DIP Prueba I

Introduccin al Derecho Internacional

Parte Introductoria
Tras la paz de Westfalia que puso termino a la guerra de los treinta
aos se da inicio a una poca en la cual Europa queda organizada
sobre la base de Estados Independientes y jurdicamente iguales.
El trmino Derecho Internacional fue acuado por el filsofo y
jurista britnico Jeremy Bentham en 1780. Previo a esto se conoca
como Derecho de gentes.
Concept de Derecho Internacional Pblico.
Es aquel derecho que regula las relaciones entre Estados
Independientes. Sin embargo, esta definicin sin ser inexacta es
incompleta. Esto porque hoy en da adems de regular las relaciones
entre Estados regula la situacin de otros sujetos como lo son la
Santa Sede, organizaciones internacionales e incluso a ciertos
sujetos.
Dado el creciente campo de regulacin que ha tenido este Derecho
se ha hecho imposible caracterizarlo de acuerdo a las materias
objeto de esta disciplina. Por ello es que se ha definido al Derecho
Internacional Pblico, ms que por los sujetos obligados o el objeto
regulado por el procedimiento de elaboracin de sus normas. De esta
puede decirse que el Derecho Internacional est formado por todas
las normas, cualquiera sea su contenido, que por proceder de una
fuente propia del Derecho Internacional adquieren un determinado
carcter de jurdicas, es decir, obligatorias.
Derecho
Privado

Internacional

Pblico

Derecho

Internacional

Estos deben distinguirse puesto que los contenidos, mtodos y

fuentes son distintos de uno y otro.
Las normas del Derecho Internacional Pblico son las llamadas
normas de Derecho Internacional Comn, es decir las que rigen en
todos los Estados del mundo y son vlidas para todos ellos. Los
Estados no necesariamente deben ser parte de los tratados para que
les aplique, aplicndose as tambin a Estados que no son parte del
tratado. Corresponde a un Derecho autnomo, es decir no sujeto a
otro sistema.

El Derecho Internacional Privados slo rige para un conjunto de

Estados. El Derecho Internacional Privado pueden ser tratados
bilaterales.
Funciones legislativas, ejecutivas y judiciales en el Derecho
Internacional
Funcin Legislativa:
En los estados la funcin creadora es desarrollada por rganos
centralizados que legislan de forma general para toda la nacin
o parte de ella. Al mismo tiempo, en la creacin de la norma
jurdica no participan formalmente quienes son los
destinatarios de la norma, lo comn es que a los particulares se
les imponga una norma.
Por otra parte, en la sociedad internacional la funcin
legislativa presenta dos particularidades. La descentralizacin
en tanto no existe un rgano legislativa central, lo que ms se
asemejara es la Asamblea General de las Naciones Unidas,
pero
gran
parte
de
sus
resoluciones
son
meras
recomendaciones que carecen de fuerza vinculatoria. En los
ltimos aos tambin ha participado el Consejo General pero
de forma excepcional. Por otra parte encontramos el
importante rol que desempea la voluntad de los Estados. No
hay Estados que se encuentren obligados ante la norma
jurdica a menos que haya concurrido su voluntad en ella, en
este sentido destaca el carcter voluntario del Derecho
Internacional.
Existen ciertas excepciones a este carcter voluntario:
Tratados que se imponen a terceros que no son partes de ellos
(art 2 n 6 Carta NU); costumbre internacional obligados a
todos los Estados; y ciertas resoluciones de organizaciones
internacionales aprobadas con cierto qurum.
Funcin Ejecutiva
En un ordenamiento interno la funcin ejecutiva est
entregada a un rgano internacional cuya funcin consiste en
obtener el cumplimiento de las normas legales o en su defecto
asegurar la aplicacin de sanciones.
En el Derecho Internacional no existe un rgano ejecutivo
centralizado, de manera tal que es el propio Estado lesionado
el que debe obtener que se respeten sus derechos.
Se ha tendido a una centralizacin. Ej: Pactos de garanta,
sistemas de seguridad colectiva etc..
Funcin Judicial
El principio general con relacin a la jurisdiccin es que slo es
obligatoria cuando los Estados la han aceptado expresamente.
Es por esto que los Estados pueden otorgar competencia a un
tribunal internacional de las siguientes maneras: mediante un

tratado que establece el rgano judicial o mediante la clusula

facultativa de jurisdiccin obligatoria que consiste en una
declaracin que reconoce como obligatoria e ipso facto la
jurisdiccin de un tribunal. Ej: Corte Internacional de Justicia.
No existe la jerarquizacin puestos que los tribunales son
autnomos e independientes. Los fallos suelen ser de nica
instancia no procediendo la apelacin.

Fundamento del Derecho Internacional

El fundamento del Derecho Internacional puede ser explicado desde
dos puntos de vista:
1. Existencia del Derecho Internacional: representa un
problema sociolgico y no presenta mayores dificultades.
Puede decirse que existe un Derecho Internacional en razn de
la existencia de una comunidad internacional en la que
coexisten unidades polticas diferentes que requieren entrar en
una mutua relacin. Ej: comerciar, regular fronteras etc.
2. Obligatoriedad del Derecho Internacional: Existen dos
doctrinas para explicarlo:
Aquellas que tienen como fundamento la voluntad de los
Estados: Voluntaristas.
Aquellas que trascienden la voluntad de los Estados:
Monistas.
Teoras Voluntaristas:
1. Doctrina de la autolimitacin: entiende que el Estado como un
ente soberano no puede someterse a una voluntad superior sin
dejar de ser tal. Si se obliga en el plano internacional la hace
en virtud de su propio inters y conveniencia, auto limitando su
soberana voluntad. Las consecuencias de esta doctrina son
graves e inaceptables.
2. Doctrina de la delegacin del Derecho interno: expone que la
constitucin de todo Estado establece las condiciones de
creacin de los tratados, sealando adems que para ser
modificados conforme a la Constitucin requieren el
consentimiento del otro Estado. De esta forma, una violacin
del tratado lo sera tambin de la Constitucin. Es tan
inadecuada como la doctrina previa, puesto que en el fondo la
obligatoriedad descansa en la voluntad unilateral del Estado.
3. Doctrina de la voluntad comn de los Estados: segn esta
doctrina la nica fuente de derecho internacional es la que
emana de las voluntades estatales. Slo la voluntad de un gran
nmero de Estados puede explicar la validez del derecho
internacional. Entiende que no pueden modificar lo pactado
sin el consentimiento de la otra parte. Se entiende incorrecto
al no explicar la validez del derecho sino que darlo por hecho.

4. Doctrina de la voluntad de la comunidad internacional: deriva

de la doctrina anterior. Entiende la voluntad de la comunidad
internacional manifestada en las fuentes formales la que
confiere el carcter de obligatorio al derecho internacional.
Teoras objetivas
1. Doctrina del Pacta Sunt Servanda: funda la obligatoriedad del
derecho internacional en la norma de que los Estados deben
cumplir los pactos que han concluido. En este sentido, la
norma pacta sunt servanda es la norma suprema. Si bien tiene
merito esta doctrina, no logra resolver el problema puesto que
no basta por si sola y no logra explicar la validez de otra
fuentes como la costumbre.
2. Doctrina sociolgica jurdica: la fuente del derecho
internacional radica en un hecho social. Deriva de la exigencia
que se impone por s misma a los individuos. Su carcter
obligatorio deriva de la necesidad de las RR.II. Esta explicacin
es limitada exclusivamente a consideraciones de orden social.
3. Normativismo: segn Kelsen la validez de una norma depende
de la validez de otra norma pre-existente, esta norma superior
en el derecho internacional sera la costumbre internacional.
4. Iusnaturalismo: para el isunaturalismo el derecho natural
constituye el conjunto de preceptos fundados en la naturaleza
misma. A partir de esto, se reconocera la existencia de ciertos
principios fundamentales como seran, en el orden
internacional, las obligaciones de respetar los compromisos
libremente adquiridos. Su excesiva generalizacin impide
precisar su contenido.
Conclusiones
Internacional

en

torno

al

fundamento

del

Derecho

A la primera conclusin que debe llegarse, es la inadmisibilidad de

las doctrinas voluntaristas. No podra concebirse la obligatoriedad
del derecho internacional, si ste descansara nicamente en el
consentimiento de los Estados. No obstante, esto no implica negar la
enorme importancia que tiene el consentimiento de los Estados, aun
cuando existen normas obligatorias que no descansan en la voluntad
de los Estados art 2 n 6 Carta NU.
De esta forma se llega necesariamente a fundamenta la
obligatoriedad en aquellas teoras que trascienden la voluntad de los
Estados. Por lo tanto, puede afirmarse que si bien ninguna teora
objetiva logra resolver el problema de forma satisfactoria, cada una
de ellas contiene elementos que juntndose puede ser tiles para
fundamentar la obligatoriedad del derecho internacional.

Las Fuentes del Derecho Internacional

Las fuentes son lo que puede ser invocado como derecho aplicable
en una relacin o situacin jurdica. Es una manifestacin externa,
no los fundamentos o causas materiales que le han dado origen.
El nico texto convencional que enumera las fuentes del derecho
internacional es el artculo 38 de Estatuto de la Corte Internacional
de justicia:
1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho
internacional las controversias que le sean sometidas, deber
aplicar:
a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares,
que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados
litigantes;
b. la costumbre internacional como prueba de una prctica
generalmente aceptada como derecho;
c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones
civilizadas;
d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor
competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la
determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto
en el Artculo 59.
2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para
decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren.
En resumen, puede distinguirse las siguientes fuentes del derecho
internacional:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Convenciones internacionales.
Costumbre internacional.
Principios generales del derecho.
Decisiones judiciales.
Doctrina.
La equidad (si las partes lo convienen)

A estas fuentes deben aadirse los actos unilaterales de los Estados

y algunas resoluciones de organizaciones internacionales.
Las fuentes pueden ser:

Autnomas: tienen vigencia propia y pueden ser aplicadas por

s mismas para resolver un asunto de derecho internacional.
Este es el caso de las convenciones internacionales, las
costumbre internacional, los principios generales del derecho,
la equidad y los actos unilaterales de los Estados.
o Principales: tratados y costumbre internacional.
o Subsidiarias: principios generales, y la equidad. Slo se
aplican a falta de fuentes principales.
Auxiliares: tienen por objeto ayudar a precisar el sentido y
alcances de las fuentes autnomas. Es el caso de la

jurisprudencia, doctrina y resoluciones de organizaciones

internacionales de derecho.
Tambin se clasifican en:

Generales: son aplicables a la generalidad de los Estados que

componen la comunidad internacional. Ej: Costumbre
internacional, convenciones generales, principios generales de
derecho, jurisprudencia (en la medida que pueda aplicacin
general),
la
doctrina
y
resoluciones
generales
de
organizaciones internacionales.
Particulares: son aplicables a un nmero limitado de Estados.
Ej: tratados particulares, actos jurisdiccional del tribunal y los
actos unilaterales.

Jerarqua
La corte establece un orden jerrquico para entregar un orden lgico
de aplicacin, sin embargo puede darse que este no se cumpla. Los
actos unilaterales tienen un valor similar a los tratados.
Costumbre Internacional
La reconoce el artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de
Justicia sealando que la costumbre internacional como prueba de
una prctica generalmente aceptada por el derecho.
Durante mucho tiempo fue la principal fuente del derecho
internacional. Si bien hoy en da se ha ido cristalizando en
convenciones generales todava siguen rigindose importantes
materias del derecho internacional por las normas consuetudinarias.
Si bien tiene el inconveniente de su imprecisin tambin posee la
ventaja de su flexibilidad.
Conviene aclarar que hoy en da no es sinnimo de derecho no
escrito.
Para ser fuente de derecho internacional debe tener dos elementos:

Elemento material: es el elemento formado por la repeticin de

hecho. Es la prctica de los Estados de forma continua y
generalizada.
Elemento psicolgico. La sola repeticin de hechos no basta
para establecer una costumbre. Requiere que los Estados estn
convencidos de que al realizar determinado actos ejercen un
derecho, es decir estn frente a una norma obligatoria.

Formacin de la costumbre

La costumbre se forma por los precedentes sentados por los actos de

los rganos estatales e interestatales que tienen injerencia en las
relaciones internacionales.
Los actos estatales que pueden
contribuir a crear una norma pueden provenir de los rganos
ejecutivos, judiciales o legislativos de un Estado. Generalmente
provienen de actos del rgano ejecutivo. Por otra parte, respecto al
rgano judicial pueden provenir de las sentencias cuando aplican o
interpretan asuntos de derecho internacional de la misma forma.
Respecto a actos legislativos se da cuando existen leyes
concordantes en distintos Estados Ej: 200 millas.

Prueba de la costumbre
La existencia de una norma consuetudinaria se demuestra por la
efectiva concurrencia de sus elementos: material y psicolgico. Con
respecto al elemento material deben demostrarse que existen los
precedentes necesarios para demostrar que la prctica es
generalmente aceptada. Respecto al elemento psicolgico es mas
complejo dada su subjetividad.
Codificacin del derecho consuetudinario
El principal inconveniente de la costumbre es su falta de precisin.
Por esto es que la tendencia haya sido a consignar la costumbre por
escrita y de manera sistemtica. Las primeras codificaciones tienen
su origen con Bentham.
El principal esfuerzo por lograr una codificacin del derecho
internacional se encuentra con la Comisin de Derecho Internacional
que es un rgano subsidiario de la Asamblea General de la ONU. De
acuerdo al inciso b) del prrafo 2 del artculo 13 de su carta la
Asamblea
General
deber
promover
estudios
o
hacer
recomendaciones para el desarrollo progresivo del derecho
internacional y su codificacin. Esta funcin como ya fue ducho la
cumple directamente la Asamblea General o a travs de la Comisin
de Derecho Internacional (1948). Los trabajos realizados por esta
Comisin han servido de base a convenciones adoptadas por la
propia asamblea como es el ejemplo de la Convencin de Viena 1969.
Cabe reiterar la idea de codificacin y desarrollo progresivo ya que
estas deben distinguirse:

Codificacin: recoge las prcticas consuetudinarias que

expresan el derecho vigente.
Desarrollo Progresivo: es la reelaboracin o formulacin de
nuevas reglas que permitan adecuarse al desarrollo del
derecho o a suplir lagunas existentes.

