Curso sobre Direito de Internet

CURSO DE
INTRODUO
AO DIREITO DA
INTERNET

SUMRIO
Sobre o GNet

................................................. 01

Governana da internet

..................................... 04

Marco civil da internet

...................................... 09

Neutralidade de rede

....................................... 12

Responsabilidade civil de provedores

Copyright/direitos autorais
Jurisdio

..................... 18

................................. 24

.................................................... 28

Privacidade e proteo de dados

Direito tributrio e internet

................................ 35

Economia de compartilhamento
Sobre os autores

.......................... 30

........................... 39

............................................ 43

Sobre o GNet
O Grupo de Estudos Internacionais de Propriedade Intelectual, Internet e
Inovao (GNet) tem como objetivo atender uma demanda acadmica no
ambiente da Faculdade de Direito da UFMG: a investigao e debate de temas
interdisciplinares envolvendo fundamentos jurdicos, econmicos e sociais da
governana global da Internet. Trata-se de um grupo vinculado ao Instituto de
Referncia em Internet e Sociedade (IRIS), criado em 2015, sob a
coordenao do Professor Fabrcio B. Pasquot Polido, para aprofundamento
nos estudos das reas Direito Internacional da Propriedade Intelectual, Direito
Internacional Privado e Direito Internacional Econmico.
Uma linha investigativa abordando os principais temas e questes
concernentes sociedade global do conhecimento e sua interao com a
Internet tem grande importncia e demanda por acadmicos e profissionais
especializados. Considera-se a necessidade de compreenso de fenmenos
jurdicos, sociais, culturais e polticos a respeito das relaes jurdicas privadas
transnacionais nas redes digitais e Internet, em ambientes de novas tecnologias
e de inovao. Uma de suas abordagens ocorre a partir de marcos do Direito
Internacional, em seus fundamentos, objeto, fontes, instituies e mecanismos
de resoluo de litgios, bem como suas interfaces com sistemas jurdicos
nacionais.
A promulgao do Marco Civil da Internet (Lei n 12.965, de 23 de abril de
2014) no Brasil, acarreta dificuldades tcnicas, hermenuticas e legais para
juristas e internacionalistas, seja porque busca consolidar um conjunto de
direitos e princpios da Internet endereados a indivduos, grupos e empresas,
seja porque levanta questionamentos sobre os limites ingerncia do Estado
nas relaes privadas em ambientes digitais e de novas tecnologias. Essas
relaes podem estar circunscritas a determinada jurisdio estatal, ou gerar
efeitos para alm dela, assumindo carter transfronteirio, transnacional, ou
pluriconectado. Alm da proteo da privacidade, da liberdade de expresso,
da consagrao de princpios como neutralidade e segurana das redes, ou de
estabelecer contornos para a responsabilidade civil de provedores, o Marco
Civil introduz novos problemas aos quais a internacionalidade do Direito
procura responder.
Em tempos de discusso, inovao e formao dos princpios mestres
que regero a sociedade global do conhecimento, parece ser essencial que,
como escola de referncia e prestgio para a formao jurdica no Brasil, a
Faculdade de Direito da UFMG no apenas se mantenha na atualidade do
debate, como seja vanguarda no estudo e na discusso de questes referentes
1

governana global da Internet, aos direitos dos usurios nas redes, gesto da
propriedade intelectual no ambiente digital e ao fomento da inovao.
Assim, contribui tambm para a consolidao do GNet a relevncia que o
estado de Minas Gerais e especialmente Belo Horizonte tm ganhado nos
setores da indstria brasileira de alta tecnologia e informtica. A capital, j
considerada o Vale do Silcio brasileiro, um dos principais polos de
inovao na rea de tecnologias da comunicao e informao, bem como de
desenvolvimento tecnolgico no Brasil. A prpria UFMG elemento central
nessa realidade, fornecendo exemplos promissores de investigao e
disseminao de ensino, pesquisa e extenso envolvendo temas da Internet e
novas tecnologias em distintos campos do conhecimento.
Aps as recentes revelaes sobre violao de dados de usurios brasileiros
pela Agncia de Segurana Nacional (NSA) dos Estados Unidos, que afetaram
inclusive indivduos e empresas residentes e sediados no Brasil, o pas
assumiu maior proeminncia na discusso sobre temas da governana global
da Internet. Isso vem ocorrendo por meio da realizao de importantes fruns
e da tomada de posies modernas e inovadoras na rea de garantias de
direitos de usurios da Internet, hoje expressadas pelo Marco Civil da Internet.
Alm disso, a atuao brasileira em fruns internacionais que discutem
questes de propriedade intelectual tem sido pautada por uma participao
ativa do corpo diplomtico nacional. Na Organizao Mundial da Propriedade
Intelectual OMPI, o Brasil e a Argentina propuseram a criao da Agenda de
Desenvolvimento (2014 - 2015), que relaciona direitos de propriedade
intelectual a questes do desenvolvimento econmico, conhecimentos
tradicionais e a outras matrias caras a pases em desenvolvimento e de menor
desenvolvimento relativo. O Brasil tambm exerce forte influncia sobre os
rumos das negociaes da Rodada Doha, no mbito da Organizao Mundial
do Comrcio, que envolve aspectos de proteo a direitos de propriedade
intelectual. O Brasil se caracteriza como efetivo partcipe da formulao de
tratados, acordos e memorandos de entendimento sobre essa matria no
contexto internacional.
Na esteira dessas questes, o GNet se prope a investigar textos importantes j
produzidos pela literatura nacional e internacional, bem como casos de grande
relevncia para a experincia legislativa e judiciria, incluindo a formao de
jurisprudncia. De forma a se adequar ao rpido ritmo de inovao e de
mudana inerente a esse objeto, tambm manter-se- a par das principais
discusses que surgem nos principais centros de informao sobre Internet e
novas tecnologias (mdias convencionais e digitais, fruns temticos), em
revistas cientficas e nos principais crculos acadmicos.
Em mdio prazo, o GNet visa a estabelecer maior cooperao e dilogo com
outros centros de estudo no Brasil e no mundo. Seus participantes, alm de um
2

roteiro de reunies temticas, promovem workshops, encontros, seminrios e

dilogos com toda a comunidade acadmica, dentro e fora da UFMG. O grupo
no se restringe Faculdade de Direito e Cincias do Estado, mas busca
dialogar com outras reas, como Cincia da Computao, Engenharia, Cincia
Poltica, Relaes Econmicas Internacionais, Economia e Sociologia, bem
como grupos de estudo externos dedicados anlise de temas afins ao escopo
de atividades do GNet.

Governana da Internet
Aspectos tcnicos da governana da Internet
fcil perceber que um mesmo cabo utilizado tanto para a Internet, como
para a TV a cabo e o telefone. Isso acontece porque a Internet usa a mesma
estrutura dos meios de comunicao tradicionais (telefonia e TV a cabo, por
exemplo). A diferena, entretanto, que a Internet utiliza essa estrutura de
forma inovadora, pois substitui os meios de comunicao tradicionais,
inclusive com maior eficincia.
Um dos aspectos que permitem maior eficincia a forma de comunicao
pela qual a Internet funciona. Dentro da rede, os dispositivos se comunicam
por meio de um IP (internet protocol). O IP tem duas funes: servir de
identificao de um dispositivo na rede nmeros separados em quatro casas
(o meu por exemplo 192.168.1.1) e dividir as informaes em partes
(pacotes).
Pode-se dizer que pacotes IP so partes de uma informao, e que cada parte
est etiquetada com os endereos IP de origem e de destino. O IP permite que
redes com diferentes tecnologias (VoIP; e-mail; Web; HTTP; pop; wi-fi;
rdio; etc.) possam ser interligadas sobre a mesma comunicao. No importa
so utilizados cabos, rdios, fibras; todos podem ser ligados sob o mesmo
protocolo.
A Internet um conjunto de redes (inter entre, net redes) interligadas.
Assim, o IP se torna fundamental por permitir que redes que funcionam de
formas diferentes possam manter conexo entre si. Os IPs, portanto, passam
livremente por essas redes at chegar a seu destino final.
So vrias as pessoas (em sentido jurdico) que compem a Internet de forma
independente. Os provedores de conexo (acesso) permitem ao usurio final
se conectar rede mundial, garantindo uma velocidade na circulao da
informao (NET, OI, GVT, por exemplo). Esses provedores tambm tm
seus provedores (provedores de trnsito) que, por sua vez, ligam-se a outras
redes, e assim por diante.
Google, Facebook e Twitter esto em uma dessas redes e so denominados
provedores de aplicao, tambm chamados de provedores de contedo.
Existem, portanto, dentro da Internet, os provedores atacadistas (provedores
de trnsito) que repassam suas estruturas aos provedores responsveis pela
venda em varejo (provedores de conexo). Quando esses provedores de
trnsito se tornam muito grandes, interligando vrias redes, passam a ser
denominados de backbones.
As vrias redes da Internet (formadas por provedores de acesso, provedores de
trnsito e provedores de contedo) comunicam entre si para saberem qual o
4

caminho mais rpido que uma informao deve percorrer at chegar a seu
destino final. Essas redes so designadas sistemas autnomos (Autonomous
Systems ou 'ASes' em ingls). Em 2014, existiam mais de 50.000 ASes, com
mais de 500.000 rotas. A relao entre esses ASes comercial; portanto, um
provedor pode permitir que as informaes de um AS passem por ele para
chegar ao resto da rede de forma mais eficiente, ou que eles apenas troquem
informao mais rpida entre si. Existem, tambm, os PTTs (Ponto de Troca
de Trfego): um nico ponto em que se conectam vrias ASes, o que permite
maior velocidade na troca de informao entre eles.
Para se acessar um provedor de contedo ou servio por meio de um
navegador, no precisamos digitar o IP do servidor desse provedor. Isso
acontece por causa do Sistema de Nome de Domnio (DNS em ingls). O
DNS funciona como uma grande tabela que indica um nome em letras e sua
correspondncia em endereo IP (em nmeros). O DNS, na verdade, est
distribudo em vrios servidores.
Os servidores raiz o principal fica nos EUA, mas existem outras doze cpias
espalhadas por pases pelo mundo; sendo que o Brasil no um deles sabem
onde ficam os domnios de primeiro nvel (Chamados TLDs, ou Top-LevelDomains), que podem tanto estar relacionados a um pas em especfico (.br,
.pt, .tv, etc), ou os genricos, que no se relacionam a um pas em especfico
(.com, .org, .info, etc). Esses domnios de primeiro nvel levam a informao a
outro servidor, designado como autoritativo. Este servidor DNS sabe onde est
o servidor responsvel por hospedar o site a que queremos acessar. Nossos
dispositivos pessoais tambm costumam possuir um servidor DNS,
denominado de resolver. Assim, os servidores de DNS so como telefonistas
da Internet, associando um nmero mais difcil de se recordar a um nome mais
facilmente memorizado.
Para esclarecer, exemplificarei o caminho percorrido por uma solicitao de
informao: ao digitar www.globoesporte.com.br, a solicitao vai at o
sistema DNS do seu computador (resolver) ! este, por sua vez, manda a
informao ao sistema recursivo, disponibilizado por seu provedor de
conexo, perguntando qual o nmero de IP associado quele endereo ! o
sistema recursivo podem seguir dois caminhos: se j acessaram esse site por
ele, pode lembrar da resposta e encaminhar o nmero de IP de volta ao
usurio; se no souber onde fica o servidor autoritativo do site (Que guarda a
associao entre o IP e o endereo), ele encaminha a solicitao a um dos
servidores raiz mais prximos ! o servidor raiz sabe que o .br fica no Brasil,
mas no sabe onde fica o servidor autoritativo do site ! ele, ento, manda a
informao ao servidor autoritativo do .br ! o servidor autoritativo do .br
no sabe em que servidor est o globoesporte.com.br, mas sabe onde est o
autoritativo do site ! por fim, ele manda a informao ao autoritativo do site
(.com.br), que sabe qual IP responsvel por hospedar o site do Globo
5

Esporte. depois de percorrer todo esse caminho que o servidor recursivo do

dispositivo da pessoa permite que o navegador web passe a trocar informaes
com o servidor daquela pgina web.

