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MAESTRIA EN DERECHO CONSTITUCIONAL

FRANCO HUAYANAY

JORGE

RESUMEN Y ANALISIS DE LA PRIMERA LECTURA


CONCEPTO DE CONSTITUCION
Durante muchos aos, han existido una serie de autores que han
plasmado sus ideas y nociones para poder dar una definicin legal sobre
lo que es la Constitucin, es as que el tratadista Marco Gerardo Monroy
Cabra en su trabajo de investigacin nos da a conocer los antecedentes,
nociones y una serie de conceptos por los cuales se ha tratado de definir
la Constitucin
Como se puede apreciar en sus primeras lneas de este trabajo de
investigacin, el autor seala los antecedentes histricos que han
formado parte de una serie de eventos para poder dar alcance a esta
definicin de lo que es la Constitucion; es asi, que en Grecia y Roma se
le atribuye a los hebreos el concepto de constitucin, quienes la
consideran como la norma suprema de los gobernantes.
Asimismo, surge la politeia que viene hacer como uno de los elementos
de la polis, que forma parte del ordenamiento del estado. Se debe de
resaltar que uno de los filsofos ms comprometidos con la concepcin
de la Constitucin fue Aristoteles. El cual utiliza el trmino de la
constitucin para referirse a las distintas formas de gobierno y analiza el
poder poltico.
Que, en base a lo antes sealado, debemos de manifestar que tambin
en Roma, se da una distincin entre lo que es el Derecho Pblico y un
Derecho Privado, teniendo en consideracin estos hechos, debemos de
hacer mencin que en esta poca Cicern en su obra de Republica y de
Legibus da una concepcin de lo que vendra hacer una constitucin, el
cual menciona que viene hacer un pueblo agregados a la base de un
consenso sobre un derecho y una comunidad de intereses.

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De igual manera, debemos de indicar que existe en la Edad Media se


otra concepcin medieval sobre lo que vendra hacer la constitucin, es
as que la constitucin en el periodo medievo viene adquirir el concepto
de legislacin. Debemos de hacer mencin que en Espaa el concepto
de constitucin se us en la guerra para conquistar el territorio de los
moros. En la Edad media se utiliz el trmino de constitucin para hacer
referencia a la legislacin del prncipe. Asimismo, en Inglaterra, la
constitucin tambin hace referencia a otro trmino que vendra hacer
las franquicias y privilegio de estamentos como la Iglesia. Sin embargo,
debemos de indicar que la Constitucin mixta medieval se dirige a
limitar los poderes pblicos.
Con relacin a la Edad Moderna, El concepto moderno de la constitucin
est referido a las doctrinas de la soberana, en base a esto es que
Bodino afirma que el rgimen poltico tiene tres formas: la monarqua, la
aristocracia y democracia. Al respecto, debemos de indicar que en el
iusnaturalismo racionalista

se concibi a la constitucin como una

expresin de pacto social entendido como un acuerdo general de sus


miembros, lo cual contrajo una diferencia entre lo que es pacto social y
pacto constitucional.
El devenir de la historia est signado por una inveterada contradiccin
entre los hechos y los textos. Basta recordar, como ejemplos, la
constitucin

norteamericana

constitucin

democrtica,

la

de

1787

cual

fue

la

cual

forjada

viene
sobre

hacer
un

una
poder

constituyente. Asimismo, la constitucin de la revolucin francesa fue


una constriccin del pueblo soberano. La cual fue concebida por el poder
legislativo como un poder constituido, autorizado por la constitucin.
Este concepto francs es el de la constitucin referida al poder estatal.
La constitucin estatal se afirma sobre la soberana del estado y la

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existencia de un orden fundamental de convivencia civil basado en el


vnculo de las fuerzas sociales.
Que, en concordancia a lo antes sealado, debemos de indicar que el
autor de este trabajo de investigacin hace mencin a la constitucin
como una norma jurdica, por lo cual hace mencin a una serie de
etapas de las cuales han surgido lo que vendra hacer una monarqua
limitada,

una

democrtico.

soberana
De

lo

parlamentaria,

dicho

se

deduce

un

que

constitucionalismo
no

hay

preceptos

constitucionales carentes de eficacia jurdica.

De igual manera debemos de indicar que de acuerdo al trabajo de


investigacin realizado por el autor este habla sobre un concepto de
constitucin los cuales se procederemos a sealar:
a) Mltiples acepciones del termino constitucin:
En el caso de la doctrina de la constitucin, este ha tenido diversos
enfoques jurdicos y polticos.
b) La constitucin como la construccin del orden poltico:
Se define aqu a la constitucin como la formulacin jurdica del
orden poltico de la sociedad.
c) La constitucin formal y la constitucin material:
En esta parte, se puede dar dos concepciones distintas de lo que
vendra hacer la constitucin , la que vendra hacer una
constitucin formal que vendra hacer la realidad social y otra
material que vendra hacer el conjunto de normas que estos la
integran.

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Que, en concordancia a lo antes sealado, debemos de indicar que el


autor hace mencin a las diferentes clases de constitucin, tal es el caso
que existe la constitucin formal, rgida, flexible, ptrea.
De lo Expuesto, podemos mencionar que existen ms autores que tiene
su propia concepcin de lo que vendra hacer la constitucin:
Segn Rudolf Smend; la Constitucin est basado en la teora de la
integracin, es decir que a la integracin social pertenecen todas las
especies de vida colectivas de una comunidad.

Segn Carl Schmiff se define a la constitucin en una decisin y no en


una norma.
Segn Hermann Hellifier; define

la constitucin como una totalidad

entre lo esttico y lo dinmico.