Principios generales de Derecho

El art 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia tambin
reconoce como fuente a los principios generales de derecho
reconocidos por las naciones civilizadas. Han de entenderse que en
tiempos actuales la connotacin de civilizadas carece de relevancia.
Se incluy como fuente para solucionar aquellas casos en que ni un
tratado ni una costumbre proporcionasen elementos para resolver
una situacin jurdica. En este sentido los principios podran ayudar
a suplir lagunas. Es una fuente subsidiaria, y autnoma.
No se les puede confundir con la equidad o derecho natural, esto
puesto que son principios reconocidos por los Estado. Es este
reconocimiento por los Estados lo que le confiere su carcter de
fuente.
Tienen un contenido doble: comprende los principios jurdicos
comunes a las distintas legislaciones nacionales, como aquellos
principios propios del derecho internacional.
Los principios pueden ser:

Del derecho interno: los principios generales del derecho

interno pueden constituir una fuente de derecho internacional
cuando ellos sean comunes a los sistemas jurdicos de diversos
Estados.
Del derecho internacional: constituyen presupuestos bsicos
del derecho internacional, surgen travs de la naturaleza
propia. Ej: los tratados prevalecen sobre las leyes internas; no
puede invocarse la propia legislacin para dejar de cumplir una
obligacin internacional etc.

Cabe destacar que hoy en da la mayora de los principios bsicos del

derecho
internacional
han
sido
incorporados
a
tratados
fundamentales como la Carta de la ONU. Ej: principio de que se
abstendrn los Estados de recurrir a la fuerza, que los Estados
arreglaran sus controversias por medios pacficos.
La jurisprudencia
Se reconoce a la jurisprudencia como una fuente auxiliar de derecho.
Al mismo tiempo, el artculo 59 del Estatuto de la Corte seala que
la decisin de la Corte no es obligatoria sino para las partes en
litigio y respecto al caso que ha sido decidido.
Se puede afirmar que se encuentra entre el common law y el derecho
continental. Esto porque las Cortes no se encuentra obligadas a
seguir las decisiones judiciales anteriores; pero por otra parte

cumple una importante funcin en la formacin y prueba de la

costumbre.
Las principales funciones de la jurisprudencia son:

Medio de prueba para la costumbre internacional y principios

generales.
Tambin puede ser invocada para la interpretacin del derecho
existente.
Y la funcin mas importante es en e procesa de formacin de la
norma consuetudinaria, la que incluso puede llegar a ser objeto
de la codificacin.

La doctrina
Corresponde a una fuente auxiliar del derecho internacional, de ese
modo, tampoco es una fuente formal. Su funcin es la de determinar
las normas vigentes, comentarlas, sistematizarlas y formular criticas
a estas que posteriormente permitan una modificacin.
Actualmente con la mayor precisin y difusin del derecho
internacional se ha reducido la importancia de la doctrina como
medio para determinar las reglas del derecho.
La equidad
Se emplea en contraposicin del derecho positivo, es decir para
indicar un asunto que deba ser resuelta con prescindencia de las
fuentes formales y sobre la base exclusiva de las consideraciones de
la justicia. Slo aplica cuando ambas partes estn de acuerdo.
Su funcin puede entenderse como subsidiaria, pudiendo suplir la
ausencia de una norma jurdica.
Resoluciones de organizaciones internacionales
Es complejo el poder entregar una teora general de estas
resoluciones puesto que la gran variedad de ellas imposibilita la
tarea de entregar una teora transversal a todas ellas. En este
sentido puede hablarse de dos tipos:

Resoluciones
dictadas
por
organizaciones
internacionales en virtud de los poderes conferidos por
su tratado constitutivo: puede darse que ciertas
organizaciones internacionales estn dotadas a travs de su
tratado constitutivo de un poder reglamentario para dictar
resoluciones que pueden ser fuentes de derecho. Es decir, el
tratado viene a ser la fuente de derecho. En este sentido puede
dictar resoluciones obligatorias. Ej: ciertas resoluciones de la
organizacin mundial de la salud, o de la organizacin de
aviacin civil.

Resoluciones declarativas de derecho de organizaciones

internacionales: se contienen declaraciones u otros
pronunciamientos generales cuyo objeto principal consiste en
confirmar la existencia de una norma consuetudinaria o de un
principio general de derecho. No son creadoras de derecho ya
que son dictadas por rganos que carecen de poderes
legislativos.

Actos jurdicos unilaterales

Ciertos actos jurdicos realizados por un solo Estado dentro del
mbito de sus relaciones internacionales pueden llegar a producir
consecuencias jurdicas para el Estado que los ha formulado, y en
ciertas circunstancias para terceros Estados.
Por esto pueden
considerarse fuente de derecho internacional. La importancia que
han adquiridos estos actos han llevados a la CDI a incluir este tema
como objeto de su codificacin y desarrollo progresivo.
Se ha entendido como acto unilateral del Estado una declaracin
unilateral formulada con la intencin de producir determinados
efectos jurdicos en virtud del derecho internacional
La CDI fundamenta la obligatoriedad de los actos unilaterales de los
Estados en el principio de la buena fe y en la intencin de obligarse
por parte del Estado que formulo dicho acto. Podra entenderse
tambin, la intencin de salvaguardar la estabilidad de las relaciones
internacionales.
Elementos

Expresin de voluntad de parte del Estado que lo pronuncia

manifestando intencin de obligarse a travs de dicho acto.
Puede ser por escrito o verbal.
La expresin de voluntad debe corresponder a la de un solo
Estado, de tal suerte que si un acto unilateral es
posteriormente aceptado por otro Estado, se origina en ese
caso un acuerdo internacional dejando de ser un acto
unilateral.
La validez del acto unilateral no debe encontrarse subordinada
a la de otro acto jurdico.
El Estado que formula un acto unilateral queda vinculado con
su propio manifestacin de voluntad pudiendo un Estado
invocar en su favor esa declaracin unilateral.

Principales actos jurdicos unilaterales:

Reconocimiento: acto mediante el cual un Estado constata la

existencia de u hecho situacin o pretensin de relevancia
internacional.

Protesta: acto mediante el cual un Estado manifiesta su

voluntad de no reconocer o admitir la legitimidad de un hecho.
Notificacin: acto mediante el cual un Estado comunica
oficialmente a otro Estado u hecho, situacin o pretensin.
Promesa: acto mediante el cual un estado queda vinculados
con los trminos con que ha formulado un determinado
procedimiento.
Renuncia: acto mediante el cual un Estado abandona
voluntariamente un derecho o expectativa de derecho
produciendo as su extincin.
Ms importante es el reconocimiento.

Regla del estoppel

Consiste en que un Estado no puede retractarse de un acto unilateral
suyo cuando otro Estado ha adoptado una determinada medida
basada en dicho acto.
Se ha aplicado en el caso de Nicaragua con Honduras, donde la
Corte dijo que Nicaragua se encontraba obligado por una serie de
actos posteriores a la sentencia que caban inferir una aceptacin de
esta. Otro caso es entre Tailandia y Camboya.
Los tratados
Es la fuente principal del derecho internacional, se encuentra
contenida en la Convencin de Viena del ao 1969 que rige los
tratados internacionales entre Estados. Se encuentra ratificado por
la mayora de los Estados aplicndose como derecho comn, a
quienes no lo han ratificado se aplica como derecho consuetudinario.
Luego se elaboro otro en el ao 1986 el cual no est vigente puesto
que no fue ratificado.
La convencin de Viena define a un tratado como un acuerdo
internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el
derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o
ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin
particular. El profesor a partir de lo expuesto en la convencin de
Viena lo define como
un acuerdo de voluntades celebrado por escrito entre sujetos de
derecho internacional y regido por el derecho internacional.
De esta definicin pueden extraerse los siguientes elementos:
1. Que sea un acuerdo de voluntades: supone un acuerdo o
coincidencia de voluntades.
2. Que todas las partes que intervienen en l sean sujetos de
derecho internacional.
3. Que se celebre por escrito.

4. Que sea regido por el derecho internacional: debe contener

disposiciones propias del derecho internacional y no del
derecho interno.
Clasificaciones

Segn el nmero de partes:

o Bilaterales: dos Estados.
o Multilaterales: ms de dos Estados
Segn si permiten o no la incorporacin de otros
Estados:
o Abiertos: admiten la incorporacin de otros Estados.
o Cerrados: se celebran exclusivamente entre los
contratantes originarios, no permiten la adhesin de
otros Estados.
Atendiendo a la funcin jurdica que desempean los
tratados:
o Tratados contratos: establecen prestaciones reciprocas
a cargo de las partes contratantes. Ej: tratado de
comercio.
o Tratados leyes: establecen una norma objetiva de
derecho vlida para todas las partes del tratado. Ej:
Carta de la ONU.
En cuanto al procedimiento para su conclusin:
o Tratados formales: propiamente tales.
o Tratados abreviados: se concluyen mediante un
procedimiento abreviado, generalmente son consistentes
de falta de ratificacin.

Capacidad para celebrar tratados

Se conoce tambin como ius tractatum. La capacidad para celebrar
tratados es inherente a todo Estados independiente. Igualmente
tiene tal capacidad las otra personas de derecho internacional. Ante
la discusin de si otros rganos o provincias que no son Estados
debieran tener la capacidad no hay respuesta, sin embargo el
profesor estima que no habra problema.
Procedimientos de conclusin de los tratados
Los procedimientos para la conclusin de un tratado pueden
reducirse fundamentalmente a dos. El procedimiento tradicional y el
procedimiento abreviado.

Procedimiento tradicional: esta constituido por el

cumplimiento de una serie de etapas.
o Negociacin y adopcin del texto del tratado:
mediante la negociacin se realizan los trmites previos
necesarios para convenir el texto de un tratado. Si es un
tratado bilateral se negocia en la sede de uno de los
ministerios de RR.EE. Para poder negociar el contrato de

sebe contar con plenos poderes que define el artculo 2 c)

de la convencin de Viena. Pueden entenderse estos
plenos poderes como un documento que emana de la
autoridad competente de un Estado y por el que se
designa a una o varias personas para representar al
Estado en la negociacin.
Existen excepciones donde no se requiere de
plenipotencia por razn de sus funciones, este es el caso
de los jefes de Estado, ministros de RR.EE y jefes de
Gobierno.
Generalmente el tratado consta de un prembulo relativo
a los motivos del tratado, una parte dispositiva que
contiene la materia propia del tratado y clusulas finales
relativas a la posibilidad de adhesin o reservas.
o Firma: una vez adoptado el texto del tratado se procede
a la firma. sta por si sola no engendra derechos ni
obligaciones a las partes pues requiere el cumplimiento
de otras etapas previstas. Sin embargo, hay casos donde
la sola firma produce efectos jurdicos, adems las partes
puede convenirlo.
El art 18 de la convencin de Viena establece la
obligacin de no frustrar el objeto ni fin del tratado antes
de que ste entre en vigencia.
o Ratificacin: mediante la ratificacin el Estado hace
constar en el mbito internacional su voluntad de
obligarse por el tratado. Actualmente, el tramite de
ratificacin obedece a razones practicas derivadas de la
conveniencia de que los jefes de Estado y los
Parlamentos tengan una oportunidad de pronunciarse al
respecto de un asunto que puede ser de gran importancia
para el Estado.
La ratificacin tiene un carcter discrecional. En
consecuencia, un Estado que ha firmado un tratado no
esta obligado a ratificarlo.
o Canje
o
depsito
de
los
instrumentos
de
ratificacin: el tratado no queda perfeccionado con su
ratificacin. Es menester que las otras partes conozcan
que se ha procedido a efectuarla.
En los contratos bilaterales tal propsito se cumple
mediante un intercambio o canje de los instrumentos en
que consta la ratificacin, a partir del canje cobra
vigencia el tratado.
En los tratados multilaterales se procede a depositar
cada uno de los instrumentos de ratificacin ante un
depositario que se designa en el propio tratado.
Salvo que el tratado multilateral designe un nmero
determinado
de
depsitos
de
instrumentos
de
ratificacin, el tratado adquiere fuerza obligatoria para

cada una de las partes a medida que vayan depositando

su respectivo instrumento de ratificacin.

Procedimiento simplificado o abreviado: consiste en la

supresin de algunas de las etapas del proceso tradicional.
o Un procedimiento abreviado consiste en limitar el
procedimientos clsico a sus dos primeras etapas, es
decir a la negociacin y firma con lo cual el tratado pasa
a tener fuerza obligatoria.
o Otra opcin cosiste en el intercambio de notas con lo
cual queda perfeccionado el tratado.

Entrada en vigencia de un tratado internacional

Como seala el artculo 24 de la convencin de Viena, el tratado
entra en vigor de la manera y en la fecha que en l se disponga o
sealen los negociadores.
Ordinariamente el tratado bilateral entra en vigencia a partir del
canje de instrumentos. Si se ha empleado el procedimiento abreviado
a partir de su firma o cambio de notas. Cuando es multilateral
generalmente entra en vigor para cada parte a medida que se van
depositando los instrumentos de ratificacin, a menos que le tratado
disponga qe ste surtir efectos a contar de su firma. Tambin es
frecuente que en los tratados multilaterales se condicione su entrada
en vigencia a partir de cierto nmero de Estados que hayan
manifestado su consentimiento. De esta forma fue que entro en
vigencia la convencin de Viena.
Adopcin de tratados en conferencias internacionales
La adopcin del texto de un tratado se realiza normalmente dentro
del seno de una conferencia internacional que ha sido convocada
para ese propsito. En tal caso no se exige la unanimidad para que
pueda adoptarse el texto del tratado, sino 2/3 de los presentes
votantes.
Una vez adoptado el tratado ste puede quedar abierto para la
adhesin de otros Estados en la forma que el tratado designe. La
adhesin ha de entenderse como el acto jurdico por el cual un
Estado que no es parte del tratado se incorpora a l mediante una
declaracin formulado en conformidad a la clusula del mencionado
tratado que autoriza para hacerlo.
Registro del tratado
Los Estados deben registrar que han ratificado o se han adherido a
un tratado, que son parte de ste. En registro se ahce en la
secretara de las UN.