Aspectos jurdicos da governana da Internet

O advento da Internet revolucionou o modo como ocorrem as interaes
humanas, que passam a acontecer, em boa parte, por meios online. A
informao, antes concentrada em meios de comunicao em massa, passou a
ser mais descentralizada, diversificada e democratizada, possibilitando ao
usurio no apenas consumir, mas tambm interagir com essas informaes1.
Dessa forma, a World Wide Web passou a ser um espelho refletor das relaes
sociais.
No h como essa revoluo digital no influenciar a esfera jurdica,
revolucionando como se interpreta o Direito ao ser aplicado s relaes
humanas online. Da surge o debate: interao humana na Internet deve-se
aplicar os princpios gerais do Direito e outros institutos jurdicos j postos, ou
deve-se reinterpretar totalmente o Direito, rompendo os paradigmas jurdicos
tradicionais e propondo uma regulao especfica?
Os defensores da primeira corrente acreditam que a Internet apenas mais
uma mdia de expresso, e que no houve revoluo. As interaes humanas
seriam, portanto, as mesmas dentro e fora da Internet, tendo apenas sido
modificado o meio e a noo de tempo de resposta dessas interaes.
O juiz norte-americano Frank Easterbook, seguindo essa linha doutrinria,
observou no existir esse direito do ciberespao, da mesma forma que no
existe o direito do cavalo ou do elevador. Ou seja, o surgimento de
tecnologias revolucionrias no necessariamente enseja uma regulao
jurdica especfica, sendo perfeitamente aplicveis os princpios gerais do
Direito. A jurisprudncia brasileira, principalmente a do STF, segue essa linha.
Em uma deciso sobre divulgao de pornografia infantil na Internet, o
Ministro Seplveda Pertence votou pela indistino do ambiente em que o
delito foi cometido, se online ou no, aplicando princpios gerais.

LEONARDI, Marcel. Tutela e Privacidade na Internet. So Paulo: Editora Saraiva, 2012,

p.27.

Em sntese, para essa corrente, os direitos humanos e sua anttese, os delitos,

so os mesmos dentro e fora da rede2. No tendo a Internet criado novos bens
jurdicos a serem tutelados de forma especfica3.
J a segunda corrente defende que a Internet a principal evidncia de uma
revoluo digital, que trouxe impactos organizao social to ou mais
considerveis do que aqueles ocasionados pela Revoluo Industrial. O
Professor Manuel Castells, por exemplo, acredita ter sido instalado um
capitalismo informacional4, que tem a informao como base material e
tecnolgica da atividade econmica e da organizao social. Esse fenmeno
gera imperativamente uma necessidade de reinterpretao do Direito. Por meio
de um raciocnio analgico, pode-se falar em Direito da Informtica assim
como se pode falar de Direito da Empresa.
A influncia da Internet na vida humana irreversvel. Mais cedo ou mais
tarde, todos os ramos do Direito passaro a lidar com questes decorrentes da
Internet. H oito reas de interao humana online que necessitam quase que
urgentemente de anlise jurdica especfica. So elas: a) regulao de bens de
informao, b) proteo de dados pessoais; c) regulao jurdica da Internet, d)
propriedade intelectual, e) delitos informticos, f) contratos digitais, g)
aspectos trabalhistas da informtica e h) valor probatrio dos suportes de
informao.
fato que a maior parte dos intrpretes do Direito ainda no est
suficientemente familiarizada com a Internet, principalmente o Poder
Judicirio. Sinais positivos, todavia, tm surgido. No notrio caso Cicarelli,
ambas as decises de primeira e de segunda instncias apontaram a
ineficincia dos institutos jurdicos tradicionais para regular e tutelar as
relaes humanas online.
O papel do Direito a consecuo da Justia entre os homens, fator
fundamental do convvio social e da realizao do individual e do comum5.

ALMEIDA, Carlos. Ciberdelitos y ciberderechos; corren malos tempos. Disponvel em:

<http:www2.noticiasdot.com/publicaciones/2004/0604/1606/noticias1606004/civerdelitos_ciber
derechos_buffete-almeida.pdf>. Acesso em 2 de mar. 2016.
3

SILVA NETO, Amaro Morais e. Falcia eletrnica: a internet no criou um bem jurdico a

ser tutelado. Disponvel em: <http://conjur.estadao.com.br/static/text/50805,1.>. Acesso em 2

de mar. 2016.
4

CASTELS, Manuel. The information age: economy, society and culture. In: Vol. 1. The rise

of network society. 2a ed. Oxford: Blackwell Publishing, 2000, p.67.

5

LEONARDI, Marcel. Op. cit. 2012, p.42.

Cabe a ns, intrpretes do Direito, oferecer propostas para problemas

concretos, chamando ateno a urgente necessidade de compreenso dos
fenmenos sociais. Conclui-se com um questionamento para reflexo: a nova
realidade deve se adaptar ao velho direito ou o velho direito deve se adaptar
nova realidade?

Referncias e indicaes bibliogrficas

ALMEIDA, Carlos. Ciberdelitos y ciberderechos; corren malos tempos.
Disponvel
em:
<http://www2.noticiasdot.com/publicaciones/2004/0604/1606/noticias160600
4/civerdelitos_ciberderechos_buffete-almeida.pdf>. Acesso em 2 de mar.
2016.
CASTELS, Manuel. The information age: economy, society and culture. In:
Vol. 1. The rise of network society. 2a ed. Oxford: Blackwell Publishing,
2000, p.67.
LEMOS, Ronaldo. Direito, tecnologia e cultura. Rio de Janeiro: FGV, 2005,
p.13.
LEONARDI, Marcel. Tutela e Privacidade na Internet. So Paulo: Editora
Saraiva, 2012, p.27.
NCLEO DE INFORMAO E COORDENAO DO PONTO BR. Como
funciona
a
Internet
?,
Disponvel
em:
https://www.youtube.com/watch?v=HNQD0qJ0TC4. Acesso em 25 de fev.
2016.
SILVA NETO, Amaro Morais e. Falcia eletrnica: a Internet no criou
um
bem
jurdico
a
ser
tutelado.
Disponvel
em:
<http://conjur.estadao.com.br/static/text/50805,1>. Acesso em 2 de mar. 2016.

Marco civil da Internet

O Marco Civil da Internet a primeira legislao brasileira em matria de
Direito e Internet. Trata-se, essencialmente, de instrumento legislativo que
estabelece os direitos e deveres dos provedores e usurios da Internet no
Brasil. Chamado por diversos especialistas de A Constituio da Internet no
Brasil, o Marco Civil se prope a fazer exatamente isto: criar uma moldura de
direitos e liberdades civis que traduza os princpios fundamentais da
Constituio Federal para o territrio da Internet.

Histrico
As origens do Marco Civil da Internet remontam a uma outra legislao
voltada para a Internet: a Lei Azeredo. Proposta pelo deputado Eduardo
Azeredo (PSDB-MG), o projeto de lei, de carter penal, visava a criar penas
para determinadas condutas praticadas no meio virtual. Entretanto, foi
considerada excessivamente draconiana e punitiva, uma vez que transformava
prticas cotidianas da Internet em tipos penais, como a de transferir msicas
de um iPod para o computador, ou mesmo a de desbloquear um celular para
ser usado por outras operadoras.
Em reao a essa proposta, um conjunto de acadmicos e ativistas se reuniu
para propor uma primeira legislao para a Internet no Brasil, que no fosse de
carter criminal, mas civil. Assim, aps petio que reuniu mais de 150 mil
assinaturas, o anteprojeto de Lei do Marco Civil da Internet comeou a ser
elaborado.

Processo legislativo
O Marco Civil comeou a se destacar como legislao excepcional desde o
incio de seu processo legislativo. Diferentemente da maioria das iniciativas
legislativas no pas, apresentadas e discutidas quase inteiramente no mbito da
Cmara dos Deputados, com poucas e pontuais audincias pblicas, o Marco
Civil foi elaborado desde o comeo no formato de uma grande audincia
pblica, atravs do prprio meio que visaria resguardar: a Internet.
Assim, foi criado um site (www.culturadigital.org/marcocivil) no qual
qualquer cidado poderia contribuir com sugestes para a elaborao da lei.
Em duas fases, primeiro foram ouvidas ideias sobre os princpios e valores
centrais que deveriam nortear a legislao: privacidade, neutralidade,
liberdade de expresso. Em seguida, foram sugeridos diretamente textos de lei.
Alm de permitir sugestes diretas, o site possibilitava tambm que cidados
comentassem as sugestes de outros cidados, em um verdadeiro frum virtual
nacional. Durante vrias etapas, milhares de sugestes e dezenas de milhares
de comentrios foram lanados na plataforma para serem analisados pelo
9

Ministrio da Justia para elaborao do Projeto de Lei. Alm de comentrios

e sugestes no site da consulta pblica, foram levados em considerao
comentrios emitidos em redes sociais como o Twitter e o Facebook, na
primeira experincia de democracia expandida do Brasil.

Principais elementos
O Marco Civil dedica a cada um dos princpios que o regem pelo menos um
captulo, seo ou artigo. Assim, so tratados, em ordem, os seguintes temas:
Neutralidade de rede
Um dos primeiros assuntos de que trata o Marco Civil, e tambm um dos mais
polmicos, diz respeito neutralidade de rede, estabelecida no artigo 9.
Tratada de forma mais aprofundada em outro captulo desta apostila, a
neutralidade de rede garante que no haja discriminao de pacotes de dados
transmitidos de um ponto a outro da rede por parte de provedores de conexo,
no Brasil representados, por exemplo, por Velox, GVT, NET e outros.
Assim, esses provedores no devem, por motivos comerciais, priorizar um
pacote de dados de um servio especfico em detrimento de outro. Em outras
palavras, no poderia a GVT, por exemplo, dar mais velocidade a chamadas
de voz por WhatsApp e menos a chamadas de voz por FaceTime em razo de
contrato firmado entre os dois (WhatsApp e GVT). Bloquear um servio por
esse mesmo motivo, portanto, seria algo fora de cogitao.
O princpio da neutralidade de rede visa a garantir o ambiente de inovao e
de competitividade original da Internet, no qual qualquer nova empresa pode
competir - pelo menos em questo de velocidade de conexo - de forma
equiparada a de grandes empresas j estabelecidas.
Guarda de registros
Em seguida, o Marco Civil trata, nos artigos 10 a 17, sobre a questo da
guarda de registros de acesso. Esses registros, realizados tanto por provedores
de conexo (na forma de qual cliente tem qual IP e a que horas se conectou),
quanto por provedores de aplicao (na forma de qual IP acessou o servio em
qual horrio), so teis para a identificao de responsveis por eventuais
infraes cometidas anonimamente pela Internet.
Antes do Marco Civil, era comum que provedores de conexo e aplicao
guardassem registros por at trs anos. Visando a balancear a privacidade dos
usurios sem impossibilitar investigaes criminais, O Marco Civil reduziu
estes limites para 6 meses, no caso de provedores de aplicao, e para 1 ano,
no caso de provedores de conexo. Esses registros apenas podem ser
apresentados s autoridades mediante ordem judicial. Alm disso, veda-se a
10

provedores de conexo guardar registros de acessos a aplicaes. Ou seja, a

GVT no pode guardar registros sobre quais sites seus clientes visitaram.
Responsabilidade civil dos provedores
Outra seo de grande importncia a que diz respeito responsabilidade civil
dos provedores por contedos gerados por terceiros, do artigo 18. Tambm
discutida mais a fundo em outro captulo desta apostila, a questo perpassa a
definio sobre quando podem ser responsabilizados os provedores de servio
(mensagem, redes sociais, vdeos) pelos contedos gerados e publicados por
terceiros. O tema vital, pois tangencia questes de liberdade de expresso e
discurso de dio.
Os provedores de conexo so, simplesmente, isentos de responsabilidade por
quaisquer contedos inapropriados que seus clientes publiquem na rede. Seria
desproporcional e irracional faz-lo, especialmente quando se garante que o
provedor no tenha qualquer ingerncia sobre o contedo, por razes de
privacidade.
J os provedores de aplicao, que constituem a maior parte dos servios
acessados na Internet, apenas podero ser responsabilizados se no cumprirem
ordem judicial que solicite a remoo de contedo considerado inapropriado.
Em outras palavras, no caberia ao Facebook saber quais contedos violam
direitos de outros usurios e ser por eles solidariamente responsvel, a menos
que desobedea ordem judicial que solicite remoo.
As nicas excees a essa regra dizem respeito a contedos com indcios de
nudez e contedos protegidos por direitos autorais. Em ambos os casos, o
provedor ser responsabilizado se no remover o contedo aps notificao
extrajudicial. A racionalidade por trs dessa opo do legislador diz respeito
urgncia. H mais dano causado se o provedor esperar uma ordem judicial
para remover imagens de nudez publicadas sem consentimento da pessoa na
imagem do que remover imagens publicadas com o consentimento e
posteriormente restaur-las quando a pessoa envolvida deixar claro seu
consentimento.
Regras claras para responsabilidade civil dos provedores so essenciais para
ampliar a liberdade de expresso. Sem elas, provedores de aplicao
costumam remover mais contedo do que o necessrio, sob o medo de que
posteriormente se considere que esse contedo viola o direito de outrem e o
provedor seja assim responsabilizado em conjunto com o indivduo que o
gerou e o postou. Sabendo que s ser responsabilizado se no cumprir ordem
judicial, mais contedo poder ser postado, o provedor ser isento, e a deciso
a respeito de eventuais violaes fica nas mos do Poder Judicirio.