Segn M. Hauriou, considera a la constitucin como un orden
constitucional.
Segn Santi Romano; define a la constitucin como una teora
institucionalista de orden jurdico.
Segn Dietrich Schindler; define a la constitucin como el ejercicio de la
soberana.
Segn

Erick

Kaufmann;

define

la

constitucin

desvalorizacin de la norma jurdica co-positiva.

como

una

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Segn Georges Bourdeau, define a la constitucin como un acto


determinado de la idea del Derecho.
A manera de conclusin podemos decir que histricamente el concepto
de constitucin ha vivido una serie de cambios ya sea por eventos
histricos y/o por movimientos ideolgicos que al final introducen
ordenamientos en una norma definida como Constitucin.

RESUMEN Y ANALISIS DE LA SEGUNDA LECTURA

LA CONSTITUCION Y SU CLASIFICACION
La Constitucin, regula el estado de derecho del pas. Es el ms alto
nivel en normas legales y de all se desarrollan las dems leyes. Cuando
hablamos de constitucin debemos de hacer mencin

a dos sentidos

uno material y otro formal. Se dice que es material cuando viene hacer
todo un complejo de normas jurdicas, escritas o no, que determinan la
estructura del estado. Y Se dice que es formal cuando esta rige en forma
sistematizada y organizada el sistema poltico de un pas.
Es as que podemos mencionar que el constitucionalista Antonio Carlos
Pereira Menaut1 existe varias acepciones o maneras de entender la
Constitucin:

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La Constitucin es una realidad jurdico formal.- Es una norma


especial y suprema que preside la vida jurdica y poltica de un
pas.

La Constitucin es una realidad poltico organizativa.- viene hacer


la organizacin bsica de un pas, o al menos, la norma que la
establece.

La Constitucin es un medio para limitar el poder.- Garantiza que


los ciudadanos estn en

una esfera inviolable de derechos y

libertades.

La Constitucin es la concreta y real configuracin del pas.- la


palabra constitucion se emplea en un sentido descriptivo, ms o
menos parecido al usado cuando nos referimos a la constitucin
fisiolgica o anatmica de una persona.

CLASIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES


El constitucionalista espaol Antonio Carlos Pereira Menaut seala cinco:

Constituciones escritas y no escritas (consuetudinaria).- se


tiene como criterio la formalizacin o no en un texto escrito.

Constituciones rgidas y flexibles.- Se toma en consideracion


la

dificultad

para

enmendarlas.

Las

flexibles

pueden

ser

enmendadas por el cuerpo legislativo como cualquier otra ley; en

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cambio las rgidas son aquellas que requieren un procedimiento


especial distinto del que se sigue en la elaboracin de leyes
ordinarias.

Constituciones normativas, nominales y semnticas.- El


criterio es el grado de concordancia entre lo que formalmente
proclama la Constitucin y lo que realmente ocurre en la vida del
pas.

Constituciones normativas y programticas.- Toman como


criterio la naturaleza jurdica o poltica de la Constitucin,
aplicabilidad y eficacia jurdica de las cartas magnas.

Constituciones ideolgicas y utilitarias.- se toma como


criterio el contenido ideolgico.

ESTRUCTURA DE LA CONSTITUCIN
Esta puede estar conformada por tres aspectos: el de la legitimidad,
autoridad y competencia.
CONTENIDO DE LA CONSTITUCIN
Segn Vladimiro Naranjo Mesa

el contenido de la Constitucin debe

obedecer fundamentalmente a los objetivos que sta se propone y, los


de organizar el ejercicio del poder y fijar los principios de la accin
pblica, mediante la consagracin de los derechos y libertades de que
son titulares los asociados, individual o colectivamente. Por eso las
constituciones deben contar con dos tipos de normas: las de carcter
orgnico y las de carcter dogmtico.
Segn Vladimiro Naranjo Mesa afirma que este contenido se basa en tres
aspectos :

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Normas relativas a la organizacin del Estado, o parte orgnica

Declaraciones de derechos o parte dogmtica

Normas ajenas a la organizacin del Estado o neutras

HISTORIA DE LAS CONSTITUCIONES


En la Antigua Grecia existan dos conceptos de Constitucin importantes:
el primero como un concepto material, el cual lo consideraban en esa
poca como un regulador o un organizador bsico del mismo Estado.
Aristteles brinda algunas definiciones de Constitucin en concepto
material, los cuales fueron muy confusos, este filsofo griego dice "la
Constitucin de un Estado es el organizador regular de todas las
magistraturas que es duea y soberana de todo. En todas partes
el gobierno de la ciudad es la autoridad soberana; la Constitucin misma
es

el

gobierno".

En Roma desaparece por completo toda concepcin dada por los griegos
y como una realidad netamente existencial, totalizadora, general, para
convertirse en un poder supremo emanado del emperador.
En Europa Medieval En esta poca hubo dos hechos histricos
relevantes los cuales fueron la cada del Imperio Romano y el nacimiento
del Cristianismo en

el

viejo

continente,

estos

hechos

influyeron

notoriamente en el pensamiento sobre el aspecto jurdico. Esta poca se


caracterizo que paso un largo lapso de tiempo y la Constitucin simple y
llanamente era como la Iglesia lo definiera.
En esta poca la Constitucin era una regla suprema, como lo era en
Roma pero esta vez esta norma no era promulgada por un emperador si
no por la autoridad eclesistica o el Papa particularmente
Posteriormente en la sociedad medieval aparecieron las cartas y fueros
los que permitieron que algunos estratos sociales eleven su condicin

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conquistando grandes libertades, las cuales son patrimonio de ellas no


del individuo.
En el siglo XIII reapareci la idea de Constitucin como un edicto real y
hubo diversos autores de la poca que denominaron estos edictos
como constitutio, y esto se dio primordialmente en Francia e Inglaterra.
APARICIN DE LAS CONSTITUCIONES
El constitucionalismo tiene tres bases fundamentales: la revolucin
inglesa de 1688, la independencia de los Estados Unidos de 1776 y la
revolucin francesa de 1789.
La revolucin inglesa fue muy importante y tuvo influencia en las
revoluciones norteamericana y francesa. En 1653 se establece el
Instrument

of

Government,

que

es

la

primera

nica

carta

constitucional que ha tenido Inglaterra, erigi tres rganos principales de


gobierno: El Lord Protector, El Consejo y el Parlamento Unicameral, tuvo
vigencia de cuatro aos. La revolucin norteamericana establece una
constitucin