Publicidad del tratado

La secretara de la UN tiene la obligacin de publicar el tratado ya
registrado. Si no se registra se sanciona con la inoponibilidad, no
puede convocarse ante rgano alguno de las UN.
Aspectos
generales
de
constitucional chileno.

los

tratados

en

el

derecho

Una de las principales normas constitucionales relativas a los

tratados es el artculo 32 N 15 que entiende dentro de las
atribuciones del Presidente de la Repblica conducir las relaciones
polticas con potencias extranjeras y organismos internacionales;
adems de llevar a cabo negociaciones concluir, firmar y ratificar los
tratados que estime conveniente debiendo someterlos al congreso
conforme al artculo 54 de la Constitucin.
De este modo, otro artculo relevante de la Constitucin es el nmero
54 segn el cual corresponde al congreso aprobar o desechar los
tratado internaciones que le presentare el Presidente de la Repblica
antes de su ratificacin. Cabe destacar que no puede realizarle
modificaciones sino que su funcin se limita a aceptarlo o rechazarlo.
Si bien la regla general es la aprobacin el congreso existen dos
excepciones:

Los acuerdos que se celebren para el cumplimiento de un

tratado en vigor, a menos de que se trate de materias propias
de ley. El primero de los tratados debe ser aprobado, pero
aquellos que velan por un cumplimiento de este no.
o Ej: tratados de complementacin econmica bajo el
amparo de un tratado previo. Chile ha celebrado varios
tratados con pases miembros de la ALADI sin aprobacin
previa de congreso.
o Tambin sobre materias de solucin de controversias
como cuando con Argentina se utiliz el tratado de 1902
sin recurrir a una nueva autorizacin del parlamento.
Los tratados celebrados por el Presidente de la Repblica en
ejercicio de su potestad reglamentaria. Su falta de aprobacin
por el congreso responde a a la funciones de gobernar y
administrar el Estado que la Constitucin reconoce al
Presidente.
o Ej: acuerdos de supresin de visas para ingresar al
territorio del pas.

Vigencia interna de los tratados

Una vez aprobado el tratado ste debe ser promulgado por decreto
supremo del Ministerio de RR.EE, y tanto el texto de aquel decreto
supremo como el texto del tratado, publicados en el diario Oficial. De

esta forma, el tratado rige como parte del ordenamiento interno

desde que es publicado en el Diario Oficial.
Reservas a los Tratados
La convencin de viena se refiere a las reservas en su artculo 2 d).
Sobre estos debe entenderse que mediante las reservas los Estados
excluyen a su respecto ciertas disposiciones del tratado o precisa el
sentido con que entiende le debern ser aplicadas algunas clusulas.
Estas reservas pueden hacerse valer al firmar, ratificar o adherir al
tratado.
La finalidad de las reservas es lograr una mayor difusin de los
tratado multilaterales, haciendo posible que pueden llegar a ser
parte de ste el mayor nmero de Estados.
Debe entenderse que las reservas solo proceden en los tratado
multilaterales careceran de sentido en los bilaterales-. Adems el
artculo 19 de la Convencin de Viena establece ciertos casos donde
no proceden las reservas:
1. Cuando la reserva est prohibida por el tratado: a modo
de ejemplo, el artculo 809 de la Convencin de Naciones
Unidas sobre el Derecho del Mar de 1982 dispone que no se
podrn formular reservas ni excepciones a esta Convencin,
salvo las autorizadas
2. Cuando el tratado dispone que nicamente puede
hacerse ciertas reservas, entre las cuales no figura la
reserva que se trate.
3. Cuando la reservas sea incompatible con el objeto y el fin
del tratado, ya que las reservas deben tratar sobre
aspectos que no son esenciales al tratado.
Aceptacin de las reservas
Durante los primeros aos de las Naciones Unidas se consideraba
que para que una reserva sea vlida esta deba ser aceptada de
forma unnime por todos los Estados miembros del tratado. Si slo
uno no aceptaba el reservante no poda llegar a ser parte del tratado.
Este sistema excesivamente rgido empez a ser modificado en la
prctica internacional a partir de una intervencin de la Corte
Internacional de Justica respecto a la Convencin de Genocidio,
donde sostuvo que a pesar de no ser aceptada la reserva de forma
unnime podra ser aceptada la reserva siempre que sea compatible
con el objeto y fin del tratado. De esta forma se ha suprimido la regla
de aceptacin unnime.
Si un Estado formula una reserva, las otras partes del tratado
pueden asumir alguna de estas tres actitudes:
1. Aceptarla: Al aceptarla se crea una relacin entre el Estado
reservante y el Estado que acepta la reserva. En este caso se

excluyen o modifican las disposiciones sobre las que versa la

reserva.
2. Objetarla: no basta con el solo rechazo. Es necesario que el
Estado que formula la objecin manifieste su intencin de no
llegar a ser parte del tratado con respecto al Estado autor de la
reserva. En este caso no existe vinculacin alguna entra los
Estados.
Un ejemplo es Chile que rechazo la reserva de Bolivia al
artculo 6 de Pacto de Bogot. De esta forma Bolivia no puedo
invocar el tratado de 1904.
3. No expresar nada: la convencin en su artculo 20,5
establece que si un Estado nada ha sealado dentro de los doce
meses siguientes a la fecha de recibida la notificacin de la
reserva se entender aceptada produciendo los mismos efectos
que la aceptacin.
Aplicacin y efecto de los tratados
Aplicacin de los tratados en el

Tiempo: por regla general los tratados se aplican a actos o

hechos posteriores a su entrada en vigor. As, el principio de la
irretroactividad se encuentra consagrado en el artculo 28 de
la Convencin de Viena.
Espacio: se consagra en el artculo 29 de la Convencin de
Viena segn el cual un tratado ser obligatorio para la
totalidad del territorio, salvo que una intencin diferente se
desprende de l o conste de otro modo.

Efectos de los tratados para

Las partes: una vez celebrado el contrato ste pasa a ser

obligatorio para los Estados contratantes quienes deben
cumplirlo de buena fe. Esta es la norma del pacta sunt sevanda
que se recoge en el artculo 26 de la Convencin de Viena.
Terceros Estados: en principio el tratado confiere derechos o
impone obligaciones solamente a los Estados que son parte de
l y no a terceros Estados, esto queda acogido en el artculo 34
de la Convencin de Viena.
Al mismo tiempo, si los Estados parte del tratado desean
conferirle una obligacin a otro Estado este debe aceptar
expresamente por escrito (artculo 35). En cambio si mediante
una disposicin se le otorga un derecho a otro Estado ser
suficiente que este Estado asienta en ello o no manifieste lo
contrario.
o Ej: el tratado de Chile y Argentina de 1981 que le asigna
a Chile la totalidad del estrecho de Magallanes, pero

aunque le perteneciera a Chile se dejo libertado de

navegacin a todos los pases del mundo.
Clusula del ms favorecido
En virtud de esta clusula dos o ms Estados se comprometen a
beneficiarse recprocamente del trato ms favorable que hubieran
acordado o que en el futuro acuerdo a terceros Estados. Es decir, si
el pas A y B tienen un tratado de rebaja de arancel del 20% y luego
el pas A celebra con el pas C un tratado de rebaja de arancel del
30%, en razn de esta clusula ese 30% aplica tambin al Estado B.
Interpretacin de los tratados
Concepto y mtodos de interpretacin
Concepto: La interpretacin de un tratado consiste en precisar el
sentido y alcance de sus trminos.
La interpretacin puede ser efectuada por:

rganos estatales:
o Poder Ejecutivo: Ministerio de RR.EE a travs de su
direccin jurdica.
o Poder Legislativo: en el caso de que mediante una ley
se precise el sentido y alcance del tratado
o Poder Judicial: cuando los tribunales interpretan un
tratado.
Por importante que sea la interpretacin estatal ella es
inoponible a los otros Estados contratantes.

rganos interestatales:
o Los propios Estados actuando en comn.
o Por un rgano jurisdiccional internacional llamado
por las partes a resolver una controversia. Slo tiene
efecto para las partes litigantes.

Existen dos mtodos principales de interpreacin:

Mtodo objetivo: la interpretacin se basa en expresiones

empleadas en su texto, utilizando para ello elementos
gramaticales y lgicos.
Mtodo subjetivo: busca averiguar la intencin de las partes,
para lo cual recurre a la investigacin de los antecedentes
histricos relativos a su celebracin.
El derecho internacional contemporneo tiende a inclinarse
por el mtodo objetivo.

Principales reglas de interpretacin

1. Regla del sentido corriente de los trminos del tratado:
debe recurrirse al sentido natural y obvio que tienen las

2.

3.
4.

5.

6.

expresiones utilizadas en el texto. A menos que las partes le

hayan otorgado un sentido especial.
Regla de la utilizacin del contexto: los trminos del
tratado deben interpretarse de acuerdo a su contexto, no en
forma aislada. El contexto no solo se obtiene del tratado
mismo, sino tambin de resoluciones de la conferencia, anexos
y prembulos.
Regla de la compatibilidad con el objeto y fin del tratado:
debe tenerse en cuenta para la interpretacin su objeto y fin,
es decir el propsito fundamental del tratado.
Regla de la ulterior conducta de las partes: dispone que en
la interpretacin habr de tomarse en cuenta:
o Todo acuerdo ulterior entres las partes acerca de la
interpretacin del tratado o de la aplicacin de sus
disposiciones.
o Toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del
tratado.
Un ejemplo de esto es en el asunto de la sentencia
arbitral del Rey de Espaa entre Honduras y Nicaragua
en el que este ltimo objetaba la designacin del arbitro,
la corte afirmo que: las medidas adoptadas de comn
acuerdo por las partes muestran sin la menor duda cual
era la intencin.
Regla de la aplicacin de las normas pertinentes de
derecho internacional: establece que en la interpretacin del
tratado debe considerase tambin toda norma pertinente al
derecho internacional aplicable a las relaciones entre las
partes. De ah la procedencia de otras fuentes de derecho
internacional.
Regla de la utilizacin de los trabajos preparatorios del
tratado y de las circunstancias de su celebracin: como un
medio complementario de interpretacin acepta que pueda
recurrirse a averiguar la intencin de las partes mediante una
investigacin de los trabajos preparatorios del tratado. Tiene
carcter complementario y supletorio se utiliza solo cuando
las otras reglas no sirven-.
o Se utilizo esta regla en el asunto franco-griego de los
Faros.

Interpretacin de un tratado en dos o ms idiomas

Bajo el actual derecho internacional es comn que estos se redacten
en varios idiomas. En cuanto a los tratado bilaterales no hay
problemas, ste surge cuando son tratado multilaterales por lo cual
se limitan las versiones autenticas a los idiomas reconocidos por la
Carta de las Naciones Unidas, es decir al: chino, espaola, francs,
ingls y ruso.
Todos tienen el mismo valor a menos que el tratado disponga que
alguna prevalecer. En caso de discrepancia entre los idiomas se
utilizaran las reglas de interpretacin.

Interpretacin de los tratados de derecho humanos

Las reglas sobre interpretacin de tratados incluida en la
Convencin de Viena son aplicables a todos los tratados, inclusive los
de derechos humanos. Sin embargo, estos ltimos tienen una
naturaleza especial que no poseen los dems tratados, los cuales
normalmente estn destinados a regular las relaciones entre
Estados. En los tratados de derechos humanos la relacin se
presenta entre el Estado y las personas sometidas a la jurisdiccin,
personas a la cuales el tratado reconoce ciertos derecho y que el
Estado se compromete a garantizar.

Esta naturaleza especial la reconoce la jurisprudencia

internacional. Ej CIJ en su opinin consultiva respecto a las
reservas a la convencin para la prevencin y la sancin del
delito de Genocidio de 1948.

Es por esta especial naturaleza de los tratados de derecho humanos

que existen normas adicionales a las de la convencin de Viena. La
Convencin Americana de Derechos Humanos incluye una serie de
normas dirigidas a impedir cualquiera normas que pueda ser
interpretada en el sentido de:
a. Permitir suprimir el goce de ejercicio y de los derechos y
libertades reconocidos en la Convencin Americana.
b. Limitar el goce de ejercicio de cualquier derecho o
libertad que puesta estar reconocida de acuerdo con las
leyes de los Estados parte de otra Convencin.
c. Excluir otros derecho y garantas que son inherentes al
ser humano.
d. Excluir o limitar el efecto que puedan producir la
Declaracin Americana de Derecho y Deberes del
Hombre.
La interpretacin de estos tratados est determinada por el hecho de
que se trata de interpretar un tratado cuyo objeto y fin es la
proteccin de una serie de derecho inherentes al ser humano. De
esta forma deben ser interpretados siempre de forma til con el
efecto de proteger al individuo frente al Estado.
Finalmente, los rganos destinadas a realizar esta interpretacin
debern procurar la seguridad jurdica y equilibrio procesal que
asegure la estabilidad y confiabilidad de la tutela internacional.
Enmienda y modificacin de los tratados
Enmienda: cambio formal de una o varias de las disposiciones de un
tratado respecto a la totalidad de las partes.
Modificacin: acuerdo entre algunas de las partes de un tratado para
modificar entre aquellas partes ciertas disposiciones del tratado.
Enmienda de un tratado

Bilateral: requiere el consentimiento del otro Estado.

Multilateral: es posible una enmienda sin el consentimiento
de todos los Estados y que aun as produzca efectos respectos
a la totalidad de ellas. Generalmente se requieren 2/3 de los
Estados.

Puede un tratado modificarse por la prctica ulterior de las

partes ?
Si bien en un principio el proyecto de la Comisin de Derecho
Internacional admita la posibilidad de modificar los tratados por la
prctica ulterior de las partes. Sin embargo, la Conferencia de Viena
no acepto este criterio y decidi eliminar tal proposicin. Se
fundamento en que se escapara del control constitucional y que
afectara la estabilidad de los tratados y a la norma pacta sunt
servanda.
En conclusin las prcticas ulteriores de los Estados no pueden
modificar un tratado.
Validez y nulidad de los tratados
Validez de los tratados
En el derecho interno se pueden establecer tres requisitos para que
el acto jurdicos sea vlido:

Capacidad de las partes.

Consentimiento exento de vicios.
Objeto lcito.