11

Consideraes finais
O Marco Civil da Internet se mostrou uma legislao inovadora, desde seu
processo legislativo at seu contedo. Elogiada internacionalmente, foi
pioneira em uma tendncia agora j estabelecida de legislaes constitucionais
para a Internet, tendo sido recentemente usada como grande inspirao para a
Declarao dos Direitos na Internet Italiana e para uma futura legislao de
direitos na rede francesa. Sua defesa da neutralidade de rede foi citada em
argumento a favor da neutralidade de rede nos EUA, que posteriormente veio
a se concretizar.
Ainda h, no entanto, trabalho a ser feito. Diversos pontos do Marco Civil
ainda esto pendentes de um decreto que os regulamente em detalhes,
especialmente as questes de guarda de registros e neutralidade de rede. Na
data em que este texto foi escrito, uma nova consulta pblica relativa ao
Decreto de Regulamentao do Marco Civil estava vigente, aceitando
sugestes e comentrios da mesma forma que a lei original.

Referncias:

LEMOS, Ronaldo. O Marco Civil como smbolo do desejo por inovao no

Brasil. IN: LEMOS e LEITE, Marco Civil da Internet. So Paulo: Atlas, 2014.
GETSCHKO, Demi. As origens do Marco Civil da Internet. IN: LEMOS e
LEITE, Marco Civil da Internet. So Paulo: Atlas, 2014.

12

Neutralidade de rede
Em 23 de abril de 2014, foi sancionada, pela Presidente da Repblica, Dilma
Rousseff, a Lei n 12.965, popularmente conhecida como Marco Civil da
Internet. Entre as disposies apresentadas pelo Marco Civil, a que gerou mais
debate e discusses foi, sem dvida, a neutralidade da rede.

O que a neutralidade da rede?

A neutralidade da rede um conceito simples, porm com ampla margem para
interpretao e aplicao. A neutralidade da rede prega que os provedores de
acesso (ex.: Net, GVT, Oi, Velox) no devem descriminar nem priorizar
pacotes de dados, devendo trat-los de forma isonmica. O provedor deve
tratar esses pacotes de dados sem priorizar qualquer website ou aplicativo.
Por exemplo, no poderia um provedor alocar mais velocidade para o
YouTube do que para o Vimeo por razo de contrato entre o provedor e o
primeiro desses servios de streaming de vdeo. Alm disso, de acordo com o
conceito de neutralidade da rede, os provedores no podem oferecer planos
com contedo especfico, como um pacote que oferece acesso somente a emails ou redes sociais, semelhante aos pacotes de TV por assinatura, nos quais
o usurio paga mais para ter maior variedade de contedo (canais).
importante ressaltar que pacotes diferenciados de velocidades no ferem a
neutralidade da rede. Eles apenas oferecem conexes mais rpidas ou mais
lentas para o consumidor, porm no ocorre uma discriminao de contedo.
Tampouco considerada violao neutralidade a prtica de Quality of
Service (QoS), segundo a qual os administradores tcnicos da rede fazem
ajustes especficos para garantir o bom funcionamento da Internet por meio do
gerenciamento do trfego de dados. Isso ocorre porque o QoS no discrimina
contedo (de onde ele vem e quem o emitiu), mas apenas a natureza do pacote.
Dessa forma, prioriza, por exemplo, pacotes de dados relativos a vdeos (sem
distinguir se so do YouTube ou do Vimeo) em relao a pacotes de e-mails,
uma vez que a qualidade dos servios de vdeo depende muito mais de um
fluxo constante de pacotes do que a comunicao por e-mail. Um atraso de
meio segundo faz enorme diferena para um vdeo, mas quase nenhuma para
um e-mail.
Por isso, a neutralidade total da rede ainda pode ser considerada uma utopia, j
que impossvel para os provedores de acesso tratar todos os dados da mesma
forma, j que no h infraestrutura para isso.
H pelo menos trs formas de discriminar um contedo ou aplicao
especfica na Internet: bloqueando, reduzindo sua velocidade, ou cobrando um
preo diferente pelo acesso quele contedo.
13

No primeiro caso, o bloqueio feito basicamente em pases com regimes

ditatoriais, como China e Coreia do Norte, por exemplo, que impedem o
acesso de seus cidados a contedos considerados inoportunos. J a reduo
da velocidade utilizada pelos provedores para inutilizar recursos que
consideram concorrentes, como o Skype, que substitui uma ligao
internacional de custo elevado para o consumidor.
A cobrana diferenciada de preos, por outro lado, visvel no Brasil nos
planos de telefonia mvel. O programa Tim WhatsApp, por exemplo, que
oferece acesso grtis aos usurios desse aplicativo e ao Facebook,
teoricamente feriria o princpio da neutralidade, j que permite ao consumidor
usar somente aquele contedo. Essa prtica chamada de zero-rating e
atualmente centro de intenso debate sobre sua legitimidade ou no, uma vez
que, apesar de ferir a neutralidade de rede, tambm uma ferramenta eficaz na
incluso digital e na expanso do acesso.
No Marco Civil da Internet, a neutralidade de rede est garantida pelo artigo
9, com incisos detalhando adiante possveis excees. O artigo dependente
de um decreto que regulamente com detalhes o regime da neutralidade de
rede, para assim reduzir a insegurana jurdica. Esse decreto est em fase de
consulta pblica.

Importncia da neutralidade da rede

As redes de comunicao podem ser construdas em uma arquitetura aberta
(end-to-end), ou em uma arquitetura fechada (core-centered). Como exemplo
de arquitetura fechada, temos a televiso, em que somente as empresas podem
escolher o contedo que o usurio final ir consumir. Ainda que seja possvel
mudar o canal, o consumidor no pode influenciar, diretamente, aquilo que
est vendo. J como exemplo de arquitetura aberta, tem-se a Internet, que
desde o seu nascimento foi construda baseada em uma arquitetura end-to-end,
o que permite maior interao entre usurio e empresas provedoras de
contedo.
Com a neutralidade da rede, o consumidor tem acesso total Internet, podendo
buscar informao, cultura e entretenimento em diversos sites. Caso sejam
oferecidos servios com restrio na navegao, como querem as empresas, o
indivduo estar sujeito aos sites oferecidos pelo plano do provedor de acesso
que possui. Sem a neutralidade da rede, a possibilidade de alienao do
usurio se torna ainda mais fcil, j que este estar navegando de acordo com
o desejo da empresa que lhe fornece o plano.
Alm disso, o maior exemplo da importncia da neutralidade o surgimento
das empresas startups (empresas recm-criadas, geralmente associadas
Internet). Como a Internet uma arquitetura aberta, qualquer pessoa com uma
ideia e conhecimentos de programao pode lanar um aplicativo para
14

smartphones. A neutralidade da rede faz com que no exista um conglomerado

de empresas guiando os interesses da indstria e do consumidor. Sem a
interferncia de empresas, o mercado cumpre seu conceito mais bsico: lei da
oferta e procura. Caso o aplicativo lanado agrade, sua procura ir aumentar e,
consequentemente, far com que a empresa cresa e lucre mais.
Gigantes das telecomunicaes tm lutado contra a neutralidade, porque veem
sua interferncia reduzida na gesto do mercado e na escolha feita pelo
consumidor.

Problemas gerados pela neutralidade da rede

fato que no h estrutura fsica no mundo para permitir uma neutralidade de
rede total. Muitos provedores de acesso j afirmaram ferir a neutralidade da
rede, pois no possuem estrutura suficiente para tratar todos os dados com
isonomia. Alm disso, muitas empresas argumentam que a neutralidade
atrapalha o mercado, j que no permite aos clientes escolherem pacotes de
servios com os sites que mais acessam, elevando o custo mdio do servio e
dificultando o acesso por uma parcela da sociedade que no pode pagar o
preo de uma conexo plena.

Polmicas sobre a neutralidade da rede no Brasil

Como j foi citado anteriormente, a neutralidade da rede foi o ponto mais
polmico do Marco Civil da Internet. O atual lder da Cmara, deputado
Eduardo Cunha, foi o principal opositor do projeto, chegando a afirmar:
primeiro vamos votar pela rejeio do Marco Civil; se no for rejeitado,
vamos discutir a emenda.
Representando as grandes empresas de telecomunicaes, Eduardo Cunha e o
PMDB lutavam contra a neutralidade da rede. Segundo o site da Cmara dos
Deputados6, a emenda apresentada por Eduardo Cunha exclui os servios de
Internet da regra geral da neutralidade e libera a contratao de pacotes com
condies especiais para quem quiser contedo diferenciado s redes
sociais, s vdeos.
Cunha ainda chegou a afirmar: querem comunizar a Internet, obrigando a
fornecerem de forma ilimitada a infraestrutura para qualquer tamanho de
trnsito, com preo igual para todos. Ou seja, o consumidor paga o que no

CMARA DOS DEPUTADOS. PMDB apresenta alternativa ao Marco Civil da Internet

para

derrotar

governo.

Disponvel

em:

<http://www2.camara.leg.br/camaranoticias/noticias/COMUNICACAO/463614-PMDBAPRESENTA-ALTERNATIVA-AO-MARCO-CIVIL-DA-INTERNET-PARA-DERROTAR-OGOVERNO.html>. Acesso em 2 de mar. 2016.

15

usa para os outros usarem. Isso neutralidade? Ningum est pensando no

pobre consumidor. como se a gente permitisse a utilizao de luz vontade
e todos pagassem a mesma conta. Quem usasse ar condicionado e chuveiro
eltrico pagasse o mesmo de quem tem casa popular7. Como perceptvel,
Eduardo Cunha confundiu a velocidade fornecida pelo provedor de acesso e a
isonomia no tratamento de dados.

Neutralidade da rede nos Estados Unidos e na Europa

Nos Estados Unidos, a Federal Communications Comission (FCC) aprovou,
em 2015, novas regras relacionadas neutralidade da rede. Em resumo, a
deciso da FCC apresenta semelhana com as disposies do Marco Civil
brasileiro, tendo como principais pontos:
" Provedores de acesso no podero bloquear o acesso a aplicaes, contedo e
servios, salvo se esses forem ilegais ou prejudiciais segurana da rede;
" Provedores de acesso no vo poder discriminar ou degradar o trfego de
dados com base em critrios especficos como o tipo de contedo, aplicao
ou servio;
" Provedores de acesso no podem dar prioridade para o trfego de determinada
aplicao em detrimento de outra, mesmo caso uma aplicao pague por essa
prioridade.
O Parlamento Europeu, por sua vez, aprovou em 2014 legislao que garante a
neutralidade da rede. Em sua essncia, essa legislao no difere muito da
brasileira, nem da norte americana, e garante tratamento isonmico no
transporte de dados por parte dos provedores de acesso. Assim como o Marco
Civil brasileiro, a legislao europeia tambm apresenta excees para
determinadas situaes: ataques cibernticos, trfego congestionado e ordens
judiciais so situaes de exceo que permitem a violao da neutralidade da
rede no continente.