La

Constitucin

norteamericana

es

la

primera

que

institucionaliz el constitucionalismo, instituye la repblica federal, sobre


la base de la separacin de poderes, de acuerdo a un equilibrio y control
recproco; atribuye a la administracin de justicia el rango de poder de
gobierno en igualdad con los poderes legislativo y ejecutivo

LA CONSTITUCIN PERUANA
Breve Historia de las Constituciones Peruanas El Per desde su
independencia en 1821 ha contado con 12 constituciones, adems de
algunos

reglamentos

estatutos

provisionales,

que

reflejan

la

inestabilidad de las instituciones polticas en el Per desde el inicio de su


historia republicana como nacin independiente.

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La primera Constitucin es denominada Constitucin Poltica de


la Repblica Peruana (1823), dada por el Congreso Constituyente y
promulgada por el Gran Mariscal Jos Bernardo Tagle, tuvo vigencia de
12 de noviembre de 1823 a 9 de diciembre de 1826 y luego fue
restituida por el Congreso y mandada cumplir por Manuel Salzar y
Baqujano, vicepresidente de la Repblica, de 6 de junio de 1827 a 18 de
marzo de 1828.
La segunda Constitucin para la Repblica Peruana (1826) fue
confeccionada por el Libertador Simn Bolvar y promulgada por el
Consejo de Gobierno presidida por el Gran Mariscal Andrs de Santa
Cruz, tuvo vigencia de 9 de diciembre de 1826 a 16 de junio de 1827,
paradjicamente fue conocida como Constitucin Vitalicia o Bolivariana.
La tercera Constitucin Poltica de la Repblica Peruana (1828),
fue dada por el Congreso Constituyente y promulgada por el General
Jos de la Mar, Presidente de la Repblica; tuvo vigencia de 18 de marzo
de 1828 a 10 de junio de 1834.
La cuarta Constitucin Poltica de la Repblica Peruana (1834),
fue dada por la Convencin Nacional y promulgada por el Mariscal Luis
Jos de Orbegoso, tuvo vigencia de 10 de junio de1834 a 6 de agosto de
1836.
La quinta Constitucin Poltica de la Repblica Peruana (1839),
dada por el Congreso General reunido en Huancayo y promulgada por el
Mariscal Agustn Gamarra, Presidente Provisorio de la Repblica,
conocida como la Constitucin de Huancayo; tuvo vigencia de 10 de
noviembre de 1839 a 27 de julio de 1855.

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La sexta Constitucin Poltica del Per (1856) fue promulgada por


el Presidente Provisorio Ramn Castilla, tuvo vigencia de 19 de octubre a
de 1856 a13 de noviembre de 1860
La stima Constitucin Poltica del Per (1860), dada por el
Congreso de la Repblica, reform la de 1856, fue promulgada por el
Mariscal Ramn Castilla; tuvo vigencia de 13 de noviembre de 1860 a 29
de agosto de 1867, fue puesta en vigencia nuevamente por el General
Pedro Diez Canseco, vicepresidente de la Repblica de 6 de enero de
1868 a 27 de diciembre de 1879; posteriormente a causa de la invasin
chilena Montero, Cceres e Iglesias se cieron a sta Constitucin que
tuvo vigencia de 18 de enero de 1881 a 23 de octubre de 1883. Con
algunas modificaciones hechas por sucesivos Congresos fue puesta en
vigor por el General Miguel Iglesias de 23 de octubre de 1883 a 18 de
enero de 1920.
La octava Constitucin Poltica del Per (1867) dada por el
Congreso Constituyente y promulgada por Mariano Ignacio
Prado, tuvo vigencia de 29 de agosto de 1867 a 6 de enero de 1868. La
novena Constitucin para la Repblica del Per (1920) aprobada por
Asamblea Nacional y convocada a plebiscito por Augusto B. Legua, fue
promulgada por l mismo, tuvo vigencia de 18 de enero de 1920 a 9 de
abril de 1933. La dcima Constitucin Poltica del Per (1933), dada por
el Congreso Constituyente y promulgada por el Presidente Luis M.
Snchez Cerro, tuvo vigencia de 9 de abril a 28 de julio de 1980. La
undcima Constitucin Poltica del Per (1979), sancionada por la
Asamblea Constituyente y promulgada por Fernando Belaunde Terry,
presidente de la Repblica, tuvo vigencia de 28 de julio de 1980 a 5 de
abril

de

1992,

cuando

Alberto

Fujimori

crea

un

Gobierno

de

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Reconstruccin Nacional al que se le denomin auto-golpe o golpe cvico


militar. La duodcima Constitucin Poltica del Per (1993) elaborada por
un Congreso Constituyente Democrtico, fue sancionada mediante
referndum y promulgada por Alberto Fujimori Fujimori, tiene vigencia
desde el 29 de diciembre de 1993 hasta la fecha.

ESTRUCTURA DE LA CONSTITUCIN PERUANA DE 1993


La Constitucin de 1993 consta de seis ttulos, tiene 206 artculos y
aproximadamente 100 artculos menos que la Constitucin anterior de
1979.
El Ttulo I: De la Persona y de la Sociedad tiene cuatro captulos
correspondientes a: derechos fundamentales de la persona, de los
derechos sociales y econmicos, de los derechos polticos y de los
deberes y de la funcin pblica; que desarrolla los derechos, libertades y
deberes individuales.
El Ttulo II: Del Estado y la Nacin consta de dos captulos: del
Estado, la nacin y el territorio y de los tratados, donde define el tipo de
Estado e incluye el derecho internacional referido a los tratados
internacionales suscritos por el Per.
El Ttulo III: Rgimen Econmico tiene seis captulos, que son:
principios generales, del ambiente y los recursos naturales, de la
propiedad, del rgimen tributario y presupuestal, de la moneda y banca
y del rgimen agrario y de la comunidades campesinas y nativas; como
es obvio aqu se define la estructura econmica del Estado (tributos,
propiedad, presupuesto, etc.).