Si bien el derecho internacional reconoce estos requisitos, no lo ha

sistematizado de la misma manera. En cuanto a la capacidad
entiende como capaz a todo Estado. Incluye tambin los vicios del
consentimiento. Y no incluye ninguna norma respecto al objeto
ilcito, lo cual no significa su rechazo como elemento integrante de la
validez de un contrato (ius cogens).
Nulidad de los contratos. Concepto y tipos de causales.
La nulidad de un tratado es la sancin mediante la cual se le priva de
sus efectos jurdicos. Sobre estas puede distinguirse entre nulidad
absoluta y nulidad relativa, distincin que se encuentra implcita en
la Convencin de Viena.
Causales de nulidad relativa segn la Convencin de Viena:
1. Violacin del derecho interno concerniente a la
competencia para celebrar tratados: segn el artculo 46 de
la Convencin de Viena entiende que en principio el tratado es
vlido y no puede alegarse como vicio del consentimiento el
hecho de que el tratado haya concluido en violacin de una
disposicin de derecho interno, esto a menos que sea una

2.

3.

4.

5.

violacin manifiesta de una norma de importancia fundamental

para el derecho interno.
En conclusin, slo cuando se incurra en una violacin
manifiesta a una norma fundamental de derecho interno el
tratado es susceptible de ser anulado.
Inobservancia de una restriccin especifica de los
poderes para manifestar el consentimiento de un Estado:
el Estado solo podr alegar la nulidad en aquellos casos en que
un representante cuyos poderes se encuentra sometidos a
determinadas condiciones o limitaciones para manifestar el
consentimiento de su Estado en obligarse por un tratado, se
exceda de sus atribuciones y no observe restricciones que le
han impuesto, y que adems, tales condiciones o limitaciones
haya sido notificadas con anterioridad a la manifestacin del
consentimiento a los dems Estados negociadores.
El error: corresponde a la ignorancia o equivocacin que se
tiene sobre una situacin de hecho o una materia de derecho.
Respecto al error de derecho ste nunca puede aducirse en el
derecho internacional. Por otra parte, el error de hecho
procede en aquellos casos que la existencia de aquel error en
el momento de la celebracin del contrato constituyera una
base esencial del consentimiento del Estado en obligarse.
o Esto lo ratifica la Corte en el caso del templo Prah
Vihar donde sostuvo que el error se puede invocar
cumpliendo con las circunstancias expuestas.
Dolo: se contempla en el artculo 49 si un Estado ha sido
inducido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de
otro Estado negociador, podr alegar el dolo como vicio de su
consentimiento en obligarse por el tratado. Es difcil su
ocurrencia.
Corrupcin del representante: si la manifestacin del
consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado ha
sido obtenida mediante la corrupcin de su representante,
efectuada directa o indirectamente por otro Estado negociador,
aquel Estado podr alegar esa corrupcin como vicio del
consentimiento. Nunca se ha dado el caso, lo que si ha habido
es corrupcin en una sentencia arbitral (sentencia entre
Venezuela y Guyana).

Cabe recordar que la nulidad relativa debe ser alegada, previo a

aquello se entienden vlidos los tratados.
Causales de nulidad absoluta en los tratados
1. Coaccin sobre el representante de un Estado: el artculo
51 dispone que la manifestacin del consentimiento de un
Estado en obligarse por un tratado que haya sido obtenido por
coaccin sobre su representante mediante actos o amenazas
dirigidas contra l, carecer de todo efecto jurdico.
o Un caso conocido es el tratado checo-germano de 1939
concertado mediante las amenazas dirigidas por el

Tercer
Recich
en
contra
del
Presidente
de
Checoslovaquia Emil Hcha.
2. Coaccin que se ejerce respecto del Estado mismo
mediante la amenaza o el uso de la fuerza: estos tratados
pueden identificarse como tratados de paz que se celebran
posterior a las guerras los cuales son impuestos por el
vencedor.
Actualmente, esto se encuentra regulado en el artculo 52 de la
Convencin de Viena es nulo todo tratado cuya celebracin se
haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza en violacin
de los principios de derecho internacional incorporados en la
carta de las Naciones Unidas. Este artculo ha generado dos
problemas:
o Qu debe entenderse por fuerza? En un principio slo se
entenda la fuerza como las coacciones fsicas o militares,
esto fue resistido por aquellos pases del tercer mundo
que buscaban incluir las presiones polticas y
econmicas. Si bien la Convencin no incluye referencia
a estas presiones polticas y econmicas, en otra
resolucin si las menciona
o Cul es su aplicacin en el tiempo? La Convencin de
Viena no estableci una fecha exacta a partir de la cual
deban considerase nulos los tratados. Sin embargo,
invocando la Convencin de Viena ha de entenderse que
de acuerdo con la norma de irretroactividad, solo se
aplicar respecto a los tratados celebrados despus de su
entrada en vigor.
3. Ius Cogens: son normas imperativas de derecho internacional
las cuales los Estados no pueden dejar de cumplir. De esta
forma el artculo 53 de la Convencin de Viena establece como
nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin, est
en oposicin con una norma imperativa de Derecho
Internacional general. Para los efectos de la presente
convencin, una norma imperativa de Derecho Internacional
general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad
internacional de Estados en su conjunto como una norma que
no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser
modificada por una norma ulterior de Derecho Internacional
general que tenga el mismo carcter.
En resumen, puede decirse que a estas normas limitativas de la
libertad contractual, se las conoce como Ius cogens.
o Un ejemplo de una norma de ius cogens pueden ser
aquellas que prohben la agresin, practicar la piratera o
el trfico de esclavos.
Lo precedente ser refiere al ius cogens existente y para
diferenciarlo de las norma comn de derecho internacional se
establecieron las siguientes exigencias:

a. Que la norma sea aceptada y reconocida por la

comunidad internacional.
b. Que la norma no admita acuerdo en contrario.
c. Que la norma solo pueda ser modificada por una norma
ulterior de derecho internacional general que tenga el
mismo carcter imperativo.
Consecuencias de la nulidad de un tratado
La consecuencia es que estos tratados carecen de fuerza jurdica. Sin
embargo, puede darse que los actos ejecutados de buena fe antes de
que se haya declarado la nulidad pueden subsistir como vlidos.
Terminacin y suspensin de los tratados
Por la terminacin de un tratado se hace referencia a la cesacin de
sus efectos. En otras palabra, al terminar un tratado dejan de ser
exigibles los derechos, obligaciones y situaciones jurdicas que de l
emanan.
Existen dos grupos de causales:
1. Causales intrnsecas: la causal se encuentra en el mismo
tratado, es una disposicin de ste. Principalmente su
regulacin se encuentra en los tratados mismos.
Cumplimiento del plazo: un tratado puede disponer
que su vigencia se encuentre sujeta al cumplimiento de
un plazo o una condicin, por lo cual al cumplirse el
tratado se extinguir. Generalmente se establece una
fecha precisa.
Cumplimiento de la condicin resolutoria tcita: se
da cuando las partes convienen en la ocurrencia de un
hecho futuro incierto al cual se encuentra subordinada la
vigencia del tratado.
o Uno de los pocos casos donde se ha dado es con el
pacto de Varsovia de 1955.
La denuncia: es la manifestacin unilateral de voluntad
de una de las partes de un tratado, en la que expresa su
intencin de no seguir obligada por ste. En los contratos
bilaterales pone fin al tratado. En los acuerdo
multilaterales equivale a un retiro. La posibilidad de la
denuncia debe convenirse expresamente en el tratado.
2. Causales extrnsecas: surgen del derecho internacional
general.
La convencin de Viena se ha preocupado de
regularlas.
Abrogacin: es la voluntad comn de las partes para dar
por terminado un tratado. Puede manifestarse en forma
expresa o tcita.
o Expresa: se produce cuando todas las partes del
tratado, despus de consultarse entre ellas, deciden
darlo por terminado, celebrando para tal objeto otro
tratado con esa especfica finalidad.

o Tcita: se da cuando todas las partes celebran

posteriormente otra tratado sobre la misma materia
y se desprende del tratado posterior o consta que ha
sido intencin de las partes que la materia se rija por
el nuevo pacto, o bien las disposiciones del tratado
posterior son absolutamente incompatibles con el
anterior.
Violacin del tratado: la violacin grave a un tratado
bilateral o multilateral puede llegar a constituir una
causal de terminacin del tratado.
En el caso de un contrato bilateral, su violacin grave por
una de sus partes autoriza a la otra parte para alegar su
terminacin o suspensin.
Por otra parte, en los tratados multilateral su violacin
grave por una de las partes faculta a las otras partes,
procediendo de forma unnime para darlo por terminado
o suspenderlo en su aplicacin, ya sea entre ellas y el
Estado autor o incluso extinguiendo el tratado. En
cambio si slo se ve afectada una o algunas partes por la
violacin del tratado, stas no gozan del derecho de
solicitar la terminacin del tratado entre todas las partes,
sino slo en las relaciones entre las partes perjudicadas y
el autor.
La imposibilidad subsiguiente de cumplimiento del
tratado: un tratado puede terminar si resulta imposible
ejecutarlo en razn de la desaparicin o destruccin
definitiva de un objeto indispensable para su
cumplimiento.
o El ejemplo ms utilizado se refiere a la desaparicin
de una isla o desecacin de un ro.
Esta causal no procede si la imposibilidad de
cumplimiento deriva de la conducta del Estado que
invoca esa causal.
En el caso de que la imposibilidad sea temporal, la causal
slo podr ser alegada para solicitar la suspensin de la
aplicacin del tratado.

Cambio fundamental de circunstancias (rebus sic

standibus): en virtud de la cual la variacin de las
circunstancias en consideracin a las cuales se celebro el
tratado puede conducir a su terminacin. Esta doctrina
explica el cambio como suceso imprevisto que puede
permitir a las partes modificar un rgimen jurdico que
ya no se condice con la finalidad que se tuvo al celebrar
el tratado.
Esta doctrina al ser una excepcin del pacta sunt
servanda no tiene una aplicacin absoluta e incondicional
sino que se ha buscado limitarla estableciendo ciertos
requisitos que pueden resumirse como:

a. El cambio debe referirse a las circunstancias

existentes al momento de la celebracin del
tratado.
b. El cambio debe ser fundamental.
c. El cambio no debe haberse poder previsto por
las partes.
d. Las circunstancias deben haber sido la base
esencial del consentimiento de las partes en
obligarse por el tratado.
e. El cambio debe modificar radicalmente el
alcances de las obligaciones.
Un cambio fundamental de circunstancias no puede
alegarse:
a. Si el tratado establece una frontera
b. Si el cambio fundamental resulta de una
violacin por la parte que alega de una
obligacin nacida del tratado o de otra
obligacin internacional.
La jurisprudencia ha tendido a aceptar esta doctrina slo
de forma excepcional. De esta forma lo ha acogido la
jurisprudencia:

a. En el caso de las pesquera anglo-islandesas.

b. Al mismo tiempo en el caso del proyecto
Gabcikovo-Nagyamaros en el Danubio entre
Hungra y Eslovaquia, rechazo los argumentos
de Hungra en tanto no era imprevisto el cambio
fundamental.
Ius cogens emergente: tambin la infraccin a una
norma ius cogens puede ser una causal de terminacin
adems de nulidad en caso de ius cogens existente- del
tratado en caso de que surja una nueva norma imperativa
de derecho internacional general y el tratado se
encuentra en oposicin a esa norma. As lo dispone el
artculo 64 de la Convencin de Viena.

Consecuencias de la terminacin de un contrato

La consecuencia consiste en que las partes quedan eximidas de la
obligacin de seguir cumpliendo el tratado. No afecta a la
obligaciones o derecho previos a la terminacin del tratado como si
lo hace la nulidad. Por ltimo, en caso de que actos constituidos
previamente a la terminacin vulnerar una norma de ius cogens no
podrn seguir produciendo efectos.
Procedimiento respecto de
suspensin de los tratados

la

nulidad,

terminacin

La parte que alegue la nulidad deber notificar por escrito a los

dems de su pretensin, sealando la medida que se pretenda
adoptar y sus razones. Si dentro de tres meses ninguna parte
formula objeciones, la parte que haya hecho la notificacin puede
adoptar la medida por ella propuesta.
Si se formula una objecin, las parte deben convenir en buscar un
arreglo pacifico. En caso de no resolverse de forma pacifica en los
siguientes 12 meses la controversia deber someterse a un
procedimiento de conciliacin sobre la lista de una base de
amigables componedores.
Si la controversia versa sobre la aplicacin o interpretacin de una
norma de ius cogens, esta deber ser resuelta por la Corte
Internacional de Justicia, a menos que las partes convengan de
comn acuerdo someterla a un arbitraje.
Captulo 5: RELACIONES ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL Y EL
DERECHO INTERNO
Ante el problema de las relaciones entre el DInternacional y el
DInterno, a fines del siglo XIX e inicios del siglo XX, surge una
polmica doctrinaria entre:
Dualistas: Sostenan la total independencia y separacin entre
ambos ordenamientos jurdicos.
Monistas: Afirmaban la unidad entre el derecho internacional y
el derecho interno, a los que consideraban slo dos ramas de un
mismo sistema jurdico.
En la actualidad este problema se enfrenta no slo de modo
doctrinario, sino tambin segn las prcticas y normas existentes
tanto internacionales como internas.
Tres aspectos o problemas sobre este tema:
Precisar cul es el campo que le corresponde a cada
Derecho.
Estudiar
si
es
posible
la
incorporacin
del
DInternacional, como tal, al orden jurdico interno de un
Estado.
Determinar cul de los ordenamientos jurdicos prima en
caso de conflicto entre los dos.
1. Cul es el campo que le corresponde al DInternacional
y cul al DInterno?
Los particulares poseen una esfera de accin en la que no puede
intervenir el Estado. Asimismo, en el DInternacional hay asuntos en
los que un Estado puede actuar de acuerdo a su propia voluntad
porque aqul, sea convencional o consuetudinario, no ha establecido
reglas o normas de ninguna especie: son los asuntos reservados a la