Referncias e indicaes bibliogrficas:

CMARA DOS DEPUTADOS. Cmara dos Deputados PMDB apresenta
alternativa ao Marco Civil da Internet sem a neutralidade da rede.
Disponvel
em:
<http://www2.camara.leg.br/camaranoticias/noticias/COMUNICACAO/46361
4-PMDB-APRESENTA-ALTERNATIVA-AO-MARCO-CIVIL-DA-

Eduardo Cunha explica por que contra a neutralidade de rede: querem comunizar a

Internet. Disponvel em: http://www.revistaforum.com.br/blogdorovai/2013/11/01/eduardocunha-explica-porque-e-contra-neutralidade-na-rede-querem-comunizar-a-internet/

16

INTERNET-PARA-DERROTAR-O-GOVERNO.html>. Acesso em 18 de
fev. 2016.
PLANATLO. Lei n 12.965, de 23 de abril de 2014. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2014/lei/l12965.htm>.
Acesso em 18 de fev. 2016.
O GLOBO. Parlamento europeu aprova neutralidade de rede e extingue
roaming
entre
pases
do
bloco.
Disponvel
em:
<http://oglobo.globo.com/economia/tecnologia/parlamento-europeu-aprovaneutralidade-da-rede-extingue-roaming-entre-paises-do-bloco-12077866>.
Acesso em 19 de fev. 2016.
RAMOS, Pedro Henrique Soares. Neutralidade de rede, um guia para a
discusso. Disponvel em: <http://www.neutralidadedarede.com.br/>. Acesso
em 4 de out. 2015.
RAMOS, Pedro Henrique Soares. O marco civil e a importncia da
neutralidade da rede: uma contribuio ao debate. Disponvel em:
<https://ndisusp.files.wordpress.com/2014/03/a-importc3a2ncia-daneutralidade-da-rede-contribuic3a7c3a3o-do-ndis.pdf>. Acesso em 19 de fev.
2016.
RAMOS, Pedro Henrique Soares. Nova regra de neutralidade de rede nos
EUA:
o
que
ela
diz?
Disponvel
em:
<http://www.internetlab.org.br/pt/opiniao/nova-regra-de-neutralidade-de-redenos-eua-por-que-isso-e-importante>. Acesso em 19 de fev. 2016.

17

Responsabilidade civil de provedores

O provedor a pessoa natural ou jurdica responsvel por oferecer servios
referentes Internet e ao seu funcionamento. A Lei n 12.965/14 (Marco Civil
da Internet) distingue os provedores em provedores de conexo e provedores
de aplicao. Contudo, a doutrina utiliza distines mais rigorosas,
importantes por caracterizar com mais preciso a responsabilidade civil, a
extenso do dano, assim como sua relao entre a vtima e os provedores
envolvidos.

Provedores de Internet
O provedor a pessoa natural ou jurdica responsvel por oferecer servios
referentes Internet e seu funcionamento. Existem vrios tipos de provedores,
mas podem ser classificados sumariamente em dois: servios a Internet e
acesso Internet.
Provedores de servio
Permitem acesso a programas, aplicativos e arquivos como e-mail,
hospedagem, bate papo, msica e etc. So esses provedores que
disponibilizam o contedo da internet.
Provedores de acesso de Internet
So responsveis pelo acesso a navegao da Internet, zelando por seu
funcionamento tcnico, compondo o esqueleto ou parte no visvel da
Internet. Como sua funo se restringe conexo e transmisso de
informaes, acabam agindo comumente como intermedirios entre o
cliente/usurio e a operadora contratada de servios.
O avano tecnolgico, juntamente com a Internet, facilita cada vez mais a
propagao de informao. No entanto, igualmente fcil a cpia e
distribuio de materiais protegidos por direitos autorais. Alm disso, no meio
digital, crimes e condutas como calnia, difamao, injria, discurso de dio,
terrorismo, pornografia infantil, prostituio, trfico de pessoas, invaso de
privacidade, dentre outros, ganham um novo campo de atuao, levantando-se
questes sobre qual a verdadeira extenso de responsabilidade dos provedores
sobre essas condutas ou contedos.

Responsabilidade por omisso

Todos os provedores a seguir apresentados, com a exceo do provedor de
backbone, podem responder por omisso. A omisso caracterizada quando o
provedor, aps ser notificado de que um usurio est utilizando seus servios
para praticar atos ilcitos, nada fez para remover seu contedo ou impedi-lo.
18

Essa notificao pode variar conforme o caso e o tipo de provedor envolvido,

desde denncias feitas pelos prprios usurios, que sero analisados pelos
moderadores do prprio provedor, at mandados emitidos por juzes. Esse
ltimo comumente encontrado em situaes nas quais no h dvidas quanto
atividade criminosa perpetrada pelo usurio.
A exceo do provedor backbone se d em razo da natureza de sua funo,
que tem acesso apenas informao sobre quais servidores esto utilizando
seus servios no momento, e no dos usurios especficos. Assim, uma medida
contrria ao provedor de backbone afetaria vrios consumidores que no
cometeram qualquer ato ilcito.
Provedores e seus inmeros websites so responsveis pela transmisso diria
de notcias e informaes. Assim como a televiso (e outros meios de
comunicao, como o rdio e o jornal), a Internet pode ser definida, de acordo
com a jurisprudncia, como um meio de informao e divulgao, devido a
seu grande poder de difuso e propagao, estando sujeita Lei 5.250/67 (Lei
de Imprensa). Em seu artigo 12, ela especifica que meios de comunicao que
abusem do exerccio da liberdade de manifestao do pensamento e
informao sero responsveis pelos prejuzos que causarem.
Por essa razo, muito importante haver um conceito exato sobre provedores,
assim como regras claras quanto sua responsabilidade. Do contrrio, teramos
um antigo problema, como antes da vigncia do Marco Civil, segundo o qual
provedores removiam mais contedo que o necessrio, na tentativa de no
serem responsabilizados conjuntamente pelo contedo de usurios que
utilizavam seus servios. Isso cerceia a liberdade de expresso, princpio
protegido tanto pelo Marco Civil, quanto pela Constituio Federal.

Tipos de provedor
Provedor de backbone
O provedor de backbone, tambm conhecido como tronco ou espinha
dorsal da Internet, o responsvel pela transmisso massiva de dados entre
inmeros pontos de conectividade. Esse provedor concede a infraestrutura
para que provedores de acesso conectem usurios particulares de Internet.
Como sua funo se retm a simples transmissor de informao, no
possvel exercer qualquer atividade de edio de contedo, nem monitorar as
informaes que trafegam por seus equipamentos, apenas sendo capaz de
informar quais provedores utilizaram suas estruturas em determinados
perodos.
Entendendo a funo do provedor de backbone, automtico o entendimento
de que ele no pode ser responsabilizado pelo contedo transmitido por
usurios ou empresas que utilizam seus servios, uma vez que, assim como um
19

servio de telefonia, sua funo se resguarda a criar o ambiente propcio que

permitir a devida transmisso de informaes entre pontos de conexo.
Em razo do grande volume de contedo, torna-se difcil uma devida
fiscalizao desses dados. Contudo, em casos de falha de prestao de servio
causado pelo provedor de backbone aos provedores de servio sofridos pelo
usurio final, responder pelos danos causados com base no art. 931 do
Cdigo Civil, uma vez que a relao entre provedores de backbone e
provedores de servio no caracteriza relao consumerista, em razo de o
usurio no possuir vnculo direto de contrato com o provedor de backbone.
Provedor de acesso/conexo
O provedor de acesso a pessoa jurdica capaz de oferecer acesso de conexo
a seus usurios. O provedor de acesso, ao se conectar com um provedor de
backbone por meio de uma linha, revende essa conectividade a outros
provedores menores, instituies e usurios, agindo como uma espcie de
varejista de conexo a Internet.
O provedor de acesso pode ser tanto comercial, quanto gratuito, tendo o
usurio como destinatrio final do servio, sujeitando-se, consequentemente,
ao Cdigo de Defesa do Consumidor. Nota-se, ainda, que contratos
estabelecidos entre usurio e provedor so geralmente de adeso. No
incomum que provedores de acesso, alm de oferecerem conexo, tambm
ofeream a seus usurios servios como e-mail, bate papo, notcias e etc.
funo do provedor de acesso garantir conexo estvel, segura e contnua ao
cliente. Assim, lhe caber responsabilidade quando houver falhas de conexo,
queda de velocidade de transmisso de dados, interrupo de conexo e
impossibilidade de conexo momentnea ou permanente de determinados
websites, ou de servios a acesso livre de internet.
Sua responsabilidade objetiva, ou seja, independe de dolo de culpa,
conforme o art. 14 e 20 do Cdigo de Defesa do Consumidor, ainda que
eventual problema de conexo sofrido pelo cliente tenha origem no provedor
de backbone utilizado pelo provedor de acesso, conforme art. 25 2 do CDC.
Nessa situao, caso a empresa sinta-se prejudicada, cabe a ela entrar com
direito de regresso contra o provedor de backbone a qual aluga conexo.
Provedor de correio eletrnico
O provedor de correio eletrnico permite ao usurio, por meio de um sistema
informtico e uma senha de acesso, o envio, armazenamento e recibo de
mensagens eletrnicas. O provedor capaz de definir o limite de espao que o
usurio ter para o armazenamento destas mensagens, assim como oferecer
sistemas de segurana antivrus, filtros, bloqueadores de mensagens e cpias
de segurana automticas.
20

O servio pode ser tanto oneroso quanto gratuito. Os contratos estabelecidos

so comumente de adeso, tendo como destinatrio final do servio o usurio;
portanto, esses provedores tambm esto sujeitos ao Cdigo de Defesa do
Consumidor.
O provedor de correio eletrnico, assim como o servio de correspondncia,
tem o dever de assegurar sigilo das mensagens, permitindo somente ao
destinatrio o acesso s mensagens, por meio de senha e conta exclusivas.
Tambm igualmente responsvel pela impresso, gravao para utilizao
posterior, reenvio e privacidade. A correspondncia eletrnica tem tratamento
similar ao de correspondncia convencional, sendo tambm resguardado pelo
art. 5, inciso XIII da Constituio Federal quanto a seu sigilo.
Como o provedor de correio eletrnico possui dados cadastrais do usurio para
que usufrua de seus servios, deve o provedor responder por quaisquer danos
causados em casos de divulgao dos dados do usurio/consumidor sem sua
autorizao, desde que as alegaes sejam devidamente provadas.
Por fim, como o provedor de correio eletrnico no possui poderes de edio
quanto ao contedo das mensagens eletrnicas, acaba por no responder pela
responsabilidade do contedo das mensagens. Igualmente, em casos de spam,
ocasio onde o usurio acaba por receber uma quantidade excessiva de
mensagens de propaganda, lhe causando transtorno ou frustraes, os danos
devero ser compensados pela empresa ou pessoa que enviou as mensagens.
Provedor de hospedagem
O provedor de hospedagem oferece o armazenamento de arquivos em
determinado servidor (cessando espao de um determinado disco rgido em
acesso remoto), assim como a possibilidade de acesso a esses arquivos,
conforme condies previamente acordadas pelo provedor de contedo, que
capaz de definir quais pessoas podero ter acesso ou no aos arquivos.
Esses provedores tambm podem oferecer outros servios, como registro de
domnio, cpias peridicas de seguranas do web site armazenado, locao de
equipamentos e servidores, sistemas de segurana, entre outros.
Basicamente, o provedor de hospedagem capaz de oferecer ao usurio um
espao para divulgao de informaes e contedo, podendo ser em duas
modalidades: de armazenamento e possibilidade de acesso. Portanto, de sua
responsabilidade a manuteno do servio, seja ele gratuito ou pago, assim
como o devido funcionamento e conexo do web site do usurio e o pblico.
O provedor de contedo o usurio final, cabendo o provedor de hospedagem
responder por eventuais danos causados pelas falhas de conexo e acesso.
Como o provedor de hospedagem um fornecedor de servios, sujeita-se ao
Cdigo de Defesa do Consumidor com usurios que o contratam. Contudo,
21

no possui responsabilidade pelo contedo das informaes, exceto em casos

de omisso, conforme mencionado anteriormente.
Provedor de contedo
O provedor de contedo, tanto na doutrina jurdica quanto na literatura
ciberntica, comumente usado como sinnimo de provedor de informao.
Embora intimamente ligados, importante distingui-los, pois, dependendo do
caso, o provedor de contedo pode ou no ser o provedor de informao/autor
das informaes que disponibiliza.
O provedor de contedo o responsvel por disponibilizar informaes
criadas pelos provedores de informao, como sites de blogs. O provedor de
informao, por sua vez, o autor propriamente dito do contedo, que ser
disponibilizado por um provedor de contedo.
Em sua maioria, provedores de contedo possuem poderes de criao e edio
sobre informaes que pretendem divulgar, decidindo sobre o contedo que
ser apresentado antes de permitir seu acesso aos usurios.
Eles tambm decidem quem ter a permisso para acessar essas informaes,
podendo disponibilizar para todas as pessoas por meio de um servio gratuito,
ou a ttulo oneroso, onde apenas pessoas devidamente cadastradas, mediante
pagamento nico, perodo ou mensal, podem ter acesso ao contedo.
O mero acesso ao website ou pgina da Internet no o suficiente para
caracterizar relao de consumo, no podendo qualificar o provedor de
contedo como fornecedor e o usurio que acessou a pgina como
consumidor, que livre para buscar a informao que lhe for conveniente em
inmeros provedores de contedo. Porm, quando essas informaes so
cobradas a ttulo oneroso, condicionando o seu acesso mediante pagamento
prvio ao usurio, fica ento estabelecida uma relao consumerista.
Por vezes, ambas as situaes podem ocorrer, em determinados websites de
provedores de contedo nos quais parte das informaes possuem acesso
irrestrito e gratuito, enquanto que pginas especficas somente mediante
pagamento. Nessas ocasies, o acesso a informaes gratuitas do website no
caracteriza relao de consumo, enquanto que o contedo com acesso
mediante a ttulo oneroso estabelece a relao de consumo.
Os provedores de contedo e informao respondem diferentemente,
dependendo da existncia ou no de controle editorial prvio no contedo
fornecido. Caso exista controle editorial prvio, o provedor tem
responsabilidade pelo contedo da mensagem divulgada assim que ela for
disponibilizada para acesso. A existncia de "moderadores" no suficiente
para responsabilizar o provedor, uma vez que eles fazem um controle
posterior, e no prvio, do contedo.
22