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El Ttulo IV: De la estructura del Estado tiene catorce captulos


donde se define la funcin del poder poltico, composicin del gobierno,
poderes

del

Estado

sus

instituciones

polticas;

los

captulos

comprenden: Poder Legislativo, de la funcin legislativa, de la formacin


y promulgacin de las leyes, Poder Ejecutivo, del Consejo de Ministros,
de las relaciones con el Poder Legislativo, rgimen de excepcin, Poder
Judicial, del Consejo Nacional de la Magistratura, del Ministerio Pblico,
de la Defensora del Pueblo, de la seguridad y de la defensa nacional, del
sistema

electoral,

de

la

descentralizacin,

las

regiones

las

municipalidades.
El Ttulo V: De las Garantas Constitucionales, no tiene captulos
y comprende cuatro tipo de garantas: la accin de Hbeas Corpus, la
accin de amparo, la accin de Hbeas Data y la accin de
inconstitucionalidad. Finalmente el Ttulo VI: De la reforma de la
Constitucin

que

incluye

Disposiciones Transitorias.

un

solo

artculo

concluye

con

las

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RESUMEN Y ANALISIS DE LA TERCERA LECTURA

CUANDO ESTAMOS FRENTE A UN DERECHO FUNDAMENTAL Y


CUANDO ANTE UNA GARANTA INSTITUCIONAL? *
Antes de afrontar el problema de las garantas constitucionales de los
derechos fundamentales, me parece oportuna una reflexin por sostener
una proposicin bsica: derecho fundamental y garanta institucional no
son en nuestra Constitucin categoras homogneas o comparables. El
concepto derecho fundamental tiene en nuestra Constitucin un
significado no unitario; mediante l no se describe una sola categora
tcnica jurdica, sino que agrupa a varias de ellas. Por el contrario, la
nocin de garanta institucional tiene un preciso significado tcnicojurdico (garanta constitucional de una organizacin o institucin).
La

lectura

hace

referencia

constitucionales desde

sobre

las

garantas

derechos

un mbito especfico que vendra hacer como

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ejemplo la autonoma de las universidades en Espaa. Teniendo como


referencia esto, debemos de indicar que el artculo 27.10 de la
Constitucin

espaola

de

1978

reconoce

la

autonoma

de

las

Universidades, en los trminos que la ley establezca.


Es as, que la lectura que hemos analizado, hace alcance a la definicin
de la autonoma universitaria en el sistema constitucional espaol como
una garanta institucional o como un derecho fundamental provoc
antes de la Sentencia del Tribunal Constitucional 26/1987, y en alguna
medida sigue provocando en la actualidad, importantes debates
doctrinales. Cuando el Tribunal Constitucional se enfrenta a la disyuntiva
de definir la autonoma universitaria como un derecho fundamental o
como una garanta institucional, lo primero que hace, tras recordar que
no es una disquisicin terica sino que tiene importantes consecuencias
prcticas, es relativizar la opcin.
La Constitucin Espaola hoy vigente en principio desarrolla su sistema
de derechos dentro de su Ttulo Primero, al cual justamente denomina
"De los derechos y deberes fundamentales". Tambin debemos de
mencionar que

la Constitucin de Weimar de 1919, una de las

caractersticas ms importantes de este texto constitucional fue sin


duda la de incorporar dentro de sus disposiciones a una serie de
instituciones o institutos, algunos de Derecho privado (como el
matrimonio, la familia, la propiedad o la herencia, entre otros) y otros de
Derecho Pblico.
Finalmente, al

hablar de autonoma universitaria estemos ante un

derecho consecuencia de un orden objetivo de valores, siendo ms fcil


pensar que nos encontramos ms bien frente a un complejo normativo

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cuyas caractersticas son bastante ms prximas a las incluidas como


propias de un concepto schmittiano de institucin.

RESUMEN Y ANALISIS DE LA CUARTA LECTURA


EL PRINCIPIO DE PREFERENCIA POR LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES
EL CONTRACTUALISMO
Podemos decir que el contractualismo es una doctrina filosfico jurdica
que sostiene que la sociedad y el Estado nacen de un pacto. Ese pacto lo
establecen los individuos que comienzan a ser parte de esa sociedad,
dirigida por el Estado. Esta doctrina se opone a la idea de que la
sociedad o el Estado son algo natural o preexistentes a la voluntad de
los

individuos.

Hobbes

Siendo

uno

de

sus

pioneros

sobre

el

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contractualismo, podemos mencionar que en su obra hobbes nos


describe un hipottico estado de naturaleza (que no tiene existencia
real.) en el cual no existen normas ni reglas, en este experimento,
existen derechos, lo q no hay son normas o reglas. Los derechos le dan
libertad al hombre, las leyes obligaciones. Pero en esta situacin no hay
ley, por lo que solo habr libertad. El derecho ms importante en este
mundo es el de la libertad absoluta, por lo que el hombre hobbesiano
puede hacer lo que quiera, incluso en el cuerpo de otro hombre. De igual
manera debemos de mencionar a John Lock quien propone la divisin de
poderes entre el legislativo que crea las leyes y el ejecutivo que las
ejecuta y un tercer poder el federal se encarga de las relaciones
internacionales. Los rganos que crean las leyes no pueden ser los
mismos que las ejecutan para que nos e convierte en un gobierno
tirnico y desptico. En el caso de juntarce estos dos rganos, la parte
contratante (la sociedad) tienen derecho a romper el contrato y
revelarse contra el estado.
EL IMPERATIVO KANTIANO
El Imperativo Categrico rige dos conceptos filosficos importantes, el
primero es la tica y el segundo es la moral. Kant seala que es
necesario establecer algo cuya existencia posea un valor absoluto y que
pueda ser fundamento de diversas leyes.