jurisdiccin interna o domstica de los Estados, los que se rigen

nicamente por el correspondiente derecho interno.
Art. 2.7 Carta de las Naciones Unidas: ninguna disposicin de la Carta
podr autorizar a las Naciones Unidas para intervenir en los asuntos
que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los Estados.
Problemas derivados de precisar cundo un asunto debe ser
considerado como perteneciente a la jurisdiccin interna de los
Estados. Cul es el mbito de la jurisdiccin exclusiva de los Estados
en el que la comunidad internacional organizada no puede intervenir
y en el que no le es dable al DInternacional adoptar un
pronunciamiento?
Para determinar si un asunto pertenece a la jurisdiccin domstica de
los Estados, basta con saber que l no se encuentra regido por el
DInternacional. Ej: ingreso de los extranjeros.
Pero, existen asuntos que por su propia naturaleza estn siempre
reservados a la jurisdiccin interna de los Estados? Pareciera que no,
respuesta que es apoyada por Kelsen, al decir que el DInternacional
puede reglar todo asunto.
Por lo tanto, un determinado asunto se considerar reservado a la
jurisdiccin domstica de un Estado en el caso de que no se
encuentre regulado por una de las fuentes formales del
DInternacional; pero nada obsta a que posteriormente ese mismo
asunto llegue a ser regulado por una norma de DInternacional.
La cuestin de si un asunto est reservado a la jurisdiccin interna de
un Estado es una cuestin esencialmente relativa, que depende del
desarrollo de las RRII.
2. La incorporacin del DInternacional al ordenamiento
jurdico interno de los Estados.
a) La explicacin dualista:
El DInternacional y el DInterno constituyen dos sistemas jurdicos
independientes y separados, los que nunca llegan a confundirse, por
lo cual no puede plantearse un conflicto entre ellos.
Dentro de un Estado slo puede regir el DInterno, ya que el
DInternacional regula nicamente las relaciones entre los Estados.
Ambos ordenamientos poseen fuentes diferentes. Mientras uno se
origina por la voluntad unilateral del Estado, el otro emana de la
voluntad comn de varios Estados.
Los destinatarios de las normas son distintos. En el DInterno estn
dirigidas a los individuos, mientras los nicos sujetos del
DInternacional son los Estados.
Tienen una estructura muy desigual. Slo el DInterno cuenta con
instituciones apropiadas para el cumplimiento coactivo de las normas.
Para los dualistas son tan fundamentales las diferencias existentes
entre ambos derechos que ello se traduce en la independencia,
separacin e incomunicacin del DInternacional con respecto al
DInterno.
Para los dualistas un tratado no podra alcanzar a los particulares y ni
siquiera a los rganos administrativos de los Estados encargados de
la observacin de las clusulas del tratado, a menos que este haya

sido previamente transformado en DInterno. Dentro de un Estado

slo puede regir el DInterno debiendo el DInternacional ser
transformado en DInterno para que tenga eficacia dentro de un
Estado. Ej: Si se hace un tratado para combatir una epidemia con
vacunas obligatorias, se tienen que dictar las correspondientes
normas legislativas internas que permitan el cumplimiento del
tratado por los rganos internos o por los particulares.
b) La explicacin monista:
Mximo expositor, Hans Kelsen.
Unidad del conjunto de las normas jurdicas, todas las cuales
dependen de un orden rigurosamente jerrquico y en el cual las
normas de DInterno se encuentran subordinadas a las del
DInternacional.
El DInternacional con el DInterno son dos ramas de un mismo
ordenamiento jurdico, entre las cuales es posible una comunicacin.
Kelsen: El DInternacional y el DNacional no pueden ser sistemas
distintos e independientes entre s, si las normas de ambos sistemas
son consideradas vlidas para el mismo espacio y tiempo, por lo
tanto no pueden pertenecer a sistemas distintos e independientes
entre s.
El DInternacional no slo rige las relaciones entre los Estados, sino
tambin es parte integrante del ordenamiento jurdico de los Estados,
sin que sea necesario transformarlo en DInterno. Las normas de
DInternacional pueden ser aplicables automticamente dentro de un
Estado y llegar incluso a obligar directamente a los particulares o a
los rganos del Estado, si dichas normas internacionales se bastan a
s mismas.
A veces se requiere de un acto interno de complementacin o
implementacin (ej, publicacin de un tratado), pero eso no equivale
a transformar el DInternacional en DInterno.
c) La incorporacin del DInternacional en la prctica de los
Estados:
Aunque en la prctica internacional ninguna de las dos doctrinas
expuestas se encuentra completa y plenamente aceptada, y que en la
actualidad est discusin est desapareciendo, hay una mayor
aceptacin del monismo.
Tanto la Constitucin de EEUU, la jurisprudencia inglesa, como varias
de las Constituciones modernas europeas y latinoamericanas (no
todas) proclaman la incorporacin automtica de todas las normas de
DInternacional al ordenamiento jurdico interno, sean tratados o no
convencionales. Eso s, la mayora de las Constituciones actuales
latinoamericanas limitan la incorporacin del DInternacional tan slo
a los tratados internacionales
Lo importante de destacar es que hoy da prcticamente todos los
sistemas jurdicos reconocen la plena validez y aplicabilidad del
DInternacional como parte integrante de los ordenamientos jurdicos
internos, aunque en general, la recepcin del DInternacional no se
produce en forma automtica, y se requiere en el caso de los
tratados, para que adquieran vigencia interna, seguir los
procedimientos prescritos por la Constitucin y, en caso de las

normas no convencionales (costumbres y principios generales de

derecho) demostrar que stas efectivamente hayan sido reconocidas
como tales.
3. La jerarqua entre el DInternacional y el DInterno
- Doctrina:
Cul de los dos prima? Los dualistas no dan cabida a un conflicto al
proclamar la separacin e incomunicacin entre los dos
ordenamientos jurdicos. Existen monistas partidarios de la
supremaca del DInternacional, y otros monistas que sustentan la
primaca del DInterno. Pero en general desde un punto de vista
doctrinario, la primaca del DInternacional respecto del DInterno se
presenta como algo evidente.
Aunque doctrinariamente la duda no es muy compleja, en la prctica,
cuando se presenta un conflicto entre ambos ordenamientos jurdicos,
este problema adquiere mayor complejidad, y para esto debe
distinguirse si el asunto debe resolverse dentro del mbito
internacional o interno.
- Solucin del conflicto dentro del mbito internacional:
Ante un tribunal internacional, la preeminencia de la norma de
derecho internacional es admitida sin discusin alguna.
Ningn Estado puede invocar en sus RRII sus disposiciones de su
DInterno, ni aun las de su DConstitucional, para dejar de cumplir las
obligaciones impuestas por el DInternacional.
Un Estado que ha contrado vlidamente obligaciones internacionales
est obligado a introducir en su legislacin interna las modificaciones
necesarias para asegurar la ejecucin de los compromisos adquiridos.
Las disposiciones de una ley interna no pueden prevalecer sobre las
de un tratado.
Art.27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados:
Una parte no podr invocar las disposiciones de su DInterno como
justificacin del incumplimiento de un tratado
- Solucin del conflicto dentro del mbito interno:
Si una autoridad nacional es la llamada a resolver el conflicto, sta
deber aplicar lo que si correspondiente DInterno disponga al
respecto.
Existen 4 sistemas diferentes para solucionar el problema de la
jerarqua entre ambos ordenamientos jurdicos:
a) Valor supraconstitucional del DInternacional: Los tratados
internacionales pueden prevalecer aun respecto de la Constitucin
Poltica del Estado. Este sistema no es muy frecuente. Implica una
derogacin o suspensin de artculos de la Constitucin.
b) Valor constitucional del DInternacional: Tambin es poco
frecuente, eso s existe una creciente tendencia para asignar a las
normas que se contienen en los tratados sobre DDHH un valor igual al
de la Constitucin.
c) Valor supralegal del DInternacional: Normas de DInternacional
tienen un valor superior a las leyes internas, las primeras siempre
primarn sobre stas.

d) Valor legal del DInternacional: Conferirle al tratado internacional el

mismo valor que a la ley interna. Es seguido por los EEUU y ciertos
pases europeos y latinoamericanos. Algunas jurisprudencias dicen
que en este caso, si hay conflicto, debe primar el acto posterior,
porque lex posteriori derogar priori. En el caso de que se aplique
preferentemente el DInterno con respecto al DInternacional, ello no
excluye la eventual responsabilidad internacional del Estado.
4. Las relaciones entre el DInternacional y el DInterno
en el sistema jurdico chileno.
No existe en la Constitucin chilena ninguna disposicin general que
se refiera a la incorporacin del DInternacional al orden jurdico
chileno y al valor jerrquico que se le atribuye a las normas y
principios del DInternacional, lo que contrasta con las modernas
Constituciones europeas y latinoamericanas que se han ocupado de
este importante asunto. La nica referencia es en el artculo 5 inciso 2
donde se contempla el deber de respetar los DDHH garantizados por
los tratados internacionales ratificados por Chile.
A falta de una norma constitucional, han sido la jurisprudencia de los
tribunales y la doctrina de los autores las que se han encargado de
sistematizar y precisar las relaciones entre el DInternacional y el
DInterno.
Los tratados internacionales pasan a tener vigencia interna una vez
que han sido promulgados y publicados en el Diario Oficial, mientras
que las fuentes no convencionales (segn la doctrina y
jurisprudencia) se incorporan automticamente al derecho chileno y
forman parte de l.
- La incorporacin y jerarqua del derecho internacional no
convencional:
El DInternacional general, contenido en la costumbre internacional y
en los principios generales de derecho, forma parte integrante del
ordenamiento jurdico de Chile. Esto ha sido reconocido
especialmente por la jurisprudencia, donde incluso puede llegar a
prevalecer sobre la legislacin interna.
Ejemplo: Caso Lauritzen con Fisco (1855). La Corte Suprema sostiene
que el demandante puede basar su demanda de acuerdo con los
principios de DInternacional y no segn las disposiciones de nuestro
derecho nacional, como pretenda el demandado. Y que an en el
supuesto de poder tener aplicacin las leyes internas, los principios
de DInternacional tienen prevalencia en estos casos. (pg 212).
La incorporacin automtica del DInternacional no convencional al
ordenamiento jurdico de Chile ha sido tambin aceptado por los
tribunales en numerosas otras ocasiones.
Un Estado soberano no debe ser sometido a la potestad jurisdiccional
de los tribunales de otro.
Salvo casos aislados, nuestros tribunales han considerado que el
DInternacional general, expresado en la costumbre y en los
principios generales de derecho internacional, forman parte
integrante del derecho chileno y que, por lo general, prevalece sobre
las leyes nacionales en caso de conflicto entre uno y otro
ordenamiento.

Con la transformacin de muchas normas y principios de

DInternacional consuetudinario en normas convencionales, los
tribunales aplican los tratados, por lo que la incorporacin del
DInternacional no convencional ha perdido en la actualidad parte de
la importancia que tuvo.
- La incorporacin de los tratados internacionales:
Los tratados se incorporan al ordenamiento jurdico chileno con los
mismos caracteres que las leyes, una vez que han sido promulgados
por decreto supremo y publicados en el Diario Oficial.
Nuestros tribunales han dicho cosas como: Para que los tratados
internacionales tengan fuerza obligatoria deben ser sometidos a la
aprobacin del Congreso y promulgados en la misma forma que la
ley, o, Aunque un tratado internacional haya sido ratificado y
depositado su instrumento de ratificacin, no produce efectos
jurdicos en Chile si no ha sido promulgado y publicado en el Diario
Oficial (este ltimo con un ejemplo claro en el caso de los abogados
Castillo y Velasco, pg 215). Este criterio puede traer inconvenientes
en la poltica exterior de Chile.
- La jerarqua de los tratados internacionales:
En Chile los tratados internacionales prevalecen sobre las leyes. Si se
aceptara que el tratado tuviese el mismo valor que la ley, resulta
evidente que si el tratado es posterior a la ley, aul debe prevalecer
sobre la ley en virtud de la aplicacin del principio lex posteriori
derogat priori.
Art.27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados:
Una parte no podr invocar las disposiciones de su DInterno como
justificacin del incumplimiento de un tratado
La primaca del tratado sobre la ley qued consagrada con la reforma
constitucional de 2005 en el art.54 las disposiciones de un tratado
slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma
prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales
del DInternacional.
La Corte Suprema ha tomado una actitud oportuna y eficaz frente a
resoluciones adoptadas por jueces que al desconocer el
DInternacional hubiesen podido comprometer la responsabilidad
internacional del Estado. (Ejemplos pg 218 y 213).
- Conflicto entre la Constitucin y los tratados:
La Constitucin de 1980 cre como nuevo rgano un Tribunal
Constitucional, confirindole, entre otras atribuciones la de Ejercer el
control de constitucionalidad de las leyes que interpreten algn
precepto de la Constitucin, de las leyes orgnicas constitucionales y
de las normas de un tratado, que versen sobre materias propias de
estas ltimas, antes de su promulgacin y la de Resolver las
cuestiones de los proyectos de ley o que se susciten durante la
tramitacin de los proyectos de ley o de reforma constitucional y de
los tratados sometidos a la aprobacin del Congreso.
Subordinacin de los tratados a la Constitucin.
El control de la constitucionalidad de los tratados por el Tribunal
Constitucional tiene fundamentalmente un carcter preventivo.

