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1 Por relacin jurdica familiar debe entenderse el vnculo de Derecho por el que un miembro de la familia est sujeto a
observar una conducta determinada en provecho de otro miembro de la familia.
En la carga de las partes de observar las formalidades del proceso, por regla general, los
promoventes de un proceso de familia no requieren observar formalidades especiales para
acudir ante el rgano jurisdiccional.
c) El Derecho de Familia como fuente de deberes jurdicos
Otro carcter del Derecho de Familia es ser fuente de deberes jurdicos.
Existen diversas opiniones sobre lo que debe entenderse por deber jurdico. A nuestro
juicio dicho concepto se entiende con mayor facilidad cuando se contrasta con la nocin de
obligacin.
La diferencia entre obligacin y deber es que la primera tiene un objeto de carcter
patrimonial y ante su incumplimiento puede exigirse el cumplimiento forzoso de la
prestacin o abstencin omitida, mientras que el segundo tiene un objeto de carcter extrapatrimonial y su incumplimiento da origen a una condicin jurdica desfavorable y no a un
cumplimiento forzoso.
Ante la supresin de los artculos que regulaban los esponsales, la Doctrina ha expuesto
diversos puntos de vista sobre la posibilidad de celebrar actualmente la promesa de
matrimonio.
A. Opinin que admite la posibilidad de la celebracin de esponsales en la actualidad
Los autores que afirma que los esponsales pueden ser celebrados actualmente suelen
fundar su opinin con base en alguno o algunos de los argumentos siguientes:
a) La eliminacin legislativa de los esponsales no impide que dicho acto pueda celebrarse
en virtud del principio de autonoma de la voluntad.
b) La causa ms probable para la derogacin de los esponsales fue su arcasmo y desuso, y
no el deseo del legislador de prohibir dicha figura.
c) Los esponsales pueden ser celebrados en el presente debido a que son una especie del
contrato de promesa de contratar y estn sometidos a la regulacin de dicho contrato.
Quienes admiten la posibilidad de que la promesa de matrimonio pueda llevarse a cabo en
la actualidad, reconocen que su incumplimiento no puede traducirse en la celebracin
forzosa del matrimonio, sino slo en la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios
ocasionados al otro promitente.
B. Opinin que niega la posibilidad de la celebracin de esponsales en la actualidad
Los doctrinarios que consideran que los esponsales no pueden ser celebrados en el
presente se apoyan en alguno o algunos de los argumentos siguientes:
a) El matrimonio es uno de los actos jurdicos con mayor trascendencia social, por lo que
debe tutelarse enrgicamente la libertad para elegir entre celebrarlo o no celebrarlo.
Consecuentemente, cualquier factor que pudiere reducir dicha libertad-incluidos los
esponsales- debe prohibirse.
b) La eliminacin de los esponsales atendi ms a la proteccin de la libertad para la
celebracin del matrimonio que a su arcasmo o desuso.
c) La existencia de esponsales es incompatible con la interpretacin literal de las siguientes
disposiciones del Cdigo Civil:
ARTICULO 146 CCDF.- Matrimonio es la unin libre de dos personas para realizar la comunidad de vida, en
donde ambos se procuran respeto, igualdad y ayuda mutua. Debe celebrarse ante el Juez del Registro Civil y
con las formalidades que estipule el presente cdigo.
Artculo 146 CCF.- El matrimonio debe celebrarse ante los funcionarios que establece la ley y con las
formalidades que ella exige.
ESTA DISPOSICIN DEL CCF NO PROPORCIONA UNA DEFINICIN DE MATRIMONIO
ARTICULO 147 CCDF.- Sern nulos los pactos que hagan los contrayentes, en contravencin a
lo sealado en el artculo anterior.
Artculo 147 CCF.- Cualquiera condicin contraria a la perpetuacin de la especie o a la ayuda mutua que se
deben los cnyuges, se tendr por no puesta.
Consideramos acertada la opinin que rechaza que los esponsales puedan ser celebrados
actualmente.
Aun cuando anteriormente el Cdigo Civil dispona que el incumplimiento de los
esponsales no daba lugar a la celebracin forzosa del matrimonio, sino slo al pago de una
indemnizacin, es posible que la sola idea de tener que hacer frente a una responsabilidad
contractual sea suficiente para condicionar la voluntad de alguno de los futuros cnyuges,
que prefiera contraer nupcias en lugar de reparar los daos derivados de su
incumplimiento.
Opinamos que el afectado por el rompimiento injustificado del compromiso podr exigir
una indemnizacin al responsable, pero no con base en el incumplimiento de obligaciones
derivadas de un acto jurdico, sino apoyndose en las normas que regulan la
responsabilidad por hechos ilcitos y dao moral.
En un inicio el Cdigo Civil de 1928 no defini el matrimonio. A partir del 25 de mayo de
2000 lo defini en los siguientes trminos:
ARTICULO 146 CCDF.- Matrimonio es la unin libre de dos personas para realizar la comunidad de vida, en
donde ambos se procuran respeto, igualdad y ayuda mutua. Debe celebrarse ante el Juez del Registro Civil y
con las formalidades que estipule el presente cdigo.
En nuestra opinin la crtica principal que debe hacerse respecto al uso de los vocablos
unin libre es que evidencia el desconocimiento o indefinicin del legislador sobre la
naturaleza jurdica del matrimonio. Con las reformas al Cdigo Civil publicadas el 25 de
mayo de 2000, el rgano legislativo del Distrito Federal quiso eliminar toda referencia al
carcter contractual del matrimonio, pero no precis su verdadera naturaleza jurdica.
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Dos personas
a) Que el matrimonio entre personas del mismo gnero sexual atenta contra el modelo de
familia planteado por el constituyente Permanente en virtud de las reformas de diciembre
de 1974 al artculo 4 de la Constitucin Federal, 2 segn el cual, la familia debe integrarse
por el padre, la madre y los hijos.
b) Que la reforma que autoriza la celebracin del matrimonio entre personas del mismo
gnero viola el principio de legalidad contenido en el artculo 16 de la Constitucin
Federal,3 por no estar debidamente motivada. El rgano legislativo del Distrito Federal no
acredit de qu manera el matrimonio heterosexual violentaba los derechos de igualdad y
libertad de las personas con preferencias sexuales distintas y tampoco demostr por qu
era insuficiente la proteccin que les otorgaba la Ley de Sociedad de Convivencia.
c) Que la mencionada reforma genera una situacin de inseguridad jurdica ante la posible
determinacin de algunos Estados de la Repblica de no reconocer la validez de los
matrimonios celebrados entre personas del mismo gnero, por ser contrarios o
incompatibles con su orden jurdico.
En agosto de 2010 el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin desestim los
argumentos anteriormente citados y reconoci la validez de las disposiciones impugnadas,
aclarando que todos los Estados de la repblica Mexicana estn obligados a reconocer la
validez de los matrimonios celebrados en el Distrito Federal entre personas del mismo
gnero sexual, de acuerdo con lo ordenado por el artculo 121 de la Constitucin Federal. 4
B. Rigidez de los actos de Derecho de Familia
En el caso concreto del matrimonio, el Cdigo Civil en su artculo 147, anteriormente
citado, reitera la ineficacia de cualquier pacto contrario a la esencia y efectos
fundamentales de dicha unin.
2 Artculo 4. El varn y la mujer son iguales ante la ley. Esta proteger la organizacin y el desarrollo de la familia
3 Artculo 16. Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en
virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del
procedimiento.
Artculo 121. En cada Estado de la Federacin se dar entera fe y crdito de los actos pblicos, registros y
procedimientos judiciales de todos los otros. El Congreso de la Unin, por medio de leyes generales, prescribir la manera
de probar dichos actos, registros y procedimientos, y el efecto de ellos, sujetndose a las bases siguientes: IV. Los actos del
estado civil ajustados a las leyes de un Estado, tendrn validez en los otros
Tampoco habr unin conyugal cuando lo exteriorizado por alguno de los contrayentes sea
absolutamente discordante con su voluntad interna.
2. Manifestacin de voluntad de personas distintas a los consortes
Un sector de la Doctrina considera que para que haya consentimiento, adems de la
voluntad de los consortes se requiere la anuencia del Estado, manifestada a travs del Juez
del Registro Civil, y la de los ascendientes, tutores o Juez de lo Familiar en algunos casos.
Respecto a la voluntad del Estado manifestada por conducto del Juez del Registro Civil,
no consideramos que se trate de una autntica voluntad sino de una mera constatacin de
hechos. La funcin del Juez del Registro Civil se limita a verificar el cumplimiento de los
requisitos previos a la celebracin del matrimonio y a autorizar el acto, sin que pueda
negarse a autorizarlo por causa distinta a la falta de satisfaccin de algn requisito o a la
falta de aptitud de alguno de los cnyuges.
ARTICULO 111 CCDF.- Los Jueces del Registro Civil slo podrn negarse a autorizar un matrimonio, cuando
por los trminos de la solicitud, por el conocimiento de los interesados o por denuncia en forma, tuvieren
noticia de que alguno de los pretendientes, o los dos carecen de aptitud legal para celebrar el matrimonio.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Tampoco consideramos que la autorizacin que deben otorgar los ascendientes o los
tutores cuando los menores de edad desean contraer nupcias sea necesaria para que naya
consentimiento en el acto. Ya que ante una negativa infundada de su parte, los menores
pueden solicitar autorizacin al Juez de lo Familiar, quien por mandato constitucional, slo
podr negarse tras fundar y motivar su decisin.
b) Objeto
1. El objeto del matrimonio
Los actos jurdicos pueden tener por objeto la creacin, transmisin, modificacin o
extincin de deberes, derechos y obligaciones.
En el caso del matrimonio, su objeto est predeterminado por la Ley, de manera que existe
un acotado margen para la autonoma de la voluntad de los particulares.
2. Capacidad de goce de los pretendientes
Para que haya creacin, transmisin, modificacin o extincin de deberes, derechos y
obligaciones, es presupuesto indispensable que existan personas aptas para ser titulares de
los deberes, derechos y obligaciones respectivos.
El Cdigo Civil establece cinco requisitos de capacidad de goce para poder celebrar el
matrimonio: el cumplimiento de una edad mnima, la no sujecin a estado de interdiccin,
la posibilidad de copular, no padecer determinados tipos de enfermedades y la no
subsistencia de un matrimonio anterior.
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Edad mnima
Los menores de edad podrn contraer matrimonio, siempre que ambos hayan cumplido diecisis aos. Para tal
efecto, se requerir del consentimiento del padre o la madre o en su defecto el tutor; y a falta o por negativa o
imposibilidad de stos, el Juez de lo Familiar suplir dicho consentimiento, el cual deber ser otorgado
atendiendo a las circunstancias especiales del caso.
En caso de que la contrayente se encuentre en estado de gravidez, y as lo acredite a travs del certificado
mdico respectivo el Juez del Registro Civil, a peticin del padre o la madre podr dispensar el requisito a que
se refiere el prrafo anterior, pero en ningn caso podr ser otorgada dicha dispensa a menores de 14 aos.
Artculo 148 CCF. Para Contraer matrimonio el hombre necesita haber cumplido diecisis aos y la mujer
catorce. El Jefe de Gobierno del Distrito Federal o los Delegados segn el caso, pueden conceder dispensas de
edad por causas graves y justificadas.
Como regla general, la Ley prev que la edad mnima para la celebracin del matrimonio
sea la mayora de edad5.
Dicha regla general tiene dos excepciones: la primera permite que los menores de edad
contraigan nupcias si han cumplido 16 aos y gozan de autorizacin concedida por las
personas que la Ley indica:
La segunda excepcin permite que los menores de 16 y mayores de 14 aos celebren
matrimonio si la mujer est embarazada y su padre o madre lo solicita al Juez del Registro
Civil.
No es claro respecto a si la dispensa de edad puede otorgarse slo a la mujer o tambin al
hombre que pretenda contraer matrimonio. En nuestra opinin la dispensa puede
concederse a ambos, ya que la redaccin del artculo permite dicha interpretacin.
La falta de obtencin da la autorizacin concedida a los menores de edad para contraer
matrimonio. Dicho ordenamiento distingue entre la revocacin de la autorizacin
concedida por el padre, madre o tutor, y la otorgada por el Juez de lo Familiar.
Respecto a la autorizacin concedida por el padre, madre o tutor, la Ley permite su
revocacin cuando exista justa causa para ello:
ARTICULO 153 CCDF.- Quien ejerza la patria potestad, o el tutor que ha prestado su consentimiento
firmando la solicitud respectiva y ratificndola ante el Juez del Registro Civil, no puede revocarlo despus, a
menos que haya causa justa para ello.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
revocacin del consentimiento otorgado por las personas sealadas no es posible cuando
han firmado la solicitud respectiva y la han ratificado ante el Juez del Registro Civil, salvo
que exista una justa causa.6
Si el padre, la madre o tutor que ha ratificado su autorizacin ante el Juez del Registro
Civil muere, dicha autorizacin no podr ser revocada por el otro progenitor o por el tutor
que sustituya al fallecido, siempre que el matrimonio se celebre dentro del plazo legal:
ARTICULO 154 CCDF.- Si el que ejerce la patria potestad, o tutor que ha firmado o ratificado la solicitud de
matrimonio falleciere antes de que se celebre, su consentimiento no puede ser revocado por la persona que, en
su defecto tendra el derecho de otorgarlo, pero siempre que el matrimonio se verifique dentro del trmino
fijado en el artculo 101.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 101 CCDF.- El matrimonio se celebrar dentro de los ocho das siguientes a la presentacin de la
solicitud de matrimonio, en el lugar, da y hora que se seale para tal efecto.
Artculo 101.- El matrimonio se celebrar dentro de los ocho das siguientes, en el lugar, da y hora que seale
el Juez del Registro Civil.
Por superveniente debe entenderse que tuvo lugar con posterioridad al otorgamiento de la
autorizacin.
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Por regla general la falta de capacidad de ejercicio no limita la capacidad de goce para la
celebracin de un acto jurdico. En el caso del matrimonio, quienes carecen de capacidad
de ejercicio por haber sido declarados en estado de interdiccin, carecern tambin de
capacidad de goce para celebrarlo.
La ratio legis de la disposicin trascrita atiende a la imposibilidad de los interdictos de
formar una voluntad jurdica que les permita decidir vlidamente si desean o no contraer
6 Consideramos que por justa causa no debe entenderse exclusivamente la existencia de un impedimento
para la celebracin del matrimonio, sino cualquier circunstancia que justifique razonablemente el rechazo de
la unin conyugal. Es el Juez de lo Familiar quien debe resolver sobre la procedencia de la causa por la que
pretende recovarse la autorizacin referida.
Posibilidad de copular
Parentesco consanguneo
Parentesco civil
Adulterio
En nuestra opinin, antes las reformas que utilizaron la celebracin del matrimonio entre
personas del mismo gnero sexual, por adulterio deba entenderse la cpula efectuada por
una persona casada con persona distinta de su cnyuge.8
Con relacin a la prueba del adulterio, los Tribunales reconocieron que era sumamente
difcil obtener evidencia directa de la dicha infidelidad, por lo que jurisprudencialmente se
dispuso que deben admitirse pruebas presuntivas o indirectas, como cartas, fotografas u
otras.
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ARTICULO 159 CCDF.- El tutor no puede contraer matrimonio con la persona que ha estado o est bajo su
guarda, a no ser que obtenga dispensa, la que no se le conceder por el Presidente Municipal respectivo, sino
cuando hayan sido aprobadas las cuentas de la tutela.
Esta prohibicin comprende tambin al curador y a los descendientes de ste y del tutor.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Conforme al numeral trascrito, las personas a que el mismo se refiere slo podrn contraer
matrimonio si obtienen dispensa del Presidente Municipal respectivo. Consideramos
que actualmente la dispensa puede ser concedida por los Jefes Delegacionales, por ser los
8 Apoyamos nuestra opinin en la definicin de la palabra adulterio contenida en el diccionario de la Real
Academia Espaola ayuntamiento carnal voluntario entre persona casada y otra de distinto sexo que no sea
su cnyuge.
Cules son los requisitos de forma cuya inobservancia acarrea la inexistencia del acto?
Comnmente se afirma que son dos: que sea celebrado ante el Juez del Registro Civil y que
sea levantada el acta respectiva.
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La presencia del Juez del Registro Civil en la celebracin del matrimonio es indispensable
al acto de conformidad con su definicin legal del artculo 146 antes citado.
La norma citada distingue entre la celebracin del matrimonio ante el Juez del Registro
Civil y las formalidades que deben revestir la unin conyugal. Con base en dicha
disposicin puede concluirse que la presencia del Juez del Registro Civil no es una simple
formalidad sino una autntica solemnidad.
An antes de que el Cdigo Civil de 1928 definiera el matrimonio, la Doctrina
generalmente admita que la intervencin del Registro Civil era fundamental para que
hubiere unin nupcial, atendiendo a los antecedentes jurdicos de la figura 9 y a la potestad
exclusiva del Estado para atribuir efectos de Derecho a los actos del estado civil de las
personas.
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ARTICULO 249 CCDF.- La nulidad que se funde en la falta de formalidades esenciales para la validez del
matrimonio, puede alegarse por los cnyuges y por cualquiera que tenga inters en probar que no hay
matrimonio. Tambin podr declararse esa nulidad a instancia del Ministerio Pblico.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 250 CCDF.- No se admitir demanda de nulidad por falta de solemnidades en el acta de
matrimonio celebrado ante el Juez del Registro Civil, cuando a la existencia del acta se una la posesin de
estado matrimonial.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Los numerales citados han sido criticados duramente por la Doctrina, ya que presentan
pluralidad de contradicciones.
El artculo 250 proviene directamente del Cdigo Napolen y se refiere expresamente a las
solemnidades del matrimonio. El error de dicha norma reside en disponer de no se
admitir demanda de nulidad por falta de solemnidades, siendo que la falta de
solemnidades genera la inexistencia y no la nulidad del vnculo conyugal.
9 Sobre todo a la intencin que existi tanto en Francia como en Mxico de secularizar el matrimonio, que
hizo necesaria la presencia de un funcionario del Estado para la celebracin del acto.
La Doctrina explica que la redaccin de dicho artculo atiende a que el Cdigo Civil
Francs no previ la inexistencia como causa de ineficacia de los actos jurdicos, por lo que
entendible que hiciera referencia a la nulidad.
El artculo 250 ha servido para sostener que el levantamiento de un acta es una solemnidad
del matrimonio. En trminos de la citada disposicin, pudiera concluirse que los requisitos
que debe satisfacer el acta de matrimonio no son solemnidades sino slo formalidades y
que la nica solemnidad es la existencia del acta.
Las dems formalidades que debe satisfacer el acta de matrimonio son las siguientes:
ARTICULO 103 CCDF.- El acta de matrimonio contendr la siguiente informacin:
I.- Los nombres, apellidos, edad, ocupacin, domicilio, lugar de nacimiento y nacionalidad
de los contrayentes;
EN LA FRACCIN CORRELATIVA A ESTA DISPOSICIN DEL CCF NO SE INCLUYE LA NACIONALIDAD
II.- Derogada.
ESTA FRACCIN NO EST DEROGADA EN EL CCF Y DISPONE: II. Si son mayores o menores de edad
III.- Los nombres, apellidos, ocupacin, domicilio y nacionalidad de los padres;
EN LA FRACCIN CORRELATIVA A ESTA DISPOSICIN DEL CCF NO SE INCLUYE LA NACIONALIDAD
IV.- En su caso, el consentimiento de quien ejerza la patria potestad, la tutela o las
autoridades que deban suplirlo;
EN LA FRACCIN CORRELATIVA A ESTA DISPOSICIN DEL CFF SE ESTABLECE: IV. El consentimiento
de stos (haciendo referencia a los padres), de los abuelos o tutores o de las autoridades que deban suplirlo
V.- Que no hubo impedimento para el matrimonio o que ste se dispens;
VI.- La declaracin de los pretendientes de ser su voluntad unirse en matrimonio, y la de haber quedado
unidos, que har el Juez en nombre de la Ley y de la sociedad;
VII.- La manifestacin de los cnyuges de que contraen matrimonio bajo el rgimen de sociedad conyugal o de
separacin de bienes;
VIII.- Derogada.
ESTA FRACCIN NO EST DEROGADA EN EL CCF Y DISPONE: VIII. Los nombres, apellidos, edad,
estado civil, ocupacin y domicilio de los testigos, su declaracin sobre si son o no parientes de los
contrayentes, y si lo son, en qu grado y en qu lnea
IX. - Que se cumplieron las formalidades exigidas por el artculo anterior.
El acta ser firmada por el Juez del Registro Civil, los contrayentes y las dems personas
que hubieren intervenido si supieren y pudieren hacerlo.
EN LA DISPOSICIN CORRELATIVA DEL CCF SE INCLUYEN, DENTRO DE LAS PERSONAS QUE
DEBERN FIRMAR EL ACTA DE MATRIMONIO, A LOS TESTIGOS
En el acta se imprimirn las huellas digitales de los contrayentes.
Debe mencionarse que algunos juristas no estn de acuerdo con que el acta de matrimonio
sea una solemnidad. Dicha opinin se fundamenta en las siguientes disposiciones del
Cdigo Civil:
ARTICULO 39 CCDF.- El estado civil slo se comprueba con las constancias relativas del Registro Civil;
ningn otro documento ni medio de prueba es admisible para comprobarlo, salvo los casos expresamente
exceptuados por la ley.
El Registro Civil podr emitir constancias parciales que contengan extractos de las actas registrales, los cuales
harn prueba plena sobre la informacin que contengan.
Artculo 39 CCF.- El estado civil slo se comprueba con las constancias relativas del Registro Civil; ningn otro
documento ni medio de prueba es admisible para comprobarlo, salvo los casos expresamente exceptuados por
la ley.
EN ESTA DISPOSICIN DEL CCF NO SE PREV LO DISPUESTO POR EL SEGUNDO PRRAFO DE LA
DISPOSICIN CORRELATIVA DEL CCDF.
ARTICULO 40 CCDF.- Cuando no hayan existido registros, se hayan perdido, estuvieren ilegibles o faltaren
las formas en que se pueda suponer que se encontraba el acta, se podr recibir prueba del acto por instrumento
o testigos.
Para las actas cuyo contenido sea notoriamente ilegible, la Direccin General del Registro Civil del Distrito
Federal, podr habilitar la expedicin de la copia certificada de manera mecanogrfica siempre y cuando se
pruebe el acto por instrumento.
Artculo 40 CCF.- Cuando no hayan existido registros, se hayan perdido, estuvieren ilegibles o faltaren las
formas en que se pueda suponer que se encontraba el acta, se podr recibir prueba del acto por instrumento o
testigos.
EN ESTA DISPOSICIN DEL CCF NO SE PREV LO DISPUESTO POR EL SEGUNDO PRRAFO DE LA
DISPOSICIN CORRELATIVA DEL CCDF.
El Juez del Registro Civil si hubiere omitido levantar el acta respectiva o sta se hubiere
extraviado o destruido, podrn admitirse pruebas instrumentales o testimoniales para
acreditar la existencia de la unin conyugal. En respuesta, quienes admiten la existencia
del acta de matrimonio como solemnidad rebaten la opinin indicada afirmando que el
artculo 250 antes trascrito constituye regla especial a lo previsto por los artculos 39 y 40.
A. Requisitos de Validez
a) Capacidad de ejercicio
El Cdigo Civil prev dos limitaciones generales a la capacidad de ejercicio: la minora de
edad y la sujecin a estado de interdiccin. 10
b) Ausencia de vicios del consentimiento
Todo acto jurdico requiere una manifestacin de voluntad libre de su autor o de las partes
para ser vlido.
10 ARTICULO 450 CCDF.- Tienen incapacidad natural y legal:I.- Los menores de edad;
II.- Los mayores de edad que por causa de enfermedad reversible o irreversible, o que por su estado particular de
discapacidad, ya sea de carcter fsico, sensorial, intelectual, emocional, mental o varias de ellas a la vez, no puedan
gobernarse, obligarse o manifestar su voluntad, por s mismos o por algn medio que la supla.
Artculo 450 CCF.- Tienen incapacidad natural y legal:
I. Los menores de edad;
II. Los mayores de edad disminuidos o perturbados en su inteligencia, aunque tengan intervalos lcidos; y aquellos que
padezcan alguna afeccin originada por enfermedad o deficiencia persistente de carcter fsico, psicolgico o sensorial o
por la adiccin a sustancias txicas como el alcohol, los psicotrpicos o los estupefacientes; siempre que debido a la
limitacin, o a la alteracin en la inteligencia que esto les provoque no puedan gobernarse y obligarse por s mismos, o
manifestar su voluntad por algn medio.
Conforme al Cdigo Civil los vicios que pueden afectar la voluntad de los contrayentes y
con ello, la eficacia del matrimonio, son el error en la persona y la violencia.
1. Error en la persona
ARTICULO 235 CCDF.- Son causas de nulidad de un matrimonio:
I.- El error acerca de la persona con quien se contrae, cuando entendiendo un cnyuge celebrar matrimonio con
persona determinada, lo contrae con otra.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Identific como el error sobre la identidad fsica, al aclarar de manera expresa, que el
error acerca de la persona acontece cuando entendiendo un cnyuge celebrar
matrimonio con persona determinada, lo contrae con otra.
Consideramos que el artculo 235 puede interpretarse de manera que admita tambin el
error en las cualidades trascendentales de alguno de los pretendientes. Dicha posibilidad
ha sido aceptada por el legislador para el caso de que alguno de los cnyuges incurra en
un error sobre el gnero sexual de su pareja.