LA TEORA DE LAS TITULARIDADES


la teora de la titularidad y el Teorema de Coase parecieran justificar la
existencia de derechos fundamentales, mas no la pertinencia del
principio de preferencia por los mismos. Lo que ocurre es que, dado que
dichos derechos permiten corregir obtener eficiencia social cuando la
misma no puede ser generada por el mercado, los deben ser dotados de
la mayor proteccin posible por el ordenamiento jurdico.

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NATURALEZA

IMPLICANCIA

DEL

JORGE

PRINCIPIO

MATERIA

DE

ANLISIS
EL UTILITARISMO
Viene hacer una evidente trasgresin al imperativo moral kantiano,
puesto que preconiza el eventual uso de las personas nicamente como
un medio mas no como fines en s mismas. El utilitarismo pretende
demostrar que una sociedad est ordenada cuando una sociedad
obtiene el mayor equilibrio neto de satisfaccin distribuido entre los
individuos que la conforman
EL COLECTIVISMO
El colectivismo es el nombre con el cual se denomina a aquella doctrinan
que promueve el traspaso de los medios de produccin al estado o en su
defecto

la

comunidad

social.

A manera de conclusin debo de indicar que la rigidez constitucional no


es, propiamente, una garanta, sino un rasgo estructural de la
constitucin ligado a su ubicacin en el vrtice de la jerarqua de las
normas; de modo que las constituciones son rgidas por definicin, en el
sentido de que una Constitucin no rgida no es, en realidad, una
Constitucin sino una ley ordinaria .Se identifica, en suma, con el grado
de las normas constitucionales supra ordenado al

de todas las otras

fuentes del ordenamiento, es decir, con la normatividad de las primeras


respecto de las segundas. Referida a las normas constitucionales que
establecen aquellas expectativas universales que son los derechos
fundamentales, ella confiere a stos, por tanto, una doble normatividad:
como expectativas negativas de su no derogacin o violacin y, junto a
ello, como expectativas positivas de su ejecucin.

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RESUMEN Y ANALISIS DE LA QUINTA LECTURA

ES REALMENTE NECESARIO QUE EL GOBIERNO LEGISLE?


APUNTES ACERCA DEL USO DE LA LEGISLACIN DELEGADA Y LA
LEGISLACIN DE URGENCIA EN EL PERU
Como es de vuestro conocimiento y de acuerdo a la lectura podemos
decir que la institucin de la delegacin de facultades legislativas del
Congreso al Poder Ejecutivo se utiliz desde la vigencia de la
Constitucin de 1933 en forma de decretos supremos con fuerza de
ley, sin embargo, la institucin fue, en rigor, introducida por la
Constitucin de 1979 que, en su artculo 188, sealaba:
El Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar,
mediante decretos legislativos, sobre la materia y por el trmino que
especifica la ley autoritativa. Los decretos legislativos estn sometidos
en cuanto a su promulgacin, publicacin vigencia y efectos, a las
mismas normas que rige para ley.
De igual manera debemos de indicar que el artculo 211 estableca la
obligatoriedad de que el Ejecutivo diera cuenta al Congreso de los
decretos legislativos que emita.
Asimismo, la Constitucin de 1993, actualmente vigente, ha seguido la
lnea de su antecesora pero con algunos matices, as, en su artculo 104
se lee que:
El Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar,
mediante decretos legislativos, sobre la materia especfica y por el plazo

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determinado establecidos en la ley autoritativa [] No pueden delegarse


las materias que son indelegables a la Comisin Permanente [] Los
decretos legislativos estn sometidos, en cuanto a su promulgacin,
publicacin, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la
ley [] El Presidente de la Repblica da cuenta al Congreso o a la
Comisin Permanente de cada decreto legislativo.
LA LEGISLACIN DE URGENCIA
De la lectura podemos mencionar que , esto implica la posibilidad que
tiene el Gobierno de emitir normas con rango de Ley, sin necesidad de
autorizacin alguna, y ante situaciones excepcionales.
A manera de conclusin Las normas que regulen los decretos de
urgencia deben reflejar una posicin subordinada a la Constitucin antes
que al presidencialismo normativo, debido a que en un estado de
derecho su expedicin no puede quedar librada a la voluntad propia del
positivismo legalista del Presidente, sino que debe quedar vinculada a
las normas constitucionales y legales que las desarrollen de manera
razonable y previsible, regulando
las situaciones de emergencia econmica.
Asimismo. podemos decir que en relacin con la necesidad de que la
causa objetiva de los decretos de urgencia corresponda a medidas de
emergencia, esta no se ha constatado en todos los casos, ya que las
causas que han dado lugar a dichos decretos no siempre han sido
originadas

por

hechos

urgentes.

En

ninguna

disposicin,

ni

constitucional ni legal, se delimita lo que podra, en trminos generales,


considerarse como indicador de una situacin urgente.

