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La Compraventa de Empresas
La venta de una empresa como tal puede adoptar en forma general una de dos formas:
a) Venta de activos:
Supone la venta de cada uno de los bienes que componen los activos objeto de la
compraventa.
Los puntos ms importantes a tener en cuenta son:
(i)
(ii)
(iii)
(iv)
(v)
(vi)
(vii)
(viii)
Inventario y contabilizacin.
Determinar si forma o no un establecimiento de comercio.
En caso de SA si supone ms del 50% del activo de la sociedad.
nacional ha procurado definirla. Segn ABELIUK, existe cesin de contrato cuando uno de
los contratantes, con el consentimiento del otro, traspasa los derechos y obligaciones
emanados de un contrato bilateral a un tercero que pasa a ocupar en el contrato la misma
situacin jurdica del cedente. Por la cesin de contrato se traspasa la calidad ntegra del
contratante. ROSENDE la define como aquella convencin en la que uno de los
contratantes transfiere a un tercero el conjunto indivisible de derechos y obligaciones que
adquiri o contrajo con motivo de su celebracin, quedando un tercero investido de la calidad
de titular de la relacin contractual. En doctrina comparada se define como un negocio
jurdico concluido entre las partes contratantes y un tercero, cuya finalidad es sustituir a una de
ellas por dicho tercero en la titularidad de la relacin contractual, la cual permanece idntica en
su dimensin objetiva.
Para que el contrato de cesin le sea oponible al contratante cedido o para que produzca
efectos, es imprescindible su consentimiento debido a que para l es de fundamental
importancia la determinacin de la persona del deudor. Esto se explica en razn de que la
cesin del contrato implica que quien originalmente era parte en el contrato (cedente) deja de
serlo y toma su posicin el tercero (cesionario). El cedido celebr el contrato considerando la
solvencia, diligencia y competencia tcnica de la contraparte para cumplir el contrato.
La doctrina est conteste en que es necesario el consentimiento del contratante cedido para
que el contrato de cesin produzca efectos respecto de l. Esto se debe a que en esta materia
el sentido de la ley es sumamente claro. El Artculo 1545 del Cdigo Civil seala que: Todo
contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino
por su consentimiento mutuo o por causas legales. El contrato no puede modificarse ni
invalidarse sino con el consentimiento mutuo de las partes, lo cual implica que el cesionario no
puede dejar de cumplir sus obligaciones sino con el consentimiento del cedido. Asimismo, el
Artculo 1445 del Cdigo Civil seala que: Para que una persona se obligue a otra por un acto
o declaracin de voluntad es necesario: () 2 que consienta en dicho acto o declaracin
Para que el contratante cedido se obligue para con el cesionario, y viceversa, es necesario el
consentimiento de ambos.
Es importante recalcar que el hecho de que la doctrina no est conteste en el rol del
consentimiento del cedido en el contrato de cesin, y por ende, en la naturaleza del contrato de
cesin y la forma de llevarlo a efecto, no se contradice con lo anteriormente expuesto, ya que
todas las teoras sostienen que es necesario el consentimiento del contratante cedido al menos
para cambiar la titularidad pasiva en el contrato. No es posible que el cedente quede liberado
de sus obligaciones sin el consentimiento del cedido. As se desprende de las normas que
regulan la novacin por cambio de deudor, las cuales podran aplicarse para interpretar el
contrato de cesin, dada las similitudes entre las instituciones. El Artculo 1635 del Cdigo
Civil seala que: La substitucin de un nuevo deudor a otro no produce novacin, si el
acreedor no expresa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. A falta de esta
expresin, se entender que el tercero es solamente diputado por el deudor para hacer el pago,
o que dicho tercero se obliga con l solidaria o subsidiariamente, segn parezca deducirse del
tenor o espritu de acto.
La teora segn la cual la cesin de contrato no tiene una naturaleza propia sino que es una
cesin de crdito ms una novacin por cambio de deudor, afirma que solo es necesario el
b) Venta de acciones:
Incluye, en genrico, la venta de derechos sociales. Dependiendo del tipo de sociedad de que se
trate puede generar otras obligaciones, tales como la de realizar OPA.
A su vez, dentro de una de estas transacciones, existen una serie de documentos que son de
general ocurrencia:
a) Acuerdo de Confidencialidad resguarda la confidencialidad de la informacin
entregada por el potencial vendedor al potencial comprador, incluyendo
excepciones y multas por incumplimiento.
b) Carta de Intencin (Letter of Intent): expresa en forma resumida los principales
trminos y condiciones de la transaccin. Muchas veces es la etapa ms intensa y
complicada de la negociacin.
Algunas veces, especialmente si es para un proyecto no realizado, produce la
firma de un Memorndum de Entendimiento (Memorandum of Understanding,
MoU).
En casos de financiamiento, se denominan term sheets.
En esta etapa es conveniente considerar que tipo de autorizaciones regulatorias
(p.e. Tribunal de Defensa de la Libre Competencia) o societarias (p.e. Juntas de
Accionistas, Poderes, Sesiones de Directorio) son necesarias para la transaccin.
c) Due Diligence: Es un estudio de los activos o sociedad objeto de la compra. En
el caso de la sociedad, puede ser general o limitado a determinados puntos, pero
si es general incluye entre otros temas societarios, contratos, financiamiento,
seguros, temas regulatorio, medioambientales, laborales y de seguridad social,
propiedad intelectual, tributarios, contables, juicios, etc.
Mediante este proceso se determina cules son las posibles contingencias que
puede tener la sociedad o los activos objeto de la compra.
Un aspecto interesante es quin entrega la informacin, ya que si los accionistas
quieren vender, quien tiene la informacin es la misma sociedad y su entrega
puede suponer una infraccin a los deberes de los directores o de la
administracin.
d) Contrato de Compraventa.
Especialmente si se compra una sociedad. Puede ser un contrato de compraventa
propiamente tal o un contrato de promesa que genere un simple traspaso como
compraventa prometida.
(ii)
Objeto de la compraventa.
(iii)
(iv)
(v)
(vi)
(vii)
(viii)