2. Violencia
ARTICULO 156 CCDF.- Son impedimentos para celebrar el matrimonio:
VII.- La violencia fsica o moral para la celebracin del matrimonio;
Artculo 156 CCF.- Son impedimentos para celebrar el contrato de matrimonio:
VII. La fuerza o miedo grave. En caso de rapto, subsiste el impedimento entre el raptor y la raptada, mientras
sta no sea restituida a lugar seguro, donde libremente pueda manifestar su voluntad
Es necesario enfatizar que la violencia debe estar dirigida a inducir a uno de los
contrayentes para que consienta la celebracin el matrimonio.
La fraccin sptima del artculo 156 no aclara quienes son las personas que pueden verse
afectadas por la violencia ni cules son los bienes jurdicos tutelados, por lo que debe
recurrirse al siguiente artculo a fin de completar la mencionada disposicin:
ARTICULO 245 CCDF.- La violencia fsica y moral sern causa de nulidad del matrimonio, en cualquiera de
las circunstancias siguientes:
I.- Que importen peligro de perder la vida, la honra, la libertad, la salud o una parte considerable de los bienes;
II.- Que haya sido causada al cnyuge, a la persona o personas que la tenan bajo su patria potestad o tutela al
celebrarse el matrimonio, a sus dems ascendientes, a sus descendientes, hermanos o colaterales hasta el cuarto
grado; y
III.- Que haya subsistido al tiempo de celebrarse el matrimonio.
La accin que nace de estas causas de nulidad slo puede deducirse por el cnyuge agraviado, dentro de
sesenta das contados desde la fecha en que ces la violencia.
Artculo 245 CCF.- El miedo y la violencia sern causa de nulidad del matrimonio si concurren las
circunstancias siguientes:
I. Que uno u otra importen peligro de perder la vida, la honra, la libertad, la salud o una parte considerable de
los bienes;
II. Que el miedo haya sido causado o la violencia hecha al cnyuge o a la persona o personas que le tienen bajo
su patria potestad o tutela al celebrarse el matrimonio;
NO INCLUYE A LOS DEMS ASCENDIENTES DEL CNYUGE, A SUS DESCENDIENTES, HERMANOS O
COLATERALES HASTA EL CUARTO GRADO COMO S LO HACE EL CCDF.
III. Que uno u otro hayan subsistido al tiempo de celebrarse el matrimonio.
La accin que nace de estas causas de nulidad slo puede deducirse por el cnyuge agraviado, dentro de
sesenta das desde la fecha en que ces la violencia o intimidacin.
Por objeto, motivo o fin debe entenderse el propsito principal por el que una persona
otorga o celebra un acto jurdico.
Conforme a la Teora General de las Obligaciones, la consideracin que determina la
celebracin de un acto jurdico debe ser lcita.
Que sea lcita significa que es acorde a las Leyes de orden pblico y a las buenas
costumbres.11
Al estudiar la nulidad del matrimonio veremos que el Cdigo Civil no considera la ilicitud
en el objeto, motivo o fin como causa de la nulidad del vnculo nupcial.
d) Forma
1. Formalidades previas a la celebracin del matrimonio
Existen dos formalidades previas a la celebracin del matrimonio: la presentacin de una
solicitud ante el Juez del Registro Civil y el reconocimiento de firmas de los pretendientes
y de quienes, en su caso deban autorizar la unin conyugal.
Respecto la solicitud para la celebracin del matrimonio el Cdigo Civil regula tanto su
contenido como los anexos que deben adjuntarse a la misma.
ARTICULO 97 CCDF.- Las personas que pretendan contraer matrimonio, debern presentar un escrito ante el
Juez del Registro Civil de su eleccin, que deber contener:
I. Los nombres, apellidos, edad, ocupacin, domicilio y nacionalidad de los pretendientes, nombre, apellidos y
nacionalidad de sus padres;
II.- Que no tienen impedimento legal para casarse, y
III.- Que es su voluntad unirse en matrimonio.
Este escrito deber ser firmado por los solicitantes, y asimismo contener su huella digital.
Para el caso de matrimonios fuera de las oficinas del Registro Civil deber observarse lo establecido en el
Reglamento del Registro Civil.
El Juez del Registro Civil har del conocimiento de los pretendientes inmediatamente despus de la
presentacin de la solicitud, si alguno de ellos se encuentra inscrito en el Registro de Deudores Alimentarios
Morosos.
Artculo 97 CCF.- Las personas que pretendan contraer matrimonio presentarn un escrito al Juez del Registro
Civil del domicilio de cualquiera de ellas, que exprese:
11 ARTICULO 1795 CCDF.- El contrato puede ser invalidado:III.- Porque su objeto, o su motivo o fin sea ilcito;
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 1830 CCDF.- Es ilcito el hecho que es contrario a las leyes de orden pblico o a las buenas costumbres.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 1831 CCDF.- El fin o motivo determinante de la voluntad de los que contratan, tampoco debe ser contrario a las
leyes de orden pblico ni a las buenas costumbres.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
I. Los nombres, apellidos, edad, ocupacin y domicilio, tanto de los pretendientes como de sus padres, si stos
fueren conocidos. Cuando alguno de los pretendientes o los dos hayan sido casados, se expresar tambin el
nombre de la persona con quien celebr el anterior matrimonio, la causa de su disolucin y la fecha de sta;
EN ESTA DISPOSICIN DEL CCF NO SE INCLUYE, DENTRO DE LO QUE SE DEBE EXPRESAR EN EL
ESCRITO AL JUEZ DEL REGISTRO CIVIL QUE DEBERN PRESENTAR LAS PERSONAS QUE
PRETENDAN CONTRAER MATRIMONIO, LA NACIONALIDAD DE LOS PRETENDIENTES Y DE SUS
PADRES, COMO S LO PREV LA DISPOSICIN CORRELATIVA DEL CCDF.
II. Que no tienen impedimento legal para casarse, y
III. Que es su voluntad unirse en matrimonio.
Este escrito deber ser firmado por los solicitantes, y si alguno no pudiere o no supiere escribir, lo har otra
persona conocida, mayor de edad y vecina del lugar.
EN ESTA DISPOSICIN DEL CCF NO SE INCLUYE EL REQUISITO DE LA HUELLA DIGITAL DE LOS
SOLICITANTES EN EL ESCRITO QUE DEBERN PRESENTAR LOS PRETENDIENTES ANTE EL JUEZ DEL
REGISTRO CIVIL COMO S LO PREV LA DISPOSICIN CORRELATIVA DEL CCDF.
EN ESTA DISPOSICIN TAMPOCO SE PREV LO ESTABLECIDO POR EL LTIMO PRRAFO DE LA
DISPOSICIN CORRELATIVA DEL CCDF ARRIBA CITADA.
ARTICULO 98 CCDF.- Al escrito al que se refiere el artculo anterior, se acompaar.
I.- Copia certificada del acta de nacimiento de los pretendientes;
II. La constancia de que otorguen su consentimiento las personas a que se refiere el artculo 148 de este Cdigo,
para que el matrimonio se celebre.
III. Un documento pblico de identificacin de cada pretendiente o algn otro medio que acredite su
identidad de conformidad con lo que establezca el Reglamento del Registro Civil.
IV.- Derogada.
V.- El convenio que los pretendientes debern celebrar con relacin a sus bienes presentes y a los que
adquieran durante el matrimonio. En el convenio se expresar con toda claridad si el matrimonio se contrae
bajo el rgimen de sociedad conyugal o bajo el de separacin de bienes. Si los pretendientes son menores de
edad, debern aprobar el convenio las personas cuyo consentimiento previo es necesario para la celebracin
del matrimonio. No puede dejarse de presentar ese convenio ni aun a pretexto de que los pretendientes carecen
de bienes, pues en tal caso, versar sobre los que adquieran durante el matrimonio. Al formarse el convenio se
tendr en cuenta lo que disponen los artculos 189 y 211, y el Oficial del Registro Civil deber tener especial
cuidado sobre este punto, explicando a los interesados todo lo que necesiten saber a efecto de que el convenio
quede debidamente formulado.
Si de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 185 fuere necesario que las capitulaciones matrimoniales consten
en escritura pblica, se acompaar un testimonio de esa escritura.
VI.- Copia del acta de defuncin del cnyuge fallecido, si alguno de los contrayentes es viudo, o de la parte
resolutiva de la sentencia de divorcio o de nulidad de matrimonio, en caso de que alguno de los pretendientes
hubiere sido casado anteriormente.
VII. La manifestacin, por escrito y bajo protesta de decir verdad, en el caso de que alguno de los contrayentes
haya concluido el proceso para la concordancia sexogenrica, establecido en el Captulo IV Bis del Ttulo
Sptimo del Cdigo de
Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, misma que tendr el carcter de reservada; y
VIII. Copia de la dispensa de impedimentos, si los hubo.
Artculo 98 CCF.- Al escrito a que se refiere el artculo anterior, se acompaar:
I. El acta de nacimiento de los pretendientes y en su defecto un dictamen mdico que compruebe su edad,
cuando por su aspecto no sea notorio que el varn es mayor de diecisis aos y la mujer mayor de catorce;
II. La constancia de que prestan su consentimiento para que el matrimonio se celebre, las personas a que se
refieren los artculos 149, 150 y 151;
III. La declaracin de dos testigos mayores de edad que conozcan a los pretendientes y les conste que no tienen
impedimento legal para casarse. Si no hubiere dos testigos que conozcan a ambos pretendientes, debern
presentarse dos testigos por cada uno de ellos;
Artculo 102 CCF.- En el lugar, da y hora designados para la celebracin del matrimonio debern estar
presentes, ante el Juez del Registro Civil, los pretendientes o su apoderado especial constituido en la forma
prevenida en el artculo 44 y dos testigos por cada uno de ellos, que acrediten su identidad.
Acto continuo, el Juez del Registro Civil leer en voz alta la solicitud de matrimonio, los documentos que con
ella se hayan presentado y las diligencias practicadas, e interrogar a los testigos acerca de si los pretendientes
son las mismas personas a que se refiere la solicitud. En caso afirmativo, preguntar a cada uno de los
pretendientes si es su voluntad unirse en matrimonio, y si estn conformes, los declarar unidos en nombre de
la ley y de la sociedad.
III. REPRESENTACIN
Para celebrar el matrimonio en nombre y por cuenta de otra persona se requiere poder
especial otorgado en escritura pblica o en escrito privado ante dos testigos con firmas
ratificadas ante Notario, Juez de lo Familiar o Juez de Paz:
ARTICULO 44 CCDF.- Cuando los interesados no puedan concurrir personalmente, podrn hacerse
representar por un mandatario especial para el acto, cuyo nombramiento conste por lo menos en instrumento
privado otorgado ante dos testigos. En los casos de matrimonio o de reconocimiento de hijos, se necesita poder
otorgado en escritura pblica o mandato extendido en escrito privado firmado por el otorgante y dos testigos y
ratificadas las firmas ante Notario Pblico, Juez de lo Familiar o de Paz.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 163 CCDF.- Los cnyuges vivirn juntos en el domicilio conyugal. Se considera domicilio
conyugal, el lugar establecido de comn acuerdo por los cnyuges, en el cual ambos disfrutan de autoridad
propia y consideraciones iguales.
Los tribunales, con conocimiento de causa, podrn eximir de aquella obligacin a alguno de los cnyuges,
cuando el otro traslade su domicilio a pas extranjero, a no ser que lo haga en servicio pblico o social; o se
establezca en lugar que ponga en riesgo su salud e integridad.
Artculo 163 CCF.- Los cnyuges vivirn juntos en el domicilio conyugal. Se considera domicilio conyugal, el
lugar establecido de comn acuerdo por los cnyuges, en el cual ambos disfrutan de autoridad propia y
consideraciones iguales.
Los tribunales, con conocimiento de causa, podrn eximir de aquella obligacin a alguno de los cnyuges,
cuando el otro traslade su domicilio a pas extranjero, a no ser que lo haga en servicio pblico o social, o se
establezca en lugar insalubre o indecoroso.
c) Deber de fidelidad
Actualmente el deber de fidelidad es la abstencin que han de observar los cnyuges de
vincularse sexualmente con personas distintas de su pareja.
El Cdigo Civil vigente no lo establece de manera expresa, sin embargo, puede
considerarse inherente a la esencia de la unin conyugal y al respeto que deben procurarse
ambos consortes, en trminos de la definicin legal de matrimonio.
d) Deber de asistencia12
12 Dentro del deber de asistencia estn comprendidos los deberes de ejercer la tutela legtima sobre el
cnyuge declarado en estado de interdiccin y de fungir como depositario y representante legal del cnyuge
ausente.
13 El Cdigo Civil define el dao moral de la siguiente manera:ARTICULO 1916 CCDF.- Por dao moral se
entiende la afectacin que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida
privada, configuracin y aspectos fsicos, o bien en la consideracin que de s misma tienen los dems
IGUAL QUE EL CCF
ARTICULO 164 CCDF.- Los cnyuges contribuirn econmicamente al sostenimiento del hogar, a su
alimentacin y a la de sus hijos, as como a la educacin de stos en los trminos que la ley establece, sin
perjuicio de distribuirse la carga en la forma y proporcin que acuerden para este efecto, segn sus
posibilidades. A lo anterior no est obligado el que se encuentre imposibilitado para trabajar y careciere de
bienes propios, en cuyo caso el otro atender ntegramente a esos gastos.
Los derechos y obligaciones que nacen del matrimonio sern siempre iguales para los cnyuges e
independientes de su aportacin econmica al sostenimiento del hogar.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 164 Bis CCDF.- El desempeo del trabajo en el hogar o el cuidado de los hijos se estimar como
contribucin econmica al sostenimiento del hogar.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000
a) Contenido
La obligacin de contribuir econmicamente al sostenimiento del hogar consiste en que
ambos cnyuges estn sujetos a aportar los bienes y/o prestar las conductas requeridas
para el uso y conservacin de la morada conyugal.
El Cdigo Civil establece que el trabajo en el hogar y el cuidado de los hijos deben
considerarse contribuciones econmicas:
ARTICULO 164 Bis CCDF.- El desempeo del trabajo en el hogar o el cuidado de los hijos se estimar como
contribucin econmica al sostenimiento del hogar.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000
El matrimonio genera parentesco por afinidad entre cada cnyuge y los parientes
consanguneos del otro:
ARTICULO 294 CCDF.- El parentesco de afinidad, es el que se adquiere por matrimonio o concubinato, entre
los cnyuges y sus respectivos parientes consanguneos.
Artculo 294 CCF.- El parentesco de afinidad es el que se contrae por el matrimonio, entre el varn y los
parientes de la mujer, y entre la mujer y los parientes del varn.
ADEMS EL CCF NO ESTABLECE QUE EL PARENTESCO DE AFINIDAD TAMBIN SE PUEDE ADQUIRIR
POR CONCUBINATO COMO S LO PREV EN CCDF
B. Emancipacin
La celebracin del matrimonio entre menores de edad extingue su incapacidad general de
ejercicio y los somete a un rgimen de limitaciones especiales a dicha capacidad:
ARTICULO 641 CCDF.- El matrimonio del menor de dieciocho aos produce de derecho la emancipacin.
Aunque el matrimonio se disuelva, el cnyuge emancipado, que sea menor, no recaer en la patria potestad.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 643 CCDF.- El emancipado tiene la libre administracin de sus bienes, pero siempre
necesita durante su menor edad:
I.- De la autorizacin judicial para la enajenacin, gravamen o hipoteca de bienes races.
II.- De un tutor para negocios judiciales.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
14
ARTICULO 1599 CCDF.- La herencia legtima se abre:I.- Cuando no hay testamento, o el que se otorg es nulo o
perdi su validez;
II.- Cuando el testador no dispuso de todos sus bienes;
III.- Cuando no se cumpla la condicin impuesta al heredero;
IV.- Cuando el heredero muere antes del testador, repudia la herencia o es incapaz de heredar, si no se ha nombrado
substituto.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
E. Prescripcin inoperante
El Cdigo Civil establece que la prescripcin es inoperante entre los cnyuges.
ARTICULO 117 CCDF.- Ninguna inhumacin o cremacin se har sin autorizacin escrita dada por el Juez del
Registro Civil, quien se asegurar suficientemente del fallecimiento, con el certificado de defuncin expedido
por mdico legalmente autorizado. La inhumacin o cremacin deber realizarse dentro de las cuarenta y ocho
horas siguientes a la defuncin, excepto en los casos de muerte considerada violenta, o por disposicin que
ordene otra cosa por la autoridad competente.
El certificado de defuncin hace prueba del da, hora, lugar y causas del fallecimiento, as como del sexo del
fallecido.
Artculo 117 CCF.- Ninguna inhumacin o cremacin se har sin autorizacin escrita dada por el Juez del
Registro Civil, quien se asegurar suficientemente del fallecimiento, con certificado expedido por mdico
legalmente autorizado. No se proceder a la inhumacin o cremacin sino hasta despus de que transcurran
veinticuatro horas del fallecimiento, excepto en los casos en que se ordene otra cosa por la autoridad que
corresponda.
ESTA DISPOSICIN DEL CCF NO PREV, COMO S LO HACE EL CCDF, QUE LA INHUMACIN O
CREMACIN NO DEBER REALIZARSE DENTRO DE LAS CUARENTA Y OCHO HORAS SIGUIENTES A
LA DEFUNCIN EN LOS CASOS DE MUERTE CONSIDERADA VIOLENTA.
ADEMS, NO PREV DE MANERA EXPRESA QUE EL CERTIFICADO DE DEFUNCIN HACE PRUEBA
DEL DA, HORA, LUGAR Y CAUSAS DEL FALLECIMIENTO, AS COMO DEL SEXO DEL FALLECIDO.
ARTICULO 1167 CCDF.- La prescripcin no puede comenzar ni correr:
II.- Entre los consortes;
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
I. CAPITULACIONES MATRIMONIALES
Las capitulaciones matrimoniales son el acuerdo accesorio al matrimonio por el cual los
cnyuges eligen el rgimen normativo al que estarn sujetos sus derechos y obligaciones
durante la unin matrimonial.
Corresponde desglosar el contenido de la definicin propuesta:
-
Acuerdo
Accesorio al matrimonio
Las capitulaciones matrimoniales nicamente pueden celebrarse por causa del matrimonio
y su subsistencia est ligada a la de la unin conyugal.
-
edad, debern aprobar el convenio las personas cuyo consentimiento previo es necesario para la celebracin
del matrimonio. No puede dejarse de presentar ese convenio ni aun a pretexto de que los pretendientes carecen
de bienes, pues en tal caso, versar sobre los que adquieran durante el matrimonio. Al formarse el convenio se
tendr en cuenta lo que disponen los artculos 189 y 211, y el Oficial del Registro Civil deber tener especial
cuidado sobre este punto, explicando a los interesados todo lo que necesiten saber a efecto de que el convenio
quede debidamente formulado.
Si de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 185 fuere necesario que las capitulaciones matrimoniales consten
en escritura pblica, se acompaar un testimonio de esa escritura.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 103 CCDF.- El acta de matrimonio contendr la siguiente informacin:
VII.- La manifestacin de los cnyuges de que contraen matrimonio bajo el rgimen de sociedad conyugal o de
separacin de bienes;
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
El Cdigo Civil vigente prev la existencia de tres regmenes normativos a los que pueden
sujetarse los derechos y obligaciones de los cnyuges: la sociedad conyugal, la separacin
de bienes y el rgimen mixto:
ARTICULO 178 CCDF.- El matrimonio debe celebrarse bajo los regmenes patrimoniales de sociedad conyugal
o separacin de bienes.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 208.- La separacin de bienes puede ser absoluta o parcial. En el segundo caso, los bienes que no
estn comprendidos en las capitulaciones de separacin, sern objeto de la sociedad conyugal que deben
constituir los esposos.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
b) Requisitos de validez
1. Capacidad de ejercicio
Todo el que tiene capacidad de goce para celebrar matrimonio puede otorgar
capitulaciones matrimoniales por su propio derecho:
ARTICULO 98 CCDF.- Al escrito al que se refiere el artculo anterior, se acompaar.
V.- El convenio que los pretendientes debern celebrar con relacin a sus bienes presentes y a los que
adquieran durante el matrimonio. En el convenio se expresar con toda claridad si el matrimonio se contrae
bajo el rgimen de sociedad conyugal o bajo el de separacin de bienes. Si los pretendientes son menores de
edad, debern aprobar el convenio las personas cuyo consentimiento previo es necesario para la celebracin
del matrimonio. No puede dejarse de presentar ese convenio ni aun a pretexto de que los pretendientes carecen
de bienes, pues en tal caso, versar sobre los que adquieran durante el matrimonio. Al formarse el convenio se
tendr en cuenta lo que disponen los artculos 189 y 211, y el Oficial del Registro Civil deber tener especial
cuidado sobre este punto, explicando a los interesados todo lo que necesiten saber a efecto de que el convenio
quede debidamente formulado.
Si de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 185 fuere necesario que las capitulaciones matrimoniales consten
en escritura pblica, se acompaar un testimonio de esa escritura.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 181 CCDF.- El menor que con arreglo a la ley pueda contraer matrimonio, puede tambin otorgar
capitulaciones, las cuales sern vlidas si a su otorgamiento concurren las personas cuyo consentimiento previo
es necesario para la celebracin del matrimonio.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
La norma citada debe criticarse, ya que parece admitir que el matrimonio puede celebrarse
sin capitulaciones matrimoniales, lo que contraviene lo dispuesto en la fraccin quinta del
artculo 98 trascrito anteriormente. A efecto de evitar dicha contradiccin, interpretamos
que cuando el legislador se refiri al otorgamiento de capitulaciones matrimoniales
durante la unin conyugal, quiso aludir al cambio de rgimen normativo elegido antes de
la celebracin del matrimonio.
Por regla general los cnyuges pueden decidir libremente si acuden ante el Juez de lo
Familiar o ante Notario a modificar sus capitulaciones matrimoniales. Como excepcin, la
modificacin de capitulaciones matrimoniales slo podr otorgarse ante Notario cuando
implique la transmisin de derechos de propiedad sobre inmuebles:
ARTICULO 186 CCDF.- En este caso, la alteracin que se haga de las capitulaciones deber tambin otorgarse
en escritura pblica, haciendo la respectiva anotacin en el Protocolo en que se otorgaron las primitivas
capitulaciones, y en la inscripcin del Registro Pblico de la Propiedad. Sin llenar estos requisitos, las
alteraciones no producirn efecto contra tercero.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
MATRIMONIALES.
RGIMEN
APLICABLECUANDO
HAY
administracin de sus bienes, del mismo modo en que lo hacan antes de que contrajeran
nupcias, lo que de hecho equivala a una separacin de bienes
II. SOCIEDAD CONYUGAL
Rgimen normativo derivado de la celebracin de capitulaciones matrimoniales que
permite a los cnyuges hacerse copartcipes de sus derechos y obligaciones.
A. Inicio de la sociedad conyugal
ARTICULO 184 CCDF.- La sociedad conyugal nace al celebrarse el matrimonio o durante ste y podrn
comprender, entre otros, los bienes de que sean dueos los otorgantes al formarla.
Artculo 184 CCF.- La sociedad conyugal nace al celebrarse el matrimonio o durante l. Puede comprender no
slo los bienes de que sean dueos los esposos al formarla, sino tambin los bienes futuros que adquieran los
consortes.
EN EL SEGUNDO PRRAFO DEL ARTCULO 183 DEL CCDF SE PREV QUE Los bienes adquiridos
durante el matrimonio formarn parte de la sociedad conyugal, salvo pacto en contrario. LO CUAL, EN
ESENCIA, ES IGUAL A LO PREVISTO POR EL ARCULO 184 DEL CCF.
Debe aclararse que aun cuando las capitulaciones matrimoniales se celebren con
anterioridad al matrimonio, sus efectos sobre los derechos y obligaciones de los cnyuges
slo pueden comenzar hasta que tenga verificativo la unin conyugal, atendiendo a la
naturaleza accesoria de dichas capitulaciones.
B. Marco normativo de la sociedad conyugal
Existen dos marcos normativos: uno convencional y otro supletorio:
ARTICULO 183 CCDF.- La sociedad conyugal se regir por las capitulaciones matrimoniales que la
constituyan, y en lo que no estuviere expresamente estipulado, por las disposiciones generales de la sociedad
conyugal.
Los bienes adquiridos durante el matrimonio formarn parte de la sociedad conyugal, salvo pacto en contrario.
Artculo 183 CCF.- La sociedad conyugal se regir por las capitulaciones matrimoniales que la constituyan, y
en lo que no estuviere expresamente estipulado, por las disposiciones relativas al contrato de sociedad.
2. Porcentaje de participacin
Existen tres normas taxativas que afectan la libertad de decisin de los cnyuges para
regular su nivel de participacin en los derechos y obligaciones que integran la sociedad
conyugal.
La primera prohbe lo que en Doctrina se conoce como pacto leonino:
ARTICULO 190 CCDF.- Es nula la capitulacin en cuya virtud uno de los consortes haya de percibir todas las
utilidades; as como la que establezca que alguno de ellos sea responsable por las prdidas y deudas comunes
en una parte que exceda a la que proporcionalmente corresponda a su capital o utilidades.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
La segunda norma taxativa regula el pacto de percibir una cantidad fija al trmino de la
sociedad conyugal:
ARTICULO 191 CCDF.- Cuando se establezca que uno de los consortes slo debe recibir una cantidad fija, el
otro consorte o sus herederos deben pagar la suma convenida, haya o no utilidad en la sociedad.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Al designar administrados los cnyuges debern expresar las facultades que podr ejercer
sobre los derechos y obligaciones comunes. Dichas facultades no podrn comprender la
celebracin de actos jurdicos para los que la Ley exige el consentimiento de ambos
cnyuges.
4. Liquidacin
Una vez que la sociedad conyugal ha concluido por cualquiera de las causas previstas en la
Ley deber procederse a su liquidacin.