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RESUMEN Y ANALISIS DE LA SEXTA LECTURA


LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL: EL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL DEL PER
La Constitucin de 1993 ha mantenido las caractersticas fundamentales
del sistema de Jurisdiccin Constitucional diseado por la Carta Poltica
de 1979. Gran parte de la doctrina se ha encargado definir este sistema
como uno de naturaleza mixta o dual, se advierte en su estructura la
coexistencia de un Tribunal Constitucional con potestades de declarar en
abstracto la inconstitucionalidad de las normas jurdicas al tiempo que
se le otorga al Poder Judicial la potestad de inaplicar las leyes cuando
contravienen el ordenamiento constitucional.
La jurisdiccin consiste en que el estado sustituye por medio de sus
rganos jurisdiccionales la actividad de los titulares de los intereses en
conflicto eliminndole autotutela pero, al mismo tiempo, otorgando al
justiciable el derecho de acudir a ella, mediante la accin.
LOS MBITOS DE LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL
A nuestro criterio cabe distinguir los espacios de actuacin de la
jurisdiccin constitucional. Ellos seran los tres siguientes:
a) El mbito o espacio orgnico en donde se cautela que la actividad
legislativa

de

los

rganos

con

funciones

armnica y coherente con la Constitucin.

legisferantes

sea

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b) El mbito o espacio personalista en donde se cautela que las


conductas funcionales o ciudadanas sean armnicas y coherentes
con la parte dogmtica y principista de la Constitucin; vale decir,
resguarda la libertad y dems derechos fundamentales.

c) El mbito o espacio competencial de los distintos rganos


estaduales, en donde se cautela que las tareas asignadas por la
Constitucin a un rgano del cuerpo poltico no sean invadidas
por entes no legitimados o abandonadas por su legtimo titular.
Los objetivos de la jurisdiccin constitucional
La jurisdiccin constitucional solo cobra sentido plenario en el seno
del Estado de Derecho, ya que este ltimo tiene como objetivos
verificar la consagracin de la seguridad jurdica en la relacin
entre gobernantes y gobernados; el eliminar cualquier rastro de
arbitrariedad en el funcionamiento del Estado; el asegurar el
sometimiento de este al derecho; y el velar por la afirmacin de
los derechos de la persona. La jurisdiccin constitucional defiende
y preserva la constitucionalidad, entendida esta como el vnculo de
armona y concordancia plena entre la Constitucin y las dems
normas que conforman el sistema jurdico que esta disea.
a) La afirmacin del principio de soberana constitucional
b) La racionalizacin del ejercicio del poder
c) La vigencia plena de los derechos fundamentales
d) La afirmacin de la accin interpretativa e integradora de la
Constitucin

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Los orgenes de la jurisdiccin constitucional


El concepto Jurisdiccin Constitucional tiene sus antecedentes en
la experiencia inglesa siglo XIII al XIX y en la experiencias Francesa
y Norteamericana siglo XVIII al XX.

En el perodo de la Revolucin

Francesa apareci la concepcin terica del Jurado o Magistrado


Constitucional, con el gran aporte de Emmanuel Sieys en una de
sus concepciones denominada: Opiniones la cual present en la
Convencin (Parlamento de la Revolucin Francesa). En dicha
concepcin propuso la seleccin de un grupo d representantes,
encargados de vigilar que los actos del rgano legislativo se
ajusten a la Constitucin, donde adems seal que para
resguardar a una Constitucin rgida, se requera necesariamente
de un jurado de ciento ochenta miembros, a efectos de denunciar
los actos y leyes que le fuesen contrarios, que debera de
renovarse anualmente por tercios, en la misma que el cuerpo
legislativo, encargado del propio Jurado Constitucional, mediante
escrutinio secreto.

La propuesta de Sieys, fue rechazada en la

elaboracin de la Constitucin de 1795, dando lugar a la


aceptacin de la propuesta en la Constitucin de 1799.
Finalmente en 1803, la Suprema Corte de los Estados Unidos a
travs de la resolucin del clebre caso Marbury Vs. Madison,
deline

en

definitiva

la

doctrina

de

la

Supremaca

de

la

Constitucin.
Marbury Vs Madison es el caso ms famoso del Constitucionalismo
Moderno. Todos los manuales de derecho Constitucional de los
Estados Unidos comienzan con su exposicin para explicar el
significado del Constitucionalismo es ese pas, Adems con este
caso se da el lugar que ahora tiene la constitucin dentro del
Sistema Jurdico.

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Con dicho caso se garantiza la efectividad de la Constitucin. El


Caso Marbury contra Madison, es un proceso judicial abordado
ante la Corte Suprema de los Estados Unidos y resuelto el 24 de
febrero de 1803. Se considera el caso ms importante de la
jurisprudencia estadounidense, no por el asunto especfico tratado,
que no era menor, sino por los principios que estableci. La
sentencia afirma la capacidad de los tribunales de realizar control
de constitucionalidad, es decir juzgar la conformidad de una ley
con la Constitucin y para abrogar, dejndola inaplicables,
aquellas que pudieran contravenirla. Este principio instituye la
atribucin ms importante del poder judicial estadounidense, y
hace de ellos los primeros tribunales constitucionales de la
historia. El caso surgi como resultado de una querella poltica a
raz de las elecciones presidenciales de 1800, en las que Thomas
Jefferson, republicano demcrata, derrot al entonces presidente
John Adams, federalista. En los ltimos das del gobierno saliente
de Adams, el Congreso dominado por los federalistas, estableci
una serie de cargos judiciales, entre ellos 42 jueces de paz para el
Distrito de Columbia. El Senado confirm los nombramientos, el
presidente los firm y el secretario de Estado estaba encargado de
sellar y entregar las actas de nombramiento. En el ajetreo de
ltima hora, el secretario de Estado saliente no entreg las actas
de nombramiento a cuatro jueces de paz, entre los que se contaba
William Marbury.
El nuevo secretario de Estado del gobierno del presidente
Jefferson, James Madison, se neg a entregar las actas de
nombramiento porque el nuevo gobierno estaba irritado por la
maniobra de los federalistas de tratar de asegurarse el control de

