El Peruano

Martes 24 de mayo de 2016

PROCESOS CONSTITUCIONALES

en el numeral 3) del artculo 139 de la Constitucin Poltica del

Estado, referido al aspecto puramente procesal, que garantiza
a toda persona el estricto respeto de los procedimientos
previamente establecidos y en ese sentido, como es de uniforme
criterio del Tribunal Constitucional y entendimiento en la doctrina,
la capacidad jurdica de la Administracin Pblica est sometida
al principio de legalidad que implica que los entes pblicos no
puedan entrar en el trfico jurdico ilimitadamente; por el contrario,
solo pueden enhebrar relaciones all donde una norma les
autoriza a ello, pues al ejercer un poder de naturaleza pblica, la
Administracin Estatal debe someterse a los lmites previstos en
los artculos 43, 45, 51 de la Constitucin, sealan que el ejercicio
del poder pblico se hace con las limitaciones que el ordenamiento
constitucional y legal imponen, por tanto las disposiciones legales
auto aplicativas que se cuestionan, mxime si vulneran el principio
de jerarqua legal, que tutela la propia Constitucin Poltica del
estado, son atentatorias a los derechos fundamentales del actor.
DCIMO QUINTO.- Sobre la sustraccin de la materia, ste
constituye una causal de improcedencia de acuerdo con el inciso
5) del artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional, es decir debe
configurarse, al momento de la presentacin de la demanda, uno
de sus supuestos: i).- que la violacin o amenaza de violacin
de un derecho haya cesado, ii).- que la violacin o amenaza de
violacin de un derecho haya devenido en irreparable. Alega la
demandada en su escrito de folios doscientos uno a doscientos
tres, que el Aquo no puede ordenar la inaplicacin de una norma
que no est vigente, pues ya no hay acto presuntamente lesivo
en contra la demandante, por haber operado la sustraccin de la
materia; si bien, de conformidad con el artculo 321.1 del Cdigo
Procesal Civil, que dice: concluye el proceso sin declaracin
sobre el fondo, cuando: a).- Se sustrae la pretensin del mbito
jurisdiccional, tambin es verdad, que como se sabe, hay
sustraccin de la materia en casos en los que: i).- el petitorio ha
devenido en insubsistente, b).- Cuando el supuesto fctico que
lo sustentaba ha desaparecido. Sin embargo, debe acotarse
que en funcin a la naturaleza de la pretensin deducida, dicho
inters legitimo an persiste por lo que corresponde al Juzgador
no como una prerrogativa sino como una obligacin, la de dictar
una decisin con la finalidad de posibilitar el aseguramiento de los
derechos fundamentales de la persona humana, an cuando se
considere que ha cesado la agresin o se torne en irreparable la
agresin, ms an si las normas cuestionadas con la demanda,
slo se ordena la suspensin de la ejecucin del concurso, deja
sin efecto el cronograma y la relacin consolidada de plaza., mas
no deja sin efecto el concurso, a ello se agrega que no se dan los
presupuestos establecidos en el inciso 5) del artculo 5, del Cdigo
Procesal Constitucional.
DCIMO SEXTO.- Si bien es cierto, la resolucin apelada es
un auto y contiene una decisin inhibitoria, debe resaltarse que en
aplicacin del principio de formalidad y estando a que no existen
razones para declarar la sustraccin de la materia, corresponde
como en sede ordinaria, el reenvo de los autos para que el
Aquo en prosecucin del trmite expida la resolucin conforme
a su estado, es decir, dicte sentencia en forma y tiempo propio;
sin embargo, estando a la naturaleza jurdica de los derechos
materiales en juego (derechos fundamentales de la persona
humana) y como quiera que se ha respetado del derecho de las
partes a la defensa en juicio, sobre todo de la emplazada, quien
a travs del Procurador Pblico Regional y el Procurador Pblico
para los asuntos judiciales del Ministerio de Educacin, no slo
han contestado la incoada sino que tambin han propuestas
las excepciones que convenan a su derecho; el Colegiado
considera que el principio de formalidad debe ser flexibilizado
excepcionalmente en aras de preservar el derecho de acceso
a la justicia; declarar la nulidad de la recurrida sera inoficioso
porque el estado de cosas no se modificara y en atencin a lo
dispuesto por la tercera parte del artculo ciento setentids del
Cdigo Procesal Civil, debe expedirse un pronunciamiento sobre
el fondo del asunto; decisin que se adopta en aplicacin del
principio de elasticidad, previsto en el tercer prrafo del artculo
tercero del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional,
en tanto, que el principio de formalidad debe adecuarse a las
exigencias o logros del proceso constitucional de amparo y
dado que la tutela que se exige debe ser pronta y urgente, debe
resquebrajarse excepcionalmente dicho principio procesal clsico
(el de formalidad de los actos procesales, previsto en el artculo
noveno del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil) para
que con registros mnimos de constitucionalidad, se privilegie
con la presente, el derecho de acceso a la justicia de la actora;
caracterstica de la doctrina de la tutela procesal diferenciada,
sustento iusfilosfico sobre el que se erige el sistema procesal
constitucional.
Por estas consideraciones; MI VOTO es porque se REVOQUE
la Sentencia apelada contenida en la resolucin nmero SIETE, su
fecha veintinueve de enero del ao dos mil quince, folios doscientos
treintids a doscientos treintitrs, expedido por la Seora Juez del
Sexto Juzgado Especializado Civil de esta ciudad, que resuelve
declarar la sustraccin de la materia e improcedente la demanda
y con las dems que contiene; en los seguidos por doa LIDIA
YOLANDA ASENJO HERRERA contra el MINISTERIO DE
EDUCACIN Y OTROS, SOBRE PROCESO CONSTITUCIONAL
DE AMPARO y con las dems que contiene; y REFORMNDOLA,
declararon FUNDADA la demanda en todos sus extremos; en
consecuencia declararon INAPLICABLE a la actora la Directiva
N 018-2013-MINEDU/VMGP-DIGEDD, que contiene las normas
para concurso de acceso a cargos de directores y subdirectores,