La liquidacin de la sociedad conyugal es el conjunto de actos encaminados a finalizar la
comunidad de derechos y obligaciones originada por el matrimonio.
ARTICULO 189 CCDF.- Las capitulaciones matrimoniales en que se establezca la sociedad conyugal, deben
contener:
X.- Las bases para liquidar la sociedad.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Consideramos que cuando la Ley permite que los cnyuges pacten las bases para
liquidar, slo los faculta a regular la manera y los tiempos en que debern llevarse a cabo
cada una de las etapas mencionadas.
b) Marco normativo de formato
El que hemos denominado marco normativo de formato es el conjunto de reglas que se
encuentran consignadas en los formatos o machotes que el Registro Civil pone a
disposicin de quienes deseen celebrar capitulaciones matrimoniales de sociedad
conyugal.
En realidad se trata de un marco normativo convencional, en virtud de que son los
cnyuges quienes expresamente deciden someterse a las referidas reglas.
c) Marco normativo supletorio
Originalmente el Cdigo Civil estableca que a falta de pacto entre los cnyuges, la
sociedad conyugal se regira por las disposiciones del contrato de sociedad.
La remisin a las disposiciones del contrato de sociedad fue desafortunada por dos
razones: la primera, porque la sociedad genera una persona moral distinta de los socios,
mientras que la sociedad conyugal carece de personalidad jurdica; y la segunda, porque
en las disposiciones del contrato de sociedad no poda encontrarse respuesta a algunas
interrogantes, como cules eran los derechos y obligaciones que entraban a la sociedad
conyugal o cul era el porcentaje de participacin de los cnyuges.
A efecto de colmar las lagunas indicadas, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin emiti
las siguientes tesis de Jurisprudencia:
Novena poca
No. Registro: 188732
Instancia: Primera Sala
Jurisprudencia
Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta
XIV, Septiembre de 2001
Materia(s): Civil
Tesis: 1a./J. 48/2001
Pgina: 433
SOCIEDAD CONYUGAL. LOS BIENES ADQUIRIDOS INDIVIDUALMENTE A TTULO
ONEROSO POR CUALQUIERA DE LOS CNYUGES O A TTULO GRATUITO POR
AMBOS, DURANTE EL MATRIMONIO CONTRADO BAJO ESE RGIMEN, AUN
En mayo de 2000 el legislador del Distrito Federal introdujo un nuevo marco normativo
supletorio para la sociedad conyugal, que resuelve aspectos que no solucionaba la
remisin a las disposiciones del contrato de sociedad.
El Cdigo Civil establece que el marco normativo supletorio de la sociedad conyugal ser
aplicable en los siguientes casos:
ARTICULO 182 Bis CCDF.- Cuando habiendo contrado matrimonio bajo el rgimen de sociedad conyugal,
falten las capitulaciones matrimoniales o haya omisin o imprecisin en ellas, se aplicar, en lo conducente, lo
dispuesto por este Captulo.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000.
a todos los
matrimonios que se ubiquen en alguno de los supuestos del artculo 182 Bis antes trascrito,
independientemente de la fecha en que se hayan celebrado, ya que sus reglas son las
nicas previstas por la Ley que resuelven las interrogantes ms elementales sobre la
sociedad conyugal ante la falta, omisin o imprecisin de las capitulaciones matrimoniales.
Otro sector de la Doctrina considera que el marco normativo supletorio slo es aplicable a
los matrimonios celebrados desde el primero de junio de 2000 fecha de entrada en vigor
de las reformas respectivas- y a los celebrados con anterioridad que hubieren celebrado
capitulaciones matrimoniales de sociedad conyugal a partir del primero de junio del 2000.
Las uniones que no se ubiquen en alguno de los supuestos indicados continuarn
rigindose por las normas de sociedad y por los criterios Jurisprudenciales anteriormente
citados. El argumento en que se apoyan quienes sostienen este criterio es que los actos
jurdicos deben regirse por las normas vigentes al momento de su celebracin.
1. Determinacin de los derechos y obligaciones comunes
1.1Coparticipacion de derechos
El Cdigo Civil determina los derechos que sern exclusivos de cada cnyuge. Por
exclusin, los derechos que no se ubiquen en alguno de los supuestos de exclusividad
debern considerarse comunes.
ARTICULO 182 Ter CCDF.- Mientras no se pruebe, en los trminos establecidos por este Cdigo, que los
bienes y utilidades obtenidos por alguno de los cnyuges pertenecen slo a uno de ellos, se presume que
forman parte de la sociedad conyugal.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000.
ARTICULO 182 Quintus CCDF.- En la sociedad conyugal son propios de cada cnyuge, salvo pacto en
contrario que conste en las capitulaciones matrimoniales:
I.- Los bienes y derechos que le pertenezcan al tiempo de celebrarse el matrimonio, y los que posea antes de
ste, aunque no fuera dueo de ellos, silos adquiere por prescripcin durante el matrimonio;
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000.
ARTICULO 182 Quintus CCDF.- En la sociedad conyugal son propios de cada cnyuge, salvo pacto en
contrario que conste en las capitulaciones matrimoniales:
II.- Los bienes que adquiera despus de contrado el matrimonio, por herencia, legado, donacin o don de la
fortuna;
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000.
ARTICULO 182 Quintus CCDF.- En la sociedad conyugal son propios de cada cnyuge, salvo pacto en
contrario que conste en las capitulaciones matrimoniales:
III.- Los bienes adquiridos por cualquier ttulo propio que sea anterior al matrimonio, aunque la adjudicacin
se haya hecho despus de la celebracin de ste; siempre que todas las erogaciones que se generen para hacerlo
efectivo, corran a cargo del dueo de ste;
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000.
15
de
adquisicin que competa exclusivamente a uno de los cnyuges y que sea anterior a la
unin matrimonial. Por adjudicacin debe entenderse el reconocimiento de que un
derecho pertenece a determinada persona.
En trminos sencillos, la fraccin tercera determina que por regla general sern exclusivos
de cada cnyuge los bienes adquiridos individualmente antes del matrimonio, aunque el
reconocimiento de adquisicin se verifique durante dicha unin.
ARTICULO 182 Quintus CCDF.- En la sociedad conyugal son propios de cada cnyuge, salvo pacto en
contrario que conste en las capitulaciones matrimoniales:
IV.- Los bienes que se adquieran con el producto de la venta o permuta de bienes propios;
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000.
ARTICULO 182 Quintus CCDF.- En la sociedad conyugal son propios de cada cnyuge, salvo pacto en
contrario que conste en las capitulaciones matrimoniales:
V.- Objetos de uso personal;
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000.
15 El Cdigo Civil tambin emplea la palabra ttulo como sinnimo de razn de adquisicin al regular la
posesin:Artculo 806.
Entindase por ttulo la causa generadora de la posesin.
ARTICULO 182 Quintus CCDF.- En la sociedad conyugal son propios de cada cnyuge, salvo pacto en
contrario que conste en las capitulaciones matrimoniales:
VI.- Los instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin, arte u oficio, salvo cuando stos integren o
pertenezcan a un establecimiento o explotacin de carcter comn. No perdern el carcter de privativos por el
hecho de haber sido adquiridos con fondos comunes, pero en este caso el otro cnyuge que los conserve,
deber pagar a otro en la proporcin que corresponda; y
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000.
ARTICULO 182 Quintus CCDF.- En la sociedad conyugal son propios de cada cnyuge, salvo pacto en
contrario que conste en las capitulaciones matrimoniales:
VII.- Los bienes comprados a plazos por uno de los cnyuges antes de contraer matrimonio, tendrn el carcter
de privativo cuando la totalidad o parte del precio aplazado se satisfaga con dinero propio del mismo cnyuge.
Se exceptan la vivienda, enseres y menaje familiares.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000.
Interpretado literalmente dicho requisito, bastara con que el cnyuge comprador pague
un abono o una parte de un abono para que pueda conservar la propiedad exclusiva del
bien respectivo, ya que habra pagado con fondos propios parte del precio aplazado.
Probablemente la regla que quiso implementar el legislador sea que los bienes comprados
ingresaran a la sociedad conyugal cuando todo o parte del precio aplazado sea pagado con
fondos comunes o del otro cnyuge, sin embargo, la desafortunada redaccin de la
fraccin citada est lejos de permitir dicha interpretacin.
La pregunta que debe hacerse el intrprete es: se exceptan de qu? Puede interpretarse
que dichos bienes estn exceptuados de ingresar a la sociedad conyugal aun cuando el
cnyuge comprador no sea quien pague la totalidad o parte del precio aplazado a lo que
seguramente fue la intencin del legislador, que dichos bienes ingresarn a la sociedad
conyugal aun cuando el cnyuge comprador haya pagado la totalidad o parte del dicho
precio.
1.2 Coparticipacin de obligaciones
3. Administracin
ARTICULO 182 Sextus CCDF.- Los bienes de la sociedad conyugal sern administrados por ambos cnyuges,
salvo pacto en contrario en las capitulaciones matrimoniales.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000.
El legislador debi resolver dos aspectos: el primero, si los cnyuges deben obrar conjunta
o separadamente; y el segundo, en caso de adquirir la actuacin individual, qu actos
puede celebrar un cnyuge sin el consentimiento del otro.
Respecto a si los cnyuges deben obrar conjunta o separadamente, consideramos que
podrn hacerlo de manera separada atendiendo a que este es el criterio que el legislador
sostuvo en materia de poderes. 16
En lo relativo a los aspectos que cada cnyuge podr celebrar sin el consentimiento del
otro consideramos comprendidos todos los actos de administracin 17 con excepcin del
arrendamiento que slo puede celebrarse con el consentimiento de ambos consortes.
4. Liquidacin
17 El acto de administracin puede referirse como aquel que tiene por objeto conservar o incrementar el
activo patrimonial de una persona. Atendiendo a dicha definicin, un cnyuge podr contratar
individualmente servicios de mantenimiento o reparacin de los bienes comunes.
ARTICULO 206 Bis CCDF.- Ningn cnyuge podr, sin el consentimiento del otro, vender, rentar y enajenar,
ni en todo, ni en parte los bienes comunes, salvo en los casos del cnyuge abandonado, cuando necesite de
stos por falta de suministro de alimentos para s o para los hijos, previa autorizacin judicial.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000.
Debe aclararse que la indemnizacin por enajenacin indebida slo ser procedente
cuando la sociedad conyugal no sea oponible a terceros, ya que si otro lo fuere, los bienes
respectivos podrn recuperarse y pasarn a ser de propiedad exclusiva del cnyuge
inocente, conforme a la primera parte de la disposicin citada.
4. Principio de la conservacin de la coparticipacin
En el caso de la coparticipacin derivada de la sociedad conyugal existe una actitud
legislativa encaminada a su conservacin, ya que se considera fuente de sustento familiar.
Consecuentemente, en el rgimen normativo de sociedad conyugal no se encontrarn las
disposiciones destinadas a terminar la comunidad de derechos y obligaciones.
b) Divisin patrimonial
La esencia y operatividad del patrimonio puede explicarse conforme a dos teoras
principales: la francesa patrimonio afectacin.
Conforme a la teora alemana sobre el patrimonio, dicha universalidad puede fraccionarse
internamente en atencin a un fin especfico, a efecto de constituir subconjuntos de
derechos y obligaciones sujetos a un rgimen de responsabilidad particular. La teora
francesa no admite dicha posibilidad y se pronuncia por la indivisibilidad del patrimonio.
En trminos generales el Cdigo Civil adopt la teora francesa sobre el patrimonio, sin
embargo, existen algunas figuras que suponen la existencia de divisiones patrimoniales y
que por tanto, puede explicarse mejor para eludir la teora alemana. Algunas de dichas
No obstante la claridad del precepto citado, debe mencionarse que la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin ha dado su particular interpretacin al mismo en los siguientes
trminos:
Octava poca
No. Registro: 206720
Instancia: Tercera Sala
Jurisprudencia
Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin
66, junio de 1993
Materia(s): Civil
Tesis: 3./J.7/93
Pgina: 11
Genealoga:
Apndice 1917-1995, Tomo IV, Primera Parte, tesis 368, pgina 247.
19 Acreedor quirografario es aquel que carece de garanta especfica sobre algn bien del deudor y que por
tanto, slo est protegido por el principio general de responsabilidad patrimonial.
Sin embargo, debe mencionarse que no existe artculo alguno que prevea la modificacin
de la sociedad conyugal como resultado de la mencionada declaracin, por lo que la nica
consecuencia que sta tiene sobre dicha sociedad es suspender sus efectos de conformidad
con lo siguiente:
ARTICULO 698 CCDF.- La declaracin de ausencia interrumpe la sociedad conyugal, a menos de que en las
capitulaciones matrimoniales se haya estipulado que contine.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
La restauracin de la sociedad conyugal a que se refiere el artculo trascrito opera ipso iure.
En nuestra opinin, para que la restauracin operara retroactivamente hubiere sido
necesario que la Ley lo dispusiera expresamente, por lo que consideramos que slo surte
efectos para el futuro.
b) Cesacin de la sociedad conyugal
1. Supuesto de cesacin de la sociedad conyugal
ARTICULO 196 CCDF.- El abandono injustificado por ms de seis meses del domicilio conyugal por uno de
los cnyuges, hace cesar para l, desde el da del abandono, los efectos de la sociedad conyugal en cuanto le
favorezcan; stos no podrn comenzar de nuevo sino por convenio expreso.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
Que la cesacin nicamente afecte a uno de los cnyuges significa que los derechos que
adquiera el cnyuge abandonado no ingresarn a la comunidad pero s lo harn las
obligaciones adquiridas por dicho cnyuge; a su vez, los derechos que adquiera el cnyuge
abandonante s ingresarn a la sociedad conyugal, mas no lo harn las obligaciones
controladas por ste.
c) Terminacin de la sociedad conyugal
ARTICULO 197 CCDF.- La sociedad conyugal termina por la disolucin del matrimonio, por voluntad de los
consortes, por la sentencia que declare la presuncin de muerte del cnyuge ausente y en los casos previstos en
el artculo 188.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
IV.- Por cualquiera otra razn que lo justifique a juicio del rgano jurisdiccional competente.
Artculo 188 CCF.- Puede tambin terminar la sociedad conyugal durante el matrimonio, a peticin de alguno
de los cnyuges por los siguientes motivos:
I. Si el socio administrador, por su notoria negligencia o torpe administracin, amenaza arruinar a su consocio
o disminuir considerablemente los bienes comunes;
II. Cuando el socio administrador, sin el consentimiento expreso de su cnyuge, hace cesin de bienes
pertenecientes a la sociedad conyugal, a sus acreedores;
III. Si el socio administrador es declarado en quiebra, o concurso;
IV. Por cualquiera otra razn que lo justifique a juicio del rgano jurisdiccional competente.
Finalizar la sociedad conyugal o para pedir a sus siglas utilidades generadas fueren
insuficientes para cubrir el importe de las deudas comunes.
La norma indicada no resuelve qu sucedera si incluso el capital de la sociedad conyugal
fuere insuficiente para pegar la totalidad de las deudas comunes.
En nuestra opinin, los acreedores podrn dirigirse contra los vienen de propiedad
exclusiva de los cnyuges si los hubiere. La fraccin tercera del artculo 189, slo faculta a
los cnyuges a decidir que los derechos comunes nicamente respondern por las deudas
comunes, ms no los autoriza a disponer que los derechos exclusivos slo correspondern
a las deudas exclusivas. Consecuentemente, los derechos individuales de cada cnyuge
respondern tanto de las deudas propias como de las comunes, en la misma proporcin en
que hubiere percibido utilidades de haber existido un remanente.
F. Naturaleza jurdica de la sociedad conyugal
a) La sociedad conyugal como persona moral
El maestro Rafael Rojina Villegas sostuvo que la naturaleza jurdica de la sociedad
conyugal es la de la persona moral. Dicho jurista se apoyaba en los siguientes argumentos:
1. El artculo 189 del Cdigo Civil prev la existencia de un activo y un pasivo, por lo que
puede interpretarse que se refiere al activo y pasivo del patrimonio de una persona moral.
2. La Ley establece que la sociedad conyugal deber tener un administrador, ya que como
toda persona moral, requiere ser representada.
3. Antes de mayo de 2000, el rgimen supletorio de sociedad conyugal eran las normas del
contrato de la sociedad civil. La Ley otorga personalidad jurdica a las sociedades civiles, y
por tanto, otorga personalidad jurdica a la sociedad conyugal.
No consideramos que la naturaleza jurdica de la sociedad conyugal ser la de la persona
moral.
Respecto a que el artculo 189 del Cdigo Civil distinga entre un activo y un pasivo,
consideramos que dicha distincin no necesariamente implique que regule el patrimonio
de una persona moral, ya que como vimos, las divisiones patrimoniales tambin cuentan
con un activo y un pasivo. Adems, el artculo 194 del citado ordenamiento dispone que
el dominio de los bienes comunes reside en ambos cnyuges mientras subsista la
sociedad conyugal, lo que confirma terminantemente que son los cnyuges y no una
persona moral los propietarios de los bienes respectivos.
La necesidad de que exista un administrador de la sociedad conyugal tampoco acredita
que tenga responsabilidad jurdica, ya que las personas fsicas tambin pueden nombrar
administradores de sus derechos y obligaciones, que obren a nombre y por cuenta suyos.
El que la sociedad conyugal haya estado sujeta supletoriamente a las disposiciones del
contrato de la sociedad civil tampoco justifica que sea una persona moral. En primer
trmino, porque actualmente la sociedad conyugal cuenta con un rgimen supletorio
propio; y en segundo trmino, porque el hecho de que las reglas de una figura sean
supletoriamente aplicables a otra, no significa que ambas tengan la misma esencia jurdica.
La personalidad jurdica de las personas morales requiere otorgamiento expreso por parte
del Estado y la sociedad conyugal no se encuentra dentro del catlogo de personas morales
admitidas por el Cdigo Civil.
b) La sociedad conyugal como sociedad de gananciales
Sociedad de gananciales es aquella en la que los sociosse renen exclusivamente para
repartirse las utilidades que deriven de la actividad comn, en el entendido de que al
trmino del negocio, cada integrante tendr un derecho de crdito para exigir los
provechos que le correspondan segn su nivel de participacin.
Entre los autores ms citados que consideran la sociedad conyugal como una sociedad de
gananciales se encuentra el maestro Ramn Snchez Medal.
Inicialmente el citado autor opin que la sociedad conyugal era una sociedad de
gananciales sin personalidad jurdica. Afirmar que los cnyuges nicamente aportaban el
aprovechamiento y no la propiedad de sus bienes. Al trmino de la sociedad conyugal,
cada cnyuge tena un derecho de crdito para exigir que se le entregara una porcin de
los frutos generados por los bienes aportados.
Posteriormente cambi de opinin y sostuvo que la sociedad conyugal tena una
naturaleza mixta: respecto de los bienes adquiridos durante el matrimonio constitua una
autntica copropiedad, mientras que con relacin a los bienes adquiridos antes del
matrimonio era una sociedad de gananciales.
Por nuestra parte disentimos del maestro Snchez Medal, debido a que el artculo 194 del
cdigo civil es inequvoco al establecer que el dominio de los bienes comunes reside en
ambos cnyuges mientras subsista la sociedad conyugal, por lo que no puede sostenerse
que los consortes aporten nicamente el aprovechamiento y no la propiedad de los bienes
comunes.
Asimismo, si los cnyuges son cotitulares del dominio de los bienes comunes, lo sern
tambin de los frutos que dichos bienes generan desde el momento en que existan, por lo
que no puede afirmarse que slo tengan un derecho de crdito para exigir que se les
aplique una porcin de los frutos al concluir la comunidad.
c) La sociedad conyugal como copropiedad
De entre los exponentes de dicha opinin puede citarse el Doctor Jorge Alfredo
Domnguez Martnez.
Encontramos dos objeciones de los postulados de dicho jurista.
En primer lugar, nos resulta difcil concebir que la cotitularidad que deriva de la
copropiedad sea esencialmente igual que la que deviene de la sociedad conyugal.
Consideramos que las diferencias entre copropiedad y sociedad conyugal son tan
marcadas e irreconciliables que no puede atribuirse la misma esencia a ambas figuras; por
ejemplo: la subsistencia de la copropiedad no depende de acto alguno y la de la sociedad
conyugal est ligada al matrimonio; cualquier tercero puede ingresar al rgimen de
copropiedad, mas slo los cnyuges pueden participar en la sociedad conyugal; un
copropietario puede disponer y administrar su parte alcuota sin el consentimiento de los
dems, pero los cnyuges deben actuar conjuntamente para enajenar, gravar o dar en
arrendamiento en todo o en parte los bienes comunes; la Ley rechaza y fomenta la
terminacin de la copropiedad, pero favorece la conservacin de la sociedad conyugal.
La segunda objecin a la teora del Doctor Domnguez Martnez consiste en que, aun
admitiendo que la sociedad conyugal fuera una copropiedad, su naturaleza jurdica se
encontrara parcialmente explicarla. La teora de la copropiedad no considera un aspecto
fundamental de la sociedad conyugal: la posibilidad de que d lugar a una afectacin
patrimonial.
d) La sociedad conyugal como especie de comunidad afectable
En nuestra opinin, la sociedad conyugal es una especie del gnero comunidad que puede
configurarse como afectacin patrimonial.
La sociedad conyugal es un tipo de coparticipacin con reglas propias que las separan de
otras categoras.
Asimismo, cuando los cnyuges lo decidan la sociedad conyugal ser una afectacin o
divisin patrimonial. La fraccin tercera del artculo 189 del Cdigo Civil, autoriza a los
consortes a elegir si los derechos de la sociedad conyugal respondern por las deudas que
cada uno tena antes de unirse en matrimonio, o slo por las que adquieran durante la
vigencia del vnculo conyugal.
III. SEPARACIN DE BIENES
Es un rgimen normativo derivado de la celebracin de capitulaciones matrimoniales que
permite a los cnyuges conservar la administracin y propiedad plena de sus derechos y
obligaciones.
A. Efecto jurdico de la separacin de bienes
La separacin de bienes no produce un efecto jurdico alguno sobre los derechos y
obligaciones de los cnyuges, por lo que cada uno conserva la administracin y propiedad
de sus respectivos bienes:
ARTICULO 212 CCDF.- En el rgimen de separacin de bienes los cnyuges conservarn la propiedad y
administracin de los bienes que respectivamente les pertenecen y, por consiguiente, todos los frutos y
accesiones de dichos bienes no sern comunes, sino del dominio exclusivo del dueo de ellos.
Los bienes a los que se refiere el prrafo anterior, debern ser empleados preponderantemente para la
satisfaccin de los alimentos de su cnyuge y de sus hijos, si los hubiere; en caso de que se les deje de
proporcionar injustificadamente, stos podrn recurrir al Juez de lo Familiar, a efecto de que les autorice la
venta, gravamen o renta, para satisfacer sus necesidades alimentarias.
Artculo 212 CCF.- En el rgimen de separacin de bienes los cnyuges conservarn la propiedad y
administracin de los bienes que respectivamente les pertenecen y, por consiguiente, todos los frutos y
accesiones de dichos bienes no sern comunes, sino del dominio exclusivo del dueo de ellos.
EN ESTA DISPOSICIN DEL CCF NO SE PREV LO DISPUESTO POR EL SEGUNDO PRRAFO DE LA
DISPOSICIN CORRELATIVA DEL CCDF.
El que dicho rgimen pueda imponerse en virtud de una sentencia judicial es una
consecuencia de la terminacin de la sociedad conyugal por peticin de uno de los
cnyuges, en trminos del artculo 188.
b) Terminacin y modificacin de la separacin de bienes.
ARTICULO 209 CCDF.- Durante el matrimonio, la separacin de bienes puede terminar o ser modificada, si
as lo convienen los cnyuges. En todo caso, tratndose de menores de edad, deben intervenir, prestando su
consentimiento, las personas a que se refiere el artculo 148.
Artculo 209 CCF.- Durante el matrimonio la separacin de bienes puede terminar para ser substituida por la
sociedad conyugal; pero si los consortes son menores de edad, se observar lo dispuesto en el artculo 181.
Lo mismo se observar cuando las capitulaciones de separacin se modifiquen durante la menor edad de los
cnyuges.
ESTA DISPOSICIN DEL CCF EN EL MISMO SENTIDO QUE LA DEL CCDF
d) Inventario
ARTICULO 211 CCDF.- Las capitulaciones que establezcan separacin de bienes, siempre contendrn un
inventario de los bienes de que sea dueo cada esposo al celebrarse el matrimonio, y nota especificada de las
deudas que al casarse tenga cada consorte.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
20 Sin embargo, consideramos que s podrn cobrar una retribucin cuando ejecuten hechos que no deriven de la vida en
comn.
del ausente o impedido, tendr derecho a que se le retribuya por este servicio en proporcin a su importancia y
al resultado que produjere21.
Artculo 216 CCF.- Ni el marido podr cobrar a la mujer ni sta a aqul retribucin u honorario alguno por los
servicios personales que le prestare, o por los consejos o asistencia que le diere.
ESTA DISPOSICIN DEL CCF NO PREV, COMO S LO HACE EL CCDF, QUE EN EL SUPUESTO DE QUE
UNO DE LOS CNYUGES, POR AUSENCIA O IMPEDIMENTO DEL OTRO, SE ENCARGAR
TEMPORALMENTE DE LA ADMINISTRACIN DE LOS BIENES DEL AUSENTE O IMPEDIDO, TENDR
DERECHO A QUE SE LE RETRIBUYA POR ESTE SERVICIO EN PROPORCIN A SU IMPORTANCIA Y AL
RESULTADO QUE PRODUJERE.
La existencia del rgimen mixto es una consecuencia necesaria de que los cnyuges
puedan excluir algunas de sus bienes de la sociedad conyugal, ya que los bienes excluidos
necesariamente estarn sometidos a otras reglas.