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la judicatura con el nombramiento de miembros de su partido justo


antes de cesar en el gobierno. Sin embargo Marbury recurri al
Tribunal Supremo para que ordenara a Madison entregarle su acta.
Si el Tribunal fallaba a favor de Marbury, Madison todava podra
negarse a entregar el acta y el Tribunal no tendra manera de
hacer cumplir la orden. Si el Tribunal se pronunciaba contra
Marbury, se arriesgaba a someter el poder judicial a los
jeffersonianos al permitirles negar a Marbury el cargo que poda
reclamar legalmente. El presidente del Tribunal Supremo John
Marshall resolvi este dilema al decidir que el Tribunal Supremo no
estaba facultado para dirimir este caso. Marshall dictamin que la
Seccin 13 de la Ley Judicial, que otorgaba al Tribunal estas
facultades, era inconstitucional porque ampliaba la jurisdiccin
original del Tribunal de la jurisdiccin definida por la Constitucin
misma. Al decidir no intervenir en este caso, el Tribunal Supremo
asegur su posicin como rbitro final de la ley.
Al trmino Jurisdiccin Constitucional que comnmente se le
conoca como: Control de Normas o Supremaca Constitucional,
cualquiera sea la naturaleza de la norma. Posteriormente con los
trabajos publicados en el ao de 1928 de Kelsen, Eisenmann y
Mirkine-Guetzevitch (publicistas notables que aportaron notables
trabajos

la

Jurisdiccin

Constitucional

de 1993),

quienes

establecan semejanzas y a la vez diferencia entre los trminos:


Justicia Constitucional y Jurisdiccin Constitucional
La

utilizacin

Constitucional,

de

Justicia

as

como

de

Jurisdiccin

fue hecha por Kelsen en sentido habitual

procesal. Para tal efecto Kelsen, dentro del contexto europeo y


austraco (soberana del parlamento, separacin de poderes,

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estado federal), crey que lo ms conveniente era crear un rgano


especializado que est sobre la base del Tribunal del imperio,
llamado Tribunal Constitucional austraco (1919), plasmado en
1920. Para ese entonces La Jurisdiccin Constitucional era
simplemente la capacidad del Estado para resolver litigios
presentados

por

terceros,

que

afectaban

el

Ordenamiento

Constitucional Vigente
Posteriormente fue considerado, por cuanto es considerado un
rgano especial con capacidad para pronunciarse sobre los casos
litigiosos sometidos a la constitucin, fue llamado Jurisdiccin
Constitucional sin mayores matizaciones
EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER Y EL ESTADO
DEMOCRATICO Y SOCIAL DE DERECHO
La Constitucin
La Constitucin es una norma jurdica. En efecto, si expresa la
autorepresentacin

cultural

de

un

pueblo,

refleja

sus

aspiraciones como nacin, una vez formado el Estado de Derecho


Social de Derecho, ella pasa a ocupar una posicin anloga a la
que ocupaba su creador.

EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
La

Constitucin

Poltica

de

1993,

consagra

al

Tribunal

Constitucional como "el rgano de control de la Constitucin", ello


quiere decir que es el Tribunal Constitucional al que se le
encomend la especial funcin de resguardar la supremaca de la
Constitucin frente a otras normas estatales, interpretando las
normas infraconstitucionales bajo el parmetro de la Constitucin.

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Tiene, tambin, la funcin de velar por la proteccin de los


derechos

fundamentales

de todos

los

ciudadanos

frente a

cualquier accin u omisin ya sea por parte de los rganos del


Estado o de cualquier persona que pretenda afectar sus derechos.
LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
Son atributos subjetivos que protegan un mbito de autonoma
individual contra acciones u omisiones derivadas de cualquiera de
los poderes pblicos.
LAS GARANTAS CONSTITUCIONALES
Las garantas constitucionales o procesos constitucionales como
lo denomina el Cdigo Procesal Constitucional estn regulados en
el artculo 200 de la Constitucin. Son mecanismos de defensa
que tiene toda persona ante la vulneracin de sus derechos
fundamentales o tambin pueden ser planteados para ejercer un
control normativo de normas infraconstitucionales.
a) EL PROCESO DE HABEAS CORPUS:
Establecido en el artculo 200, inciso 1) de la Constitucin, y en
ttulo II del Cdigo Procesal Constitucional, procede ante la accin
u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona,
que vulnera o amenaza la libertad individual o los derechos
constitucionales conexos como son: el derecho a no ser objeto de
desaparicin forzada, a no ser sometido a tortura o tratos
inhumanos o humillantes, etc.
b) EL PROCESO DE AMPARO:
Establecido en el artculo 200, inciso 2) de la Constitucin, as
como en el Ttulo III del Cdigo Procesal Constitucional, procede

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contra la accin u omisin, por parte de cualquier autoridad,


funcionario o persona, que vulnera o amenaza los dems derechos
reconocidos por la Constitucin y que no son materia de proteccin
de las dems garantas constitucionales. Entre los derechos que
protege tenemos: el derecho de igualdad, a la libre contratacin,
de

reunin,

de

trabajo,

de

sindicacin,

de

propiedad,

de

nacionalidad, de seguridad social, de libertad de ctedra, a la


salud, etc.
C) EL PROCESO DE HABEAS DATA:
Establecido en el artculo 200, inciso 3) de la Constitucin y en el
Ttulo IV del Cdigo Procesal Constitucional, procede ante la accin
u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona,
que vulnera los incisos 5 y 6 del artculo 2 de la Constitucin. El
primero tutela el derecho de toda persona a solicitar, sin expresin
de causa, la informacin que requiera y a recibirla de cualquier
entidad pblica siempre que no afecten la intimidad personal de
otra persona o que no est expresamente excluido por ley o por
razones de seguridad nacional.
El

segundo

protege

el

derecho

de

toda

persona

la

autodeterminacin de su informacin si es que con su difusin se


atenta contra su intimidad personal y familiar.
D) EL PROCESO DE CUMPLIMIENTO
Establecido en el artculo 200, inciso 6) de la Constitucin y en el
Ttulo V del Cdigo Procesal Constitucional, procede contra
cualquier autoridad o funcionario renuente a acatar una norma
legal o un acto administrativo, por lo que el objeto de este proceso
es que:
1) se d cumplimiento, en cada caso concreto, a una norma legal,
o ejecute un acto administrativo firme.