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aprobados mediante Resolucin Ministerial N 0262-2013-ED y la

Resolucin Ministerial No. 0460-2013-ED; ORDENARON que la
demandada se abstenga de convocar a concurso pblico para el
acceso al cargo de Director de la Institucin Educativa No. 038
de Campodnico, Chiclayo; consentida o ejecutoriada que sea
la presente, dispngase su publicacin en el diario oficial El
Peruano, y devulvase los autos al juzgado de origen para su
cumplimiento.
Sr.
PISFIL CAPUAY
W-1380318-44

PROCESO DE CUMPLIMIENTO
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LAMBAYEQUE
PRIMERA SALA ESPECIALIZADA CIVIL
Sentencia No.77.
Exp. N
Demandante
Demandado
Materia
Juez Superior Ponente

: 00587-2013-0-1706-JM-CI-01
: SAMUEL
BANCES
SANTISTEBAN.
: COMISIN AD HOC creada por
la Ley 29625
: PROCESO DE CUMPLIMIENTO
: Sr. Tern Arruntegui

Chiclayo, veintinueve de enero del dos mil diecisis

RESOLUCIN NMERO DOCE.
VISTOS; en audiencia pblica; por sus fundamentos
pertinentes; y, Considerando, adems:
1. ASUNTO. Vienen estos autos en apelacin de la sentencia
expedida por el Juzgado Civil Transitorio de Lambayeque el da
siete de agosto del dos mil quince, de folios ciento cuarenticuatro
a ciento cuarentinueve que declara improcedente la demanda de
cumplimiento interpuesta por Samuel Bances Santisteban contra la
Comisin Ad Hoc creada por la Ley 29625 y el Procurador Pblico
del Ministerio de Economa y Finanzas; recurso impugnatorio
presentado por la parte demandante, segn escrito de folio ciento
cincuentisis.
2. OBJETO DEL RECURSO DE APELACIN. Conforme al
artculo 364 del Cdigo Procesal Civil el recurso de apelacin tiene
por objeto que el rgano jurisdiccional superior examine, a solicitud
de parte o de tercero legitimado, la resolucin que les produzca
agravio, con el propsito de que sea anulada o revocada, total
o parcialmente; adems, de acuerdo al artculo 382 del mismo
cuerpo legal el recurso de apelacin contiene intrnsecamente el
de nulidad, slo en los casos que los vicios estn referidos a la
formalidad de la resolucin impugnada.
3. AGRAVIOS EXPUESTOS POR EL APELANTE. La parte
demandante basa el agravio que le produce la sentencia apelada,
en los siguientes argumentos:
3.1. Seala que la sentencia apelada incurre en errores de
hecho y de derecho que le causan agravio, no habindose tenido
en cuenta que la demanda est dirigida a que la Comisin cumpla
con lo sealado por los artculos 2, 3, 4 y 9 de la Ley de devolucin
del dinero del FONAVI a los trabajadores que contribuyeron al
mismo, no habiendo cumplido la demandada con llevar a cabo los
procedimientos dentro del plazo de ciento veinte das establecido
por la ley.
3.2. Sostiene que, en su caso, la Comisin empez a efectuar
el procedimiento establecido con la recepcin el trece de junio del
dos mil doce del padrn en donde se encontraba registrado con su
historia laboral e identificado como fonavista.
4. ANLISIS DEL CASO DE AUTOS
4.1. El artculo 200, inciso 6, de la Constitucin Poltica, prev
entre las acciones de garanta, la accin de cumplimiento, que
procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a
acatar una norma legal o un acto administrativo.
4.2. Asimismo, el artculo 66 del Cdigo Procesal Constitucional
seala que es objeto del proceso de cumplimiento ordenar que el
funcionario o autoridad pblica renuente: 1) D cumplimiento a
una norma legal o ejecute un acto administrativo firme; o, 2) Se
pronuncie expresamente cuando las normas legales le ordenan
emitir una resolucin administrativa o dictar un reglamento.
4.3. Con relacin a la procedibilidad de la demanda de
cumplimiento, en la sentencia emitida en el expediente nmero
0168-2005-AC/TC del veintinueve de setiembre del dos mil
cinco, el Tribunal Constitucional ha fijado los siguientes criterios:
Para que el cumplimiento de la norma legal, la ejecucin del
acto administrativo y la orden de emisin de una resolucin
sean exigibles a travs del proceso de cumplimiento, adems
de la renuencia del funcionario o autoridad pblica, el mandato
contenido en aquellos deber contar con los siguientes requisitos