21 Lo que constituye regla especial a la gestin de negocios prevista por la Teora General de las Obligaciones.
del
I.- El error acerca de la persona con quien se contrae, cuando entendiendo un cnyuge celebrar matrimonio con
persona determinada, lo contrae con otra;
II.- Que el matrimonio se haya celebrado concurriendo algunos de los impedimentos enumerados en el artculo
156; siempre que no haya sido dispensado en los casos que as proceda; y
III.- Que se haya celebrado en contravencin a lo dispuesto en los artculos 97, 98, 100, 102 y 103.
LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF EN EL MISMO SENTIDO QUE LA DEL CCDF
En congruencia con el carcter de orden pblico que tienen las normas de Derecho de
Familia, la Ley prohbe a los cnyuges transigir sobre la nulidad de su unin o someterla a
juicio arbitral:
ARTICULO 254 CCDF.- Los cnyuges no pueden celebrar transaccin ni compromiso en rbitros, acerca de la
nulidad del matrimonio.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
a) Error en la persona
ARTICULO 235 CCDF.- Son causas de nulidad de un matrimonio:
I.- El error acerca de la persona con quien se contrae, cuando entendiendo un cnyuge celebrar matrimonio con
persona determinada, lo contrae con otra;
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
La nulidad por error en la persona puede superarse por el transcurso del tiempo:
-
La ley no establece que la nulidad por error en la persona pueda desaparecer por voluntad
de los interesados, sin embargo, consideramos que dicho vicio debera quedar subsanado
si antes de que se cumpla el trmino de treinta das, el cnyuge que sufri el error
manifiesta expresamente su voluntad de continuar casado.
b) Falta de edad requerida por la Ley
- Personas que pueden demandar la nulidad
Slo puede ser demandada por los cnyuges:
ARTICULO 237 CCDF.- El matrimonio de una persona menor de edad, dejar de ser causa de nulidad cuando
la persona menor hubiere llegado a los dieciocho aos, y ni sta ni su cnyuge hubieren intentado la nulidad.
Artculo 237 CCF.- La menor edad de diecisis aos en el hombre y de catorce en la mujer dejar de ser causa
de nulidad:
I. Cuando haya habido hijos;
II. Cuando, aunque no los haya habido, el menor hubiere llegado a los dieciocho aos; y ni l ni el otro
cnyuge hubieren intentado la nulidad.
La accin de nulidad de los cnyuges se extingue cuando los menores hubieren alcanzado
la mayora de edad sin intentar la referida accin, en trminos del artculo 237.
-
Cuando la mencionada autorizacin deba ser concedida por el tutor o por el Juez de lo
Familiar, podrn demandar la nulidad del matrimonio tanto los cnyuges como el citado
tutor:
ARTICULO 240 CCDF.- La nulidad por falta de consentimiento del tutor o del juez, podr pedirse dentro del
trmino de treinta das por cualquiera de los cnyuges, o por el tutor; pero dicha causa de nulidad cesar si
antes de presentarse demanda en forma sobre ella se obtiene la ratificacin del tutor o la autorizacin judicial,
confirmando el matrimonio.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
La accin de nulidad se extingue s los interesados no la ejercen dentro de los treinta das
siguientes a que hubieran tenido conocimiento de la unin nupcial, tal como lo prevn los
artculos 238 y 240 antes citados.
-
La nulidad la referencia tambin puede superarse por la aprobacin del matrimonio por el
padre, madre o tutor del cnyuge menor de edad, o por el Juez de lo Familiar.
Con relacin a la aprobacin del matrimonio por el padre o madre del cnyuge menor de
edad, el Cdigo Civil dispone:
ARTICULO 239 CCDF.- Cesa la causa de nulidad a que se refiere el artculo anterior:
I.- Si han pasado los treinta das sin que se haya pedido;
II.- Si dentro de este trmino, los que ejercen la patria potestad han consentido expresamente en el matrimonio,
o tcitamente, haciendo donacin a los hijos en consideracin al matrimonio, recibiendo a los consortes a vivir
en su casa, presentando a la descendencia como de los cnyuges en el Registro Civil, o practicando otros actos
que, a juicio del Juez de lo Familiar, sean tan conducentes al efecto, como los expresados.
EN LA FRACCIN II DEL ARTCULO 239 DEL CCF EN LUGAR DE HACERSE REFERENCIA A LOS QUE
EJERCEN LA PATRIA POTESTAD, SE HABLA DE EL ASCENDIENTE
d) Parentesco consanguneo
-
ARTICULO 241 CCDF.- El parentesco de consanguinidad no dispensado anula el matrimonio, pero dejar de
ser causa de nulidad, si antes de declararse ejecutoriada la resolucin de nulidad, se obtiene dispensa, en los
casos que sta proceda.
Artculo 241 CCF.- El parentesco de consanguinidad no dispensado anula el matrimonio, pero si despus se
obtuviere dispensa y ambos cnyuges, reconocida la nulidad, quisieren espontneamente reiterar su
consentimiento por medio de un acta ante el Juez del Registro Civil, quedar revalidado el matrimonio y
surtir todos los efectos legales desde el da en que primeramente se contrajo.
La nulidad derivada del parentesco por afinidad en lnea recta puede ser demandada por
los cnyuges, por sus ascendientes y por el Ministerio Pblico de acuerdo al artculo 242
antes citado.
-
La nulidad derivada del adulterio puede superarse si transcurren seis meses desde la
celebracin del nuevo matrimonio sin que se ejercite la accin respectiva, tal como lo
establece el artculo 243 antes citado.
-
El Cdigo Civil slo permite que la accin de nulidad sea ejercitada por los hijos de la
vctima o por el Ministerio Pblico:
ARTICULO 244 CCDF.- La accin de nulidad proveniente del atentado contra la vida de alguno de los
cnyuges para casarse con el que quede libre, puede ser deducida por los hijos del cnyuge vctima del
atentado, o por el Ministerio Pblico, dentro del trmino de seis meses, contados desde que tuvieron
conocimiento del nuevo matrimonio.
Artculo 244 CCF.- La accin de nulidad proveniente del atentado contra la vida de alguno de los cnyuges
para casarse con el que quede libre, puede ser deducida por los hijos del cnyuge vctima del atentado, o por el
Ministerio Pblico, dentro del trmino de seis meses, contados desde que se celebr el nuevo matrimonio.
Puede superarse si transcurren seis meses desde que los interesados tuvieron
conocimiento de la celebracin del nuevo matrimonio sin que ejerciten la accin
correspondiente, tal como lo establece el artculo 244 antes citado.
-
Puede superarse si transcurren sesenta das de la celebracin del matrimonio sin que se
ejercite la accin correspondiente
Cualquier interesado:
ARTICULO 249 CCDF.- La nulidad que se funde en la falta de formalidades esenciales para la validez del
matrimonio, puede alegarse por los cnyuges y por cualquiera que tenga inters en probar que no hay
matrimonio. Tambin podr declararse esa nulidad a instancia del Ministerio Pblico.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
La Ley no establece que la nulidad por falta de forma pueda superarse por el transcurso
del tiempo.
-
El Cdigo Civil tampoco dispone que la nulidad indicada pueda desaparecer por
confirmacin.
B. Efectos de la nulidad del matrimonio
Si un cnyuge obr de buena fe y el otro de mala fe, la extincin de los efectos del
matrimonio se verificar ex nunc respecto del primero y ex tunc respecto del segundo, en lo
que al primero favorezca.
Si los dos cnyuges actuaron de mala fe, las consecuencias jurdicas correspondientes se
extinguirn retroactivamente para ambos.
ARTICULO 256 CCDF.- Si ha habido buena fe de parte de uno slo de los cnyuges, el matrimonio produce
efectos civiles nicamente respecto de l y de los hijos.
Si ha habido mala fe de parte de ambos consortes, el matrimonio produce efectos civiles solamente respecto de
los hijos.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
Una vez que cause ejecutoria la sentencia de nulidad del matrimonio, el Juez que la
pronunci deber remitir copia certificada de la misma al Juez del Registro Civil que
autoriz dicho acto para que tome nota de ella:
ARTICULO 252 CCDF.- Ejecutoriada la sentencia que declare la nulidad, el tribunal, de oficio, enviar copia
certificada de ella al Juez del Registro Civil ante quien pas el matrimonio, para que al margen del acta ponga
nota circunstanciada en que conste: la parte resolutiva de la sentencia, su fecha, el tribunal que la pronunci y
el nmero con que se marc la copia, la cual ser depositada en el archivo.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
Artculo 261 CCF.- Declarada la nulidad del matrimonio se proceder a la divisin de los bienes comunes.
Los productos repartibles, si los dos cnyuges hubieren procedido de buena fe, se dividirn entre ellos en la
forma convenida en las capitulaciones matrimoniales; si slo hubiere habido buena fe por parte de uno de los
cnyuges, a ste se aplicarn ntegramente esos productos. Si ha habido mala fe de parte de ambos cnyuges,
los productos se aplicarn a favor de los hijos.
ARTICULO 198 CCDF.- En el caso de nulidad de matrimonio, se observar lo siguiente:
I.- Si los cnyuges procedieron de buena fe, la sociedad conyugal se considera subsistente hasta que se
pronuncie sentencia ejecutoria y se liquidar conforme a lo establecido en las capitulaciones matrimoniales;
Artculo 198 CCF.- En los casos de nulidad, la sociedad se considera subsistente hasta que se pronuncie
sentencia ejecutoria, si los dos cnyuges procedieron de buena fe.
LA DISPOSICIN DEL CCF EST EN EL MISMO SENTIDO QUE LO PREVISTO POR EL CCDF.
Si el matrimonio fue celebrado de mala fe por ambos cnyuges, los efectos de la sociedad
conyugal se extinguirn retroactivamente, salvo por los derechos que algn tercero hubiere
adquirido sobre el caudal comn. Los bienes que hubieren integrado la referida sociedad
se aplicarn a los acreedores alimentarios y si no los hubiere, se repartirn entre los
cnyuges segn lo que cada uno aport:
ARTICULO 198 CCDF.- En el caso de nulidad de matrimonio, se observar lo siguiente:
II.- Si los cnyuges procedieron de mala fe, la sociedad se considera nula desde la celebracin del matrimonio,
quedando en todo caso a salvo los derechos que un tercero tuviere contra el fondo comn. Los bienes y
productos se aplicarn a los acreedores alimentarios y si no los hubiere, se repartirn en proporcin de lo que
cada cnyuge aport;
LO DISPUESTO POR LA FRACCIN II DEL ARTCULO 198 NO EST PREVISTO POR EL CCF EN VIRTUD
DE QUE CONSTITUYE PARTE DE LAS REFORMAS AL CCDF DEL 2000.
Si el matrimonio fue celebrado de buena fe por uno de los cnyuges y de mala fe por el
otro, la extincin de los efectos de la sociedad conyugal ser retroactiva o para el futuro,
segn convenga al primero. En todo caso, el cnyuge que obr de mala fe no tendr
derecho a conservar los bienes que pudieran corresponderle, ya que stos debern
aplicarse a los acreedores alimentarios o al otro cnyuge:
ARTICULO 198 CCDF.- En el caso de nulidad de matrimonio, se observar lo siguiente:
III.- Si uno solo de los cnyuges tuvo buena fe, la sociedad subsistir hasta que cause ejecutoria la sentencia, si
la continuacin le es favorable al cnyuge inocente; en caso contrario, se considerar nula desde un principio.
El cnyuge que hubiere obrado de mala fe no tendr derecho a los bienes y las utilidades; stas se aplicarn a
los acreedores alimentarios y, si no los hubiere, al cnyuge inocente.
LO DISPUESTO POR LA FRACCIN III DEL ARTCULO 198 NO EST PREVISTO POR EL CCF EN VIRTUD
DE QUE CONSTITUYE PARTE DE LAS REFORMAS AL CCDF DEL 2000.
Si la donacin fue realizada por alguno de los cnyuges, habr que atender a su buena o
mala fe en la celebracin del matrimonio. Las donaciones realizadas por un cnyuge que
actu de buena fe a favor del otro que obr de mala fe quedarn sin efecto.
ARTICULO 262 CCDF.- Declarada la nulidad del matrimonio, se observarn respecto de las donaciones
antenupciales las reglas siguientes:
II.- Las que hizo el cnyuge inocente al culpable quedarn sin efecto y las cosas que fueron objeto de ellas se
devolvern al donante con todos sus productos;
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
Las donaciones realizadas por un cnyuge que actu de mala fe a favor del otro que actu
de buena fe quedarn subsistentes.
ARTICULO 262 CCDF.- Declarada la nulidad del matrimonio, se observarn respecto de las donaciones
antenupciales las reglas siguientes:
III.- Las hechas al inocente por el cnyuge que obr de mala fe quedarn subsistentes;
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
Si ambos cnyuges actuaron de mala fe, los bienes respectivos quedarn en favor de sus
acreedores alimentarios y si no los tuvieren, ninguno podr hacer reclamacin alguna
sobre lo donado:
ARTICULO 262 CCDF.- Declarada la nulidad del matrimonio, se observarn respecto de las donaciones
antenupciales las reglas siguientes:
IV.- Si los dos cnyuges procedieron de mala fe, las donaciones que se hayan hecho, quedarn a favor de sus
acreedores alimentarios. Si no los tienen, no podrn hacer los donantes reclamacin alguna con motivo de la
liberalidad.
Artculo 262 CCF.- Declarada la nulidad del matrimonio, se observarn respecto de las donaciones
antenupciales las reglas siguientes:
IV. Si los dos cnyuges procedieron de mala fe, las donaciones que se hayan hecho quedarn en favor de sus
hijos. Si no los tienen, no podrn hacer los donantes reclamacin alguna con motivo de la liberalidad.
El Cdigo Civil no prev que sucedera con la donacin antenupcial realizada por uno de
los cnyuges si ambos procedieron de buena fe para la celebracin del matrimonio.
d) Respecto de los hijos de los cnyuges
La nulidad del matrimonio no produce efectos jurdicos respecto de los hijos de los
cnyuges, independientemente de la buena o mala fe con que stos hayan celebrado dicho
acto:
ARTICULO 255 CCDF.- El matrimonio contrado de buena fe, aunque sea declarado nulo, produce todos sus
efectos civiles en favor de los cnyuges mientras dure; y en todo tiempo, en favor de sus hijos.
Artculo 255 CCF.- El matrimonio contrado de buena fe, aunque sea declarado nulo, produce todos sus efectos
civiles en favor de los cnyuges mientras dure; y en todo tiempo, en favor de los hijos nacidos antes de la
celebracin del matrimonio, durante l y trescientos das despus de la declaracin de nulidad, si no se
hubieren separado los consortes, o desde su separacin en caso contrario.
ARTICULO 256 CCDF.- Si ha habido buena fe de parte de uno slo de los cnyuges, el matrimonio produce
efectos civiles nicamente respecto de l y de los hijos.
Si ha habido mala fe de parte de ambos consortes, el matrimonio produce efectos civiles solamente respecto de
los hijos.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
Que el matrimonio siempre produzca efectos jurdicos sobre los hijos es importante para
efectos de la presuncin de filiacin. La subsistencia de dicha presuncin es uno de los
aspectos que permiten distinguir el matrimonio nulo del inexistente, ya que en el ltimo, si
no hubo unin conyugal tampoco pudo haber presuncin alguna en favor de los hijos.
El Cdigo Civil establece que el Juez deber resolver lo concerniente a la guarda y custodia
de los hijos y a la forma de satisfacer sus necesidades alimentarias en la sentencia que
declare la nulidad del matrimonio:
ARTICULO 259 CCDF.- En la sentencia que declare la nulidad, el Juez de lo Familiar resolver respecto a la
guarda y custodia de los hijos, el suministro de sus alimentos y la forma de garantizarlos.
Para tal efecto, el padre y la madre propondrn la forma y trminos de los mismos; de no haber acuerdo, el
Juez resolver atendiendo a las circunstancias del caso.
En ambos supuestos, deber orse previamente a los menores y al Ministerio Pblico.
Artculo 259 CCF.- Luego que la sentencia sobre nulidad cause ejecutoria, el padre y la madre propondrn la
forma y trminos del cuidado y la custodia de los hijos y el juez resolver a su criterio de acuerdo con las
circunstancias del caso.
ESTA DISPOSICIN DEL CCF NO PREV, COMO S LO HACE EL CCDF, QUE EN LA SENTENCIA QUE
DECLARE LA NULIDAD, EL JUEZ DE LO FAMILIAR RESOLVER TAMBIN LO CONDUCENTE AL
SUMINISTRO DE ALIMENTOS PARA LOS HIJOS Y LA FORMA DE GARANTIZARLOS, AS COMO EL
DEBER DE OR PREVIAMENTE A LOS MENORES Y AL MINISTERIOR PBLICO EN LOS SUPUESTOS
ESPECIFICADOS POR EL PROPIO NUMERAL.
ARTICULO 260 CCDF.- El Juez de lo Familiar, en todo tiempo, podr modificar la determinacin a que se
refiere el artculo anterior, atendiendo a las circunstancias del caso y velando siempre por el inters superior de
los hijos.
Artculo 260 CCF.- El juez en todo tiempo, podr modificar la determinacin a que se refiere el artculo
anterior, atento a las nuevas circunstancias y a lo dispuesto en los artculos 422, 423, y 444, fraccin III.
ESTA DISPOSICIN DEL CFF NO PREV LA OBLIGACIN DEL JUEZ DE LO FAMILIAR DE VELAR POR
EL INTERS SUPERIOR DE LOS HIJOS, COMO S LO PREV EL CCDF.
EL CONCUBINATO
I. CONCEPTO DE CONCUBINATO
Es la unin de hecho entre dos personas con el propsito de constituir una familia y que
satisface los requisitos legales para gozar de proteccin jurdica.
A continuacin procederemos a desglosar el contenido de la definicin propuesta.
-
Unin de hecho
Mientras los efectos jurdicos que vinculan a los cnyuges derivan de la celebracin de un
acto jurdico el matrimonio-, los que enlazan a los concubinos son resultado de la
actualizacin de un hecho jurdico en sentido estricto.
Una vez satisfechos los requisitos previstos por la Ley para que exista concubinato se
producirn las consecuencias jurdicas correspondientes independientemente de la
voluntad de los concubinos.
Al ser un hecho y no un acto jurdico, el concubinato carece de elementos esenciales y de
validez.
-
Dos personas
Dicha limitante impide que pueda haber concubinatos de tres o ms personas o que un
mismo individuo este unido en dos o ms concubinatos.
A partir de la reforma de diciembre de 2009, el concubinato puede integrarse por dos
personas del mismo gnero sexual.
-
ARTICULO 291 Bis CCDF.- Las concubinas y los concubinos tienen derechos y obligaciones recprocos,
siempre que sin impedimentos legales para contraer matrimonio, han vivido en comn en forma constante y
permanente por un perodo mnimo de dos aos que precedan inmediatamente a la generacin de derechos y
obligaciones a los que alude este captulo.
No es necesario el transcurso del perodo mencionado cuando, reunidos los dems requisitos, tengan un hijo
en comn.
Si con una misma persona se establecen varias uniones del tipo antes descrito, en ninguna se reputar
concubinato. Quien haya actuado de buena fe podr demandar del otro, una indemnizacin por daos y
perjuicios.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000
En trminos de los dos primeros prrafos del artculo trascrito deben cumplirse tres
requisitos para que haya concubinato:
1. Que dos personas hayan vivido en comn en forma constante y permanente;
2. Que dichas personas estn libres de impedimentos para contraer matrimonio; y
3. que la unin respectiva haya durado dos aos o que antes de dicho trmino la pareja
tenga un hijo en comn.
El tercer requisito exige que la unin haya durados dos aos o que la pareja tenga un hijo
en comn. Debe mencionarse que el requisito del hijo en comn slo puede cumplirse por
medio de la procreacin y no a travs de la adopcin, ya que conforme al texto legal, dos
personas slo pueden adoptar conjuntamente si antes existe una relacin de matrimonio o
concubinato entre ellas.23
-
23
Proteccin jurdica
ARTICULO 391 CCDF.- Podrn adoptar:I. Los cnyuges en forma conjunta, que al menos tengan dos aos de
casados;
II. Los concubinos en forma conjunta, que demuestren una convivencia ininterrumpida de al menos dos aos;
III. Las personas fsicas solteras mayores de 25 aos;
IV. El tutor al pupilo una vez aprobadas las cuentas de su administracin; y
V. El cnyuge o concubino al hijo de su compaero que ejerza de manera individual la patria potestad y que demuestre una
convivencia ininterrumpida al menos de dos aos.
Los cnyuges o concubinos podrn adoptar cuando los dos estn conformes en considerar al adoptado como hijo y aunque
solo uno de ellos cumpla con el requisito de edad a que se refiere este captulo, pero siempre y cuando la diferencia de
edad entre cualquiera de los adoptantes y el adoptado sea de 17 aos de edad cuando menos.
En todos los casos ambos cnyuges o concubinos debern comparecer ante la presencia judicial en el procedimiento de
adopcin.
Artculo 391 CCF. Los cnyuges o concubinos podrn adoptar, cuando los dos estn conformes en considerar al adoptado
como hijo y aunque slo uno de los cnyuges o concubinos cumpla el requisito de la edad a que se refiere el artculo
anterior, pero siempre y cuando la diferencia de edad entre cualquiera de los adoptantes y el adoptado sea de diecisiete
aos cuando menos. Se debern acreditar adems los requisitos previstos en las fracciones del artculo anterior.
EN ESTA DISPOSICIN DEL CCF SOLO SE PREV LO DISPUESTO EN EL PENLTIMO PRRAFO DEL ARTCULO 391
DEL CCDF.
ARTICULO 392 CCDF.- Nadie puede ser adoptado por ms de una persona, salvo en caso de que los adoptantes sean
cnyuges o concubinos.
A juicio del juez y previa motivacin, se puede dispensar el requisito de la edad y lo relativo a la diferencia de edad en
cualquier adopcin, especialmente cuando se atienda al inters superior de la persona adoptada.
La nica disposicin del Cdigo Civil, que de manera general establece deberes a los
miembros de la familia es la siguiente:
ARTICULO 138 Sextus CCDF.- Es deber de los miembros de la familia observar entre ellos consideracin,
solidaridad y respeto recprocos en el desarrollo de las relaciones familiares.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000
Artculo 392 CCF.- Nadie puede ser adoptado por ms de una persona, salvo en el caso previsto en el artculo anterior (ES
DECIR, CUANDO LOS CNYUGES O CONCUBINOS ESTN CONFORMES EN CONSIDERAR AL ADOPTADO COMO
HIJO Y AUNQUE SLO UNO DE LOS CNYUGES O CONCUBINOS CUMPLA EL REQUISITO DE LA EDAD A QUE SE
REFIERE EL ARTCULO ANTERIOR, PERO SIEMPRE Y CUANDO LA DIFERENCIA DE EDAD ENTRE CUALQUIERA DE
LOS ADOPTANTES Y EL ADOPTADO SEA DE DIECISIETE AOS CUANDO MENOS. DEBIENDO CUMPLIR, ADEMS,
LOS REQUISITOS PREVISTOS POR EL ARTCULO 390)
EN ESTA DISPOSICIN DEL CCF NO SE PREV LO CONTENIDO EN EL LTIMO PRRAFO DE LA DISPOSICIN
RESPECTIVA DEL CCDF EN VIRTUD DE SER PARTE DE LAS REFORMAS HECHAS AL CDIGO LOCAL EN 2011.
El concubino que incumpla con cualquiera de los deberes mencionados deber indemnizar
al otro por los daos materiales y/o morales- y perjuicios ocasionados, y en su caso,
deber responder por conductas de violencia familiar.
B. Obligacin alimentaria
ARTICULO 291 Quter CCDF.- El concubinato genera entre los concubinos derechos alimentarios y
sucesorios, independientemente de los dems derechos y obligaciones reconocidos en este cdigo o en otras
leyes.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000
C. Derechos sucesorios
Los concubinos gozan del derecho a heredar en la sucesin legtima as como del de recibir
una pensin alimenticia mortis causa esta ltima en los casos que as proceda- de
conformidad con el artculo 1368, con el 291 Quter antes citado y con el 1635:
ARTICULO 1635 CCDF.- La concubina y el concubinario tienen derecho a heredarse recprocamente,
aplicndose las disposiciones relativas a la sucesin del cnyuge, siempre que renan los requisitos a que se
refiere el Captulo XI del Ttulo Quinto del Libro Primero de este Cdigo.
Artculo 1635 CCF.- La concubina y el concubinario tienen derecho a heredarse recprocamente, aplicndose
las disposiciones relativas a la sucesin del cnyuge, siempre que hayan vivido juntos como si fueran cnyuges
durante los cinco aos que precedieron inmediatamente a su muerte o cuando hayan tenido hijos en comn,
siempre que ambos hayan permanecido libres de matrimonio durante el concubinato.
Si al morir el autor de la herencia le sobreviven varias concubinas o concubinarios en las condiciones
mencionadas al principio de este artculo, ninguno de ellos heredar.
D. Presuncin de filiacin
Los hijos nacidos durante el concubinato y dentro de los trescientos das siguientes a su
terminacin se presumen descendientes de los concubinos:
ARTICULO 383 CCDF.- Se presumen hijos del concubinario y de la concubina:
I.- Los nacidos dentro del concubinato; y
A DIFERENCIA DE LA FRACCIN I DEL ARTCULO 383 DEL CCDF, EL CCF ESTABLECE LA
PRESUNCIN DE SER HIJOS DE LOS CONCUBINOS LOS NACIDOS DESPUS DE CIENTO OCHENTA
DAS CONTADOS DESDE QUE COMENZ EL CONCUBINATO.
II.- Los nacidos dentro de los trescientos das siguientes en que ces la vida comn entre el concubinario y la
concubina.