Reforma de 1989: confiere a los tratados sobre derechos humanos un

valor igual al de la Constitucin.
- La situacin de los tratados sobre derechos humanos:
Artculo 5, inciso 2 de la CPR luego de la reforma de 1989: El
ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber
de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos,
garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
Sobre el alcance de esta disposicin, el criterio preponderante
(aunque no unnime) es que confiere a los tratados internacionales
sobre DDHH que han sido ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes un valor igual al de la CPR.
A los tratados de DDHH se les concede una jerarqua mayor que a los
dems tratados internacionales.
Con la incorporacin del inciso 2 del artculo 5 ya mencionado, se
logra que los derechos garantizados por la Constitucin y por los
tratados ratificados y vigentes tuvieran la misma jerarqua en el
ordenamiento jurdico. En ese sentido incorporamos los derechos
asegurados por los tratados a la Constitucin.
Para que un tratado internacional tenga jerarqua constitucional
debera, referirse a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana; haber sido ratificado el tratado por Chile y
encontrarse ste vigente.
En nuestro concepto, la CPR al referirse genricamente a los tratados
cuyo objeto es procurar el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana, est incluyendo a todos los
tratados que contengan disposiciones que se refieran a alguno de
esos derechos.
Los tratados, pues, que en Chile tienen rango constitucional son
todos aquellos que contienen disposiciones relativas a los derechos
humanos.
En cambio careceran de rango constitucional los instrumentos que no
son tratados, por ejemplo las resoluciones adoptadas por la Asamblea
General de la ONU como la Declaracin Universal de Derechos
Humanos. El asunto, sin embargo, carece de importancia prctica
toda vez que, por lo general, el contenido de esas resoluciones se ha
ido incorporando despus a tratados internacionales.
El tratado requiere, adems, para que tenga rango constitucional, que
haya sido ratificado por Chile y que se encuentre en vigencia (tanto
internacional, depsito de instrumentos, como la interna,
promulgacin y publicacin en el Diario Oficial).
Captulo 6: EL ESTADO COMO SUJETO DE DERECHO INTERNACIONAL
1. La subjetividad internacional
Sujetos de DInternacional son las entidades o personas que pueden
ejercer derechos o a quienes se les pueden imponer obligaciones

establecidas por el DInternacional y que tienen capacidad para

entablar relaciones con otros sujetos de ese ordenamiento.
Para el DInternacional clsico, que prevaleci hasta la adopcin de la
Carta de las Naciones Unidas, los nicos sujetos de DInternacional
eran los Estados (ms la Santa Sede como excepcin).
Luego se reconoce la condicin de sujeto de derecho internacional a
las organizaciones internacionales.
Por conflictos internos en algunos Estados, se ha reconocido a ciertas
subjetividades
internacionales,
como
por
ejemplo
con
el
reconocimiento de beligerantes e insurrectos y de los movimientos de
liberacin nacional. La condicin de sujeto internacional en estos
casos requiere de reconocimiento internacional (a diferencia de los
Estados).
Actualmente por el desarrollo del DInternacional de los DDHH, el
individuo
posee
derechos
y
es
susceptible
de
adquirir
responsabilidades emanadas directamente del DInternacional, lo que
lo convierten en sujeto de DInternacional.
Para determinar si una entidad o persona posee la condicin de sujeto
de derecho internacional deber examinarse si stos pueden ejercer
derechos o asumir obligaciones emanadas del DInternacional, as
como si poseen cierta capacidad para entablar relaciones en el plano
internacional.
Los sujetos de derecho internacional no son idnticos en cuanto a su
naturaleza o a la extensin de sus derechos.
2. Conceptualizacin
del
Estado
como
sujeto
de
DInternacional
El Estado es el ms importante sujeto de DInternacional.
Estado: Entidad dotada de poblacin, territorio y gobierno que goza
de independencia.
La convencin de Montevideo de 1933 cambia el requisito de gozar
de independencia por el de capacidad para entrar en relaciones con
los dems Estados, criterio sostenido tambin por la CIJ.
El elemento de la independencia es hoy en da esencial para
configurar un Estado, no resulta concebible uno sin este elemento.
a) Poblacin: No hay Estado sin poblacin. El DInternacional no
exige un mnimo para que una entidad pueda ser considerada como
Estado. La poblacin de un Estado la constituyen sus nacionales (se
les puede ejercer jurisdiccin aunque estn fuera) y los extranjeros
que residen permanentemente en su territorio (excepcionalmente se
les puede ejercer jurisdiccin a los que estn transitoriamente
tambin).
b) Territorio: Espacio fsico sobre el cual el Estado ejerce jurisdiccin.
Comprende la superficie terrestre, los espacios martimos y el espacio
areo. El DInternacional no exige una extensin mnima. No es
estrictamente necesario que se encuentre enteramente delimitado,
aunque el territorio debe ser cierto y estable.
c) Gobierno: Existencia de una organizacin poltica con capacidad
de mantener el orden interno y conducir las relaciones exteriores. La
forma de gobierno es irrelevante.

d) Independencia: Ausencia de control o subordinacin respecto a

otro Estado. El Estado independiente es aquel que en forma efectiva y
sin la injerencia de otro Estado ejerce su jurisdiccin sobre todo su
territorio y que se encuentra en condiciones por s solo de entablar
relaciones con otros Estados y sujetos de DInternacional.
Exclusividad, autonoma y plenitud de las competencias.
3. Tipos de Estados
La estructura del Estado independiente es irrelevante para el
DInternacional.
La forma ms generalizada es el Estado unitario.
a) Confederacin y federacin de Estados:
Confederacin de Estados: asociacin poltica de Estados, en la que
cada uno de los Estados conserva su personalidad jurdica, pero que
posee un rgano comn encargado de las relaciones externas y de
otros asuntos de inters colectivo. En general son transitorias y o se
desintegran, o desembocan en la formacin de un Estado Federal.
Ejemplos: Colonias britnicas que formas los EEUU como un Estado
Federal, Bolivia y Per.
El Estado Federal constituye una sola persona jurdica a los efectos de
su subjetividad internacional. Las RRII las conduce un gobierno
central. En el plano interno se divide el ejercicio del poder, llegando a
tener estos estados, provincias o cantones ciertas atribuciones de
carcter internacional, pero tales atribuciones no le confieren una
subjetividad internacional.
b) Uniones personales y reales:
Unin personal: Dos Estados independientes y separados se
encuentran unidos por el hecho de tener en comn a un mismo Jefe
de Estado, generalmente un monarca. Ejemplo: Reino Unido que
tienen como Jefe de Estado al Rey o Reina de la Corona Britnica.
Unin Real: Dos estados mediante un tratado o un acuerdo entre ellos
se unen para constituir una sola entidad internacional, aunque cada
uno de sus Estados, a los efectos internos, puede mantener una
personalidad propia. Ejemplo: Austria y Hungra 1815-1905, Serbia y
Montenegro (ejemplo pg 234), Bosnia-Herzegovina.
Se diferencian las reales de las personales, en que en las reales la
unin no ha sido accidental, sino pactada con la intencin de hacerla
permanente y de formar un solo Estado. En la unin personal en
cambio cada uno de los Estados es independiente y conserva su
propia personalidad internacional.
c) Los Estados sometidos a neutralidad perpetua:
El Estado contina siendo independiente y mantiene ntegramente su
personalidad internacional.
El Estado que voluntariamente o como resultado de una imposicin se
somete o es sometido a una neutralidad perpetua, no puede declarar
la guerra ni formar parte de alianzas militares que lo puedan conducir
a la guerra.
Generalmente la neutralidad se establece en un tratado internacional.
Suiza desde 1815 hasta que en 2002 ingresa como miembro de la
ONU.

En el siglo XXI la institucin de la neutralidad perpetua ha perdido

gran parte de su relevancia. Tanto porque las obligaciones de un
Estado neutral estn en gran parte recogidas en el DInternacional
general; por el proceso de globalizacin e interdependencia (caso
Suiza que a pesar de conservar su estatuto de neutralidad, abandon
su poltica de marginacin de las organizaciones internacionales).
No debe confundirse la situacin de neutralidad perpetua de un
Estado con la neutralizacin de una parte de su territorio o de una va
de navegacin (caso libre navegacin y prohibida militarizacin del
Estrecho de Magallanes por ejemplo).
d) Los Estados dependientes:
Son los que al estar subordinados a otro Estado a los efectos de la
conduccin de sus relaciones exteriores, carecen de personalidad
internacional. No pueden ser considerados sujetos de DInternacional,
aunque
tienen
ciertas
capacidades
para
realizar
actos
internacionales.
Evolucin histrica: Estados vasallos, Estados protectorados, Estados
asociados (actualmente). Estados que la conduccin de sus relaciones
exteriores es ejercida por otro Estado.
Actualmente no existen protectorados.
Estados asociados: Estados dependientes que carecen de
personalidad internacional que tienen dicha condicin por un acto de
libre determinacin o por un acuerdo con el Estado con el cual se han
asociado. Islas Cook y de Nieue asociados a Nueva Zelanda; Puerto
Rico a EEUU. A veces estos estados pueden tener cierta capacidad
internacional.
4. Nacimiento, continuidad y extincin de los Estados
a) Nacimiento de los Estados:
Es un asunto ajeno al DInternacional, basta con que se den los 4
elementos constitutivos del Estado para que exista. La existencia
poltica del Estado es independiente de su reconocimiento por los
dems Estados. El reconocimiento es el que viene a regular la
situacin jurdica del Estado que ha nacido, no su existencia.
Modos ms frecuentes de nacimiento de un Estado: Independencia de
la antigua metrpoli (modo principal); Ocupacin de un territorio cosa
de nadie; Unificacin; Disolucin (URSS); Separacin o sucesin
(Panam de Colombia).
Con posterioridad a su nacimiento o al momento de ste, la creacin
de un Estado puede constar de un acto jurdico, como un tratado una
ley interna de un Estado o una resolucin de la Asamblea General de
Naciones Unidas.
b) Identidad y continuidad del Estado:
Los Estados en el tiempo pueden experimentar cambios en sus
elementos constitutivos, sin que ello afecte a su continuidad e
identidad. Francia emigraciones e inmigraciones, guerras con cambio
de territorio, tipos de gobierno, fue ocupada, y la identidad de Francia
como tal subsisti.
El cambio de nombre de un Estado tampoco afecta a su continuidad.
Ms difcil es determinar la identidad y continuidad del Estado que se
produce cuando se disuelve uno y nacen varios otros nuevos como

resultado de ello. Rusia sucesora de la URSS, pero Serbia y

Montenegro no de Yugoslavia.
El problema ms frecuente es el del cambio de gobierno o rgimen
poltico, en el cual el nuevo gobierno ha pretendido desconocer las
obligaciones internacionales contradas por el gobierno anterior del
Estado aduciendo la nueva naturaleza del rgimen o la
inconstitucionalidad del anterior.
La regla general bajo el actual DInternacional es que los cambios
polticos al interior de un Estado, por profundos que sean, no afectan
la identidad y continuidad del Estado.
Eso s, es posible que ciertos tratados, como consecuencia del cambio
poltico producido, puedan terminar, lo que est expresado en la
Convencin de Viena sobre wl Derecho de los Tratados.
Ante esto existe la clusula democrtica, la que supedita la
participacin de los Estados en el tratado a que stos mantengan un
rgimen democrtico de gobierno. (MERCOSUR tiene esta clusula por
ejemplo).
c) Extincin:
Por lo general la extincin de un Estado va acompaada del
nacimiento de otro, como en la unificacin o la disolucin. Pero no
todo nacimiento de un Estado implica la extincin de otro.
Hay un caso en que la extincin del Estado no afecta la identidad del
Estado al cual se incorpora el extinto. Es el caso de la absorcin, en la
que un Estado al incorporarse a otro y formar parte de l se extingue.
Repblica Democrtica de Alemania se incorpora a la Repblica
Federal de Alemania.
5. Sucesin de Estados
Tiene lugar cuando se produce una modificacin territorial en un
Estado, es decir, cuando un Estado pierde total o parcialmente su
territorio y otro Estado lo adquiere.
Un Estado sustituye al otro en un determinado territorio al efecto del
ejercicio de derechos y obligaciones.
Se entiende por sucesin de Estados la sustitucin de un Estado por
otro en la responsabilidad de las RRII de un territorio.
El criterio extremo en materia de sucesin de Estados est constituido
por la regla de la tabla rasa, segn la cual el Estado sucesor no se
encuentra vinculado ni obligado por los actos realizados por el Estado
predecesor.
El criterio diametralmente opuesto es el de la regla de la continuidad
o sucesin automtica, segn la cual el Estado sucesor se encuentra
efectivamente vinculado por los actos realizados por el Estado
predecesor al ser su heredero o continuador.
Sucesin de Estados en materia de tratados:
Convencin sobre la Sucesin de Estados en materia de Tratados de
1978.
Si es un Estado de reciente independencia, criterio de la tabla rasa,
con excepcin de las fronteras y derechos u obligaciones ligadas al
territorio (contraexcepcin casos de construir bases militares). Si es

un Estado que se crea por caso de unificacin y sucesin, el criterio

general es el de la continuidad de todos los tratados.
Sucesin de Estados en materia de bienes, archivos y deudas
Convencin sobre la Sucesin de Estados en materia de Bienes,
Archivos y Deudas del Estado de 1983.
Bienes: Cuando se transfiere una parte del territorio, los bienes
inmuebles del Estado predecesor situados en el territorio
transferido pasan al estado sucesor. En cuanto a los bienes
muebles, pasan al sucesor en proporcin equitativa. En cuanto a
estados recientemente independientes, todos los bienes
vinculados a la actividad del estado sucesor pasan a este mismo.
Archivos: Se transfieren los archivos al estado sucesor (cuando
pertenecan a ese territorio especfico).
Deudas: Para estados recin independizados, no hay transmisin, a
menos que exista otro acuerdo entre las partes. Cuando hay
unificacin, la deuda de los predecesores pasa completamente al
estado sucesor.
Sucesin de Estados en materia de nacionalidad de las
personas naturales
La comisin de DInternacional comienza a tratar este tema en 1993
con las sucesiones de Estados en Europa por los desmembramientos
en varios Estados que sucedieron.
Al respecto, Declaracin sobre la nacionalidad de las personas
naturales en relacin con la sucesin del Estado de 2001. El afn
primordial es evitar que se produzcan aptridas.
Art.1 Toda persona natural que, en la fecha de la sucesin de
Estados,
tena
la
nacionalidad
del
Estado
predecesor,
independientemente de la forma en que la haya adquirido, tendra
derecho a la nacionalidad de al menos uno de los Estados
involucrados.
Las personas afectadas adquieren la nacionalidad del Estado sucesor
en el territorio afectado, pero las personas afectadas tienen el
derecho de opcin cuando stas renan las condiciones requeridas
para adquirir la nacionalidad de dos o ms Estados involucrados.
Caso Chile-Per Arica-Tacna: Los hijos de peruanos nacidos en Arica
se considerarn peruanos hasta los 21 aos, edad en que podrn
optar por su nacionalidad definitiva; y los hijos de chilenos nacidos en
Tacna, tendrn el mismo derecho.