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PROCESOS CONSTITUCIONALES

mnimos comunes: a) Ser un mandato vigente. b) Ser un mandato

cierto y claro, es decir, debe inferirse indubitablemente de la norma
legal o del acto administrativo. c) No estar sujeto a controversia
compleja ni a interpretaciones dispares. d) Ser de ineludible y
obligatorio cumplimiento. e) Ser incondicional. Excepcionalmente,
podr tratarse de un mandato condicional, siempre y cuando
su satisfaccin no sea compleja y no requiera de actuacin
probatoria. Adicionalmente, para el caso del cumplimiento de
los actos administrativos, adems de los requisitos mnimos
comunes mencionados, en tales casos se deber: f) Reconocer un
derecho incuestionable del reclamante. g) Permitir individualizar
al beneficiario.
4.4. En la misma sentencia, el Tribunal Constitucional agreg
que Estos requisitos mnimos se justifican porque el proceso
de cumplimiento diseado por nuestra Constitucin y el Cdigo
Procesal Constitucional, dado su carcter sumario y breve, no es
el adecuado para discutir los contenidos de normas generales
cuyos mandatos no tienen las caractersticas mnimas a que
hemos hecho referencia, o de normas legales superpuestas
que remiten a otras, y estas a su vez a otras, lo cual implica una
actividad interpretativa compleja que, en rigor, debe llevarse a
cabo a travs de las vas procedimentales especficas.
4.5. En el caso de autos, la Ley nmero 29625 dispuso en su
artculo 1 la devolucin de aportes al FONAVI a los trabajadores
que contribuyeron al mismo, y dispuso la conformacin de una
Comisin Ad Hoc encargada de efectuar todos los procedimientos
y procesos que sean necesarios para cumplir con lo establecido
en la ley, aprobndose el Reglamento de la Ley mediante Decreto
Supremo nmero 006-2012-EF.
4.6. Al respecto, el fundamento 68, de la sentencia expedida
por el Pleno Jurisdiccional del Tribunal Constitucional en el
expediente 0007-2012-PI/TC, de fecha veintisis de octubre de dos
mil doce, sobre el artculo 1 de la Ley seala que ..., corresponde
interpretar que all donde el artculo 1 de la Ley 29625 establece
abonar a favor de cada trabajador beneficiario los aportes de sus
respectivos empleadores, el Estado y otros en la proporcin que
les corresponde debidamente actualizados, deber entenderse
que dicha devolucin se destinar a la satisfaccin de la necesidad
bsica de vivienda a los fonavistas que as lo requieran por su falta
de acceso adecuado a este derecho fundamental, en los trminos
contemplados en los fundamentos 63, 66 y 67. La forma cmo se
reconstituir efectivamente ese fondo, cmo se identificarn a los
fonavistas beneficiarios, qu prestaciones especficas de vivienda
corresponden, y cmo se otorgarn, son asuntos que deber ser
normados a travs de un reglamento que el Poder Judicial deber
dictar en un plazo no mayor de 60 das hbiles
4.7. Dicha norma y el reglamento de la misma, aprobado
mediante Decreto Supremo nmero 006-2012-EF, establecieron
una serie de actos preparatorios para la devolucin de los aportes
del FONAVI, como es la implementacin de la infraestructura
necesaria para el desarrollo de sus funciones, la aprobacin
del procedimiento de presentacin del formulario de inscripcin
de la Ley nmero 29625, el mismo que incluye el historial
laboral para el perodo de aportes al FONAVI, la identificacin y
elaboracin del padrn nacional de fonavistas beneficiarios, as
como la organizacin de la informacin de los aportes a partir
de lo informado por empleadores e instituciones, para lo cual
la Comisin debe solicitar a la ONP, y a la Superintendencia de
Banca, Seguros y AFPs, la informacin relativa al historial laboral
de los trabajadores que aportaron al FONAVI durante su perodo
de vigencia.
4.8. Posteriormente, mediante Decreto Supremo nmero
016-2014-EF se han aprobado las normas reglamentarias para
proceder a la devolucin de los aportes del FONAVI conforme a lo
dispuesto por la Ley 30114, Ley de Presupuesto del Sector Pblico
para el Ao Fiscal 2014, disponiendo el registro del Historial
Laboral declarado a la Comisin con el formulario nmero uno,
indicando que el plazo para el registro de dicho Historial Laboral