IGUAL QUE LA FRACCIN II DEL ARTCULO 383 DEL CCF.
ARTICULO 294 CCDF.- El parentesco de afinidad, es el que se adquiere por matrimonio o concubinato, entre
los cnyuges y sus respectivos parientes consanguneos.
Artculo 294 CCF.- El parentesco de afinidad es el que se contrae por el matrimonio, entre el varn y los
parientes de la mujer, y entre la mujer y los parientes del varn.
ADEMS EL CCF NO ESTABLECE QUE EL PARENTESCO DE AFINIDAD TAMBIN SE PUEDE ADQUIRIR
POR CONCUBINATO COMO S LO PREV EN CCDF
Con exclusin de cualquier otra persona, el cnyuge, el o la concubina, los hijos, los ascendientes en lnea
consangunea o por afinidad del arrendatario fallecido se subrogarn en los derechos y obligaciones de ste, en
los mismos trminos del contrato, siempre y cuando hubieran habitado real y permanentemente el inmueble
en vida del arrendatario.
No es aplicable lo dispuesto en el prrafo anterior a las personas que ocupen el inmueble como
subarrendatarias, cesionarias o por otro ttulo semejante que no sea la situacin prevista en este artculo.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
La terminacin del concubinato por causa de muerte puede dar origen a la pensin
alimenticia.
La terminacin de la citada unin por voluntad de sus integrantes tambin puede generar
la mencionada pensin en trminos de lo siguiente:
ARTICULO 291 Quintus CCDF.- Al cesar la convivencia, la concubina o el concubinario que carezca de
ingresos o bienes suficientes para su sostenimiento, tiene derecho a una pensin alimenticia por un tiempo
igual al que haya durado el concubinato. No podr reclamar alimentos quien haya demostrado ingratitud, o
viva en concubinato o contraiga matrimonio.
El derecho que otorga este artculo podr ejercitarse solo durante el ao siguiente a la cesacin del concubinato.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000
FILIACIN
I. CONCEPTO DE FILIACIN
ARTICULO 338 CCDF.- La filiacin es la relacin que existe entre el padre o la madre y su hijo, formando el
ncleo social primario de la familia; por lo tanto, no puede ser materia de convenio entre partes, ni de
transaccin, o sujetarse a compromiso en rbitros.
Artculo 338 CCF.- No puede haber sobre la filiacin, ni transaccin ni compromiso en rbitros.
LA DISPOSICIN DEL CCF NO DEFINE LA FILIACIN COMO S LO HACE EL CCDF.
Desde el punto de vista doctrinal, la filiacin puede definirse como la situacin jurdica
que existe entre las personas que son consideradas por el Derecho como hijo y padre o hijo
y madre.
A continuacin procederemos a analizar la definicin propuesta.
-
Situacin jurdica
El artculo al 338 determina que la filiacin es una relacin, cuando en nuestra opinin
constituye una situacin jurdica.
La situacin jurdica se distingue de la relacin jurdica por su contenido y duracin.
El contenido de la situacin jurdica engloba un complejo de relaciones y efectos de
Derecho
jurdica es un vnculo de Derecho singular que une a dos partes y que slo constituye un
derecho con su correlativa obligacin.
Respecto a la duracin, las relaciones y efectos de Derecho que integran la situacin
jurdica tienen una temporalidad indefinida, que en ocasiones se prolonga por toda la vida
La filiacin no es algo distinto del parentesco consanguneo en lnea recta en primer grado
y el parentesco civil. El ordenamiento jurdico le da un tratamiento especial por dos
razones: la primera, porque la filiacin es el elemento que da inicio al enramado
genealgico, es decir, su determinacin es fundamental para establecer los dems vnculos
de parentesco y constituyen la familia; la segunda razn consiste en que la situacin de
proximidad que existe entre padres e hijos goza de un rgimen jurdico especial que por
regla general no es aplicable a otros grados de parentesco.
II. DISTINCIN ENTRE FILIACIN BIOLGICA Y FILIACIN JURDICA
A. Filiacin Biolgica
Habr filiacin biolgica siempre que genticamente un individuo sea descendiente de
otro.
B. Filiacin Jurdica
Es la situacin existente entre quienes son considerados por el Derecho como hijo y padre
o como hijo y madre.
Por las maneras en que se origina, la filiacin jurdica puede clasificarse en natural y
artificial.
a) Filiacin jurdica natural
Es natural la filiacin que deriva de la concepcin y que existe entre individuos que
genticamente son descendientes unos de otros.
Antiguamente la Ley atribua al todas las mujeres la maternidad de los hijos que daban a
luz, ya que imperaba el principio mater semper certa est la madre siempre es cierta-.
Actualmente la maternidad puede ponerse en duda ante la denominada gestacin
subrogada24 que ha abolido el aforismo romano mater Semper certa est, al hacer posible
que una persona emane del tero de una mujer que no aport las clulas germinales
24 La subrogacin permite que una pareja aporte el material gentico para la procreacin y que sea una
tercera quien le lleve en su vientre hasta el alumbramiento.
La madre no tiene derecho de dejar de reconocer a su hijo. Tiene obligacin de que su nombre figure en el acta
de nacimiento de su hijo. Si al hacer la presentacin no se da el nombre de la madre, se pondr en el acta que el
presentado es hijo de madre desconocida, pero la investigacin de la maternidad podr hacerse ante los
Tribunales de acuerdo con las disposiciones relativas de este Cdigo.
Adems de los nombres de los padres se har constar en el acta de nacimiento su nacionalidad y domicilio.
En las actas de nacimiento no se expresar que se trata en su caso de hijo natural.
Acto jurdico
Lo que significa que produce sus consecuencias de Derecho precisamente por la voluntad
del autor o de las partes.
Como todo acto jurdico, debe contar con determinados elementos esenciales y de validez.
Debe destacarse que el objeto del reconocimiento de hijos es establecer y no originar la
filiacin natural. La filiacin surge por la concepcin, mientras que el reconocimiento de
hijos slo hace exigibles las consecuencias jurdicas que derivan de dicho parentesco.
Quien otorgue o celebre el reconocimiento de hijos necesariamente debe guardar
vinculacin gentica con el reconocido, de lo contrario el acto ser ineficaz.
B. Elementos esenciales y de validez
a) Elementos esenciales
1) Voluntad o Consentimiento
El reconocimiento de hijos actualmente puede ser unilateral o bilateral.
Por regla General slo se requiere la manifestacin de voluntad de quien efectuar el
reconocimiento. nicamente ser necesaria la concurrencia de ms voluntades cuando la
persona que se pretenda reconocer sea mayor de edad o est sujeta a tutela:
ARTICULO 375 CCDF.- El hijo mayor de edad no puede ser reconocido sin su consentimiento, ni el menor ni
el que est en estado de interdiccin, sin el de su tutor, si lo tiene, o del tutor que el Juez de lo Familiar le
nombrar especialmente para el caso.
Artculo 375 CCF.- El hijo mayor de edad no puede ser reconocido sin su consentimiento, ni el menor sin el de
su tutor si lo tiene, o el del tutor que el juez le nombrar especialmente para el caso.
EL ARTCULO 375 DEL CCF NO MENCIONA EL SUPUESTO DE QUE QUIEN EST EN ESTADO DE
INTERDICCIN NO PODR SER RECONOCIDO SIN EL CONSENTIMIENTO DE SU TUTOR, TAL COMO
LO PREV EL CCDF.
DE
HIJOS
NACIDOS
FUERA
DE
MATRIMONIO.
La Ley aclara que cada cnyuge puede reconocer, sin el consentimiento del otro, a los hijos
habidos antes de su matrimonio, pero no pueden llevarlos a vivir al domicilio conyugal sin
la anuencia de su pareja:
ARTICULO 372 CCDF.- El cnyuge podr reconocer al hijo habido antes de su matrimonio sin el
consentimiento del otro cnyuge; pero no tendr derecho a llevarlo a vivir a la habitacin conyugal si no es con
la anuencia expresa de ste.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
El reconocimiento de hijos slo produce efectos respecto del progenitor que lo realiza:
ARTICULO 366 CCDF.- El reconocimiento hecho por uno de los padres, produce efectos respecto de l y no
respecto del otro progenitor.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
Capacidad de goce
El nico requisito de capacidad de goce que la Ley exige para el reconocimiento de hijos es
que la persona que pretenda efectuarlo tenga la edad necesaria para contraer matrimonio:
ARTICULO 361 CCDF.- Pueden reconocer a sus hijos los que tengan la edad exigida para contraer
matrimonio.
Artculo 361 CCF.- Pueden reconocer a sus hijos, los que tengan la edad exigida para contraer matrimonio,
ms la edad del hijo que va a ser reconocido.
Legitimacin
Conforme al numeral trascrito, para reconocer al hijo de una mujer casada es necesario que
el marido lo hubiere desconocido y exista una sentencia que declare la ausencia de
filiacin. Actualmente dicha disposicin carece de sentido, considerando que la paternidad
es un hecho cientficamente demostrable.
3) Solemnidad
El reconocimiento de hijos es solemne, lo que se significa que deben observarse las formas
prescritas por la Ley para que haya acto jurdico.
El Cdigo Civil dispone que el reconocimiento de hijos debe otorgarse con arreglo a
alguna de las siguientes formas:
ARTICULO 369 CCDF.- El reconocimiento de un hijo deber hacerse por alguno de los modos siguientes;
I.- En la partida de nacimiento, ante el Juez del Registro Civil;
II.- Por acta especial ante el mismo juez;
III.- Por escritura pblica;
IV.- Por testamento;
V.- Por confesin judicial directa y expresa.
El reconocimiento practicado de manera diferente a las enumeradas no producir ningn efecto; pero podr
ser utilizado como indicio en un juicio de investigacin de paternidad o maternidad.
EN LA DISPOSICIN RESPECTIVA DEL CCF EL SUPUESTO QUE SE REGULA ES ESPECFICAMENTE EL
RECONOCIMIENTO DE UN HIJO NACIDO FUERA DEL MATRIMONIO Y NO PREV QU SUCEDE EN EL
CASO DE QUE SE PRACTIQUE EL RECONOCIMIENTO DE FORMA DIFERENTE A LAS ENUMERADAS
POR EL PROPIO ARTCULO, COMO S LO REGULA EL CCDF.
La Ley aclara que la falta de registro del documento respectivo no incide en los efectos
jurdicos del reconocimiento:
ARTICULO 81 CCDF.- La omisin del registro, en el caso del artculo que precede, no quita los efectos legales
al reconocimiento hecho conforme a las disposiciones de este Cdigo.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
b) Elementos de validez
1) Capacidad de ejercicio
Existe una regla especial a la Teora General de las Obligaciones, ya que los menores de
edad que pueden reconocer hijos tambin estn facultados para obrar por derecho propio.
25
El nico requisito que exige la Ley es que dichos menores cuenten con autorizacin de
25 Debe recordarse que slo los menores que tienen la edad exigida para contraer matrimonio tiene
capacidad de goce para reconocer hijos.
Terceros afectados
Los terceros afectados por el reconocimiento pueden contradecirlo por va de excepcin y
no por va de accin, lo que significa que nicamente podrn controvertir la vinculacin
gentica entre quien reconozca y el reconocido una vez que se les demande judicialmente
el cumplimiento de alguna obligacin derivada del parentesco establecido con el ltimo.
Desde el punto de vista prctico la presuncin de filiacin derivada del concubinato tiene
una desventaja notoria respecto de la derivada del matrimonio: la dificultad para acreditar
la existencia del concubinato.
B. Desconocimiento de hijos
La accin encaminada a desvirtuar la presuncin legal de filiacin es denominada por la
Ley y por la Doctrina como desconocimiento de hijos.
a) Personas que pueden intentar el desconocimiento de hijos
Por regla general slo el varn a quien se atribuye una paternidad puede intentar la accin
de desconocimiento de hijos. Dicha regla general tiene tres excepciones.
La primera excepcin consiste en que la persona a quien se atribuye la paternidad est
sujeta a tutela, supuesto en que la accin correspondiente podr ser ejercida por su tutor:
ARTICULO 331 CCDF.- Si el cnyuge varn est bajo tutela por cualquier causa de las sealadas en la fraccin
II del artculo 450, este derecho podr ser ejercido por su tutor. Si ste no lo ejercitare, podr hacerlo el cnyuge
varn despus de haber salido de la tutela, en el plazo sealado en el artculo anterior, mismo que se contar
desde el da en que legalmente se declare haber cesado el impedimento.
Artculo 331 CCF.- Si el marido est bajo tutela por cualquier causa de las sealadas en la fraccin II del
artculo 450, este derecho puede ser ejecutado por su tutor. Si ste no lo ejercitare, podr hacerlo el marido
despus de haber salido de la tutela, pero siempre en el plazo antes designado que se contar desde el da en
que legalmente se declare haber cesado el impedimento.
ESENCIALMENTE ESTA DISPOSICIN DEL CCF ESTABLECE LO MISMO QUE LA DISPOSICIN
RELATIVA DEL CCDF.
La segunda excepcin permite que la accin de desconocimiento de hijos sea ejercida por
los herederos del varn, siempre que hubiere fallecido incapaz y no hubiere ejercitado la
accin respectiva en vida por su estado de interdiccin:
ARTICULO 332 CCDF.- Cuando el cnyuge varn, habiendo tenido o no tutor, hubiere muerto incapaz, los
herederos podrn impugnar la paternidad, en los casos en que podra hacerlo el padre.
Artculo 332 CCF.- Cuando el marido, teniendo o no tutor, ha muerto sin recobrar la razn, los herederos
pueden contradecir la paternidad en los casos en que podra hacerlo el padre.
ESENCIALMENTE ESTA DISPOSICIN DEL CCF ESTABLECE LO MISMO QUE LA DISPOSICIN
RELATIVA DEL CCDF.
La continuacin de una accin ya ejercitada siempre podrn llevarla a cabo los herederos,
como se desprende de la interpretacin a contrario del siguiente numeral:
ARTICULO 333 CCDF.- Los herederos del cnyuge varn, excepto en los casos previstos en el artculo
anterior, no pueden impugnar la paternidad de un hijo nacido dentro del matrimonio, cuando el cnyuge no
haya interpuesto esta demanda. En los dems casos, si el cnyuge ha fallecido sin hacer la reclamacin dentro
del trmino hbil, los herederos tendrn para interponer la demanda, sesenta das contados desde aqul en
que el hijo haya sido puesto en posesin de los bienes del padre, o desde que los herederos se vean
perturbados por el hijo en la posesin de la herencia.
Artculo 333 CCF.- Los herederos del marido, excepto en el caso del artculo anterior, no podrn contradecir la
paternidad de un hijo nacido dentro de los ciento ochenta das de la celebracin del matrimonio, cuando el
esposo no haya comenzado esta demanda. En los dems casos, si el esposo ha muerto sin hacer la reclamacin
dentro del trmino hbil, los herederos tendrn, para proponer la demanda, sesenta das, contados desde aquel
en que el hijo haya sido puesto en posesin de los bienes del padre, o desde que los herederos se vean turbados
por el hijo en la posesin de la herencia.
despus de haber salido de la tutela, pero siempre en el plazo antes designado que se contar desde el da en
que legalmente se declare haber cesado el impedimento.
ESENCIALMENTE ESTA DISPOSICIN DEL CCF ESTABLECE LO MISMO QUE LA DISPOSICIN
RELATIVA DEL CCDF.
En el supuesto en el que sea el tutor del varn quien deba intentar la accin respectiva, la
Ley no establece un plazo para su ejercicio.
En caso de que sean los herederos quienes puedan intentar el desconocimiento de hijos,
debern hacerlo dentro de los 60 das siguientes a que el hijo haya sido puesto en
posesin de los bienes del padre o haya perturbado la posesin de la herencia, tal como lo
prev el artculo 333 antes citado.
c) Forma para intentar el desconocimiento de hijos
Todo desconocimiento de hijos debe realizarse por va judicial de conformidad con lo
establecido en la siguiente disposicin:
ARTICULO 335 CCDF.- El desconocimiento de un hijo, de parte del marido o de sus herederos, se har por
demanda en forma ante el juez competente. Todo desconocimiento practicado de otra manera es nulo.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Conforme al artculo 326 antes trascrito, slo cuando el nacimiento se hubiere ocultado o el
varn pueda acreditar que no tuvo relaciones sexuales con su mujer durante los primeros
120 das de los 300 anteriores al nacimiento, podr desconocer a los hijos de la cnyuge o
concubina adltera. Las limitantes indicadas tenan sentido en una poca en que la ciencia
no poda demostrar incontrovertiblemente la existencia de un lazo parental entre dos
personas.
V. ATRIBUCIN JUDICIAL DE LA FILIACIN
La filiacin jurdica natural tambin puede establecerse a travs de la atribucin o
imputacin judicial (Artculo 360).
A. Requisitos de procedencia
Que el hijo haya nacido, que los progenitores se encuentren con vida y que el proceso no
tenga por objeto atribuir la maternidad a una mujer casada.
a) Nacimiento del hijo
Para que pueda intentarse cualquier accin relacionada con la filiacin es necesario que el
hijo haya nacido en trminos legales:
ARTICULO 337 CCDF.- Para los efectos legales, slo se tendr por nacido al que, desprendido enteramente
del seno materno, vive veinticuatro horas o es presentado vivo ante el Juez del Registro Civil. Faltando algunas
de estas circunstancias, no se podr interponer demanda sobre la paternidad o maternidad.
Artculo 337 CCF.- Para los efectos legales, slo se reputa nacido el feto que, desprendido enteramente del seno
materno, vive veinticuatro horas o es presentado vivo al Registro Civil. Faltando alguna de estas circunstancias,
nunca ni nadie podr entablar demanda sobre la paternidad.
ESTA DISPOSICIN DEL CCF HABLA DE DEMANADA SOLO DE PATERNIDAD, A DIFERENCIA DEL
CCDF QUE INCLUYE LA DE MATERNIDAD.
El Cdigo Civil no determina si los descendientes del hijo respectivo pueden intentar la
accin correspondiente en vida de ste o slo cuando haya fallecido.
c) Herederos del hijo
Con relacin a los supuestos que autorizan el ejercicio de la accin de referencia el Cdigo
Civil dispone:
ARTICULO 348.- Los dems herederos del hijo podrn intentar la accin de que trata el artculo anterior:
I.- Si el hijo ha muerto antes de cumplir veintids aos.
II.- Si el hijo present, antes de cumplir los veintids aos, incapacidad de ejercicio y muri despus en el
mismo estado.
ESENCIALMENTE IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Conforme al artculo 348, los herederos podrn ejercitar la accin respectiva siempre que el
hijo hubiere fallecido antes de cumplir 22 aos o hubiere sido declarado en estado de
interdiccin antes de dicha edad y hubiere muerto incapaz. Si el hijo hubiere estado en
posibilidad de ejercer la accin de referencia y no lo hubiere hecho, tampoco podrn
hacerlo sus herederos.
Respecto al tiempo dentro del cual deber promoverse el proceso respectivo, la Ley
dispone:
ARTICULO 351 CCDF.- Las acciones de que hablan los tres artculos que preceden, prescriben a los cuatro
aos, contados desde el fallecimiento del hijo.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Debe mencionarse que si bien los herederos mencionados tienen restricciones para el
ejercicio de la accin indicada, la Ley no establece obstculo alguno para que continen la
que el hijo hubiere ejercitado en vida (Artculo 349).
d) Acreedores de la masa hereditaria
Los acreedores de la masa hereditaria gozan de los mismos derechos que los herederos del
hijo para ejercitar y continuar la accin de atribucin de filiacin, siempre que el activo de
la primera sea insuficiente para pagarles (Artculo 350).
Los citados acreedores estn sujetos a las mismas que los herederos para el ejercicio de la
accin de referencia.
C. Pruebas que pueden ofrecerse
c) Otros medios
ARTICULO 341 CCDF.- A falta de acta o si sta fuere defectuosa, incompleta o falsa, se probar con la
posesin constante de estado de hijo. En defecto de esta posesin, son admisibles para demostrar la filiacin
todos los medios de prueba que la ley autoriza, incluyendo aquellas que el avance de los conocimientos
cientficos ofrecen; pero la testimonial no es admisible si no hubiere un principio de prueba por escrito o
indicios o presunciones, resultantes de hechos ciertos que se consideren bastante graves para determinar su
admisin.
Si faltare registro o estuviere inutilizado y existe el duplicado, de ste deber tomarse la prueba.
Artculo 341 CCF.- A falta de actas o si stas fueren defectuosas, incompletas o falsas, se probar con la
posesin constante de estado de hijo nacido de matrimonio. En defecto de esta posesin son admisibles para
demostrar la filiacin todos los medios de prueba que la ley autoriza, pero la testimonial no es admisible si no
hubiere un principio de prueba por escrito o indicios o presunciones resultantes de hechos ciertos que se
consideren bastante graves para determinar su admisin.
Si uno solo de los registros faltare o estuviere inutilizado y existe el duplicado, de ste deber tomarse la
prueba, sin admitirla de otra clase.
La norma citada constituye regla especial a las disposiciones sobre el registro civil, que
slo admiten la prueba por instrumentos o testigos.
B. Prueba de la filiacin ante particulares y en juicio
El Cdigo Civil no distingue si las pruebas estudiadas en el apartado anterior pueden
emplearse tanto para acreditar la filiacin frente a particulares como para demostrarla ante
la autoridad jurisdiccional.
En nuestra opinin la filiacin slo puede probarse ante particulares con el acta de
nacimiento, ya que cualquier otro medio probatorio requiere consideraciones valorativas
que slo deben llevarse a cabo por el juzgador.
VII. EFECTOS JURDICOS DE LA FILIACIN
A. Consecuencias derivadas de la filiacin
La filiacin jurdica es igual al parentesco consanguneo en primer grado en lnea recta y al
parentesco civil por lo que genera los efectos propios de dicho parentesco, como son la
obligacin alimentaria, el derecho a heredar en la sucesin legtima, el derecho a ejercer la
tutela legtima, impedimentos de diversas clases, entre otros.
Existen dos efectos jurdicos caractersticos que derivan de la filiacin: la patria potestad y
el derecho a tener el apellido de los progenitores.
ARTICULO 389 CCDF.- El hijo reconocido por el padre, por la madre, o por ambos, tiene derecho:
I.- A llevar el apellido paterno de sus progenitores, o ambos apellidos del que lo reconozca;
II.- A ser alimentado por las personas que lo reconozcan;
III.- A percibir la porcin hereditaria y los alimentos que fije la ley;
IV.- Los dems que se deriven de la filiacin.
LA FRACCIN IV DEL ARTCULO 389 DEL CCDF NO SE CONTIENE EN LA DISPOSICIN
CORRELATIVA DEL CCF EN RAZN DE QUE FUE PARTE DE LAS REFORMAS AL CCDF EN 2000.
Las consecuencias de derecho que derivan de la filiacin jurdica natural surgen desde la
concepcin, no obstante el vnculo parental se establezca con posterioridad.
ARTICULO 353 Bis CCDF.- Aunque el reconocimiento sea posterior, los hijos adquieren todos sus derechos
desde la fecha de nacimiento que consta en la primera acta.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000
manera para establecer la filiacin en virtud de que dichos efectos se originan por la
vinculacin gentica entre dos personas.
B. Igualdad sustantiva y nominal entre los hijos
La Ley no establece distincin sustantiva o nominal alguna entre los hijos,
independientemente de las circunstancias en que hayan nacido.
ARTICULO 338 Bis CCDF.- La ley no establece distincin alguna entre los derechos derivados de la filiacin,
cualquiera que sea su origen.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000
LA PATRIA POTESTAD
I. CONCEPTO Y FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD
A. Concepto de patria potestad
Conjunto de deberes, derechos y obligaciones existente entre los ascendientes y
descendientes ms prximos, encaminado al cuidado y desarrollo de la persona y de los
bienes de stos durante su menor edad.
A continuacin procederemos a desglosar el concepto propuesto.
-
No puede calificarse como situacin jurdica debido a que las relaciones que la integran
son de duracin definida, que no puede exceder la menor edad de los descendientes.
-
Conforme al artculo 414, la patria potestad corresponde primero a los progenitores y slo
a la falta de ambos podr ser ejercida por los abuelos. El artculo 420 slo aade que
cuando sean dos las personas que ejerzan la patria potestad, ya sean los padres o los
abuelos, a falta de una continuar la otra en su ejercicio.
Con relacin al ejercicio de la patria potestad por los progenitores, debe destacarse que
ambos son titulares de la misma, por lo que deben proceder de comn acuerdo. En caso de
conflicto debern acudir ante el Juez de los Familiar.
Respecto al ejercicio de la patria potestad por los abuelos, atendiendo a la redaccin literal
del artculo 414 antes citado, puede concluirse que el juzgador tiene plena libertad para
nombrar al o los abuelos que considere favorables para el menor, independientemente de
su nmero o lnea.
La Ley dispone que la patria potestad del hijo adoptivo slo ser ejercida por quienes lo
adopten (Artculo 419).
Dentro del ttulo relativo a la patria potestad no se prev quin la ejercer cuando los
progenitores sean menores de edad, y por tanto, tambin estn sujetos a patria potestad.
Doctrinalmente pueden enunciarse dos soluciones: que la patria potestad sea ejercida por
los progenitores menores de edad o que sea ejercida por quienes detenten dicha potestad
sobre stos, en el orden que decida el juzgador.
En nuestra opinin los progenitores de edad no pueden ejercer la patria potestad porque
carecen de capacidad de ejercicio, lo que les impedira cumplir la totalidad de los deberes
y obligaciones que la Ley impone. Consideramos que en el supuesto mencionado sern los
abuelos quienes ejerzan la referida potestad, en tanto los progenitores alcancen la mayora
de edad. En apoyo de la conclusin indicada puede invocarse la siguiente disposicin.