Na ocasio de no existir controle prvio de edio, como na rede social do

Facebook, e o provedor, ainda que notificado pela vtima, no retirar o
contedo de circulao, poder o mesmo responder por omisso, depois de
judicialmente analisado o caso.
Provedores de contedo so responsveis por disponibilizar anncios de
vendas de produtos em seu website (conhecidos como pginas de leilo
virtual/eletrnico, porm seriam mais autenticamente cham-los de emarket, em razo de no exercerem atividade de leilo, mas sim como
classificados de compra e venda de produtos). Esses provedores [de contedo]
tero responsabilidade quanto ao dano causado a terceiros.
Como o provedor de contedo serviu de mediador entre a empresa e o usurio,
alm de auferir parte do lucro, seja com a cobrana de anncios, comisso,
propagandas ou outros servios pagos que ajudem na mediao entre o cliente
e a empresa, o provedor com base no art. 942 do Cdigo Civil, assumir os
riscos do negcio. Assim, assume responsabilidade juntamente com a
empresa, em razo de ter oferecido ao cliente uma propaganda enganosa ou
empresa no confivel em sua vitrine virtual.
Por fim, em situaes nas quais o provedor obtiver lucro em razo de prtica
criminosa diretamente relacionada a conduta de seus usurios, ficar obrigado
pelo Art. 932, V, do Cdigo Civil, a responder pela reparao do dano, ainda
que sem culpa (vide art. 933 do mesmo diploma legal), na medida dos ganhos
obtidos.

Referncias e indicaes bibliogrficas

LEONARDI, Marcel. Responsabilidade Civil dos Provedores de Servio a
Internet. So Paulo: Juarez Oliveira, 2005.
LEMOS, Ronaldo. Direito, tecnologia e cultura. Rio de Janeiro: FGV, 2005.

23

Copyright/direitos autorais
O estudo da Propriedade Intelectual se divide, de maneira genrica, em dois
grandes grupos:
Propriedade Industrial
Tem como objeto obras de carter utilitrio, industrial ou comercial e engloba
o estudo das marcas, patentes, dentre outros;
Direitos Autorais
Direitos autorais so prerrogativas jurdicas que visam a proteger autores
(sejam eles pessoas fsicas ou jurdicas) em relao s obras intelectuais
consideradas criaes do esprito humano, marcadas pela originalidade e
diferentes formas. Assim, autores gozam de direitos morais e patrimoniais
quando suas criaes so exploradas, podendo elas ser livros, peas teatrais,
msicas, softwares, pinturas, fotografias, etc. A proteo conferida pelo direito
autoral ocorre em dois mbitos de direitos:

Direitos morais
Protegem a relao pessoal existente entre autor e sua obra, refletindo
prerrogativas conexas personalidade dos prprios criadores, sendo
inalienveis e irrenunciveis. O escopo dessa proteo garante aos autores o
direito de ter reconhecida sua autoria sobre a obra, havendo a obrigao de ter
seu nome citado quando da reproduo e/ou execuo desta. Garante tambm
o direito manuteno da integridade da criao, podendo rejeitar
modificaes na obra e proibir sua utilizao em contextos que julgue nocivos
ao seu trabalho.

Direitos patrimoniais
Garantem o direito dos autores de terem retorno financeiro sobre a obra
produzida. Esse mbito do direito autoral garante o direito exclusivo do autor
de utilizar, fruir e dispor de suas prprias criaes, podendo assim negoci-las
como for conveniente. Autores podem, no exerccio desse direito, autorizar ou
proibir a reproduo, distribuio, interpretao e execuo pblicas, rdio
fuso e comunicao ao pblico, traduo, adaptao e criao de obras
derivadas de suas obras.

O que so direitos conexos?

Os direitos conexos, ou direitos vizinhos, so aqueles derivados do direito
autoral, mas que protegem, por sua vez, os direitos daqueles que executam as
24

obras artsticas. So protegidos por esses direitos os intrpretes, executantes,

produtores de fonograma e empresas de radiodifuso.

Legislao
No Brasil os dispositivos legais que preveem a proteo dos direitos autorais
so:
" A Lei 9.610/98 conhecida como Lei dos Direitos Autorais (LDA);
" A Lei 9.609/98 (Lei do Software) que dispe sobre a proteo do programa de
computador;
" Decreto 75.699/73 (Conveno de Berna) regula a proteo das obras literrias
e artsticas;
" Decreto 57.125/65 (Conveno de Roma) trata dos direitos conexos;
" Decreto 1.355/94 (TRIPS - Agreement on Trade-Related Aspects of
Intellectual Property Rights) trata sobre aspectos dos direitos de propriedade
intelectual relacionados ao comrcio.

E o que isso tem a ver com Internet?

Em boa parte do cenrio mundial, incluindo o Brasil, a proteo da
Propriedade Intelectual baseada em um sistema construdo a partir das
perspectivas do sculo XX, em que as legislaes vigentes no preveem
inmeras situaes que surgiram somente aps a mudana tecnolgica trazida
pela Internet.
Com a popularizao da Internet e dos meios de acesso informao, a
propagao e compartilhamento de materiais protegidos por direitos autorais,
como filmes, livros e msica ficou muito mais fcil. Em razo da alta
velocidade de disseminao sem autorizao desses bens, difcil manter uma
proteo ou controle efetivo, sendo comum seu compartilhamento em sites de
streaming como YouTube, ou sites que disponibilizam download gratuito.
Para lidar com as novas situaes, foram firmados tratados mediante
cooperao da comunidade internacional como o Copyright Treaty (WCT) e o
WIPO Performances and Phonograms Treaty (WPPT), administrados pela
Organizao Mundial da Propriedade Intelectual (OMPI).
O WCT se relaciona com a proteo dos autores de obras literrias e artsticas, como
manuscritos e programas de computador; bases de dados originais; obras musicais; obras
audiovisuais; obras de arte e fotografias, j o WPPT lida com a proteo dos direitos conexos
dos artistas e produtores de fonogramas.

Segundo a OMPI:
O objetivo dos dois tratados atualizar e completar os principais tratados da OMPI existentes
sobre direitos de autor e direitos conexos, principalmente, a fim de responder evoluo da
tecnologia e do mercado. (...) Entre outras coisas, tanto o WCT quanto o WPPT forma feitos
para enfrentar os desafios colocados pelas tecnologias digitais de hoje, em particular a difuso

25

de material protegido por redes digitais como a Internet. Por esta razo, eles so
frequentemente referidos como os "tratados da Internet".

No Brasil, com o Marco Civil da Internet, temos somente o artigo 19, 2,

citando os direitos autorais. Segundo esse artigo:

Art. 19. Com o intuito de assegurar a liberdade de expresso e impedir a censura, o provedor
de aplicaes de internet somente poder ser responsabilizado civilmente por danos
decorrentes de contedo gerado por terceiros se, aps ordem judicial especfica, no tomar as
providncias para, no mbito e nos limites tcnicos do seu servio e dentro do prazo
assinalado, tornar indisponvel o contedo apontado como infringente, ressalvadas as
disposies legais em contrrio
2o A aplicao do disposto neste artigo para infraes a direitos de autor ou a direitos
conexos depende de previso legal especfica, que dever respeitar a liberdade de expresso e
demais garantias previstas no art. 5o da Constituio Federal.

Um dos casos clebres envolvendo direitos autorais e Internet envolve o site

Pirate Bay, que funciona por meio do modelo de compartilhamento de
arquivos na Internet, disponibilizando-os para download por meio do sistema
P2P, em que no h atuao de um servidor. Os arquivos so compartilhados
por outros usurios, chamado peers - normalmente utilizando o BitTorrent.
O site em questo permitia download de filmes, msicas, jogos, softwares
entre outros, mas no armazenava nenhum material e nem obtinha lucro por
meio do download, e sim pela publicidade (quase 70.000 dlares mensais). Por
isso, alegavam no infringir os direitos autorais por nenhum contedo de
proteo de copyright ser armazenado no site, no sendo teoricamente
responsabilizados pelo material vinculado. Mas no seriam eles cmplices por
facilitarem o intermdio dos compartilhamentos?
O campo de discusso relacionando os direitos autorais e a Internet vasto,
pois esses direitos so constantemente reinterpretados para se adaptar ao
mundo imaterial trazido pela rede. Debates como o dos Creative Commons, a
consulta pblica promovida do governo brasileiro sobre direito autoral no
ambiente digital, dentre outros, sero cada dia mais presentes no s no meio
acadmico como tambm, e principalmente, no nosso cotidiano.

Referncias e indicaes bibliogrficas:

BRANCO JNIOR, Srgio Vieira. Direitos Autorais na Internet e o Uso de
Obras Alheias. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. p. 203.

26

BITTAR, Carlos Alberto. Direito de Autor. 3a ed. Rio de Janeiro: Forense

Universitria, 2001. p. 11.
BRAGA, Gloria; GUIMARES, Adriana Brasil. Cartilha de Direito
Autoral. Disponvel em: <http://administrativo.oabrj.org.br/arquivos/files/Comissao/cartilha_direito_autoral.pdf>. Acesso em 22 de fev. 2016.
ECAD.
O
que

direito
autoral.
Disponvel
<http://www.ecad.org.br/pt/direito-autoral/o-que-e-direitoautoral/Paginas/default.aspx>. Acesso em 22 de fev. 2016.

em:

ORGANIZAO MUNDIAL DA PROPRIEDADE INTELECTUAL.

Disponvel em: <http://www.wipo.int/portal/en/index.html>. Acesso em 22 de
fev. 2016.

27

Jurisdio
O que Jurisdio
Jurisdio pode ser compreendida como a manifestao do poder-dever de um
Estado de resolver conflitos e de impor suas decises a fim de promover a
pacificao social. No contexto internacional, a jurisdio estaria baseada em
critrios de distribuio das lides entre os Estados, que, uma vez uniformes e
universais, distinguiriam quais causas cada Estado estaria apto a julgar. J no
mbito interno, o Estado exerce sua jurisdio quando, por meio de seus
tribunais domsticos, aprecia os litgios que lhe so submetidos e lhes aplica a
legislao interna.

O que so regras de conexo

Regras de conexo so critrios para estabelecer a ligao entre uma situao
da vida e a norma que a disciplina. Os elementos de conexo revelam a sede
jurdica de determinado caso e definem a aplicao do direito vigente nesse
local. Refletem, dessa maneira, a interseco entre a definio da jurisdio de
um Estado para solucionar a lide e a lei a ela aplicvel. So exemplos de
elementos de conexo:
" Lex patriae: referente nacionalidade da pessoa fsica;
" Lex loci actus: relativo ao local de realizao do ato jurdico;
" Lex dami: relacionado com o local onde os efeitos do ato ilcito foram sentidos.