Captulo 7:
El reconocimiento Internacional:
Seccin 1: Aspectos Generales:
El acto de reconocimiento internacional:

Reconocimiento: acto mediante el cual un Estado constata y acepta la

existencia de un hecho, una situacin o una pretensin de relevancia
internacional.
Es una oportunidad para que un Estado se pronuncie sobre una
situacin de hecho o de derecho que les afecta sin que hayan
participado en ella. Es un acto unilateral, an cuando un conjunto de
Estados se una para pronunciarse sobre un hecho ONU, OEA etc
Tiene como caracterstica la constatacin de la alteracin factual;
existencia de un cambio real y objetivo respecto de una situacin
preexistente.
Depende en gran medida de consideraciones polticas, por lo tanto no
ha sido objeto de codificacin.
Adems, lleva consecuencias jurdicas.
Las de mayor inters para el derecho internacional llevan relacin
con el reconocimiento de Estados, de gobiernos, y de situaciones
como la insurgencia, beligerancia o movimientos de liberacin
nacional.
La subjetividad de un Estado, depender de su reconocimiento.
En cambio, el reconocimiento es importante para determinar la
subjetividad internacional de rganos que no son Estados, o de
entidades, como los movimientos de liberacin nacional, quienes solo
podrn actuar en el plano internacional si cuentan con
reconocimiento de algunos Estados.
Reconocimiento de Estados:
Concepto y formas de reconocimiento:
Acto por medio del cual uno o ms Estados al verificar que una
entidad rene los elementos para constituir un estado, as lo declaran
de cualquier modo inequvoco de considerar a ese Estado como tal.
Tiene lugar cuando un estado surge por independencia, unificacin,
disolucin o secesin.
En casos de continuacin, no es necesario. Ejemplo: Rusia y Unin
Sovitica, o cuando un Estado ha recuperado su independencia
Estonia que haba sido anexado a la URSS.

 Puede otorgarse de forma expresa. Ej: Declaracin oficial o

tratados.
Forma tcita: Actos que de manera inequvoca demuestran el
reconocimiento Establecer relaciones diplomticas o la admisin a
las Naciones Unidas.
Naturaleza del reconocimiento:
Dos teoras; constitutiva y declarativa.
Constitutiva: El reconocimiento es lo que confiere a una entidad el
carcter de Estado dotado de personalidad internacional. No tiene
apoyo de la mayora de la doctrina. Por qu las crticas? Un Estado
que rena las caractersticas pero an no ha sido reconocido,
quedara fuera de la proteccin jurdica del orden internacional. Segn
los crticos, un Estado que existe, an si no ha sido reconocido, es de
inmediato sujeto internacional.
Declarativo: El reconocimiento no viene a ser ms que un acto en
que se comprueba la realidad de hecho de que la entidad rene los
requisitos para ser considerada estado. La existencia poltica de un
Estado es independiente de su reconocimiento.
Efectos del reconocimiento:
Los Estados que reconocen a otro, aceptan la personalidad
internacional de ste, con todos los derechos y deberes que
determinar el Derecho Internacional.
Normalmente conlleva el establecimiento de relaciones diplomticas,
aunque puede haber reconocimiento sin relaciones diplomticas.
Caso contrario, a que si un Estado no reconoce a otro, no puede
establecer relaciones diplomticas.
Qu mecanismo se usa entonces para mantener relaciones con un
Estado no reconocido? Ejemplo Oficinas comerciales en Taiwn.
No solo por que un Estado no sea reconocido se le negarn
Derechos fundamentales. An as, los Estados no reconocidos no
pueden ejercer ciertos derechos; enviar o recibir agentes
diplomticos, litigar en tribunales como Estado, o pedir exequtur en
otros Estados, no puede invocar inmunidades exclusivas que el
derecho internacional reconoce a un Estado o exigir derecho de
propiedad en los bienes que se encuentren en un Estado que no lo
reconoce.
.

Sus leyes no tienen eficacia extraterritorial, pero los documentos

como certificados de defuncin o nacimiento, s.
Carcter del reconocimiento de un Estado:
Carcter discrecional. No hay obligacin de reconocer a un Estado.
No hay responsabilidad por no reconocer a un Estado.
Reconocer a un ente que no rene condiciones de Estado puede
significar violar el Derecho Internacional y tener sanciones. Ejemplo
EEUU reconoce a Panam en 1903 cuando an no se independizaba
de Colombia. Tuvieron que pagar indemnizacin a los colombianos.
No se puede reconocer a Estado que ha surgido en violacin a
principios o normas del Derecho Internacional.
Consejo de Seguridad ha solicito no reconocer a ciertos regmenes
que se constituyeron en violacin a normas del Derecho internacional.
Caso Rhodesia del Sur o de la Repblica Chipriota del Norte.
Hasta comienzos de los aos 90 no haban condiciones para
reconocer un Estado, solo que tuviese los elementos constitutivos.
Cambio con la disolucin de la URSS y de Yugoslavia. Los Estados
surgidos de esas disoluciones deban cumplir determinadas conductas
referidas al Estado de Derecho, la democracia y los DDHH, entre otros
requisitos. Uno de los requisitos importantes fue acceder al Tratado de
No Proliferacin Nuclear, como Estado no Nuclear (aplicado a los
Estados ex soviticos que posean armas nucleares).
Adems de solucionar con arbitrajes las cuestiones relativas a otros
Estados, respetar las minoras tnicas y los limites territoriales.
Esto fue planteado por Comunidad Econmica Europea (hoy Unin
Europea), y pese a ser un grupo de pocos pases, marc un
precedente en el Derecho internacional.
Reconociminetos de Gobiernos:
Concepto y CaractersticaS:
Solo tiene lugar cuando se instala violando una Constitucin Golpe
de Estado, sublevaciones militar, etc
Los Estados a los cuales les resulte importante determinar cule
son las nuevas autoridades, se pronuncian sobre ese gobierno.
Si reconoce, aceptan que el gobierno representa al Estado,
continan manteniendo relaciones con ste. Puede ser expreso o
tcito. El ms comn es el tcito cuando se acusa recibo de la
comunicacin del nuevo gobierno

 Puede ser individual o colectivo. En Latinoamrica fue habitual que

los Estados se consultaran entre ellos. En el Derecho Internacional se
ha institucionalizado esa consulta.
Efectos:
Continuacin de las relaciones diplomticas. Generalmente el no
reconocimiento implica consecuencias polticas, pero dependiendo del
Estado que NO reconoce, puede tener implicancias jurdicas.
Ms que por normas internacionales, el no reconocimiento tiene
efectos regulados por normas internas y la conducta del Estado que
se ha negado a reconocer al nuevo gobierno
En el siglo XX fue habitual en Latinoamrica, donde se
desarrollaron dos doctrinas sobre el tema; efectividad y legitimidad.
Efectividad: Seguida por la mayora de los Estados
latinoamericanos. Se exiga que el nuevo gobierno ejerciera un control
efectivo en el territorio del Estado respecto a los rganos
administrativos de ste, que tuviese el gobierno una estabilidad y que
contase con el consentimiento de la poblacin (expresada en que no
hubiese resistencia armada a las autoridades).
Segn esta doctrina, el nuevo gobierno deba adecuarse a cumplir
obligaciones internacionales, an cuando en muchos casos, el nuevo
gobierno lo manifestase apenas asuman el poder.
Legitimidad: Opuesto al criterio anterior. No se reconoce ningn
gobierno que tuvo su origen a travs del derrocamiento de los
gobiernos legtimamente constituidos.
propuesto en Primera Instancia por Carlos Tovar, Ministro de RREE
de ecuador en 1907. Suscribieron primeramente, Costa Rica, El
Salvador, Honduras, Guatemala y Nicaragua, pero finalmente no se
respet debido al difcil contexto en el continente.
En Estados Unidos, Wilson en 1913 estableci el mismo criterio.
Aplicado al no reconocer un gobierno en Mxico en 1913 y otro en
Costa Rica en 1917. Aplic esta doctrina hasta 1931 cuando volvi a
aplicar el de la efectividad.
Otros pases como Uruguay (1944), Venezuela (1959-1969)
intentaron aplicar la doctrina sin mayor xito ni apoyo.
No hubo durante esos aos un apoyo a esta doctrina a pesar de
que se conminaba en la Carta de la OEA a tener solidaridad entre los
Estados para que existiese en el continente una organizacin poltica
con el ejercicio efectivo de una democracia representativa.

 Lo ms cercano a un xito de esta doctrina fue una resolucin

adoptada por la Conferencia Interamericana Extraordinaria en 1965
que recomend a los Estados de la OEA que tras producirse algn
derrocamiento, existiesen intercambio de opiniones entre los otros
Estados para, entre otras cosas, considerar como requisito para el
reconocimiento el que se tomen medidas como llamar a prontas
elecciones donde el pueblo pueda participar de manera libre.
Nunca lleg a aplicarse esa resolucin; en todos los Golpes de
Estado durante la poca se les reconoci aplicando el criterio de la
efectividad.
En el caso de Chile, Mxico retir sus agentes diplomticos.
Doctrina Estada:
No se puede encasillar en ninguno de los dos criterios. Mxico
rechaza la prctica de reconocimiento por ser un acto interventista.
No es necesario pronunciarse, solo basta con retirar o no los
agentes diplomticos.
Ha sido tomada en cuenta en Europa.
Criterio de la legitimidad democrtica en la actualidad:
Criterio imperante en el siglo XX para el reconocimiento de
gobiernos en Europa y Amrica Latina.
Asamblea general de la OEA en 1991 en Chile adopta Compromiso
de Santiago.
La democracia representativa es condicin indispensable para la
estabilidad, la paz y el desarrollo.
Cuando se produzca un quiebre democrtico, se cita por parte del
Secretario General de la OEA a un Consejo Permanente para examinar
la situacin y adoptar decisiones conforma a la Carta y al Derecho
Internacional.
Antes de aquello exista el principio de no intervencin, por lo que
supona un cambio importante. Se aplica por primera vez el mismo
ao en Hait, tomando como medida aislar al nuevo gobierno y no
reconocieron al nuevo gobierno. Incluso se llegaron a retirar misiones
diplomticas.
A pesar de que no ha habido golpes de estado luego de aquello, s
ha sido adoptada esta resolucin cuando el Presidente elegido

constitucionalmente realiza acciones contrarias a la Constitucin

vigente en el pas.
Otras resoluciones permiten suspender como Estado miembro de la
OEA al Estado cuyo gobierno democrticamente constituido sea
derrocado por la fuerza.
Adems de otras resoluciones como la Cumbre de Quebec (Cumbre
de las Amricas) que suspende como miembro al Estado cuyo
gobierno rompe el orden democrtico.
Teniendo en cuenta estos antecedentes, un gobierno
inconstitucional no debera ser objeto de reconocimiento.
Reconocimiento de Beligerantes, Insurrectos y Movimientos
de Liberacin Nacional:
Consideraciones generales:
No se ha alcanzado an un amplio consenso. Son escasas las
normas a pesar de ser abundantes las resoluciones.
Inicialmente los Estados argumentan que son situaciones de
derecho interno que no merecen la intervencin del Derecho
Internacional.
Pero cuando los grupos han logrado controlar una parte importante
del territorio a ha adquirido ciertas proporciones, los terceros Estados
e incluso, el propio gobierno pueden llegar a tener inters en
reconocer a esos grupos y otorgarles un cierto estatuto internacional.
Terceros Estado prefieren mantener una neutralidad.
El gobierno donde actan pretende darles una condicin de
beligerantes, insurrectos o parte de un movimiento de liberacin
nacional con el fin de aplicarles normas de derecho internacional.
Se pueden aplicar las normas de Derecho internacional
humanitario Convenios de Ginebra.
Los ms importantes en obtener el reconocimiento son los propios
grupos debido al prestigio y beneficios polticos, ya que al ser
reconocidos por el derecho internacional se pueden colocar en una
cierta igualdad con el Gobierno.
El reconocimiento dura mientras la situacin perdure. Si triunfan se
convertirn en un nuevo Estado o en gobierno del Estado al que
pertenecan.

 hay dos requisitos para que se puedan reconocer a estos grupos.

Tiene un carcter eminentemente poltico. Salvo que incurran en
violacin al derecho internacional, hay amplia discrecin para
determinar o no el reconocimiento, an cuando existen ciertas reglas
en el derecho internacional.
El reconocimiento de beligerancia:
Al llegar los rebeldes a tener bajo su control y administracin una
parte importante del territorio del Estado, procede a declarar su
neutralidad y a reconocer al grupo como beligerante.
Para esto el grupo debe tener bajo su control y administracin una
parte del territorio. Deben tener los rebeles tropas organizadas y de
acuerdo a las leyes y costumbres aplicadas a los conflictos internos.
Colonias Espaolas en Amrica fueron grupos beligerantes.
Hay casos en que la prctica muestran Estados que no
reconocieron a grupos beligerantes y por lo tanto no pudieron
beneficiarse stos con derechos que les otorgaba la condicin.
Segn algunos autores, es obligacin otorgar el estatus de grupo
beligerante cuando se cumplen los requisitos, lo que no es
compartido por el Profesor existe un deber de mantener una
actitud neutral en un conflicto armado interno, la cual no
necesariamente se traduce en la obligacin de reconocer a los
beligerantes.
Hay muchos casos donde no hubo reconocimiento de Estados a
grupos beligerantes.
El principal efecto consiste que, el Estado que otorga el
reconocimiento tiene el deber de observar una estricta neutralidad
durante el conflicto.
Les otorga tambin a los beligerantes una cierta subjetividad
internacional, ya que pueden llegar a celebrar determinados acuerdos
internacionales, adems de poder enviar representantes al gobierno
del Estado que los reconoci.
la mayor importancia es equiparar un conflicto interno con uno
internacional, por lo que el Gobierno del Estado como el grupo
quedan sometidos al derecho internacional.
Reconocimiento o admisin de insurgencia:
Cuando no se cumplen los requisitos de beligerancia pero los
Estados que desean mantenerse ajenos al conflicto y no apoyar a

ninguna de las facciones, pueden proceder al reconocimiento de una

insurgencia.
Lo hacen con el fin de asegurar su deber de prescindir el conflicto y
la no intervencin. Se trata de una proclamacin interna.
No origina derechos y deberes, por lo que no cabe referirse
propiamente a una subjetividad internacional de los insurrectos. Son
situaciones transitorias, ya que si logran obtener apoyo territorial, se
transforman en beligerantes, y en caso contrario, se disuelven.
Durante luchas armadas provocadas por la insurreccin son
aplicables normas del Derecho Internacional humanitario.
Movimiento de liberacin nacional:
Grupos que luchan por su autodeterminacin o para obtener un
asentamiento territorial para su pueblo y constituirse as en Estado.
Adquieren, al ser reconocidos, subjetividad internacional.
Surgen despus de la Segunda Guerra Mundial para luchar por la
independencia de pases.
La importancia que han adquirido en el Derecho Internacional se
debe a numerosas resoluciones de la Asamblea General de la ONU
que legitima la lucha armada contra la dominacin colonialista,
ocupacin extranjera y regmenes racistas.
Deben ser reconocidos, segn la Asamblea General, para que
puedan actuar en el plano internacional, por la correspondiente
organizacin regional.
Las ms importantes: Organizacin para la Liberacin Palestina, el
Frente Polisario y la organizacin del Pueblo de frica Suroccidental
(Deja de tener vigencia al independizarse Namibia).
Sin embargo, entidades como la OLP o el Frente Polisario, donde se
encuentran activamente negociando para lograr sus aspiraciones, se
les estudia ms que como Movimiento de liberacin nacional, como
sujetos del derecho internacional que no constituyen una entidad
estatal.
Los MLN participan como observadores en las actividades de la
Asamblea General y como miembros plenos de algunas
organizaciones regionales.
Pueden celebrar tratados y acuerdos con los Estados que los
reconocieron e incluso convenciones multilaterales.