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2) se pronuncie expresamente cuando las normas legales le


ordenan emitir una resolucin o dictar un reglamento. Para que el
cumplimiento

de

la

norma

legal,

la

ejecucin

del

acto

administrativo y la orden de emisin de una resolucin sean


exigibles a travs del proceso de cumplimiento.
G). EL PROCESO DE ACCIN POPULAR:
Establecido en el artculo 200, inciso 5) de la Constitucin y en el
Ttulo VII del Cdigo Procesal Constitucional, procede por infraccin
de la Constitucin y de la ley, contra los reglamentos, normas
administrativas y resoluciones y decretos de carcter general,
cualquiera sea la autoridad de la que emanen. Con este proceso se
busca la adecuacin de las normas infralegales a las que tienen
rango de ley. Se tiene que hacer la precisin de que este tipo de
proceso no es competencia del Tribunal Constitucional, por lo que
todo el proceso se lleva acabo exclusivamente en el Poder Judicial.

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RESUMEN Y ANALISIS DE LA SEPTIMA LECTURA


TEORAS DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
DERECHOS FUNDAMENTALES
Los enfoques historicistas, individualistas y estatalistas propuesto
por Fioravanti, resultan de suma importancia en la tarea de
fundamentar la evolucin de los derechos fundamentales.
En este sentido, las caractersticas que imbuye a cada uno de los
enfoques, nos permite establecer el punto de partida de anlisis
de los derechos fundamentales, que bien pueden ser tomados en
cuenta por el intrprete y aplicador de los derechos fundamentales
en relacin a los defeaters o conceptos morales en que se
desarrollaron dichos derechos, para una mejor aproximacin sobre
su entendimiento y contar con elementos bsicos doctrinales en el
establecimiento de la formula peso al ponderar un derecho
fundamental respecto a otro en el caso de conflicto.
As mismo, el clasificar y entender la evolucin de los derechos
humanos que fundamentan a los derechos fundamentales en
cuatro generaciones, nos permite seguir identificando las razones
o argumentos que de los acontecimientos histricos determinaron
el sentido y alcance de los derechos fundamentales..
A. Modelo historicista
Gran parte del movimiento ilustrado de los siglos XVII y XVIII
perteneci a una corriente historicista, caracterizada por buscar
una reforma de las instituciones del Antiguo Rgimen que no
supusiese, al mismo tiempo, una quiebra radical con ellas. El

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movimiento historicista, por tanto, combinaba pretensiones y


elementos propios del nuevo pensamiento liberal-ilustrado
emergente (as, el individualismo y la idea de progreso), con el
respeto

elementos

de

los

ordenamientos

jurdicos

preestatales (mantenimiento de distinciones de clases e idea de


la antigedad como fuente de validez jurdica)
Modelo individualista
El esquema individualista de derechos como no pudo ser
incorporado progresivamente en la sociedad, como aconteci
en el proceso social ingls; por ello, requiri partir de una
ficcin jurdica-poltica; donde el contrato o pacto social fue el
instrumento de articulacin unnime de los hombres en una
sociedad civil, para mejor asegurar los derechos y libertades
innatos de todas las personas.

Modelo estatalista
Este concibe a los derechos polticos son funciones del poder
soberano, en tanto que la diferencia entre la libertad y el poder
desaparece, a favor de este ltimo; asimismo, la autoridad
estatal no se encuentra sometida ni a la Constitucin ni a la
costumbre, sino a la voluntad de la autoridad; en la medida que
la necesidad de estabilidad y de unidad cumplen un rol que
legitima transitoriamente al modelo estatalista, sobretodo en
etapas de crisis social.
Teoras constitucionales de los derechos fundamentales

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Teora liberal : La Teora Liberal es un sistema filosfico,


econmico y poltico que promueve las libertades civiles y se
opone a cualquier forma de despotismo. Surge durante la lucha
contra el absolutismo. En esta corriente, estn presentes el
estado de derecho, la democracia representativa y la divisin
de poderes. Defiende las libertades individuales, para crear un
progreso en la sociedad.
Teora de los valores: La teora axiolgica de los derechos
fundamentales tiene su origen en la teora de la integracin de
la entreguerra; para la cual, los derechos fundamentales son los
representantes de un sistema de valores concreto, de un
sistema cultural que resume el sentido de la vida estatal
contenida en la Constitucin.
Teora institucional: el sentido institucional, esta orientada
concretamente a la realizacin del objetivo de la libertad como
instituto; es decir que, la garanta institucional de la libertad
tiende a penetrar en la realidad que se halla detrs del
concepto jurdico de libertad.
Teora democrtica-funcional : la democracia-funcional de
los derechos fundamentales no deja de presentar interrogantes,
acerca de la posible presin social contra la aparicin de nuevos
derechos que se originan en los valores perifricos del consenso
democrtico existente.
Teora jurdico-social: entendida como la norma programtica
sujeta a la reserva de ley [68] o, abstracta delimitacin de la
libertad por la igualdad y la justicia

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Teora de la garanta procesal se extiende al proceso


parlamentario. Si bien la seguridad procesal de las partes y del
proceso son valores fundamentales en la proteccin de los
derechos humanos, stas adquirirn toda su potencialidad en la
elaboracin de las propias normas procesales del legislador
democrtico, quien en el proceso parlamentario tambin debe
respetarla, incorporndola a la prctica parlamentaria, como
una garanta procesal y como una garanta democrtica, de los
derechos fundamentales de la participacin de las minoras
polticas y de la oposicin parlamentaria

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