Entenda porque a Internet um desafio para o tema da jurisdio

O ambiente transfronteirio da Internet leva a casos que se conectam a
diferentes sistemas legais. Dessa maneira, a Internet se revela um problema
para as regras de conexo tradicionais porque elas so baseadas, sobretudo, na
territorialidade. Assim, cada Estado regula aquilo que acontece em seu
territrio, limitando o exerccio de sua jurisdio a um determinado espao
geogrfico que extrapolado pela Internet.
As relaes transnacionais resultantes da globalizao e impulsionadas pela
Internet propiciam contato e conflitos - entre diferentes territrios,
ordenamentos jurdicos e culturas. Nesse contexto, faltam critrios de
definio de jurisdio estatal para casos que tm como pano de fundo o
cyberespao e, por isso, se conectam, de diferentes formas, a mais de uma
jurisdio estatal.
A definio da jurisdio dos Estados sobre as relaes estabelecidas na
Internet envolve as reas do comrcio eletrnico, da tributao, da propriedade
intelectual, dos crimes internacionais e dos direitos humanos, entre outras.
Dessa maneira, alcanam diversas nuanas da sociedade e da regulao que a
ela o Direito prope. Apesar de seu grande impacto, polticas legislativas
28

ainda so escassas e, na prtica, os critrios tradicionais de conexo tm sido

adaptados pelos tribunais a fim de solucionarem os litgios emergentes.
defasagem dos princpios de definio de jurisdio em face das
necessidades contemporneas dos Estados, dos indivduos e tambm das
empresas que atuam no cenrio internacional, somam-se problemas de
executabilidade das decises proferidas por tribunais domsticos no
estrangeiro. Eles dependem de truncados mecanismos de cooperao
internacional ou se baseiam em reciprocidade, bem como de acesso Justia
pelas partes envolvidas em litgios transnacionais, acentuados pelo
desequilbrio entre elas.

Referncias e indicaes bibliogrficas

BERMAN, Paul Schiff. The globalization of jurisdiction. University of
Pennsylvania Law Review, p. 311-545, 2002.
DOLINGER, Jacob. Direito Internacional Privado: parte geral. 8 edio.
Rio de Janeiro: Renovar, 2005.
FARRELL, Henry. The consequences of the Internet for politics. Annual
Review of Political Science, v. 15, p. 35-52, 2012.
KOHL, Uta. Jurisdiction and the Internet: Regulatory competence over
online activity. Cambridge University Press, 2007.
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direito Internacional Pblico.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011.
POLIDO, Fabricio B.P. Direito Processual Internacional e o Contencioso
Internacional Privado. 1.ed. Curitiba: Juru, 2013.

29

Privacidade e proteo de dados

O desenvolvimento contnuo da capacidade de processamento computacional
(Lei de Moore) e o aumento da utilizao da Internet para diversos fins, seja
trabalho, seja vida social, entre outros, tem criado maior fluxo de informaes
pessoais suscetveis de serem utilizadas e armazenadas por empresas e
governos de formas variadas. Reportagens como as que revelaram o escndalo
da NSA, com seus mecanismos de espionagem em massa 8 , lembram o
Grande Irmo de George Orwell e alertam para as novas capacidades de
violao do direito privacidade que as tecnologias da informao podem
potencializar.
Desse modo, importante a compreenso de como a cincia jurdica
desenvolveu suas concepes em torno da ideia de um direito privacidade, a
fim de que se possa aperfeioar mecanismos jurdicos que protegem a pessoa
humana frente s novas tecnologias e problemas surgidos na sociedade da
informao.

Da privacidade proteo dos dados pessoais

Atualmente, o direito privacidade entendido como um direito fundamental
imprescindvel para a promoo da dignidade humana, relacionado teoria da
personalidade. Para uma melhor apreenso desse conceito complexo,
necessrio um resgate histrico de seu surgimento e transformaes.
Primeiramente, nota-se que o conceito de privacidade no exclusivo da
atualidade, surgindo em outras pocas e lugares com roupagens variadas. A
doutrina de que a privacidade deveria ser tutelada pelo direito surge em fins do
sculo XIX com o artigo The Right to Privacy, dos americanos Samuel
Warren e Louis Brandeis. Nele, a privacidade vista como um direito a ser
deixado s (right to be let alone) expresso lapidada por Thomas Cooley9
, tendo um cunho individualista e de ideologia liberal-burguesa.
A jurisprudncia europeia relativa a esse direito estava ligada
majoritariamente tutela da vida privada de indivduos dos estratos mais altos
da sociedade, o que demonstra o forte carter individualista e elitista que os
tribunais aplicavam a tal direito. A partir de 1960, certas mudanas sociais

MACASKILL, Ewen; DANCE, Gabriel. NSA Files Decoded: What the revelations mean for

you. Disponvel em: <http://www.theguardian.com/world/interactive/2013/nov/01/snowdennsa-files-surveillance-revelations-decoded#section/>. Acesso em: 23 de fev. 2016.

9

SOLOVE, Daniel J. Understanding privacy. Cambridge: Harvard University Press, 2008, p.

16.

30

promoveram uma abertura maior do conceito. O surgimento do Estado de

bem-estar social e avanos tecnolgicos que permitiram maior produo,
processamento e armazenamento de informaes criaram novas possibilidades
violao da privacidade, j no mais restritas s figuras de grande relevo
social.
As informaes pessoais, alm de teis para a administrao pblica 10 ,
passaram a ter expressivo valor de mercado11, encontrando-se dispersas em
inmeros bancos de dados governamentais e particulares mundo afora,
imersas, com o advento da Internet e outras redes digitais, no oceano
informacional do Big Data12.
Alm disso, considerando que a coleta desses dados ainda se d no poucas
vezes sem o conhecimento do seu titular quanto mais sem o seu
consentimento informado , na atual conjuntura o que se tem mostrado mais
importante que a pessoa mantenha o poder de controle sobre as prprias
informaes, principalmente aquelas reputadas sensveis 13 , e no apenas
cuidar de assegurar o segredo ou sigilo destas.

10

Em primeiro lugar, foi o Estado que se encontrou na posio de se utilizar largamente de

informaes pessoais. Os motivos so razoavelmente implcitos: basta verificar que um

pressuposto para uma administrao pblica eficiente o conhecimento to acurado quanto
possvel da populao, do que decorre, por exemplo, a realizao de censos e pesquisas e o
estabelecimento de regras para tornar compulsria a comunicao de determinadas
informaes pessoais administrao pblica, visando maior eficincia. Em relao ao
controle, basta acenar s varias formas de controle social que podem ser desempenhadas pelo
Estado e que seriam potencializadas com a maior disponibilidade de informaes sobre os
cidados, aumentando seu poder de controle sobre os indivduos no por outro motivo
que um forte controle da informao caracterstica comum aos regimes totalitrios
(DONEDA, Danilo. Da privacidade proteo dos dados pessoais. Rio de Janeiro: Renovar,
2006, p. 16).
11

O acesso a dados de consumidores e seu profiling de acordo com sua atividade online so

fundamentos do behavioral advertising, prtica que torna o mercado publicitrio cada vez mais
lucrativo. Sobre o tema vide: GRUPO DE TRABALHO DE PROTEO DE DADOS DO
ARTIGO 29. Parecer 15/2011 sobre publicidade comportamental em linha. Disponvel em: <
http://goo.gl/fQ5nl2>. Acesso em 22 de fev. 2016.
12

Cf. TENE, Omer; POLONETSKY, Jules. Privacy in the age of data: a time for big decisions.

Standford Law Review Online, v. 64, p. 63-69, fev. 2012.

13

O Anteprojeto de Lei Geral de Proteo de Dados Pessoais, que est em debate pblico na

Internet, conceitua dados sensveis em seu art. 5, III: dados sensveis: dados pessoais que
revelem a origem racial ou tnica, as convices religiosas, filosficas ou morais, as opinies

31

Conforme Stefano Rodot, o centro de gravidade da noo de privacidade

reposicionou-se: o esquema pessoa-informao-circulao-controle assumiu
maior relevncia do que aquele pessoa-informao-segredo inicialmente
concebido 14.
Nesse contexto, a fim de funcionalizar o direito privacidade surge a
disciplina de proteo de dados pessoais, tendo pressupostos ontolgicos
idnticos ao da prpria proteo da privacidade: pode-se dizer que sua
continuao por outros meios15.

Privacidade e proteo dos dados pessoais no Brasil

A proteo dos dados pessoais no sistema jurdico brasileiro se apresenta de
forma fracionada e esparsa, o que vai contra uma necessria estratgia de
proteo integrada de um direito considerado fundamental. Ressaltam-se
tambm os problemas trazidos pela globalizao dos servios digitais, como
por exemplo os relacionados jurisdio quando a infrao parte de empresas
e servidores situadas em diversas regies do globo.
A Constituio da Repblica de 1988 consagrou o direito privacidade no art.
5, X e XI e previu o remdio do habeas data com o propsito de garantir ao
cidado o acesso aos seus dados pessoais, bem como sua retificao, colhidos
em registros governamentais e bancos de dados de carter pblico. O rito
processual do habeas data foi regulamentado infraconstitucionalmente pela
Lei n 9.507 de 1997.
J em 1990, o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078) buscou tutelar
o consumidor em face dos bancos de dados criados, notadamente, com fim de
proteo ao crdito, como se v nos seus arts. 43 e 44. Posteriormente, em
2011, com a edio da Lei n 12.414 o regramento relativo aos bancos de
dados de consumidores foi complementado com o tratamento dos cadastros
positivos.

polticas, a filiao a sindicatos ou organizaes de carter religioso, filosfico ou poltico,

dados referentes sade ou vida sexual, bem como dados genticos; [...].
14

RODOT, Stefano. Tecnologie e diritti. Bolonha: Il Mulino, 1995, p. 102. Na mesma

direo, a respeito da mutao do conceito de privacidade: DONEDA, Danilo. Op. cit., p. 2330; MORAES, Maria Celina Bodin de. Ampliando os direitos da personalidade. In: Na
medida da pessoa humana: estudos de direito civil-constitucional. Rio de Janeiro: Renovar,
2010, p. 140-145.
15

DONEDA, Danilo. Op. cit., p. 27.

32

O Cdigo Civil de 2002, por sua vez, destinou apenas o art. 21 disciplina do
direito privacidade, ignorando a noo de proteo de dados pessoais, que
veio a ser, no entanto, expressamente acolhida na Lei n 12.965 de 2014, no
seu art. 3, II e III, entre outros dispositivos legais.
O Marco Civil da Internet, Lei 12.965/2014, afirma como um dos princpios
do uso da Internet o direito privacidade, art. 5, inciso II, e art. 8. J o art.
11 afirma que a coleta, armazenamento, guarda e tratamento de registros, de
dados pessoais ou de comunicaes por provedores de conexo e de
aplicaes de Internet s pode ser realizada conforme a legislao nacional16.
Por fim, importa mencionar a existncia do relevante Anteprojeto de Lei Geral
de Proteo dos Dados Pessoais, elaborado pela Secretaria Nacional do
Consumidor, em conjunto com a Secretaria de Assuntos Legislativos do
Ministrio da Justia, aps a realizao de dois debates pblicos, realizados
via Internet. O primeiro em 2010 e o segundo no primeiro semestre de 2015.

Referncias e indicaes bibliogrficas

DONEDA, Danilo. Da privacidade proteo dos dados pessoais. Rio de
Janeiro: Renovar, 2006, p. 16.
GRUPO DE TRABALHO DE PROTEO DE DADOS DO ARTIGO 29.
Parecer 15/2011 sobre publicidade comportamental em linha. Disponvel
em: <http://goo.gl/fQ5nl2>. Acesso em 22 de fev. 2016.
MACASKILL, Ewen; DANCE, Gabriel. NSA Files Decoded: What the
revelations
mean
for
you.
Disponvel
em:
<http://www.theguardian.com/world/interactive/2013/nov/01/snowden-nsafiles-surveillance-revelations-decoded#section/>. Acesso em 23 de fev. 2016.