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Martes 24 de mayo de 2016

concluye el treintiuno de agosto del dos mil catorce, y que requiere

el cotejo del historial laboral declarado en el citado formulario con
la informacin obtenida de las entidades y empresas pblicas y
privadas, de ser el caso, y/o con documentacin supletoria que se
requiera expresamente.
4.9. Las normas anteriormente reseadas permiten advertir
que el procedimiento de implementacin de la Ley cuyo
cumplimiento se solicita se encontraba an en la etapa de
verificacin del historial declarado, cuyo plazo an no venca al
momento de presentarse la demanda, por lo que no es posible
solicitar va proceso de cumplimiento que se cumpla con actualizar
los aportes descontados, conformar una cuenta individual, realizar
el proceso de liquidacin de aportaciones con el inters legal, y
la entrega del certificado de reconocimiento de aportaciones y
derechos del FONAVISTA (CERAD) cuando an se encontraba
pendiente la primera etapa.
4.10. En consecuencia, de acuerdo a los criterios
jurisprudenciales que con carcter vinculante ha establecido el
Tribunal Constitucional, no existe un mandato incondicional que
deba ser cumplido, pues lo solicitado por el demandante estaba
condicionado a requisitos previos como los sealados en las
normas reglamentarias y se encontraban pendientes de un plazo
fijado por las mismas.
4.11. Por otro lado, en cuanto a la incondicionalidad del
mandato, ste no debe encontrarse condicionado a la produccin
de algn requisito previo para que surta efectos, sino que su sola
entrada en vigencia determina la exigibilidad del mandato; es
decir, no debe ser sujeto al cumplimiento de una condicin previa,
requisito que tampoco se cumple en el presente caso, debido a
que no existe un derecho incuestionable reconocido a favor del
demandante, pues el procedimiento de implementarlo, comprende
el cotejo entre la informacin contenida en el formulario y la que
se reciba de los empleadores, que en el caso del demandante
resulta ser el Ministerio de Agricultura; no habindose presentado
documento alguno que acredite que la empleadora haya
informado a la Comisin que el demandante efectu el total de
aportes al FONAVI que indica en su escrito de demanda; no
habiendo probado tampoco su afirmacin respecto del monto
de sus aportes, sino nicamente que se encuentra empadronado
en dicha asociacin; en este sentido, no concurren los requisitos
previstos por la norma y jurisprudencia anteriormente citadas para
la viabilidad del proceso de cumplimiento.
5.- DECISIN.
Por las consideraciones expuestas; RESOLVIERON:
CONFIRMAR la Juzgado Civil Transitorio de Lambayeque el da
siete de agosto del dos mil quince, de folios ciento cuarenticuatro a
ciento cuarentinueve que declara IMPROCEDENTE la DEMANDA
DE CUMPLIMIENTO interpuesta por SAMUEL BANCES
SANTISTEBAN contra la COMISIN AD HOC creada por la
Ley 29625 y el PROCURADOR PBLICO DEL MINISTERIO
DE ECONOMA Y FINANZAS, con lo dems que contiene.
Consentida y/o ejecutoriada que sea la presente, MANDARON
que la presente, sea publicada en el Diario Oficial El Peruano
conforme a ley. Intervinieron los seores: Carrillo Mendoza, Pisfil
Capuay y Teran Arrunategui por haber participado en la fecha de
vista de la causa, y, el ltimo de los nombrados por licencia del
seor Lara Contreras; notifquese conforme a ley.Srs.
CARRILLO MENDOZA.
PISFIL CAPUAY
TERN ARRUNTEGUI
W-1380318-46

REQUISITO PARA PUBLICACIN DE

NORMAS LEGALES Y SENTENCIAS
Se comunica a las entidades que conforman el Poder Legislativo, Poder Ejecutivo, Poder
Judicial, rganismos constitucionales autnomos, Organismos Pblicos, Gobiernos Regionales
y Gobiernos Locales, que para efectos de la publicacin de sus disposiciones en general
(normas legales, reglamentos jurdicos o administrativos, resoluciones administrativas, actos de
administracin, actos administrativos, etc) con o sin anexos, que contengan ms de una pgina,
se adjuntar un diskette, cd rom o USB en formato Word con su contenido o ste podr ser
remitido al correo electrnico normaslegales@editoraperu.com.pe.
LA DIRECCIN