ARTICULO 465 CCDF.- Los hijos menores de un incapacitado quedarn bajo la patria potestad del
ascendiente que corresponda conforme a la ley, y no habindolo, se les proveer de tutor.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
b) Derechos-deberes de crianza
ARTICULO 414 Bis CCDF.- Quienes ejercen la patria potestad o la guarda y custodia provisional o definitiva
de un menor, independientemente de que vivan o no en el mismo domicilio, deben dar cumplimiento a las
siguientes obligaciones de crianza:
I.- Procurar la seguridad fsica, psicolgica y sexual;
II.- Fomentar hbitos adecuados de alimentacin, de higiene personal y de desarrollo fsico. As como impulsar
habilidades de desarrollo intelectual y escolares;
III.- Realizar demostraciones afectivas, con respeto y aceptacin de stas por parte del menor, y
IV.- Determinar lmites y normas de conducta preservando el inters superior del menor.
Se considerar incumplimiento de las obligaciones de crianza, el que sin justificacin y de manera permanente
y sistemtica no se realicen las actividades sealadas; lo que el Juez valorar en los casos de suspensin de la
patria potestad, de la determinacin de la guarda y custodia provisional y definitiva, y el rgimen de
convivencias.
No se considera incumplimiento de stas obligaciones el que cualquiera de los progenitores tenga jornadas
laborales extensas.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2007
Los titulares de la patria potestad deben permitir que el menor de edad conviva con sus
dems ascendientes. El derecho correlativo a dicho deber se conoce como derecho de
visita.
e) Derecho-deber de educar y corregir al menor de edad
ARTICULO 422 CCDF.- A las personas que tienen al menor bajo su patria potestad o custodia incumbe la
obligacin de educarlo convenientemente.
Cuando llegue a conocimiento de los Consejos Locales de Tutela o de cualquier autoridad administrativa que
dichas personas no cumplen con la obligacin referida, lo avisarn al
Ministerio Pblico para que promueva lo que corresponda.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 423 CCDF.- Para los efectos del artculo anterior, quienes ejerzan la patria potestad o tengan
menores bajo su custodia, tienen la facultad de corregirlos y la obligacin de observar una conducta que sirva a
stos de buen ejemplo.
La facultad de corregir no implica infligir al menor actos de fuerza que atenten contra su integridad fsica o
psquica en los trminos de lo dispuesto por el artculo 323 ter de este Cdigo.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Conforme al artculo trascrito, quienes ejercen la patria potestad son representantes legales
de sus descendientes.
La representacin recibe el calificativo legal debido a que emana del texto legislativo en
consideracin a la necesidad de permitir que acten en el medio jurdico las personas que
no pueden hacerlo por s mismas.
Por regla general cualquier intervencin del menor en el mbito jurdico debe realizarla a
travs de quienes ejercen la patria potestad sobre l, incluida la participacin en juicio
(Artculo 427).
Sin embargo, la siguiente disposicin aparentemente autoriza la participacin personal del
menor siempre que cuente con la autorizacin de los referidos ascendientes:
ARTICULO 424 CCDF.- El que est sujeto a la patria potestad no puede comparecer en juicio, ni contraer
obligacin alguna, sin expreso consentimiento del que o de los que ejerzan aquel derecho. En caso de irracional
disenso, resolver el juez.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
El menor de edad tiene la propiedad de los bienes adquiridos para su trabajo (Artculo
429). El legislador considera al menor como emancipado respecto de dichos bienes
(Artculo 435=.
La administracin del menor por la Ley tiene lugar en dos supuestos: por su unin en
matrimonio y cuando adquiera bienes por su trabajo.
La administracin por voluntad del padre fue suprimida en virtud de una reforma de
1970, por lo que el legislador debi hacer los ajustes correspondientes a efecto de que el
Cdigo Civil no se refiera ms a ella.
ARTICULO 430 CCDF.- En los bienes de la segunda clase, la propiedad y la mitad del usufructo pertenecen al
hijo; la administracin y la otra mitad del usufructo corresponde a las personas que ejerzan la patria potestad.
Sin embargo, si los hijos adquieren bienes por herencia, legado o donacin y el testador o donante ha dispuesto
que el usufructo pertenezca al hijo o que se destine a un fin determinado, se estar a lo dispuesto.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Cuando dos personas ejerzan la patria potestad, debern acordar quin actuar como
administrador principal (Artculo 426).
En la prctica es comn que ambos ascendientes administren conjuntamente los bienes del
menor. Existen dos razones principales para ellos: la primera, que la Ley no establece un
medio idneo para acreditar quin es el administrador, lo que podra generar desconfianza
y dificultades con los terceros con quienes se pretenda contratar, y la segunda, que el
artculo 426 exige el consentimiento expreso de ambos ascendientes para los actos ms
importantes de la administracin, sin que el Cdigo Civil especifique cules son.
3. Actos que requieren autorizacin judicial
Por regla general los ascendientes que administren los bienes del menor slo debern
acreditar ser titulares de la patria potestad para celebrar los actos jurdicos respectivos. Por
excepcin debern obtener autorizacin judicial.
Los actos jurdicos cuya celebracin requiere autorizacin judicial son los siguientes:
ARTICULO 436 CCDF.- Los que ejercen la patria potestad no pueden enajenar ni gravar de ningn modo los
bienes inmuebles y los muebles preciosos que correspondan al hijo, sino por causa de absoluta necesidad o de
evidente beneficio, y previa la autorizacin del juez competente.
Tampoco podrn celebrar contratos de arrendamiento por ms de cinco aos, ni recibir la renta anticipada por
ms de dos aos; vender valores comerciales, industriales, ttulos de rentas, acciones, frutos y ganados, por
menor valor del que se cotice en la plaza el da de la venta; hacer donacin de los bienes de los hijos o remisin
voluntaria de los derechos de stos; ni dar fianza en representacin de los hijos.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
A favor de que s pueden celebrarse los actos mencionados se afirma que la Ley utiliz la
expresin tampoco podrn celebrar y que la palabra tampoco implica la continuidad
de un prrafo a otro, y con ello, la igualdad de rgimen jurdico para los supuestos
comprendidos en ambos.
En nuestra opinin los titulares de la patria potestad s pueden celebrar los actos previstos
en el segundo prrafo del artculo 436, siempre que sea por causa de absoluta necesidad o
evidente beneficio y cuenten con autorizacin judicial.
Para asegurar que el producto de las enajenaciones a que se refiere el citado artculo 436 no
se malgaste, la Ley dispone:
ARTICULO 437 CCDF.- Siempre que el juez conceda licencia a los que ejercen la patria potestad, para enajenar
un bien inmueble o un mueble precioso perteneciente al menor, tomar las medidas necesarias para hacer que
el producto de la venta se dedique al objeto a que se destin, y para que el resto se invierta en la adquisicin de
un inmueble o se imponga con segura hipoteca en favor del menor.
Al efecto, el precio de la venta se depositar en una institucin de crdito, y la persona que ejerce la patria
potestad no podr disponer de l, sin orden judicial.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
La renuncia a que se refiere la fraccin tercera del artculo trascrito debe realizarse en los
siguientes trminos:
ARTICULO 431 CCDF.- Los padres pueden renunciar su derecho a la mitad del usufructo, haciendo constar
su renuncia por escrito o de cualquier otro modo que no deje lugar a duda.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
La Ley dispone que la renuncia del usufructo se considera como donacin a favor del
hijo (Artculo 432).
d) Obligacin de abstenerse de actuar cuando exista conflicto de intereses
Quienes ejerzan la patria potestad deben abstenerse de actuar cuando tengan un inters
contrario al del menor. En dicho supuesto debern solicitar el nombramiento de un tutor
interino para que defienda los intereses del ltimo (Artculo 440).
Los ascendientes que acten en contravencin de lo previsto en la norma trascrita sern
responsables de los daos y perjuicios que ocasiones al menor.
e) Obligacin de rendir cuentas (Artculo 439).
La rendicin de cuentas que debe verificarse al concluir la patria potestad comprende la
entrega de todos los bienes que pertenezcan al menor (Artculo 442).
f) Obligacin de responder por los hechos ilcitos de los menores
Quienes ejercen la patria potestad deben responder por los daos y perjuicios que
ocasionen los menores a su cargo derivados de la comisin de hechos ilcitos (Artculo
1919 y Artculo 1920).
IV. TERMINACIN, PRDIDA, LIMITACIN, SUSPENSIN Y EXCUSA DE LA PATRIA
POTESTAD
A. Terminacin de la patria potestad
La terminacin de la patria potestad es la extincin de los derechos, deberes y obligaciones
que la integran ante la actualizacin de un supuesto normativo.
A continuacin analizaremos las causas que ocasionan el fin de la patria potestad.
a) Muerte de todos los posibles titulares de la patria potestad
ARTICULO 443 CCDF.- La patria potestad se acaba:
I. Con la muerte del que la ejerce, si no hay otra persona en quien recaiga;
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
c) Mayora de edad
ARTICULO 443 CCDF.- La patria potestad se acaba:
III. Por la mayor edad del hijo;
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
d) Adopcin
ARTICULO 443 CCDF.- La patria potestad se acaba:
IV. Con la adopcin del hijo;
EL ARTCULO 443 DEL CCF NO PREV ESTA FRACCIN, YA QUE FUE UNA ADICIN AL CCDF EN EL
2000
e) Entrega del menor a una institucin de asistencia social para ser dado en adopcin
ARTICULO 443 CCDF.- La patria potestad se acaba:
V. Cuando el que ejerza la patria potestad de un menor, lo entregue a una Institucin pblica o privada de
asistencia social legalmente constituida, para ser dado en adopcin de conformidad con lo dispuesto por el
artculo 901 bis del Cdigo de Procedimientos Civiles.
EL ARTCULO 443 DEL CCF NO PREV ESTA FRACCIN, YA QUE FUE UNA ADICIN AL CCDF EN EL
2000
Debe destacarse que no basta la entrega del menor a una institucin de asistencia social
para que finalice la patria potestad, sino que se requiere tambin el propsito de darlo en
adopcin. Cuando falte dicho propsito podr promoverse, en su caso, la prdida de la
patria potestad por abandono, ms no su terminacin.
El artculo 901 Bis del Cdigo de Procedimientos Civiles, a que se refiere la disposicin
citada, prev un proceso sumario para la declaracin de la extincin de la patria potestad
en el supuesto indicado.
B. Prdida de la patria potestad
La prdida de la patria potestad es la privacin definitiva de los derechos, deberes y
obligaciones que la integran por la realizacin de una conducta prohibida por la Ley.
Es importante distinguir la terminacin de la patria potestad de su prdida: la primera
extingue las relaciones jurdicas correspondientes respecto de todos los ascendientes; la
segunda es una sancin que slo afecta a uno de los titulares y que no impide su ejercicio
por otro ascendiente.
Los supuestos que dan lugar a la prdida de la patria potestad son los siguientes:
ARTICULO 444 CCDF.- La patria potestad se pierde por resolucin judicial en los siguientes supuestos:
I. Cuando el que la ejerza sea condenado expresamente a la prdida de ese derecho;
IGUAL QUE LO PREVISTO POR EL CCF
II. En los casos de divorcio, teniendo en cuenta lo que dispone el artculo 283 de ste Cdigo;
IGUAL QUE LO PREVISTO POR EL CCF
III.- En los casos de violencia familiar en contra el menor;
A DIFERENCIA DE LO QUE DISPONE LA FRACCIN III DEL ARTCULO 444 DEL CCF: III. Cuando por
las costumbres depravadas de los padres, malos tratamientos o abandono de sus deberes, pudiere
comprometerse la salud, la seguridad o la moralidad de los hijos, aun cuando esos hechos no cayeren bajo la
sancin de la ley penal
IV. El incumplimiento de la obligacin alimentara por ms de 90 das, sin causa justificada;
El cnyuge o concubino que perdi la patria potestad por el abandono de sus deberes alimentarios, la podr
recuperar, siempre y cuando compruebe que ha cumplido con sta obligacin por ms de un ao, otorgue
garanta anual, se le haya realizado un estudio de su situacin econmica y de su comportamiento actual, as
como un diagnstico psicolgico; dichos estudios sern realizados por personal adscrito a la Procuradura
General de Justicia del Distrito Federal o por perito en la materia en los trminos del ltimo prrafo del artculo
346 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal;
EL CCF NO ESTABLECE NADA RESPECTO A LO QUE PREV ESTA FRACCIN DEL CCDF.
V. Por el abandono que el padre o la madre hicieren de los hijos por ms de tres meses, sin causa justificada;
A DIFERENCIA DE LO QUE DISPONE LA FRACCIN IV DEL ARTCULO 444 DEL CCF: IV. Por la
exposicin que el padre o la madre hiciere de sus hijos, o porque los dejen abandonados por ms de seis
meses.
VI. Cuando el que la ejerza hubiera cometido contra la persona o bienes de los hijos, un delito doloso, por el
cual haya sido condenado por sentencia ejecutoriada;
AL RESPECTO EL CCF PREV: V.- Cuando el que la ejerza sea condenado por la comisin de un delito
doloso en el que la vctima sea el menor
VII. Cuando el que la ejerza sea condenado dos o ms veces por delitos graves; y
IGUAL QUE LO PREVISTO POR EL CCF.
VIII. Por el incumplimiento injustificado de las determinaciones judiciales que se hayan ordenado al que ejerza
la patria potestad, tendientes a corregir actos de violencia familiar, cuando estos actos hayan afectado a sus
descendientes;
EL CCF NO PREV NADA AL RESPECTO
IX. Cuando el menor haya sido sustrado o retenido ilcitamente, por quien ejerza sta.
EL CCF NO PREV NADA AL RESPECTO
LA TUTELA
I. CONCEPTO LEGAL
ARTICULO 449 CCDF.- El objeto de la tutela es la guarda de la persona y bienes de los que no estando sujetos
a patria potestad tienen incapacidad natural y legal, o solamente la segunda, para gobernarse por s mismos.
La tutela puede tambin tener por objeto la representacin interina del incapaz en los casos especiales que
seale la ley. En la tutela se cuidar preferentemente de la persona de los incapacitados. Su ejercicio queda
sujeto en cuanto a la guarda y educacin de los menores a las modalidades de que habla la parte final del
artculo 413.
IGUAL QUE EL CCF
Por regla general un mismo tutor debe hacerse cargo tanto de la persona como de los
bienes del pupilo. Excepcionalmente la Ley permite que se designen dos tutores, a efecto
de que uno se ocupe de la persona y otro de los bienes de incapaz (Artculo 454 y Artculo
455).
II. SUJETOS DE LA TUTELA
Conforme a lo explicado anteriormente, la tutela tiene un sujeto pasivo- quien est
sometido a ella- y otro activo- quien la ejerceA. Sujeto pasivo
Los menores de edad no sujetos a patria potestad y los mayores de edad declarados en
estado de interdiccin
Tanto de los menores como de los interdictos es necesario que exista una resolucin
judicial que reconozca o declare su incapacidad, respectivamente. Ninguna tutela puede
conferirse sin que previamente se pronuncie dicha resolucin:
ARTICULO 462 CCDF.- Ninguna Tutela puede conferirse sin que previamente se declare en los trminos que
disponga el Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal, el estado y grado de capacidad de la
persona que va a quedar sujeta a ella.
Tratndose de mayores de edad a que se refiere el artculo 450, fraccin II de este Cdigo, el Juez con base en
dos diagnsticos mdicos y/o psicolgicos, escuchando la opinin de los parientes ms cercanos de quien vaya
a quedar bajo Tutela, emitir la sentencia donde se establezcan los actos jurdicos de carcter personalsimo,
que podr realizar por s mismo, determinndose con ello la extensin y lmites de la Tutela.
Artculo 462 CCF.- Ninguna tutela puede conferirse sin que previamente se declare en los trminos que
disponga el Cdigo de Procedimientos Civiles, el estado de incapacidad de la persona que va a quedar sujeta a
ella.
EN ESTA DISPOSICIN DEL CCF NO SE PREV LO DISPUESTO POR EL SEGUNDO PRRAFO DE LA
DISPOSICIN CORRELATIVA DEL CCDF.
Artculo 460 CCF.- Cuando fallezca una persona que ejerza la patria potestad sobre un incapacitado a quien
deba nombrarse tutor, su ejecutor testamentario y en caso de intestado los parientes y personas con quienes
haya vivido, estn obligados a dar parte del fallecimiento al juez pupilar, dentro de ocho das, a fin de que se
provea a la tutela, bajo la pena de veinticinco a cien pesos de multa.
Los jueces del Registro Civil, las autoridades administrativas y las judiciales tienen obligacin de dar aviso a
los jueces pupilares de los casos en que sea necesario nombrar tutor y que lleguen a su conocimiento en el
ejercicio de sus funciones.
En doctrina se afirman que los actos personalismos son los que requieren loa intervencin
directa del autor y de las partes y que no admiten representacin. Ejemplos de dichos actos
son el testamento, la voluntad anticipada y el ejercicio del derecho de voto.
Sin embargo es posible que el legislador haya tenido en mente un concepto de acto
personalismo distinto del ofrecido por la Doctrina, como se desprende de la exposicin de
motivos de la reforma respectiva que permite inferir que el legislador consider actos
jurdicos personalismos aquellos de carcter no patrimonial que tengan que ver con el
entorno ms cercano de una persona. Ejemplo de dichos actores es, segn la exposicin
de motivos, el contrato de trabajo. En nuestra opinin la exposicin de motivos es vaga y
contradictoria, vaga porque emplea expresiones indeterminadas como el entorno ms
cercano de una persona y contradictoria por que afirma que el incapaz no puede celebrar
personalmente actos jurdicos patrimoniales, pero le permite contratar en materia de
trabajo.
Concluimos que por acto jurdico personalismo debe entenderse la definicin propuesta
por la Doctrina, es decir, un acto que exige la intervencin personal del autor o de las
partes y que no admite representacin Dicha interpretacin es til debido a que se
entiende la capacidad de goce de los interdictos, permitindoles celebrar actos jurdicos
que de otra manera no podran otorgar por s ni a travs de su autor.
B. Sujeto activo
El sujeto activo de la tutela es el tutor.
a) Naturaleza del cargo de tutor
El cargo del tutor es de inters pblico (Artculo 452).
Que el cargo de tutor sea de inters pblico significa que existe una preocupacin
generalizada en la sociedad por su desempeo, ya que constituye un medio para la
proteccin de los menores e interdictos. Lo anterior justifica su carcter obligatorio.
Una persona slo puede negarse a desempear la tutela cuando exista una causa legtima
que lo autorice. La no aceptacin del cargo de tutor o la conclusin voluntaria del mismo
por una causa legtima se denomina excusa.
Quien falte al desempeo de la tutela sin haber promovido la excusa correspondiente o
habiendo sido desechada sta deber resarcir los daos y perjuicios que ocasione el
incapaz y perder el derecho a heredar de l por va legtima.
ARTICULO 453 CCDF.- El que se rehusare sin causa legal a desempear el cargo de tutor, es responsable de
los daos y perjuicios que de su negativa resulten al incapacitado.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
La Ley limita el nmero de pupilos que puede tener un tutor bajo su cuidado con el
propsito de asegurar que reciban la atencin adecuada.
ARTICULO 456 CCDF.- Las personas fsicas podrn desempear el cargo de tutor o curador hasta de tres
incapaces. S estos son hermanos o son coherederos o legatarios de la misma persona, puede nombrarse un
solo tutor y curador a todos ellos, aunque sean ms de tres.
Conforme al artculo citado, por regla general las personas fsicas slo pueden desempear
la tutela hasta de tres pupilos. Por excepcin podrn tener un mayor nmero, cuando los
pupilos sean hermanos o bien coherederos o colegatarios de la misma persona.
Cuando el tutor es persona moral, podr tener el nmero de pupilos que permita su
capacidad:
ARTICULO 456 Bis.- Las personas morales que no tengan finalidad lucrativa y cuyo fin primordial sea la
proteccin y atencin a las personas a que se refiere el artculo 450, fraccin II de este Cdigo, podrn
desempearse como tutores del nmero de personas que su capacidad lo permita, siempre que cuenten con el
beneplcito de los ascendientes del Pupilo o as lo determine el juicio de interdiccin y que la persona sujeta a
Tutela carezca de bienes.
Cuando la Tutela se decida por medio de Juicio del Interdiccin, se presentar, por parte de la persona moral,
informe anual pormenorizado del desempeo del cargo conferido, ante el Juez, el cual se har de forma
individualizada por cada persona. De igual forma se presentar informe en los casos de Tutela Testamentaria o
dativa a los ascendientes del Pupilo.
NO HAY DISPOSICIN IGUAL EN EL CCF PORQUE FUE PARTE DE LAS ADICIONES QUE SE
HICIERON EN EL 2002 AL CCDF.
Las condiciones para que una persona moral desempee el cargo de tutor son cuatro: que
no tenga fines de lucro lo que excluye a las sociedades mercantiles- que su finalidad
principal sea la proteccin y atencin de las personas que se ubiquen en los supuestos
previstos por la fraccin segunda del artculo 450; que se cuente con la aprobacin de los
ascendientes del pupilo o del juzgador; y que el pupilo carezca de bienes.
Conforme al citado artculo 456 Bis, las personas morales slo pueden ejercer la tutela de
quienes han sido declarados en estado de interdiccin.
Sin embargo, si pueden ejercer la tutela de los menores, siempre que se encuentren en
situacin de desamparo.
La capacidad de una persona moral para cuidar incapaces ser determinada por el Juez
atendiendo al caso concreto. Por capacidad debe entenderse sus recursos econmicos y de
personal.
c) Requisitos de idoneidad
La Ley enuncia los requisitos de idoneidad para ser tutor indicando las personas que no
pueden acceder al cargo aunque estn anuentes en recibirlo:
ARTICULO 503 CCDF.- No pueden ser tutores, aunque estn anuentes en recibir el cargo:
I.- Los menores de edad;
II.- Los mayores de edad que se encuentren bajo tutela;
III.- Los que hayan sido removidos de otra tutela por haberse conducido mal, ya respecto de la persona, ya
respecto de la administracin de los bienes del incapacitado;
IV.- Los que por sentencia que cause ejecutoria hayan sido condenados a la privacin de este cargo o a la
inhabilitacin para obtenerlo;
V.- El que haya sido condenado en sentencia ejecutoriada por delito doloso;
EN LA FRACCIN V DEL ARTICULO RELATIVO DEL CCF SE ESTABLECE: V. El que haya sido condenado
por robo, abuso de confianza, estafa, fraude o por delitos contra la honestidad
VI.- Los que no tengan un modo honesto de vivir;
VII.- Los que al deferirse la tutela, tengan pleito pendiente con el incapacitado;
VIII.- Los deudores del incapacitado en cantidad considerable, a juicio del juez, a no ser que el que nombre
tutor testamentario lo haya hecho con conocimiento de la deuda, declarndolo as expresamente al hacer el
nombramiento;
IX.- Los jueces, magistrados y dems funcionarios o empleados de la administracin de justicia o del Consejo
Local de Tutelas;
X.- El que no est domiciliado en el lugar en que deba ejercer la tutela;
XI.- Los servidores pblicos que por razn de sus funciones tengan responsabilidad pecuniaria actual o la
hayan tenido y no la hubieren cubierto;
XII.- El que padezca enfermedad que le impida el ejercicio adecuado de la tutela;
EN LA FRACCIN XII DE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF SE ESTABLECE: XII. El que padezca
enfermedad crnica contagiosa.
XIII.- Los dems a quienes lo prohiba la ley.
Otras disposiciones que prevn impedimentos para el ejercicio de la tutela son las
siguientes:
ARTICULO 458 CCDF.- Los cargos de tutor y de curador de un incapaz no pueden ser desempeados al
mismo tiempo por una sola persona. Tampoco pueden desempearse por personas que tengan entre s
parentesco en cualquier grado de la lnea recta, o dentro del cuarto grado de la colateral.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 459.- No pueden ser nombrados tutores o curadores las personas que se desempeen en el
Juzgado de lo Familiar y las que integren los Consejos Locales de Tutelas; ni los que estn ligados con
parentesco de consanguinidad con las mencionadas personas, en la lnea recta, sin limitacin de grados, y en la
colateral dentro del cuarto grado inclusive.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 505 CCDF.- No pueden ser tutores ni curadores de las personas comprendidas en la fraccin II del
artculo 450, quienes hayan sido causa o fomentado directa o indirectamente tales enfermedades o
padecimientos.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Despus de aceptar su cargo el tutor debe constituir una garanta que asegure el pago de la
responsabilidad en que pudiera incurrir durante su desempeo.
Es el acto de la autoridad judicial por el que aprueba que una persona determinada ejerza
el cargo de tutor.
El discernimiento debe pronunciarse una vez que el designado ha aceptado el cargo y, en
su caso, prestado la garanta correspondiente. Conforme a la legislacin adjetiva, el Juez
deber negar el discernimiento cuando el tutor potencial no cumpla con los requisitos
previstos por la Ley (Artculo 908).
Antes del discernimiento del cargo, el Juez debe dictar todas las medidas necesarias para
la preservacin de la persona y bienes del incapaz (Artculo 468).
III. CLASES DE TUTELA
A. Clases de tutela segn su fuente
Puede ser testamentaria, legitima, dativa, cautelar y de los menores en situacin de
desamparo
a) Tutela testamentaria
Es testamentaria la tutela que desempea una persona nombrada en el testamento de
quien ejerci la patria potestad o la tutela de un incapaz.
1. Presupuestos para el nombramiento de tutor testamentario.
La Ley distingue entre el nombramiento de tutor testamentario para menores de edad y
para mayores en estado de interdiccin.