16

um provedor no pode violar o direito intimidade e vida privada dos seus usurios, em

outros termos, no pode divulgar seus dados ou ainda monitorar os dados trafegados. Alm
disso, a Lei do Marco Civil dispe que o monitoramento e armazenamento desses dados
somente podem ser feitos caso o provedor receba ordem judicial com esta instruo. Ainda, a
excluso dos dados dos usurios deve ser garantida queles que decidirem apagar seus dados
aps o trmino de relao entre as partes. ZUBKO, Suzana Borges de Macedo. Anlise
crtica da Lei do Marco Civil da Internet (Lei 12.965/2014) e Anteprojeto de Lei de Proteo
de

Dados

Pessoais.

Disponvel

em:

<http://suzannamacedo.jusbrasil.com.br/artigos/215684309/analise-critica-da-lei-do-marcocivil-da-internet-lei-12965-2014-e-anteprojeto-de-lei-de-protecao-de-dados-pessoais>. Acesso
em 23 de fev. 2016.

33

MORAES, Maria Celina Bodin de. Ampliando os direitos da personalidade.

In: Na medida da pessoa humana: estudos de direito civil-constitucional.
Rio de Janeiro: Renovar, 2010, p. 140-145.
RODOT, Stefano. Tecnologie e diritti. Bolonha: Il Mulino, 1995, p. 102.
SOLOVE, Daniel J. Understanding privacy. Cambridge: Harvard University
Press, 2008, p. 16.
TENE, Omer; POLONETSKY, Jules. Privacy in the age of data: a time for big
decisions. Standford Law Review Online, v. 64, p. 63-69, fev. 2012.
ZUBKO, Suzana Borges de Macedo. Anlise crtica da Lei do Marco Civil
da Internet (Lei 12.965/2014) e Anteprojeto de Lei de Proteo de Dados
Pessoais.
Disponvel
em:
<http://suzannamacedo.jusbrasil.com.br/artigos/215684309/analise-critica-dalei-do-marco-civil-da-internet-lei-12965-2014-e-anteprojeto-de-lei-deprotecao-de-dados-pessoais>. Acesso em 23 de fev. 2016.

34

Direito tributrio e Internet

O direito incide sobre os fatos sociais e, se os fatos sociais mudam, o direito
tambm precisa se adequar a eles para manter sua relao de eficcia sobre os
novos horizontes da realidade. Nesse sentido, a sociedade em rede, baseada no
paradigma econmico-tecnolgico da informao, traduz-se no apenas em
novas prticas sociais, mas tambm em alteraes da prpria vivncia do
espao e do tempo como parmetros da experincia social17.
Por essa razo, a passagem dos meios de comunicao de massa tradicionais
para um sistema de redes horizontais organizadas em torno da Internet e da
comunicao sem fio introduziu uma transformao cultural fundamental
medida que a virtualidade se tornou uma dimenso essencial da nossa
realidade, como ressaltou o professor coordenador do Ncleo de Estudos
Fiscais da FGV, Eurico Diniz de Santi, em recente palestra sobre o assunto.
Pela combinao do novo paradigma tecnolgico da informao (sociedade
em rede) e o conhecimento terico e prtico produzido e acumulado, tem-se
incalculveis mudanas operadas no direito, inclusive na dogmtica do Direito
Tributrio.

Questes prticas
Com o advento da Internet, surgem novas plataformas que influenciam o
Direito Tributrio, fato que se constata pela interao desse ramo com a
tecnologia da informao, com o sistema bancrio e com as administradoras
de cartes de crdito que fornecem dados sobre o contribuinte. O Sistema
Pblico de Escriturao Digital (Sped), por exemplo, espelho da realidade
dentro de um grande sistema compartilhado por Unio, Estados e Municpios.
No mesmo sentido, essas novas plataformas abrem o debate para a anlise de
questes prticas, como a recente discusso sobre o impacto das novas regras
para o recolhimento do ICMS sobre o comrcio eletrnico. Alm dessa,
mostra-se vlida tambm a discusso sobre a tributao da cloud computing,
decorrente da necessidade de tributar uma atividade que surgira de forma
assustadoramente rpida e que gerou grande quantidade de riqueza, bem como
externalidades de diversas ordens.
A partir dessa nova realidade, portanto, deve-se repensar as relaes de
tributao e democracia, especialmente pela quantidade e qualidade de
informaes e obrigaes acessrias que esto em posse do Fisco, em
decorrncia do novo paradigma tecnolgico da informao.

17

CASTELS, Manuel. The information age: economy, society and culture. In: Vol. 1. The rise

of network society. 2a ed. Oxford: Blackwell Publishing, 2000, p.17.

35

Implicaes do novo ICMS sobre o comrcio eletrnico

Para aprofundar o debate, toma-se a Emenda Constitucional n 87, de abril de
2015, que alterou a sistemtica de incidncia do ICMS nas vendas de
mercadorias e nas prestaes de servios a consumidores finais localizados em
outros Estados. Essa nova regra do ICMS afeta transaes no presenciais
feitas por telefone ou pela Internet entre vendedores ou prestadores de servios
e consumidores ou tomadores de servios de entes federativos diferentes.
A medida decorre da exploso do comrcio eletrnico pelo Brasil. Antes da
EC 87/2015, o Estado de residncia do comprador, ou de destino da
mercadoria, no tinha qualquer participao no imposto cobrado, beneficiando
as unidades da Federao mais desenvolvidas. A Emenda surgiu, ento, para
corrigir uma distoro tributria que permitia o recolhimento de todo o ICMS
somente pelo Estado onde est a sede da loja virtual, com a pretenso de
repartir o imposto recolhido, gradativamente, com o Estado de destino da
venda do produto ou da prestao do servio.
Desse modo, ela garante a diviso da arrecadao do ICMS entre os Estados
remetente e destinatrio, cobrado sobre produtos e servios adquiridos
distncia pela Internet ou por telefone. Trata-se, por essa razo, de uma
tentativa de compensar Estados que no sediam centros de distribuio, mais
concentrados nas regies Sul e Sudeste do pas.
Na prtica, a complexidade gerada pela EC 87/2015 tem como consequncias
o aumento do custo e do tempo gastos com a contabilidade das empresas e um
maior nmero de erros contbeis e fiscais, que, por sua vez, acarretam mais
autuaes por parte do Fisco. Consequentemente, aumenta o nmero de
contenciosos administrativo-judiciais entre contribuintes e a Fazenda.
A Emenda Constitucional, portanto, tornou ainda mais complexo o manejo do
imposto que j conhecido pela sua complexidade de apurao. Por essa
razo, a Confederao Nacional do Comrcio (CNC), o Sebrae e as
instituies ligadas ao comrcio eletrnico recorreram ao STF contra a
Emenda Constitucional que alterou a cobrana do ICMS nas vendas
interestaduais para e-commerces. O Supremo, inclusive, concedeu,
recentemente, liminar que suspende determinados efeitos da EC/87. A
principal queixa das lojas virtuais que vendem para outros Estados, cuja rotina
fora alterada pela nova regra do ICMS, reside na ampliao da carga tributria
e, sobretudo, na burocracia em negcios optantes pelo Simples Nacional.

36

Tratamento tributrio da computao em nuvem

A cloud computing, ou computao em nuvem, permite o acesso a uma gama
de recursos configurveis de computao (redes, servidores, plataformas de
armazenamento, aplicaes e servios) 18 . O usurio acessa seus arquivos
remotamente, na nuvem, embora, na verdade, esses dados estejam todos
alocados em discos rgidos em algum lugar do planeta na maioria das vezes,
fracionados entre discos rgidos instalados em diversas localidades.
Em relao ao tratamento tributrio dessa tecnologia que permite ao usurio
executar programas, trabalhar variados arquivos e ter acesso a diversos tipos
de informao sem necessidade de manter nenhum desses itens guardados na
memria do prprio computador, tem-se uma incgnita para tributaristas e
economistas pelo mundo. O que interessa ressaltar, para o propsito deste
curso, que o Fisco e os contribuintes brasileiros esto atentos e curiosos
sobre o melhor tratamento tributrio a ser dado a essa tecnologia.
A partir do conjunto de tributos e obrigaes acessrias que compem o
sistema tributrio brasileiro, a forma mais adequada parece ser taxar a
atividade por meio do ISSQN. O Imposto Sobre Servios, de competncia
municipal19, incide, como o prprio nome j diz, sobre a prestao de servios
de qualquer natureza, sejam eles fornecidos ou usufrudos dentro do territrio
nacional, ou mesmo que sua prestao seja proveniente do exterior ou l tenha
sido iniciada.
Simples seria, portanto, adequar os servios prestados por meio da tecnologia
de computao em nuvem ao escopo de incidncia do ISS no fosse o art. 1
da LC 116/2003, que dispe sobre o imposto. A lei deixa clara a necessidade
de constar da lista a ela anexa a hiptese ftica sobre a qual se pretende cobrar
o Imposto Sobre Servios, mas no h previso para a cobrana sobre servios
disponibilizados em nuvem. A dificuldade na escolha do ISS como meio
para taxar a atividade nem entra na seara da discusso sobre se as atividades
trabalhadas com cloud computing renem ou no caractersticas prprias de

18

In verbis: Cloud computing is a model for enabling ubiquitous, convenient, on-demand network

access to a shared pool of configurable computing resources (e.g., networks, servers, storage,
applications, and services) that can be rapidly provisioned and released with minimal management
effort or service provider interaction. GRANCE, Timothy; MELL, Peter. The NIST Definition of
Cloud Computing. Disponvel em: <http://csrc.nist.gov/publications/nistpubs/800-145/SP800145.pdf>. Acesso em 17 de jul. 2015.
19

BRASIL. Constituio da Repblica de 1988. Artigo 156, III. Disponvel em

<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm>.

37

uma prestao de servio, simplesmente porque a atividade nem mesmo

consta da lista anexa LC 116/200320.

Referncias e indicaes bibliogrficas

CASTELS, Manuel. The information age: economy, society and culture. In:
Vol. 1. The rise of network society. 2a ed. Oxford: Blackwell Publishing,
2000.
SCHOUERI, Luis Eduardo. Direito tributrio. So Paulo: Saraiva, 2011.
FABRETTI, Ludio Camargo. Contabilidade Tributria. 9. ed. So Paulo:
Atlas, 2005.
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. 23 ed. So
Paulo: Saraiva, 2010.
TORRES, Ricardo Lobo. Tratado de direito constitucional, financeiro e
tributrio. Rio de Janeiro: Renovar, 2005.
CARRAZZA, Roque Antnio. Curso de direito constitucional tributrio.
27 ed. So Paulo: Saraiva, 2011.
PEIXOTO, Daniel Monteiro. Competncia administrativa na aplicao do
direito tributrio. So Paulo: Quartier Latin, 2006.
BRASIL. Constituio da Repblica de 1988. Artigo 156, III. Disponvel em
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm>.
Acesso em 29 de fev. 2016.
MELL, Peter; GRANCE, Timothy. The NIST Definition of Cloud
Computing. Disponvel em <http://csrc.nist.gov/publications/nistpubs/800145/SP800-145.pdf>. Acesso em 29 de fev. 2016.
MOTA, Douglas. O ISS e a computao em nuvem. Disponvel em
<http://www.telcomp.org.br/site/index.php/noticias-setor/o-iss-e-acomputacao-em-nuvem>. Acesso em 20 de jul. 2015.

20

MOTA,

Douglas.

ISS

computao

em

nuvem.

Disponvel

em

<http://www.telcomp.org.br/site/index.php/noticias-setor/o-iss-e-a-computacao-em-nuvem>.
Acesso em 20 de jul. 2015.

