Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
ordem social. E o Direito o conjunto das condies existenciais da sociedade, que ao Estado cumpre
assegurar.
Para o estudo do fenmeno estatal, tanto quanto para a iniciao na cincia jurdica, o primeiro problema
a ser enfrentado o das relaes entre Estado e Direito. Ambos representam uma realidade nica So
duas realidades distintas e independentes No programa da cincia do Estado, este problema no pode
passar sem um esclarecimento preliminar. E sendo to importante quanto complexo, faremos um breve
resumo das correntes que disputam entre si a primazia do campo doutrinrio. Forneceremos neste
trabalho um esquema para compreenso da matria em suas linhas gerais, servindo como um roteiro
para maiores indagaes nos domnios da cincia jurdica.
TEORIA DUALSTICA
Tambm chamada pluralstica, que sustenta serem o Estado e o Direito duas realidades distintas,
independentes e inconfundveis.
Para os dualistas o Estado no a nica fonte do Direito nem com este se confunde. O que provm do
Estado apenas uma categoria especial do Direito: o direito positivo. Mas existem tambm os princpios
de direito natural, as normas de direito costumeiro e as regras que se firmam na conscincia coletiva,
que tentem a adquirir positividade e que, nos casos omissos, o Estado deve acolher para lhes dar
juridicidade. Alm do Direito no-escrito existem o direito cannico que independe da fora coativa do
poder civil, e o direito das associaes menores que o Estado reconhece e ampara.
Afirma esta corrente que o Direito criao social, no estatal. Ele traduz, no seu desenvolvimento, as
mutaes que se operam na vida de cada povo, sob a influncia das causas ticas, psquicas,
biolgicas, cientficas, econmicas, etc. O Direito, assim, um fato social em contnua transformao. A
funo do Estado de positivar o Direito, isto , traduzir em normas escritas os princpios que se firmam
na conscincia social.
O dualismo ou pluralismo, partindo de Gierke e Gurvitch, ganhou terreno com a doutrina de Lon Duguit,
o qual condenou formalmente a concepo monista, admitiu a pluralidade das fontes do Direito positivo e
demonstrou que as normas jurdicas tem sua origem no corpo social.
Desdobrou-se o pluralismo nas correntes sindicalistas e corporativas, e principalmente, no
institucionalismo de Hauriou e Rennard, culminando, afinal, com a preponderante e vigorosa doutrina de
Santi Romano que lhe deu um alto teor de preciso cientfica
TEORIA DO PARALELISMO
Segundo a qual o Estado e o Direito so realidades distintas, porm, necessariamente interdependentes.
Esta terceira corrente, procurando solucionar a anttese monismo-pluralismo, adotou a concepo
racional da graduao da positividade jurdica, defendida com raro brilhantismo pelo eminente mestre de
Filosofia do Direito na Itlia, Giorgio Del Vecchio.
Reconhece a teoria do pluralismo a existncia do Direito no estatal, sustentando que vrios centros de
determinao jurdica surgem e se desenvolvem fora do Estado, obedecendo a uma graduao de
positividade. Sobre todos esses centros particulares do ordenamento jurdico, prepondera o Estado como
centro de irradiao da positividade. O ordenamento jurdico do Estado, afirma Del Vecchio, representa
aquele que, dentro de todos os ordenamentos jurdicos possveis, se afirma como o verdadeiro
positivismo, em razo de sua conformidade com a vontade social predominante.
A teoria do paralelismo completa a teoria pluralista, e ambas se contrape com vantagem monista.
Efetivamente, Estado e Direito so duas realidades distintas, que se completam na interdependncia.
Como demonstra o Prof. Miguel Reale, a teoria do sbio mestre da Universidade de Roma coloca em
termos racionais e objetivos o problema das relaes entre o Estado e o Direito.
DIVISO DO DIREITO (Direito natural e positivo Direito pblico e privado Posio da Teoria Geral do
Estado no quadro Geral do Direito).
Passaremos agora em revista o quadro geral de diviso do Direito, frisando a posio da Teoria Geral do
Estado, j que so duas realidades distintas e interdependentes.
Salientaremos primeiramente, a diviso do Direito em natural e positivo.
O Direito Natural o que emana da prpria natureza, independente da vontade (Ccero), e que tem a
mesma fora por toda a parte independendo das opinies e leis dos homens (Aristteles). Reflete a
natureza como foi criada. de origem divina.
O Direito Positivo o conjunto orgnico das condies de vida e desenvolvimento do indivduo e da
sociedade, dependentes da vontade humana e que necessrio que sejam garantidos pela fora
coercitiva do Estado (Pedro Lessa). o Direito escrito, consubstanciado nas Lei, nos decretos e
regulamentos, nas divises judicirias nos tratados internacionais. Varivel no espao e no tempo, e
uma obra essencialmente humana. Divide-se em publico e privado, diviso que provm do Direito
Romano.
O Direito pblico o que regula as coisas do Estado, e o Direito privado que diz respeito aos
interesses dos particulares. Nestes termos, sujeito de Direito pblico o Estado; e do Direito privado, a
pessoa (fsica e jurdica).
Alguns acreditam que o Estado seja a fonte exclusiva do Direito, entretanto, o Estado no cria o Direito,
apenas verifica os princpios que os usos e costumes consagram, para traduzi-los em normas escritas e
dar-lhes eficcia mediante sano coercitiva.
Entretanto, o Estado no o nico meio exclusivo de revelao das normas jurdicas, existem outros
centros de determinao jurdica relativamente autnomos: as igrejas, as autarquias, os clubes e
associaes, revestidos de capacidade de autodeterminao, os quais atuam como fontes geradoras das
normas jurdicas.
Gurvith, um dos grandes pensadores jurdicos, lanou a diviso trplice do Direito, acrescentando-se o
Direito Social como terceiro ramo, composto pelos contratos coletivos de trabalho, legislao trabalhista,
federalismo econmico, sistema previdencirio, etc.
Hoje em dia, o Direito em geral se sociabilizou, dando nova forma de equao aos termos liberdade e
autoridade, com o fim de restabelecer o equilbrio social prejudicado pelo fracasso do individualismo.