-Tutela testamentaria de los menores
ARTICULO 470 CCDF.- El ascendiente que sobreviva, de los dos que en cada grado deben ejercer la patria
potestad conforme a lo dispuesto en el artculo 414, tiene derecho, aunque fuere menor, de nombrar tutor en su
testamento a aquellos sobre quienes la ejerza, con inclusin del hijo pstumo.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Conforme a la norma trascrita, slo el ascendiente que sobreviva de los dos que en cada
grado deben ejercer la patria potestad tiene derecho a nombrar un tutor testamentario al
menor.
Interpretado literalmente, el artculo 470 impedira el nombramiento de tutor
testamentario si ambos ascendientes se encuentran con vida.
En la prctica es comn que los notarios permitan a ambos ascendientes nombrar tutor
testamentario, advirtindoles que solo prevalecer el nombramiento efectuado por quien
fallezca al ltimo.
El Cdigo Civil dispone que el nombramiento de tutor testamentario efectuado por alguno
de los progenitores excluye a los abuelos del ejercicio de la patria potestad (Artculo 471).
La norma trascrita slo autoriza la exclusin de los ascendientes de ulteriores grados del
ejercicio de la patria potestad, lo que implica que ascendientes del mismo grado no puede
excluirse entre s.
Cuando la exclusin de los abuelos se deba a su incapacidad o ausencia, podrn adquirir
la patria potestad cuando mejores su condicin, a menos que el testador hubiere dispuesto
expresamente lo contrario (Artculo 472).
Cuando fueren varios los menores sujetos a la patria potestad de una misma persona,
podrn nombrrseles un tutor comn para todos o tutores distintos para cada uno
(Artculo 464).
Sin razn la Ley prev que el adoptante que ejerza la patria potestad podr nombrar tutor
testamentario al adoptado.
-Tutela testamentaria de las personas declaradas en estado de interdiccin.
ARTICULO 475 CCDF.- El ascendiente que ejerza la Tutela de un hijo sujeto a interdiccin en los supuestos de
la fraccin II del artculo 450 de este Cdigo, podr nombrar tutor testamentario, s el otro ascendiente ha
fallecido o no puede legalmente ejercer la Tutela.
Podrn ser tutores testamentarios las personas morales sin fines de lucro y cuyo objeto primordial sea la
proteccin y atencin de las personas con discapacidad intelectual o mental.
El primer prrafo del numeral trascrito prev tres requisitos pata que pueda nombrarse
tutor testamentario a un interdicto: Que el nombramiento lo realice quien ejerce el cargo de
tutor, que dicho tutor sea progenitor del interdicto y que el otro progenitor haya fallecido o
no pueda ejercer la tutela.
La falta del cumplimiento de los requisitos indicados genera la ineficacia del
nombramiento de tutor testamentario, por contravenir lo dispuesto en la siguiente norma:
ARTICULO 476 CCDF.- En ningn otro caso hay lugar a la tutela testamentaria del incapacitado.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
De los requisitos previstos por el artculo 475 quizs el ms difcil de cumplir sea el que
exige que el nombramiento sea realizado por quien ejerce la tutela, lo que presupone la
obtencin de la declaracin de interdiccin del incapaz.
2. Momento en que surte efecto el nombramiento de tutor testamentario
Por regla general el testamento produce sus efectos hasta la muerte del testador, por lo que
ser hasta ese momento cuando surta efecto el nombramiento de tutor testamentario. Sin
embargo, la Ley prev algunos puestos que permiten al mencionado tutor entrar en
funciones con anterioridad al fallecimiento del testador:
ARTICULO 475 Bis CCDF.- El ascendiente que ejerza la patria potestad o Tutela de una persona a que se
refiere el artculo 450, fraccin II, de este Cdigo, que se encuentre afectado, por una enfermedad crnica o
incurable, o que por razones mdicas se presuma que su muerte se encuentra cercana o cierta, podr sin perder
sus derechos, designar un tutor y un curador para el Pupilo, prevaleciendo dicha designacin a todas aquellas
hechas anteriormente, an las que se encuentren realizadas en: testamentos anteriores. Dicho tutor entrar en
su encargo en cualquiera de los siguientes casos:
a) La muerte del ascendiente,
b) Discapacidad mental del ascendiente, o
c) Debilitamiento fsico. En este supuesto ser necesario el consentimiento del ascendiente.
NO HAY DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIERTUD DE SER PARTE DE LAS ADICIONES AL CCDF
EN EL 2002
La disposicin de referencia prev la posibilidad de que una persona. 27 Afectada por una
enfermedad crnica o incurable, o que por razones mdicas se presuma que su muerte se
encuentra cercana, designe un tutor y un curador para el incapaz que se encuentres bajo su
cuidado, ya sea menor o interdicto. La particularidad de dicha norma es que permite que
el tutor designado entre en funciones durante la vida de quien lo nombr, constituye un
excepcin al que el testamento slo produzca efectos tras la muerte del testador.
Los supuestos que autorizan la entrada en funciones del tutor nombrado en trminos del
artculo 465-Bis son la muerte de ascendiente, su discapacidad mental y su debilitamiento
fsico.
4- Nombramiento de varios autores
Cuando el testador designe varios tutores, los nombrados ejercern el cargo sucesivamente
segn el orden de su designacin, salvo que el testador hubiere dispuesto una secuencia
particular (Artculo 477 y Artculo 478).
5. Limitaciones testamentarias a la actuacin del tutor
El testador puede imponer restricciones o directrices conforme a las cuales deber
desempearse la tutela:
ARTICULO 479 CCDF.- Deben observarse todas las reglas, limitaciones y condiciones puestas por el testador
para la administracin de la tutela, que no sean contrarias a las leyes, a no ser que el juez, oyendo al tutor y al
curador, las estime daosas a los menores, en cuyo caso podr dispensarlas o modificarlas.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
b) Tutela legitima
Es legtima la tutela que desempea una persona llamada por la Ley a ejercer su cargo.
Conforme a los numerales trascritos son cinco los supuestos que en lugar a la tutela
legtima: 1) Que no haya quien ejerza la patria potestad, en el caso de los menores: 2) Que
no haya tutor testamentario. 3) Que no haya tutor cautelar 4) Que habiendo tutor
testamentario o cautelar, no pueda ejercer el cargo y o hayan sido nombrados sustituidos: y
5) Que la Ley ordene el nombramiento de tutor legitimo en los casos de divorcio.
Conforme al numeral trascrito primero deben ser llamados los hermanos del menor que
ambas lneas, a falta o por imposibilidad de stos deben ser llamados los hermanos por
una lnea y en su defecto, los dems parientes colaterales dentro del cuarto grado.
La parte final del artculo 483 faculta al Juez a alterar el orden previsto, cuando sea
ventajoso para los intereses del menor.
Si existen varios parientes dentro del mismo grado que puedan ejercer la tutela legtima
ser aplicable lo siguiente:
ARTICULO 484 CCDF.- Si hubiere varios parientes del mismo grado, el juez elegir entre ellos al que le
parezca ms apto para el cargo; pero si el menor hubiere cumplido diecisis aos, l har la eleccin.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
A falta de los anteriores, la tutela del interdicto soltero ser ejercida por sus padres
(Artculo 489).
A falta de los anteriores, la tutela ser ejercida por las siguientes personas:
ARTICULO 490 CCDF.- A falta de tutor testamentario y de persona que con arreglo a los artculos anteriores
deba desempear la tutela, sern llamados a ella sucesivamente: los abuelos, los hermanos del incapacitado y
los dems colaterales a que se refiere la fraccin II del artculo 483; observndose en su caso lo que dispone el
artculo 484.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Conforme a la norma citada la tutela dativa tiene carcter absolutamente supletorio: Slo
habr cuando no proceda algn otro tipo de tutela. Sin embargo, el cdigo civil prev
pluralidad de supuestos en que se nombra tutor a una persona para que se encargue
internamente de ella o acte en casos especficos. Dichos supuestos son, en su mayora,
hiptesis de tutela dativa.
Todos los artculos previstos en el captulo sobre tutela dativa, con excepcin del 495 antes
citado, aluden nicamente al os menores de edad y no a los mayores declarados en estado
de interdiccin. Legalmente debe concluirse que los interdictos tambin gozan de dicha
tutela, ya que de lo contrario quedaran completamente desprotegidos ante la falta de tutor
cautelar, testamentario o legtimo.
2. Designacin de tutor dativo.
El tutor dativo puede ser designado por el menor de edad o por el Juez de lo familiar. La
Ley no permite que la persona declarada en estado de interdiccin nombre su tutor
(Artculo 496).
Conforme al articula citado, es el menor que ha cumplido de diecisis aos que ha
designado a su tutor. El papel del Juez se limita a confirmar o reprobar el nombramiento.
Cuando el menor no ha cumplido diecisis aos o el nombramiento efectuado por l es
reprobado por el Juzgador, ser este quien designe el tutor dativo (Artculo 497).
El Juez que no efectu la designacin de tutor dativo en tiempo ser responsable de los
daos y prejuicios que ocasione al incapaz (Artculo 498).
d) Tutela cautelar
Es cautelar la tutela que debe desempear una persona nombrada en instrumento pblico
para hacerse cargo del otorgante ante su eventual incapacidad.
1. Requisitos para el nombramiento de tutor cautelar
El Cdigo Civil prev tanto requisitos de capacidad como de forma.
-Capacidad para nombrar tutor cautelar.
ARTICULO 469 Bis CCDF.- Toda persona capaz para otorgar testamento puede nombrar al tutor o tutores, y a
sus sustitutos, que debern encargarse de su persona y, en su caso, de su patrimonio en previsin del caso de
encontrarse en los supuestos del artculo 450.
Dichos nombramientos excluyen a las personas que pudiere corresponderles el ejercicio de la tutela, de
acuerdo a lo establecido en este cdigo.
Conforme al numeral citado, pueden nombrar tutor cautelar las personas que tengan
capacidad para otorgar testamento. La capacidad para testar se encuentra regulada en los
siguientes artculos:
ARTICULO 1305 CCDF.- Pueden testar todos aquellos a quienes la ley no prohbe expresamente el ejercicio de
ese derecho.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 1306 CCDF.- Estn incapacitados para testar:
I.- Los menores que no han cumplido diecisis aos de edad, ya sean hombres o mujeres;
II.- Los que habitual o accidentalmente no disfrutan de su cabal juicio.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 1307.- Es vlido el testamento hecho por un demente en un intervalo de lucidez, con tal de que al
efecto se observen las prescripciones siguientes.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
En trminos de las disposiciones trascritas son hbiles para testar, en consecuencia, para
otorgar nombramiento de tutor cautelar, todos los mayores de 16 aos que disfruten de su
cabal Juicio.
El artculo 1307 antes citado admite la validez del testamento hacho por un demente
durante un intervalo de lucidez, por lo que podra argumentarse que tambin es vlido el
nombramiento de tutor cautelar efectuado por el interdicto durante un intervalo de lucidez
cautelar.
La parte final del artculo 469-Bis antes citado aclara que el nombramiento de tutor
cautelar excluye la actuacin de cualquier otro tutor.
-Forma del nombramiento de tutor cautelar
El tutor cautelar debe nombrarse en escritura pblica:
ARTICULO 469 Ter CCDF.- Los nombramientos mencionados en el artculo anterior, slo podrn otorgarse
ante notario pblico y se harn constar en escritura pblica, siendo revocable este acto en cualquier tiempo y
momento con la misma formalidad.
En caso de muerte, incapacidad, excusa, remocin, no aceptacin o relevo del cargo del tutor designado,
desempear la tutela quien o quienes sean sustitutos.
NO HAY DISPOCISIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE SER PARTE DE LAS ADICIONES AL CCDF
EN EL 2007
La norma citada exige al Notario que elabore la escritura correspondiente que agregue al
apndice un certificado mdico expedido por perito en materia de psiquiatra de los que
se haga constar que el otorgante se encuentre en pleno goce de sus facultades mentales y
en plena capacidad de autogobernarse .
La parte final de la norma trascrita reconoce la revocabilidad del nombramiento del tutor
cautelar en cualquier tiempo y momento para lo cual deber observarse la misma
formalidad, es decir, una escritura pblica en la que se agregue un certificado mdico.
La parte final del numeral citado autoriza al juzgador a variar las reglas establecidas si en
su aplicacin concreta resultan perjudiciales para el incapaz.
e) Tutela de los menores en situacin de desamparo
La tutela de los menores en situacin de desamparo es la que corresponde desempear a
quien acoge los referidos incapaces cuando han sido expuestos o abandonados.
1. Elementos necesarios para que tenga lugar la tutela de los menores en situacin de
desamparo.
Es necesario que haya exposicin o abandono de un menor o acogimiento del mismo de
las personas autorizadas por la Ley.
-Exposicin o abandono
ARTICULO 492 CCDF.- La ley coloca a los menores en situacin de desamparo bajo la tutela de la institucin
autorizada que los haya acogido, quien tendr las obligaciones, facultades y restricciones previstas para los
dems tutores.
Se entiende por expsito, al menor que es colocado en una situacin de desamparo por quienes conforme a la
ley estn obligados a su custodia, proteccin y cuidado y no pueda determinarse su origen. Cuando la
situacin de desamparo se refiera a un menor cuyo origen se conoce, se considerar abandonado.
Se considera como situacin de desamparo, la que se produce de un hecho a causa de la imposibilidad, del
incumplimiento o inapropiado ejercicio de los deberes de proteccin establecidos por las leyes para la patria
potestad, tutela o custodia de los menores, cuando stos queden privados de la necesaria asistencia material o
moral; ya sea en carcter de expsitos o abandonados.
El acogimiento tiene por objeto la proteccin inmediata del menor, si ste tiene bienes, el juez decidir sobre la
administracin de los mismos.
En todos los casos, quien haya acogido a un menor, deber dar aviso al Ministerio Pblico
Especializado dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, quien despus de realizar las diligencias
necesarias, en su caso, lo pondr de inmediato bajo el cuidado y atencin del Sistema para el Desarrollo
Integral de la Familia del Distrito Federal.
Artculo 492 CCF.- La ley coloca a los expsitos y abandonados bajo la tutela de la persona que los haya
acogido, quien tendr las obligaciones, facultades y restricciones previstas para los dems tutores.
Se considera expsito al menor que es colocado en una situacin de desamparo por quienes conforme a la ley
estn obligados a su custodia, proteccin y cuidado y no pueda determinarse su origen. Cuando la situacin de
desamparo se refiera a un menor cuyo origen se conoce, se considerar abandonado.
La tutela ser ejercida por la institucin que hubiere acogido al menor (Artculo 492 antes
citado)
La Ley permite tanto a las personas morales de Derecho Privado como al sistema para el
Desarrollo Integral de la Familia del Distrito Federal- en lo sucesivo tambin DIF-DFejercer la tutela de menores en situacin de desamparo.
-Desempeo de la tutela por personas morales en Derecho Privado
ARTICULO 493 CCDF.- Los responsables de las casas de asistencia privada u organizaciones civiles
previamente autorizadas, donde se reciban menores en situacin de desamparo, desempearn la tutela de
stos con arreglo a las leyes.
Tratndose de violencia familiar, slo tendrn los cuidados y atencin de los menores en los mismos trminos
del prrafo anterior, hasta en tanto se defina la situacin legal de stos.
Artculo 493 CCF.- Los responsables de las casas de asistencia, ya sean pblicas o
privadas, donde se reciban expsitos o abandonados, desempearn la tutela de stos
con arreglo a las leyes y a lo que prevengan los estatutos de la institucin. En este caso
no es necesario el discernimiento del cargo.
La norma citada contradice lo dispuesto por el artculo 492, al disponer que la tutela
deber ser desempeada por los responsables de las casas de asistencia privada u
organizaciones civiles previamente autorizadas, donde se reciban menores en situacin de
desamparo. Conforme al referido artculo 492, son las instituciones respectivas y no sus
responsables quienes deben ejercer la tutela.
Una interpretacin conciliadora de ambas disposiciones consistirn en admitir que la
tutela es desempeada por las instituciones autorizadas representadas por sus
responsables.
An en estos supuestos se requiere de conocimiento judicial de minoridad y de
discernimiento del cargo.
-Desempeo de la tutela por Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia del
Distrito Federal
El Sistema para el Desarrollo Integral de la familia del Distrito Federal ejercer la tutela de
los menores en situacin de desamparo cuando no hubieren sido acogidos
por una
situacin privada:
Artculo 494-A CCDF.- El Gobierno del Distrito Federal, a travs del Sistema para el Desarrollo Integral de la
Familia del Distrito Federal, ejercer la tutela de los menores en situacin de desamparo que no hayan sido
acogidos por instituciones de asistencia social, en cuyo caso tendr las obligaciones, facultades y restricciones
establecidas en este Cdigo.
NO HAY DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE SER PARTE DE LAS ADICIONES AL CCDF
EN EL 2008.
Es definitiva por que se ejerce durante todo el tiempo que se subsista la incapacidad de
ejercicio y es especial porque se limita a la administracin de determinados bienes.
-Tutela por matrimonio entre el tutor definitivo y el pupilo antes de que se obtenga
dispensa.
Al estudiar el matrimonio mencionamos que es impedimento para su celebracin que uno
de los contrayentes sea tutor del otro. En dicho supuesto debe obtenerse dispensa de la
autoridad administrativa y si el matrimonio se celebra antes de su obtencin, deber
nombrarse tutor interino- general (Artculo 159 y Artculo 160 antes citados).
-Tutela por falta temporal del tutor testamentario o legtimo.
Deber nombrarse tutor interino- general cuando por cualquier causa el tutor
testamentario o legtimo no pueda ejercer temporalmente su cargo (Artculo 480 y Artculo
485).
-Tutela por sujecin del tutor definitivo a proceso penal
Si el tutor definitivo es procesado por la comisin de un delito, deber nombrarse tutor
conforme a lo siguiente:
ARTICULO 508 CCDF.- El tutor que fuere procesado por cualquier delito, quedar suspendido en el ejercicio
de su encargo desde que se provea el auto motivado de prisin, hasta que se pronuncie sentencia irrevocable.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 509 CCDF.- En el caso de que trata el artculo anterior, se proveer a la tutela conforme a la ley.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 510 CCDF.- Absuelto el tutor, volver al ejercicio de su encargo. Si es condenado a una pena que
no lleve consigo la inhabilitacin para desempear la tutela, volver a sta al extinguir su condena, siempre
que la pena impuesta no exceda de un ao de prisin.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
El tutor nombrado como resultado de la sujecin a proceso del definitivo puede ser
interino o definitivo: ser interino cuando el procesado sea absuelto o condenado a un
apena que no importe la inhabilitacin para ejercer la tutela; ser definitivo cuando el
procesado sea condenado a una pena que le impida continuar en el cargo. En ambos casos,
la actuacin del tutor ser general.
-Tutela por calificacin de excusas
Durante el tiempo que el Juez requiera para calificar la excusa presentada por el tutor,
cuidar del incapaz un tutor interino- general (Artculo 515).
4. Supuestos en que la tutela es interina y especial
-Tutela por conflicto de intereses entre los pupilos
Cuando dos o ms pupilos estn sujetos a una misma tutela y exista conflicto de intereses
entre ellos, deber nombrarse uno o ms tutores interino- especiales a efecto de que las
pretensiones de cada pupilo sean debidamente defendidas (Artculo 457).
-Tutor para exigir que se garantice el pago de alimentos
Deber nombrarse tutor interino- especial cuando algunas de las personas que tienen
accin para exigir que se garantice el pago de alimentos no puedan ejercitarla:
ARTICULO 316 CCDF.- Si las personas a que se refieren las fracciones II, III, IV y V del artculo 315 no pueden
representar al acreedor alimentario en el juicio en que se pida el aseguramiento de alimentos, se nombrar por
el Juez de lo Familiar un tutor interino.
-Tutela por conflicto de intereses entre quienes ejercen la patria potestad y el menor de
edad
Cuando en un asunto determinado los titulares de la paria potestad tiene interese opuestos
a los de menor, debe nombrarse un tutor interino- especial que represente al ltimo en
todo lo relativo a este asunto (Artculo 440).
-Tutela por conflicto entre el tutor y el pupilo que sean cnyuges entre s
Cuando la tutela sea desempeada por el cnyuge del pupilo y exista alguna causa por la
que el ltimo pueda querellarse, denunciar o demandar al primero, deber nombrarse
tutor interino- especial (Artculo 581 fraccin II).
-Tutela para los negocios judiciales de los menores emancipados
Los menores emancipados tienen capacidad de ejercicio para realizar cualquier
intervencin jurdica con excepcin de la participacin en negocios judiciales (Artculo 643
fraccin II).
La tutela para los negocios judiciales de los menores emancipados siempre ser dativa
conforme al Artculo 499.
IV. OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL TUTOR
Obligaciones del tutor
Las obligaciones del tutor pueden dividirse en las que son previas al ejercicio del cargo y
en las que deben cumplirse una vez que inicie el desempeo de la tutela.
a) Obligaciones previas al ejercicio de la tutela
1. Abstenerse de administrar los bienes del pupilo mientras no haya sido nombrado
curador (Artculo 535)
En caso de contravenir la obligacin de no hacer impuesta por la norma trascrita, el tutor
ser responsable de los daos y prejuicios que ocasiona el incapaz y ser removido de la
tutela (Artculo 536).
2. Prestar garantas por la responsabilidad civil en que pudiera incurrir durante el
desempeo de su cargo
La Ley determina el tipo de garanta que pueden prestar los tutores:
ARTICULO 519 CCDF.- El tutor, antes de que se le discierna el cargo, prestar caucin para asegurar su
manejo. Esta caucin consistir:
I.- En hipoteca o prenda;
II.- En fianza;
III.- En cualquier otro medio suficiente autorizado por la ley.
La garanta prendaria que preste el tutor se constituir depositando las cosas dadas en prenda en una
institucin de crdito autorizada para recibir depsitos; a falta de ella se depositarn en poder de persona de
notoria solvencia y honorabilidad.
LA FRACCIN III NO SE ENCUENTRA PREVISTA EN EL ARTCULO RELATIVO DEL CCF EN VIRTDU DE
SER PARTE DE LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000.
Posteriormente la Ley regula la manera en que debe prestarse la garanta cuando haya dos
tutores, e impone al juzgador responsabilidad subsidiaria cuando omita exigirla:
ARTICULO 530 CCDF.- Si fueren dos los tutores, la garanta ser dada por partes iguales, salvo que acuerden
otra cosa. Los tutores respondern solidariamente ante el incapaz. El Juez responde subsidiariamente con el
tutor, de los daos y perjuicios que sufra el incapacitado por no haber exigido que se caucione el manejo de la
tutela.
Artculo 530 CCF.- El Juez responde subsidiariamente con el tutor, de los daos y perjuicios que sufra el
incapacitado por no haber exigido que se caucione el manejo de la tutela.
EN EL CCF NO SE PREV LA MANERA EN QUE DEBE PRESTARSE LA GARANTA CUANDO HAYA DOS
TUTORES.
Para finalizar el Cdigo Civil determina que el tiempo mximo para la constitucin de la
garanta es de tres meses, despus de los cuales, si no se ha constituido, proceder a
nombrarse nuevo tutor (Artculo 531).
b) Obligaciones existentes durante el desempeo del cargo
el
Gobierno
del
Distrito
Federal
deber
proporcionar
los
recursos
28 Fundamos nuestra interpretacin en que los dems elementos de la obligacin alimentaria esta previstos
en las fracciones subsecuentes del dictado artculo 537.
discernimiento y sea mayor de diecisis aos. La Ley no establece cuales son los actos
importantes de la administracin por lo que el juzgado deber determinarlos.
En materia de administracin conviene distinguir los aspectos si contenido, los actos que
requieren autorizacin judicial y los actos que la Ley prohbe celebrar del autor.
-Contenido de la administracin
La administracin de los bienes del pupilo consiste esencialmente en tres conductas:
conservarlos, invertir los excedentes y cubrir los gastos de manutencin del incapaz.
En lo relativo a la conservacin, el tutor debe proponer al Juez un presupuesto de
administracin que comprenda entre otros, el sueldo de los auxiliares o empleados que
fueren necesarios para este fin (artculo 554) si el pupilo hubiere adquirido un comercio o
industria el Juez deber resolver su continuacin (Artculo 556).
Respecto a la intervencin de los excedentes el tutor debe efectuarla dentro del mes a que
los ltimos hubieren sido obtenido, pudiendo el Juez extender dicho un mes ms por
causas graves. La Ley no establece parmetros sobre el tipo de intervenciones que puede
realizar el tutor; pero dispone que las efectuadas estarn sujetas a su ms estricta
responsabilidad (artculo 557 y 558). El tutor que no realice las inversiones dentro de los
plazos indicados deber pagar intereses legales al pupilo sobre los montos no invertido
(artculo 559).
El Cdigo Civil dispone que el tutor est obligado a aceptar las donaciones simples,
herencias y legados en favor del incapaz (artculo557)
-Actos que requieren autorizacin judicial
De entre los actos mencionados destaca la enajenacin y gravamen de bienes inmuebles y
de muebles preciosos del incapaz (Artculo 561).
Otros actos que requieren autorizacin judicial son la realizacin de gastos extraordinarios
distintos de los mdicos urgentes (artculo 559), la transaccin y compromiso en rbitros
(artculo566), el cobro de crditos que tenga el tutor contar el incapaz (artculo 571) y el
arrendamiento por ms de cinco aos (artculo554).
-Actos que el la Ley prohbe celebrar al tutor
Existen algunos actos que el tutor no puede celebrar en nombre por cuenta del pupilo, ni
siquiera cuando se hubiere adquirido autorizacin judicial.
