluo
decidiu-se que seria vedado aos cartrios brasileiros recusa do casamento civil entre
homossexuais.
Apesar de a Resoluo ter entrado em vigor um dia aps sua votao, gerouse muita polmica acerca do tema. Partidos polticos cristos impetraram mandado de
segurana, alegando inconstitucionalidade deciso. Alm disso, defendem tal tema
como uma afronta ao modelo de famlia brasileira.
Porm, por mais que haja autorizao do CNJ, ainda h muito preconceito e
homofobia contra a referida classe, por esse motivo, aps observao direta e
pesquisa bibliogrfica, constata-se que aos homoafetivos no basta uma autorizao
para o casamento civil, eles querem os mesmo direitos com os mesmos nomes, pois
at a CRFB tem papel discriminatrio quando em seu artigo 226, 3 refere-se que
somente reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a
mulher, deixando de fora gays, lsbicas, travestis e transexuais. Por esse motivo est
em fase de coleta de assinatura desde o dia 19 de junho de 2013 uma proposta de
emenda constitucional (PEC) para alterao do texto constitucional.
A prova do ainda constante preconceito foi conhecida em forma de pesquisa
realizada no primeiro trimestre de 2013 pelo Instituto Data Popular, que ouviu 1.264
(mil duzentos e sessenta e quatro) pessoas em todo Brasil e constatou que 37% (trinta
e sete por cento) dos brasileiros no aceitariam um filho homossexual e 38% se
mostrou contra o casamento civil igualitrio, discordando que casais homoafetivos
possam ter os mesmo direitos de casais tradicionais.
Logo, inegvel que exista uma grande luta em busca do tratamento
igualitrio em pleno o sculo XXI por parte dos homossexuais e que a discriminao
em um pas liberal como o Brasil ainda o motivo para tanta desigualdade. Porm
necessrio que a populao entenda e conhea a realidade das famlias homoafetivas
e definitivamente que casamento civil diferente de casamento religioso.
Por esse motivo, necessrio que se entenda que a famlia homoafetiva,
assim como outras espcies de famlia plural necessitam apenas da socioafetividade
para que sejam consideradas famlias. Conforme se l nas palavras Poli (2013: 183):
A unio homoafetiva, por exemplo, unio familiar
que, embora no tenha origem na lei, tem sua fora jurdica no
fato social. No se prepe uma interpretao extensiva da lei,
mas que seja reconhecido que as famlias no tipificadas

tenham normatividade, enquanto originrias de fato social j


consolidado.
Concluso
Quando o assunto famlia, h quem diga que todas so iguais, s mudam
de endereo. Porm, agora se sabe que nem todas as famlias so iguais.
A doutrina brasileira estabelece um extenso rol de famlias. Porm, o
ordenamento jurdico ptrio comeou a se posicionar de forma mais justa para com as
famlias somente a partir do advento da CRFB. E esse posicionamento ainda vem se
dando de forma lenta. A justia brasileira engatinha quando o assunto diz respeito
famlia.
A CRFB de 1988 classificou como clusula ptrea a igualdade entre as
pessoas. Porm, nem sempre essa igualdade em relao famlia foi respeitada
perante a justia.
Somente com as pesquisas realizadas pelo IBGE, a justia teve a capacidade
de aceitar a evoluo da sociedade.
A prova disso foi que h poucos anos ainda havia juzes no reconhecendo a
situao da unio homoafetiva e at mesmo a questo da unio estvel entre
heterossexuais.
H pouco tempo o casamento era a regra. E quem no seguisse essa regra
deveria arcar com as consequncias.
Com isso, inegvel que a justia brasileira tenha, por muitos anos, fechado
os olhos para a realidade da populao. Porm, desconhecendo talvez que grande
parte da sociedade vivia nessas condies, a justia precisou agir e em passos lentos
evolui na questo de reconhecimento das famlias.
Com base nisso, a pesquisa de campo do presente trabalho monogrfico
constatou que ainda visvel o preconceito quando o modelo tradicional de famlia
esquecido. Muitos ainda so contra o casamento homoafetivo e as famlias mosaicos,
olvidando a populao que se deve levar em considerao a relao de amor entre os
entes familiares.
A influncia da remota ideia do conceito arcaico de famlia gera nas pessoas
um conceito errado das novas formaes familiares.
O posicionamento do clero em relao famlia ainda prepondera perante a
populao. Porm, os homossexuais, os sujeitos que compe as famlias plurais

pagam impostos e so iguais aos componentes das famlias tradicionais, o que faz
deles cidados com os mesmo direitos independente de qualquer diferena.
O Judicirio brasileiro deve pautar suas decises na igualdade, sem
discriminar brancos, negros, ndios, mes solteiras, pais homossexuais, pais
socioafetivos e etc., para que haja a valorizao da famlia e literalmente uma visvel
evoluo no conceito de famlia. necessrio que se entenda a importncia da famlia.
Fechar os olhos para o preconceito e abri-los para a evoluo do direito de famlia.
Devem-se levar em considerao as vantagens de crianas rfs que
aguardam por pais adotivos ou o sentimento daquela me que foi deixada por seu
companheiro e quer que seu filho tenha uma figura paterna presente na vida, deve-se
considerar a socioafetividade que alimenta as relaes familiares e o sentimento
existente entre os membros dessas novas famlias como base para a formao
familiar.
sabido que ainda h muito que progredir. Deixar de lado o preconceito. E
encarar a realidade de frente, reconhecendo o direito das famlias plurais.
Quando o assunto famlia, no se pode levar em considerao o obvio,
somente o que est no papel, deve se ter o mnimo de coerncia por se tratar de
pessoas envolvidas por um lao de afeto, pois a famlia atual no precisa ter o mesmo
sobrenome ou o mesmo sangue.
A famlia deve ser vista como um elo, independente se composta somente
pelo casal, ou pelos pais com seus filhos, ou por filhos do primeiro e do segundo
casamento, madrastas e padrastos, homossexuais ou heterossexuais. Dessa forma, a
famlia do sculo XXI deve ser valorizada tanto quanto a famlia era valorizada
antigamente.
Diante disso, deve se levar em considerao que famlia no somente
aquela envolvida por laos sanguneos. Alm do sangue, h o amor que envolve as
pessoas por conta da convivncia. Amor que deve ser reconhecido nas relaes
jurdicas, especialmente no que diz respeito s unies com pessoas do mesmo sexo e
ao reconhecimento de filhos com vnculo socioafetivo, para que haja ento, uma visvel
valorizao do novo direito de famlia no direito brasileiro e que outras formas de
famlia, ainda desconhecidas, possam ser consideradas vlidas para o
desenvolvimento tanto da comunidade jurdica quanto da populao brasileira, com a
aceitao desses novos arranjos.
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