 Pueden enviar representantes y oficinas de representacin, que

tienen un rango equiparable a las embajadas.
Gozan de la misma proteccin que gozan los combatientes en
conflictos armados internacionales.

Captulo 8:
La personalidad internacional de otros sujetos de naturaleza
no estatal:
Los sujetos de derecho internacional de carcter no Estatal:
Subjetividad internacional correspondiente a entidades que no son
Estado. Nuestro Derecho Internacional hace mucho tiempo dejo de
ser exclusivamente estatal.
Antes solo la Santa Sede era reconocido como sujeto internacional
sin ser Estado.
Entidades que no son Estado poseen atributos como ejercer el
derecho de legacin, activo y pasivo, y poder celebrar tratados
internacional o participar de instancias internacionales
Sujetos que resultan de la evolucin histrica del derecho
internacional. (La Santa Sede).
Sujetos que aspiran a constituirse en Estados, como la OLP. Cuando
estas entidades sean reconocidas como Estado, dejarn de tener su
actual situacin internacional.
Entidades que han sido constituidas de acuerdo al derecho interno
de un Estado pero han llegado a adquirir subjetividad internacional,
como la Cruz Roja, o diversas ONG y empresas transnacionales (que
no tienen subjetividad pero si atributos de personalidad
internacional).
La Santa Sede:
La personalidad Internacional de la Santa Sede:
Gobierno de la Iglesia Catlica directamente por el Papa.
Enva y recibe agentes diplomticos. La gran mayora de los
Estados, an cuando algunos no tienen tradicin catlica, han tenido
embajadores ante la Santa Sede.

 Ellos tambin envan agentes o representantes. En pases de

tradicin Catlica tienen calidad de Decano de Cuerpo Diplomtico
Tambin a los jefes de misin se denominan Nuncios.
Celebra tratados representando a la Iglesia Catlica, denominados
Concordatos.
Evolucin histrica de la Santa Sede:
Tres etapas histricas.
Hasta 1870, adems de condicin de Pontfice de la Iglesia
Catlica, el Papa era soberano de los Estados Pontificios (era parte
importante de lo que es Italia hoy). No representaba problema por
que el Papa era jefe de Estado.
En 1870 Roma fue ocupada por tropas Italianas y el Estado
Pontificio pas a formar parte del Reino de Italia. Se le concedi al
Papa las inmunidades de un soberano en Estado extranjero y a los
diplomticas acreditados ante l. El Papa mantuvo oposicin ante esa
ley al estar contrario tambin a la desaparicin de los Estados
Pontificios. A pesar de que la Santa Sede en esa poca no tuvo nunca
una base territorial propia, no dej de ser sujeto de derecho
internacional; continuo enviando y recibiendo agentes internacionales
y diplomticos.
En 1929 se crea a travs de los Acuerdos de Letrn la Ciudad
Estado del Vaticano, una convencin financiera donde Italia, para
compensar, pagaba una suma de dinero y la constitucin de una
renta a favor de la Iglesia Catlica y un concordato entre Italia y la
Santa Sede.
La ciudad Estado del Vaticano:
Soberana de la Santa Sede sobre dicho Estado. Se crea para que
se asegura que la Santa Sede pueda obrar con debida libertad e
independencia en el Gobierno Pastoral y de la Dicesis de Roma y de
la Iglesia Catlica en Italia y en el mundo.
Los nacionales deben ejercer ciertas funciones eclesisticas o
ciertas dignidades. Tambin puede ser concedida por el Papa, el
Secretario de Estado o el Gobernador de la Ciudad.
Tiene territorio areo y est sometido a la soberana y jurisdiccin
de la Santa Sede. Italia no tiene jurisdiccin en aquel territorio.
Situacin actual de la Santa Sede:
Carece de real importancia la relacin actual de la Santa Sede con
la Ciudad-Estado del Vaticano.

 A pesar de que el Estado es Vaticano, la subjetividad internacional

recae en la Santa Sede.
La discusin tena importancia cuando el nico sujeto internacional
podan ser Estados, pero hoy eso carece de discusin por que existen
entidades no estatales que actan como sujetos en el derecho
internacional.
La Santa Sede mantiene participacin en asuntos que conciernen a
la paz mundial, la defensa de DDHH y la promocin de un orden
internacional ms justo.
Soluciona conflictos internacional. Ej: Chile-Argentina.
Concurre a conferencias internacionales. Y es observadora
permanente en la ONU y en la OEA y es miembro de otras
organizaciones internacionales.
La Soberana Orden de Malta:
Ha sido reconocida por varios Estados como sujetos del derecho
internacional.
Nace en el siglo XI. Tena como misin albergar y proteger a los
peregrinos que iban a Jerusaln y defender a los territorios cristianos
en Tierra Santa.
A pesar de asentarse en varios lugares durante su historia, se
establecen finalmente en 1834 en Roma. Antes pasaron por la Isla de
Malta, la Isla de Rhodas entre otros.
Orden religiosa que depende de la Santa Sede, aunque goza de
plena autonoma. Es gobernada por el Gran Maestre. Tienen una
Constitucin y n Cdigo y su principal labor es caritativa.
Ha acreditado representantes diplomticos en diversos Estados.
Se les ha admitido como Observadora en la ONU, la Unin Europea
y otras organizaciones internacionales.
Goza del derecho de legacin pasivo a travs de Embajadores que
son acreditados ante ella, los que generalmente son los enviados a la
Santa Sede.
Entidades que aspiran a constituirse en Estados:
La Organizacin para la Liberacin de Palestina:

 Creada en Jerusaln en 1964. Representa los intereses del pueblo

palestino para constituir un Estado en territorios ocupados por Israel.
EN 1947 ONU recomend particin de la Palestina en dos Estados
independientes; uno judo y otro rabe, lo que permiti la creacin de
Israel, sin que se lograra la formacin de Palestina.
Primera Guerra rabe-Israel (1948-1949) adquiri Israel territorios
del propuesto Estado Palestino.
Tras la derrota militar en 1947 de Egipto, Jordania y Siria y la
ocupacin de Gaza y Cisjordania, la OLP intensifica lucha armada.
Se sientan bases en 1967 por la ONU para una paz justa y estable;
retiro de fuerzas armadas en territorios ocupados, reconocimiento y
respeto por soberana y una Independencia poltica entre otras cosas.
Luego de conflicto en 1973 de insta a negociaciones para
establecer una paz justa y duradera.
En los aos posteriores se llevan acciones diplomticas para levar
a cabo las resoluciones de la ONU. Incluso en 1993, Arafat y Rabin
intercambian cartas de reconocimiento.
Se firma el 13 de septiembre de 1993 la declaracin de principios
sobre un gobierno autnomo provisional Palestino. Se pacta el
establecimiento de una autonoma palestina interina sobre Jeric,
Cisjordania y Gaza.
1994 Israel acuerda retirarse de las reas anteriormente sealadas
y a transferir, de manera interina, responsabilidad administrativas y
policiales a favor de la Autoridad nacional Palestina, la cual estara
integrada por 24 personas con funciones ejecutivas y legislativas.
Un rgano independiente ejercera la jurisdiccin en aquel
territorio. Se reconocen a la OLP ciertas atribuciones en materia de
derecho internacional, pero la mayora de las relaciones exteriores
seran manejadas por Israel.
Nuevo levantamiento popular de grupos ms radicales (intifadas) y
la desproporcionada reaccin de los ejrcitos israels dificultaron las
negociaciones para desarrollar un estatuto permanente a Palestina.
ONU, EEUU, Rusia y Unin Europea proponen en 2003 un Plan de
Ruta, aceptado por ambos gobiernos pese a oposicin de grupos
radicales, para que se puedan establecer dos Estados en un plazo de
tres aos. Israel se compromete a no atacar civiles y respetar
propiedad palestina y la Autoridad Nacional Palestina tiene que
contener grupos de violencias en contra de Israel.

 No se concret en 2006 la Hoja de Ruta por diversos factores;

enfermedad de Ariel Sharon, muerte de Arafat y triunfo electoral de
Hamas (quien niega existencia del Estado de Israel, y al que se le
considera un grupo terrorista).
El debilitamiento de la Autoridad Nacional Palestina y la aparicin
de Hamas, adems de la desproporcionada reaccin de Israel ante
atacas de Palestina hacen muy difcil una solucin al conflicto.
La OLP ha tenido un importante rol en todo este proceso. Se ha ido
consolidando su personalidad internacional y hoy en da, Palestina
incluso aparece como Observadora Permanente en la ONU y en varias
Organizaciones Internacionales.
Frente Polisario:
Fundado en 1973, lucha por la creacin de un Estado
Independiente en el Sahara Occidental.
Sahara Occidental, Colonia espaola hasta 1976 cuando esta se
retira y le cede la administracin dividida a Marruecos y Mauritania,
acuerdo que el Frente Polisario no reconoce y proclama la Repblica
rabe Saharaui Democrtica, comenzando una lucha armada contra
los ocupantes.
1979, Mauritania hace la paz y se compromete a entregar
territorios que, inmediatamente son anexados por Marruecos, lo que
incrementa hostilidades.
1988 se realiza un alto al fuego gestionada por la ONU y la
Organizacin de Unidad Africada y se pacta un referndum para que
los habitantes decidieran a quien pertenecer. Referndum no se ha
llevado a cabo an por distintas complicaciones como falta de
acuerdo entorno al proceso de apelacin de resultados y la dificultad
para establecer los votantes.
Marruecos est dispuesto a dar mayor autonoma, lo que es
rechazado por el Frente quienes quieren una independencia total.
El Frente es Observador ante la Asamblea de la ONU y otros
rganos de dicha organizacin.
La repblica rabe Saharaui democrtica es miembro pleno de la
liga rabe y la Unin Africana y son varios los Estados quienes los han
reconocido y mantienen con ella relaciones diplomticas.
Entidades de derecho privado que disponen de cierta
personalidad jurdica:

El Comit Internacional de la Cruz Roja:

Institucin humanitaria de Derecho privado, compuesta por
ciudadanos suizos y regida por las leyes suizas con sede en Ginebra.
Ha adquirido dimensiones internacionales por las tareas que
realizan y el reconocimiento que se le ha otorgado por parte de
diversos Estados.
Creada en 1863 por Henry Durant. Institucin independiente,
neutral e imparcial que pudiera socorrer a los heridos en un conflicto
armado y que intenten establecer normas internacionales que
pudieran beneficiar a las victimas de estos conflictos.
Vela por la fiel aplicacin del derecho internacional humanitario. En
conflictos armados internacionales o disturbios internos logra la
proteccin y asistencia de las victima militares y civiles.
Tienen como herramientas poder socorrer o aliviar a las victimas
de tales conflictos o disturbios, adems de poder intervenir a favor de
la poblacin civil, lo que deben respetar los Estados que firmaron los
Convencin de Ginebra.
Sus miembros tienen las inmunidades y privilegios que
normalmente corresponden a las organizaciones
intergubernamentales y a sus funcionarios internacionales.
Tiene independencia con respecto a las autoridades suizas.
Organizaciones internacionales no gubernamentales:
Asociaciones particulares, sin fines de lucro, que desarrollan
actividades que inciden en el campo de las relaciones internacionales
y que se rigen por el derecho interno del Estado en que se han
establecido su sede.
No son sujetos de derecho internacional en un sentido estricto,
pero tienen una influencia importante en diversos aspectos del
derecho internacional.
Se han abocado a participar en diversas actividades como la
defensa de los Derecho Humanos, la proteccin del medio ambiente
entre otros.
La ONU faculta al Consejo Econmico y Social para hacer arreglos
adecuados para celebrar consultas con ONG que se ocupen en
asuntos de competencia de ese Consejo.
Eso le ha otorgado a miles de ONG el carcter de organismos
consultivos.

 En la actualidad hacen presentaciones a gobiernos, participan en

procedimiento jurisdiccional y son invitadas a concurrir como
observadoras a conferencias internacionales y asambleas generales
de organizaciones internacionales. Incluso pueden en algunas, hacer
presentaciones orales.
Su gran crecimiento en los ltimos aos de algunas ONG pareciera
que estas pudiesen tener restringido reconocimiento de ciertos
atributos propios de la subjetividad internacional.
Empresas Transnacionales:
Empresas pblicas internacionales o empresas privadas con
actividades transnacionales.
Pblicas son creadas por un tratado entre dos o ms estados para
la realizacin de propsitos comunes de carcter econmico o
prestacin de servicios. Tendr efectos solo entre los Estados
tratantes, sin embargo, podra ser reconocida por terceros Estados.
Privadas son constituidas de acuerdo al derecho privado de un
Estado, por lo que no poseen subjetividad internacional, como lo ha
demostrado la jurisprudencia internacional.
El derecho internacional se ha interesado por su creciente
participacin en relaciones internacionales, ya que celebran contratos
con Estados o mantienen controversias con ellos.
Pueden hacer valor, por ejemplo, ciertos derechos internacionales
violados por un Estado hacia empresas privadas transancionales.
Se han creado organismos como el Centro Internacional para
Arreglo de Diferencias relativas a Inversiones para controversias entre
un Estado y una empresa extranjera inversora, lo que significa
reconocer cierta subjetividad internacional a la empresa.