ARTICULO 569 CCDF.- Ni con licencia judicial, ni en almoneda o fuera de ella puede el tutor comprar o
arrendar los bienes del incapacitado, ni hacer contrato alguno respecto de ellos, para s, sus ascendientes, su
cnyuge, hijos o hermanos por consanguinidad o afinidad. Si lo hiciere, adems de la nulidad del contrato, el
acto ser suficiente para que se le remueva.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Los nicos supuestos de excepcin a lo previsto en la disposicin citada son los siguientes:
ARTICULO 570 CCDF.- Cesa la prohibicin del artculo anterior, respecto de la venta de bienes, en el caso de
que el tutor o sus parientes all mencionados sean coherederos, partcipes o socios del incapacitado.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Otro actos que la Ley prohbe celebrar al tutor son la venta valores, ttulos de renta,
acciones, frutos o ganados por un precio menor al que se cotice en la plaza del da de la
operacin (artculo 563), la adquisicin de crditos contra el incapaz a titulo diverso del de
herencia (artculo 572) y hacer donaciones en nombre del pupilo (artculo 576).
3. Representar al incapaz en actos jurdicos y procesos de carcter patrimonial (de
conformidad con la fraccin quinta del artculo 537 transita anteriormente).
4. Responder por hechos ilcitos cometidos por el pupilo
ARTICULO 1919 CCDF.- Los que ejerzan la patria potestad tienen obligacin de responder de los daos y
perjuicios causados por los actos de los menores que estn bajo su poder y que habiten con ellos.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 1920 CCDF.- Cesa la responsabilidad a que se refiere el artculo anterior, cuando los menores
ejecuten los actos que dan origen a ella, encontrndose bajo la vigilancia y autoridad de otras personas, como
directores de colegios, de talleres, etc., pues entonces esas personas asumirn la responsabilidad de que se
trata.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
ARTICULO 1921 CCDF.- Lo dispuesto en los dos artculos anteriores es aplicable a los tutores, respecto de los
incapacitados que tienen bajo su cuidado.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Dentro de la Teora General de las Obligaciones las hiptesis previstas en las normas
trascritas se estudian como supuestos de responsabilidad civil indirecta. Los tutores
podrn liberarse de dicha responsabilidad cuando acrediten que les fue imposible evitar la
comisin del hecho ilcito:
ARTICULO 1922 CCDF.- Ni los padres ni los tutores tienen obligacin de responder de los daos y perjuicios
que causen los incapacitados sujetos a su cuidado y vigilancia, si probaren que les ha sido imposible evitarlos.
Esta imposibilidad no resulta de la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia, si
aparece que ellos no han ejercido suficiente vigilancia sobre los incapacitados.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
La norma citada slo se refiere a los tutores testamentarios, legtimos y dativos, no as a los
cautelares y a los de menores en situacin de desamparo.
El Cdigo Civil prev la posibilidad de que aumente la remuneracin hasta por el veinte
por ciento de las rentas liquidas de los bienes del pupilo, cuando exclusivamente por la
gestin del tutor se incremente el activo patrimonial de aqul (artculos 587 y 588).
Si fueren dos los tutores definitivos se repartirn por la mitad la retribucin, salvo
convenio en contrario que deber ser aprobado por el rgano jurisdiccional (artculo 585
Bis).
b) Derecho a que se le restituyan las cantidades que erogue para el ejercicio de la tutela.
(Artculo 597)
Las erogaciones mayores al cincuenta por ciento de las rentas liquidas anuales del incapaz
requerirn ser aprobadas por el Juez para que puedan abonarse al tutor (artculo 598).
c) Derecho a ser indemnizado de los daos y perjuicios sufridos por el ejercicio de la tutela
ARTICULO 599 CCDF.- El tutor ser igualmente indemnizado, segn el prudente arbitrio del juez, del dao
que haya sufrido por causa de la tutela y en desempeo necesario de ella, cuando no haya intervenido de su
parte culpa o negligencia.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
IV.- Los que por su situacin socioeconmica, no puedan atender a la tutela sin menoscabo de su subsistencia;
V.- Los que por el mal estado habitual de su salud, no puedan atender debidamente a la tutela;
VI.- Los que tengan sesenta aos cumplidos;
VII.- Los que tengan a su cargo otra tutela o curadura;
VIII.- Los que por su inexperiencia en los negocios o por causa grave, a juicio del Juez, no estn en aptitud de
desempear convenientemente la tutela.
ESENCIALMENTE IGUAL A LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
Adems de las causas previstas por el numeral citado, la Ley permite excusarse a los
extraos que ejerzan la tutela de personas aclaradas en estado de interdiccin una vez
que cumplan los diez aos desempear al cargo (Artculo 466).
Conforme a la norma citada, por extraos debe entenderse cualquier persona que no sea
descendiente, ascendiente o cnyuge del pupilo.
2. Forma en que debe hacerse valer la excusa.
Toda excusa debe promoverse ante el rgano jurisdiccional quien calificar su procedencia
oyendo a los interesados.
3. Perdida del derecho a excusarse
El Cdigo Civil prev tres supuestos que dan lugar a la perdida de derecho a excusarse.
El primer supuesto se cumple por la aceptacin del cargo de tutor:
ARTICULO 512 CCDF.- Si el que teniendo excusa legtima para ser tutor acepta el cargo, renuncia por el
mismo hecho a la excusa que le concede la ley.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
El segundo supuesto se actualiza cuando una persona no propone la excusa dentro del
trmino legal:
ARTICULO 513 CCDF.- El tutor debe proponer sus impedimentos o excusas dentro del trmino fijado por el
Cdigo de Procedimientos Civiles, y cuando transcurra el trmino sin ejercitar el derecho, se entiende
renunciada la excusa.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
El tercer supuesto se verifica cuando una misma persona tiene dos ms causas de excusa y
no hace valer simultneamente todas, lo que ocasiona la extincin del derecho a excusarse
por causas que no hubieren sido invocadas:
ARTICULO 514 CCDF.- Si el tutor tuviere dos o ms excusas las propondr simultneamente, dentro del
plazo respectivo; y si propone una sola se entendern renunciadas las dems.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF.
4. Consecuencias de la excusa
Adems de la terminacin del cargo, la excusa que promueva el tutor testamento lo priva
de todo lo que el testador le hubiere dejado en consideracin a que desempeara la tutela
(Artculo 516)
Cuando la excusa es propuesta por el tutor cautelar perder todo lo que el incapaz le
hubiere dejado en su testamento (Artculo 469 Quintus).
c) Muerte del tutor
La Ley obliga a los herederos y a los ejecutores testamentarios del tutor a informar del
fallecimiento a Juez de lo familiar para los efectos siguientes.
ARTICULO 518 CCDF.- Muerto el tutor que est desempeando la tutela, sus herederos o ejecutores
testamentarios estn obligados a dar aviso al juez, quien proveer inmediatamente al incapacitado del tutor
que corresponda, segn la ley.
La misma obligacin tendr el tutor de aquel, que estando en funciones de tutor, haya sido declarado en estado
de interdiccin.
En caso de omisin a lo dispuesto en este artculo, los obligados sern responsables por los daos y perjuicios
que se causen a la persona sujeta a tutela.
Artculo 518 CCF.- Muerto el tutor que est desempeando la tutela, sus herederos o ejecutores testamentarios
estn obligados a dar aviso al juez, quien proveer inmediatamente al incapacitado del tutor que corresponda,
segn la ley.
EN ESTA DISPOSICIN DEL CCF NO SE PREV LO CONTENIDO EN LOS DOS LTIMOS PRRAFOS DE
LA DISPOSICIN RESPECTIVA DEL CCDF
D. Ministerio Pblico
El ministerio pblico es un rgano de representacin social que en materia de tutela debe
cumplir diversas funciones, como intervenir en el acogimiento de menores en situacin de
desamparo, opinar sobre el nombramiento de tutor dativo que realice el Juez, promover la
remocin de tutor en los casos que proceda, comprobar la suficiencia de las garantas
prestadas por el tutor y exigir su rendicin de cuentas, entre otras.
Derecho-deber
Sus titulares estn tanto facultados como obligados a mantener contacto directo con el
incapaz a fin de protegerlo.
-
La guarda y custodia emana originariamente de la Ley, pero sus titulares pueden convenir
que sea desempeada temporalmente por otra u otras personas.
Son titulares originarios de la guarda y custodia las personas que ejercen la patria potestad
o la tutela sobre un incapaz.
-
oyendo al Ministerio Pblico, sin perjuicio de lo previsto en el artculo 94 del Cdigo de Procedimientos Civiles
para el Distrito Federal.
En este supuesto, con base en el inters superior del menor, ste quedar bajo los cuidados y atenciones de uno
de ellos. El otro estar obligado a colaborar en su alimentacin y conservar los derechos de vigilancia y de
convivencia con el menor, conforme a las modalidades previstas en el convenio o resolucin judicial.
La norma trascrita faculta a los titulares de la patria potestad a convenir sobre la manera en
que debern ejercer la guarda y custodia del menor. En caso de desacuerdo los
ascendientes debern acudir ante el Juez de lo Familiar, quien deber conceder la guarda y
custodia del menor a uno de ellos y establecer un derecho de visita en favor del otro.
En setiembre de 2004 se modificaron diversas disposiciones del Cdigo Civil a efecto de
prever expresamente la guarda y custodia compartida.
En caso de controversia sobre la alternancia de la guarda y custodia o sobre algn aspecto
del derecho de visita, deber promoverse un proceso en el que ser escuchado el menor
asistido por la persona que designe el Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia del
Distrito Federal:
ARTICULO 417 CCDF.- En caso de desacuerdo sobre las convivencias o cambio de guarda y custodia, en la
controversia o en el incidente respectivo deber orse a los menores.
A efecto de que el menor sea adecuadamente escuchado independientemente de su edad, deber ser asistido
en la misma por el asistente de menores que para tal efecto designe el Sistema para el Desarrollo Integral de la
Familia del Distrito Federal.
Artculo 417 CCF.- Los que ejercen la patria potestad, aun cuando no tengan la custodia, tienen el derecho de
convivencia con sus descendientes, salvo que exista peligro para stos.
No podrn impedirse, sin justa causa, las relaciones personales entre el menor y sus parientes. En caso de
oposicin, a peticin de cualquiera de ellos, el juez de lo familiar resolver lo conducente en atencin al inters
superior del menor. Slo por mandato judicial podr limitarse, suspenderse o perderse el derecho de
convivencia a que se refiere el prrafo anterior, as como en los casos de suspensin o prdida de la patria
potestad, conforme a las modalidades que para su ejercicio se establezca en el convenio o resolucin judicial.
ARTICULO 417 Bis CCDF.- Se entender por asistente de menores al profesional en psicologa, trabajo social o
pedagoga exclusivamente, adscrito al DIF-DF u otra institucin avalada por ste, que asista al menor, slo para
efecto de facilitar su comunicacin libre y espontnea y darle proteccin psicoemocional en las sesiones donde
ste sea odo por el juez en privado, sin la presencia de los progenitores.
Dicho asistente podr solicitar hasta dos entrevistas previas a la escucha del menor, siendo obligatorio para el
progenitor que tenga la guarda y custodia del menor dar cumplimiento a los requerimientos del asistente del
menor.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2000
ARTICULO 267 CCDF.- El cnyuge que unilateralmente desee promover el juicio de divorcio deber
acompaar a su solicitud la propuesta de convenio para regular las consecuencias inherentes a la disolucin
del vnculo matrimonial, debiendo contener los siguientes requisitos:
I.- La designacin de la persona que tendr la guarda y custodia de los hijos menores incapaces;
II.- Las modalidades bajo las cuales el progenitor, que no tenga la guarda y custodia, ejercer el derecho de
visitas, respetando los horarios de comidas, descanso y estudio de los hijos;
III.- El modo de atender las necesidades de los hijos y, en su caso, del cnyuge a quien deba darse alimentos,
especificando la forma, lugar y fecha de pago de la obligacin alimentaria, as como la garanta para asegurar
su debido cumplimiento;
IV.- Designacin del cnyuge al que corresponder el uso del domicilio conyugal, en su caso, y del menaje;
V.- La manera de administrar los bienes de la sociedad conyugal durante el procedimiento y hasta que se
liquide, as como la forma de liquidarla, exhibiendo para ese efecto, en su caso, las capitulaciones
matrimoniales, el inventario, avalo y el proyecto de particin;
VI.- En el caso de que los cnyuges hayan celebrado el matrimonio bajo el rgimen de separacin de bienes
deber sealarse la compensacin, que no podr ser superior al
50% del valor de los bienes que hubieren adquirido, a que tendr derecho el cnyuge que, durante el
matrimonio, se haya dedicado preponderantemente al desempeo del trabajo del hogar y, en su caso, al
cuidado de los hijos. El Juez de lo Familiar resolver atendiendo a las circunstancias especiales de cada caso.
POR SU PARTE, EL ARTCULO 267 DEL CCF PREV LAS CAUSALES DE DIVORCIO.
El prrafo tercero de dicha norma contiene una regla especial, ya que establece la
preferencia de la Madre para recibir la guarda y custodia provisional de los menores de
doce aos durante toda la duracin del juicio.
3. Normas en materia de sentencia de divorcio
ARTICULO 283 CCDF.- La sentencia de divorcio fijar la situacin de los hijos menores de edad para lo cual
deber contener las siguientes disposiciones:
I.- Todo lo relativo a los derechos y deberes inherentes a la patria potestad, su prdida, suspensin o limitacin;
a la guarda y custodia, as como a las obligaciones de crianza y el derecho de los hijos a convivir con ambos
progenitores.
Artculo 283 CCF.- La sentencia de divorcio fijar en definitiva la situacin de los hijos, para lo cual el juez
deber resolver todo lo relativo a los derechos y obligaciones inherentes a la patria potestad, su prdida,
suspensin o limitacin, segn el caso, y en especial a la custodia y al cuidado de los hijos. De oficio o a
peticin de parte interesada durante el procedimiento, se allegar de los elementos necesarios para ello,
debiendo escuchar a ambos progenitores y a los menores, para evitar conductas de violencia familiar o
cualquier otra circunstancia que amerite la necesidad de la medida, considerando el inters superior de estos
ltimos. En todo caso proteger y har respetar el derecho de convivencia con los padres, salvo que exista
peligro para el menor.
EN EL ARTCULO 282 DEL CCF NO SE MENCIONA COMO PARTE DEL CONTENIDO DE LA SENTENCIA
DE DIVORCIO TODO LO RELATIVO A LAS OBLIGACIONES DE CRIANZA, EN TANTO QUE EN CCDF S
SE HACE ESTA MENCIN.
ARTICULO 283 Bis CCDF.- En caso de que los padres hayan acordado la guarda y custodia compartida en
trminos de lo establecido en la fraccin II del apartado B del artculo 282, el Juez, en la sentencia de divorcio,
deber garantizar que los divorciantes cumplan con las obligaciones de crianza, sin que ello implique un riesgo
en la vida cotidiana para los hijos.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2007.
El artculo trascrito hace aplicables las medidas provisionales que deben dictarse en
materia de divorcio.
2. Normas en materia de sentencia de nulidad de matrimonio
ARTICULO 259 CCDF.- En la sentencia que declare la nulidad, el Juez de lo Familiar resolver respecto a la
guarda y custodia de los hijos, el suministro de sus alimentos y la forma de garantizarlos.
Para tal efecto, el padre y la madre propondrn la forma y trminos de los mismos; de no haber acuerdo, el
Juez resolver atendiendo a las circunstancias del caso.
En ambos supuestos, deber orse previamente a los menores y al Ministerio Pblico.
Artculo 259 CCF.- Luego que la sentencia sobre nulidad cause ejecutoria, el padre y la madre propondrn la
forma y trminos del cuidado y la custodia de los hijos y el juez resolver a su criterio de acuerdo con las
circunstancias del caso.
ESTA DISPOSICIN DEL CCF NO PREV, COMO S LO HACE EL CCDF, QUE EN LA SENTENCIA QUE
DECLARE LA NULIDAD, EL JUEZ DE LO FAMILIAR RESOLVER TAMBIN LO CONDUCENTE AL
SUMINISTRO DE ALIMENTOS PARA LOS HIJOS Y LA FORMA DE GARANTIZARLOS, AS COMO EL
DEBER DE OR PREVIAMENTE A LOS MENORES Y AL MINISTERIOR PBLICO EN LOS SUPUESTOS
ESPECIFICADOS POR EL PROPIO NUMERAL.
ARTICULO 380 CCDF.- Cuando el padre y la madre que no vivan juntos reconozcan a un hijo en el mismo
acto, convendrn cul de los dos ejercer su guarda y custodia; y si no lo hicieren, el Juez de lo Familiar,
oyendo al padre, madre, al menor y al Ministerio Pblico, resolver lo ms conveniente atendiendo siempre el
inters superior del menor.
Artculo 380 CCF.- Cuando el padre y la madre que no vivan juntos reconozcan al hijo en el mismo acto,
convendrn cul de los dos ejercer su custodia; y en caso de que no lo hicieren, el Juez de lo Familiar del
lugar, oyendo a los padres y al Ministerio Pblico resolver lo que creyere ms conveniente a los intereses del
menor.
EN LA DISPOSICIN DEL CCDF SE PREV QUE EL JUEZ DE LO FAMILIAR RESOLVER LO
CONDUCENTE SOBRE LA GUARDA Y CUSTODIA DEL MENOR OYENDO A STE, A DIFERENCIA DEL
CCF.
Si bien la Ley y la Costumbre admiten que los titulares originarios de la guarda y custodia
puedan ceder su obligacin, existe debate sobre quin puede ser cesionario y por cunto
tiempo.
En lo relativo a quin puede hacerse cesionario de la guarda y custodia, algunos
doctrinarios consideran que slo pueden serlo los parientes del incapaz, ya que el artculo
418 antes citado se refiere al pariente que por cualquier circunstancia tenga la custodia
del menor. Otros afirman que cualquier persona puede ser cesionaria, ya que en materia
de divorcio slo se requiere que los cnyuges indiquen a la persona que provisionalmente
se har cargo del menor, sin que se exija que sea un pariente.
En nuestra opinin cualquier persona con capacidad de ejercicio puede ser cesionaria de la
guarda y custodia de un incapaz. En adicin al argumento indicado en el prrafo que
antecede, consideramos aplicable el siguiente artculo:
ARTICULO 421 CCDF.- Mientras estuviere el hijo en la patria potestad, no podr dejar la casa de los que la
ejercen, sin permiso de ellos o decreto de la autoridad competente.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Dicha norma no exige que el encargado de la guarda y custodia del menor sea uno de sus
parientes.
Respecto al tiempo por el que puede cederse la guarda y custodia, algunos autores
sostienen que no existe limitacin alguna, mientras que otros consideran que siempre debe
fijarse un plazo.29
D. Contenido de la guarda y custodia
El contenido esencial de la guarda y custodia es el cuidado inmediato del incapaz, lo que
abarca su proteccin fsica y vigilancia.
Debe aclararse que la persona que tiene la guarda y custodia de un incapaz no
necesariamente est obligada a aportar los recursos econmicos necesarios para su
sostenimiento y desarrollo. Slo deber proveer los recursos mencionados cuando sea
tambin deudor alimentario del menor o del interdicto.
Adicionalmente la Ley impone a los titulares de la guarda y custodia las obligaciones de
crianza (artculo 414-Bis)30 y la obligacin de educar al incapaz (artculo 422).31
29 Es comn que los Notarios ante los que se ratifican escritos que autorizan viajar a un incapaz
acompaado de quienes no ejercen la patria potestad o tutela sobre l, exijan que se indique un tiempo
razonable durante el que estar vigente el permiso.
II.DERECHO DE VISITA
El derecho de visita es la facultad que tienen las personas que carecen de la guarda y
custodia de un incapaz para convivir con l.
La Ley regula el derecho de visita en la siguiente disposicin:
ARTICULO 416 Bis CCDF.- Los hijos que estn bajo la patria potestad de sus progenitores tienen el derecho
de convivir con ambos, an cuando no vivan bajo el mismo techo.
No podrn impedirse, sin justa causa, las relaciones personales entre el menor y sus ascendientes. En caso de
oposicin, a peticin de cualquier de ellos, el Juez de lo Familiar resolver lo conducente previa audiencia del
menor, atendiendo su inters superior.
Para los casos anteriores y slo por mandato judicial, este derecho deber ser limitado o suspendido
considerando el incumplimiento reiterado de las obligaciones de crianza o peligro para la salud e integridad
fsica, psicolgica o sexual de los hijos.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE
LAS ADICIONES AL CCDF EN EL 2007
Conforme a la fraccin sexta del artculo 447 el ascendiente que obstaculice el ejercicio del
derecho de visita puede ser sancionado con la suspensin de la citada potestad.
III.ACOGIMIENTO
El acogimiento es el recibimiento del menor de edad desprotegido para proveer a su
proteccin inmediata, que realiza quien no tiene obligacin de ello.
30
ARTICULO 414 Bis CCDF.- Quienes ejercen la patria potestad o la guarda y custodia provisional o
definitiva de un menor, independientemente de que vivan o no en el mismo domicilio, deben dar
cumplimiento a las siguientes obligaciones de crianza:I.- Procurar la seguridad fsica, psicolgica y sexual;
II.- Fomentar hbitos adecuados de alimentacin, de higiene personal y de desarrollo fsico. As como
impulsar habilidades de desarrollo intelectual y escolares;
III.- Realizar demostraciones afectivas, con respeto y aceptacin de stas por parte del menor, y
IV.- Determinar lmites y normas de conducta preservando el inters superior del menor.
Se considerar incumplimiento de las obligaciones de crianza, el que sin justificacin y de manera
permanente y sistemtica no se realicen las actividades sealadas; lo que el Juez valorar en los casos de
suspensin de la patria potestad, de la determinacin de la guarda y custodia provisional y definitiva, y el
rgimen de convivencias.
No se considera incumplimiento de stas obligaciones el que cualquiera de los progenitores tenga jornadas
laborales extensas.
NO SE PREV DISPOSICIN SIMILAR EN EL CCF EN VIRTUD DE QUE ESTE ARTCULO FUE PARTE DE LAS
ADICIONES AL CCDF EN EL 2007
31 ARTICULO 422
CCDF.- A las personas que tienen al menor bajo su patria potestad o custodia incumbe
la obligacin de educarlo convenientemente.Cuando llegue a conocimiento de los Consejos Locales de Tutela
o de cualquier autoridad administrativa que dichas personas no cumplen con la obligacin referida, lo
avisarn al
Ministerio Pblico para que promueva lo que corresponda.
IGUAL QUE LA DISPOSICIN RELATIVA DEL CCF
Los efectos que el Cdigo Civil da al acogimiento son distintos atendiendo a si quien lo
efectu es persona fsica o moral.
A. Acogimiento por personas fsicas
Conforme a la regulacin vigente las personas fsicas que acogen a un menor de edad
tienen tres derechos.
El primero consiste en la facultad para contradecir el reconocimiento de hijos que se
efecte sobre el menor:
ARTICULO 378 CCDF.- La persona que cuida o ha cuidado de la lactancia de un nio, a quien le ha dado su
nombre o permitido que lo lleve, que pblicamente lo ha presentado como hijo suyo y ha provedo a su
educacin y subsistencia podr, contradecir el reconocimiento que alguien haya hecho o pretenda hacer de ese
nio. En este caso, no se le podr separar de su lado a menos que consienta en entregarlo o que fuere obligada
a hacer la entrega por sentencia ejecutoriada. El trmino para contradecir el reconocimiento ser de ciento
veinte das contados desde que se tuvo conocimiento de l.
Artculo 378 CCF.- La mujer que cuida o ha cuidado de la lactancia de un nio, a quien le ha dado su nombre o
permitido que lo lleve; que pblicamente lo ha presentado como hijo suyo y ha provedo a su educacin y
subsistencia, podr contradecir el reconocimiento que un hombre haya hecho o pretenda hacer de ese nio. En
este caso, no se le podr separar de su lado, a menos que consienta en entregarlo o que fuere obligada a hacer
la entrega por sentencia ejecutoriada. El trmino para contradecir el reconocimiento ser el de sesenta das,
contados desde que tuvo conocimiento de l.
Para que la persona que acoge a un menor de edad goce del derecho previsto en el artculo
citado es necesario que tambin le haya dado su nombre o permitido que lo lleve y que
pblicamente lo haya presentado como hijo suyo.
Consideramos que el artculo 378 antes trascrito slo es aplicable a los acogimientos
efectuados antes de la entrada en vigor de la reforma de enero de 2008. Respecto a los
verificados con posterioridad, el benefactor debe dar aviso del acogimiento al Ministerio
Pblico dentro de las 48 horas siguientes para que efecte las diligencias correspondientes
y, en su caso, ponga al menor bajo el cuidado del DIF-DF (artculo 492).
El segundo derecho de las personas fsicas que acogen a menores de edad es la facultad de
ser preferidas para su adopcin (Artculo 392 Bis).
El tercer derecho que se concede a las personas fsicas que acogen a menores es la facultad
de oponerse a su adopcin (Artculo 397).
Para que surja el derecho a que se refiere el artculo trascrito es necesario que el
acogimiento haya durados seis meses y que la persona que acogi haya tratado al menor
como a un hijo. La disposicin citada difcilmente ser aplicable a los acogimientos
realizados despus de la reforma de enero de 2008, ya que antes de que se cumpla el plazo
de seis meses es posible que el menor deba ser entregado al DIF-DF.
B. Acogimiento por personas morales
El acogimiento que realicen personas morales autorizadas les da derecho a ejercer la tutela
de los menores en situacin de desamparo.
C. Conclusin sobre los efectos jurdicos del acogimiento
Las normas que atribuyen efectos al acogimiento realizado por personas fsicas deberan
derogarse, atendiendo a que la intencin del legislador es que el menor sea puesto a la
brevedad bajo el cuidado del DIF-DF, imposibilitando o dificultando notoriamente el
surgimiento de los efectos respectivos.