38

Economia de compartilhamento
Tambm chamado de consumo colaborativo, o conceito de economia de
compartilhamento tem mudado diversos paradigmas do mercado econmico
nos ltimos anos. O desenvolvimento de novas tecnologias, alm de conectar
pessoas, tambm proporciona mais possibilidades de contratao de servios,
consumo de bens e habilidades, em modelo de negcio independente do
mercado econmico formal (veja mais informaes aqui).
Esse um modelo de compra, venda e trocas de diversos tipos, inclusive de
bens imateriais, como servios e bens de propriedade intelectual. O foco
desses negcios passou do valor econmico do recurso compartilhado e da
transferncia de propriedade para a otimizao da utilidade de cada bem. Ou
seja, bens e servios ociosos podem ser utilizados em capacidades maiores.
Basta pensar em alguns exemplos simples, como por exemplo a forma com
que voc consume livros hoje em dia. Voc ainda compra exemplares fsicos
para manter em sua casa? Chega a ler todos eles? Muito provavelmente, voc
j passou pela experincia de comprar um exemplar e ler somente uma vez, ou
mesmo nem chegar a l-lo. Ser ento que possuir esses livros em casa
mesmo a melhor forma de consumi-los? H quem acredite que no, porque
possvel acessar esse contedo sem efetivamente imprimir um livro, comprar
um exemplar e mant-lo em sua casa.
Novas tecnologias permitem que voc crie plataformas digitais que
disponibilizam esse contedo (Amazon Books, por exemplo). Alm disso,
possvel conectar pessoas interessadas em comprar o livro, ou um tempo de
posse para consumi-lo aps sua leitura. Assim, basta que algum tenha o
interesse em compartilhar um bem ou servio e outra(s) pessoa(s) tenha
interesse em ter acesso a ele, para que haja novas possibilidades de troca, sem
muitos intermedirios, ou at mesmo pagamentos em dinheiro.
Seguindo esse mesmo exemplo, voc pode trocar um livro que j tenha lido
com outra pessoa que ainda no o tenha, mas que possua um outro livro ou
objeto que voc tenha interesse em acessar. Exatamente da mesma forma,
possvel que algum tenha espao no carro e queira compartilh-lo com
algum que esteja indo para o mesmo destino. Ou at mesmo o
compartilhamento de roupas e acessrios de ocasio, que estejam guardados
em seu guarda-roupas. Basta que duas ou mais pessoas que tenham objetivos
em comum se encontrem, tornando possvel uma troca.
Como se pode perceber, a economia de compartilhamento foca no usufruto do
bem, e no em sua propriedade (que mantida), partindo do pressuposto de
que estamos interessados nos benefcios que ele pode nos trazer como uso, e
no na propriedade do bem em si. Para aqueles que o detm, seu
39

compartilhamento pode objetivar o lucro, a diviso de gastos ou a simples

cooperao entre pessoas com interesses convergentes.

As origens da economia de compartilhamento

Por mais que algumas pessoas queiram anunciar esse modelo de negcio como
algo inovador, esse tipo de consumo sempre ocorreu. Em diversos momentos
da histria, agentes econmicos que possuem confiana mtua acordam entre
si e promovem trocas que so benficas a ambos, por meio de uma
coincidncia de vontades. Esse encontro de necessidades similares e agentes
que queiram trocar produtos ou servios acarreta benefcios mtuos.
Mas isso requer confiana entre consumidores. Em pequenas comunidades,
onde todos se conhecem, isso era mais fcil. Hoje em dia, mais difcil
conseguir confiana nas relaes de compra e venda. Um dos sistemas
desenvolvidos no mercado econmico o histrico creditcio de cada agente
econmico. As pessoas no se conhecem e no podem confiar entre si.

A Internet e a confiabilidade entre usurios

inevitvel que esse modelo econmico se expanda por meio da Internet.
Voc poderia questionar a segurana dessas transaes realizadas entre
pessoas completamente estranhas umas s outras. O fato que tem ocorrido
atualmente uma gradual (porm robusta) mudana para um tipo de consumo
baseado na confiana direta entre usurios online. Isso possvel,
principalmente, devido a plataformas que registram do histrico de atividades
de cada agente.
Um usurio recebe uma avaliao da experincia de consumo em todos os
sites onde faz transaes. Essas avaliaes geram um histrico, que poder ser
usado por novos usurios para avaliar o grau de confiana naquele agente
econmico.
Alm disso, cada vez maior o nmero de sistemas colaborativos baseados
em confiana e em plataformas de avaliaes mtuas. Segundo esses sistemas,
as partes envolvidas avaliam-se ao fim da transao, com base na experincia
que tiveram. Esses dados compem o perfil de usurio, e futuros interessados
em transacionar podem ter acesso reputao da outra parte, e assim por
diante.
Essa dinmica tem ganhado cada vez mais espao e h vrios impactos sobre
novos padres de consumo. Redes sociais so outras plataformas propulsoras
de colaborao, porque auxiliam a reinveno das formas de consumo.
muito fcil formar grupos com interesses comuns em redes sociais (grupos de
carona, consumo coletivo, etc.). Seus propsitos esto cada vez mais
especficos, com vrias ferramentas para diminuir a distncia entre usurios.
40

Como funciona na prtica

Existem diversos modelos de negcios e de consumo colaborativo, muitos
deles provavelmente voc j conhece. Por exemplo, h estdios de coworking
(compartilhamento de ambientes de trabalho), aplicativos de redes de carona,
compartilhamento do uso de bens, servios de acesso a contedos digitais
(como Netflix), etc.
Como vantagens, esse modelo apresenta: consumidores mais conscientes;
melhor aproveitamento de bens e servios; diminuio do uso de recursos
naturais; menos lixo e desperdcio; reduo do preo e maior acessibilidades;
custos mais baixos; menor interferncia e regulao do Estado; e maior
eficincia na utilizao de ambientes produtos, habilidades e servios.

Referncias e Indicaes Bibliogrficas

ABRAHAMSON, Kurt. The Sharing Economy: Kurt Abrahamson at
TEDxTimesSquare.
Disponvel
em:
<https://www.youtube.com/watch?v=OJ3m1FS_jjs>. Acesso em 2 de mar.
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transforms markets and Freedom. New Haven: Yale University Press,
2006.
BOTSMAN, Rachel. Rachel Botsman: O caso para o consumo
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Disponvel
em:
<https://www.ted.com/talks/rachel_botsman_the_case_for_collaborative_cons
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BOTSMAN, Rachel. Rachel Botsman: A moeda da nova economia a
confiana.
Disponvel
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<https://www.ted.com/talks/rachel_botsman_the_currency_of_the_new_econo
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Consumption is Changing the Way We Live. Londres: HarperCollins, 2011.
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Disponvel em: <https://www.youtube.com/watch?v=I_hzH5imb_E>. Acesso
em 2 de mar. 2016.
GANSKY, Lisa. The future of business is the "mesh". Disponvel em:
<https://www.ted.com/talks/lisa_gansky_the_future_of_business_is_the_mesh
#t-760506>. Acesso em 2 de mar. 2016.

41

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Disponvel em: <www.gov.uk/bis>. Acesso em 2 de dez. 2015.
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<http://hbrbr.com.br/criacao-de-valor-compartilhado>. Acesso em 2 de out.
2015.
ROMERO, Alejandro; GARCA, Luisa. Economia colaborativa: a
revoluo do consumo mundial. Disponvel em: <http://www.revistauno.com.br/economia-colaborativa-a-revolucao-do-consumo-mundial/>.
Acesso em 2 de out. 2015.
WOSSKOW, Debbie. Unlocking the sharing economy: an independent
review. Londres: Crown, 2014.

42

Sobre os autores
Anna Flvia Moreira Silva aluna de graduao em Direito na Universidade
Federal de Minas Gerais e atuante no grupo de pesquisa e estudos
internacionais em Internet, Inovao e Propriedade Intelectual (GNet). Tem
como reas de atuao e interesse em pesquisa: Direito Financeiro e
Tributrio, Direito Internacional Privado, Direito da Internet.
Bruno de Pinheiro Tavares bacharel em direito pela Universidade da
Amaznia (UNAMA). Membro do Grupo de Estudos Internacionais em
Internet, Inovao e Propriedade Intelectual (GNeT-UFMG). Tem interesse de
pesquisa nas reas de Direito Internacional Pblico, Cooperao Internacional,
Direito Econmico, Direito Ciberntico, Governana Global da Internet e
Propriedade Intelectual.
Diego Carvalho Machado mestre em Direito Civil pela Universidade do
Estado do Rio de Janeiro. Bacharel em Direito da Universidade Federal de
Viosa. Professor adjunto do curso de Direito da FACHI-FUNCESI.
Francisco Rogrio Moreira Campos graduando em Direito pela
Universidade Federal de Minas Gerais e membro do Grupo de Estudos
Internacionais em Internet, Inovao e Propriedade Intelectual (GNet-UFMG).
Tem como reas de interesse em pesquisa: Direito Internacional Pblico,
Direito Humanitrio, Direito Penal Constitucional e Direito Penal
Informtico/Ciberntico.
Humberto Fonseca Meira Brito graduando em Direito pela Universidade
Federal de Minas Gerais. bolsista do CNPq e membro do Grupo de Estudos
Internacionais em Internet, Inovao e Propriedade Intelectual (GNet-UFMG),
e do Grupo de Estudos de Arbitragem e Contratos Internacionais (GaciUFMG). Tem como reas de interesse em pesquisa: Direito Internacional
Privado, Direito do Comrcio Internacional, Mtodos Extrajudiciais de
Soluo de Disputas e Propriedade Intelectual.
Lucas Costa dos Anjos mestrando e bacharel em Direito pela Universidade
Federal de Minas Gerais (UFMG), com formao complementar pela Baylor
University School of Law. Especialista em Direito Internacional pelo Centro
de Direito Internacional (CEDIN). Bolsista CAPES e membro do Grupo de
Estudos Internacionais de Propriedade Intelectual, Internet e Inovao (GNet).
Letcia Alves Vial graduanda em Direito pela Universidade Federal de
Minas Gerais. integrante do Grupo de Estudos Internacionais em Internet,
Inovao e Propriedade Intelectual (GNet) . Tem como reas de interesse em
pesquisa: Propriedade Intelectual, Direito e Inovao, Direito Internacional
Privado e Direito Internacional Pblico. Atualmente estagia em escritrio de
advocacia especializado em Propriedade Intelectual e Direito do Terceiro
Setor.
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Luza Couto Chaves Brando graduanda em Direito pela Universidade

Federal de Minas Gerais. bolsista do CNPq e membro do Grupo de Estudos
Internacionais em Internet, Inovao e Propriedade Intelectual (GNet-UFMG).
Tem como reas de interesse em pesquisa: Direito Internacional Privado,
Direito Internacional Pblico, Relaes Privadas Transnacionais, Cooperao
Internacional e Propriedade Intelectual.
Marcos Henrique Costa Leroy bacharelando em Direito pela Universidade
Federal de Minas Gerais. Pesquisador-bolsista do Grupo de Pesquisa em
Direito Econmico (GPDE) e pesquisador do Grupo de Estudos Internacionais
em Internet, Inovao e Propriedade Intelectual (GNet), ambos da FDUFMG.
Estudou na Universit de Lille II Droit na Frana temas como Direito
Autoral, Analise Econmica do Direito e Anlise Econmica do Crime e
Delito. Atualmente estagia no Ministrio Pblico Federal na rea criminal.
Matheus Rosa graduando em Direito pela Universidade Federal de Minas
Gerais. membro do Grupo de Estudos Internacionais em Internet, Inovao e
Propriedade Intelectual (GNet-UFMG).
Odlio Porto Jnior graduando em Direito pela UFMG, bolsista da Clnica
de Direitos Humanos da UFMG e membro do Gnet (Grupo de Estudos
Internacionais em Internet, Inovao e Propriedade Intelectual).
Pedro Vilela Resende Gonalves graduando em Direito pela Universidade
Federal de Minas Gerais. Coordenador e pesquisador do Grupo de Estudos em
Internet, Inovao e Propriedade Intelectual. Alumni da 2a turma da Escola de
Governana da Internet do Brasil. Pesquisa e tem interesse nas reas de
Direito da Internet e da Inovao, Direito Internacional Privado e Arbitragem
Comercial Internacional.
Rodrigo de Melo Alexandre graduando em Direito pela Universidade
Federal de Minas Gerais. estagirio no TRT e membro do Grupo de Estudos
Internacionais em Internet, Inovao e Propriedade Intelectual (GNet-UFMG).
Tem como reas de interesse em pesquisa: Direito na internet e Direito do
Trabalho.
Tatiana Carneiro Resende graduanda em Direito pela Universidade
Federal de Minas Gerais, com experincia acadmica na Universit PierreMends-France em Grenoble, na Frana. Tem como reas de interesse em
pesquisa: Direito Internacional Privado, Direito Digital e Direito Urbanstico.

Victor Barbieri Rodrigues Vieira graduando em Direito pela Universidade

Federal de Minas Gerais (UFMG). membro do Grupo de Estudos
Internacionais em Internet, Inovao e Propriedade Intelectual (GNet). Tem
como reas de interesse em pesquisa: Direito da Internet, Direito Internacional
e Propriedade Intelectual.
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