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AO PENAL PRIVADA e AO CIVIL EX DELICTO

Aula 07
Ao Penal de Iniciativa Privada
Titularidade
A ao de iniciativa privada se diferencia da ao pblica no que tange ao direito de
agir, uma vez que, esse direito, na ao privada, dado ao particular. Porm, a ao
continua sendo pblica, mas com iniciativa privada.
Nesse tipo de ao, o Estado transfere ao ofendido ou ao seu representante legal a
legitimidade para propor a ao penal.
Ao Penal de Iniciativa Privada
O ofendido se dirige ao rgo jurisdicional para ver sua pretenso ser satisfeita, no
s com o objetivo de punio do autor do fato, mas, como uma forma de voltar-se ao
interesse social, com a preocupao de punio para aqueles que infringem o
dispositivo penal.
Trata-se de legitimao extraordinria e foi conferida essa legitimidade ao ofendido por
razes de poltica criminal.
Modalidades de Ao Privada
A ao privada se divide em trs modalidades:
Ao penal privada propriamente dita: aquela que s pode ser exercida pelo
ofendido ou por seu representante legal, e, no caso de morte do ofendido ou declarada
a sua ausncia, por qualquer uma das pessoas elencadas no artigo 31 do Cdigo de
Processo Penal, quais sejam: cnjuge, ascendente, descendente e irmo, os quais
podero prosseguir na ao penal j instaurada.
Modalidades de Ao Privada
Ao penal privada subsidiria da pblica: iniciada atravs de queixa quando embora
se trate de crime de ao pblica, o Promotor no tenha oferecido a denncia no
prazo legal. Nesse caso, a ao penal originariamente de iniciativa pblica, mas, o
Ministrio Pblico no promove a ao penal no prazo estabelecido pela lei, e, por
isso, o ofendido ou o seu representante legal podero de forma subsidiria ajuiz-la.
Previso feita no art. 5, LIX CRFB/88.
Modalidades de Ao Privada
Ao privada personalssima: O Ilustre Promotor de Justia, Fernando Capez, afirma
que a Sua titularidade atribuda nica e exclusivamente ao ofendido, sendo o seu
exerccio vedado at mesmo ao seu representante legal, inexistindo, ainda, sucesso
por morte ou ausncia.
S h um caso de ao penal privada personalssima:
Crime de induzimento a erro essencial ou ocultao de impedimento (art. 236 do
Cdigo Penal).
Princpios da Ao Penal Privada
Da oportunidade ou convenincia: significa que a vtima no est obrigada a
promover a ao penal, mesmo estando presentes as condies necessrias para a
propositura da ao. Logo, o ofendido tem a faculdade de propor a ao penal, se for
de seu interesse, de acordo com a sua convenincia e oportunidade. E assim, o
ofendido opta pela impunidade ou por dar publicidade ao fato que gerou a infrao
penal e que infringiu a vida ntima dele.

Da Disponibilidade: entende que se o ofendido decidir ingressar com uma ao penal


contra o autor do fato, aquele poder a qualquer tempo desistir do prosseguimento do
processo, ou seja, o ofendido quem decide se quer prosseguir at o final.
Essa disponibilidade pode se dar de duas formas, quais sejam, pela perempo ou
pelo perdo do ofendido, que so causas de extino da punibilidade.
ATENO: A perempo e o perdo do ofendido, so aplicveis a todos os tipos de
aes privadas, com exceo da ao privada subsidiria da pblica, uma vez que,
nesta, o dever de agir cabe ao rgo do Ministrio Pblico.
O ofendido poder dispor do processo at o trnsito em julgado da sentena.
Da Indivisibilidade: tem previso expressa no artigo 48 do Cdigo de Processo Penal:
"A queixa contra qualquer dos autores do crime obrigar ao processo de todos, e o
Ministrio Pblico velar pela sua indivisibilidade.
O Estado d ao ofendido a possibilidade de propositura da ao penal, mas, com base
nesse princpio, o ofendido no tem a faculdade de propor a ao penal em face de
apenas um autor do fato, quando, na verdade, existiu mais de um agente na infrao
penal.
Da Intranscendncia: decorre do Artigo 5, inciso XLV, da Constituio Federal e diz
respeito ao fato de que a ao penal s deve ser proposta contra aquela pessoa que
praticou a infrao penal.
*Vale salientar que, os princpios norteadores so aplicveis a todos os tipos de ao
privada, com exceo do princpio da disponibilidade que no aplicado s aes
privadas subsidirias da pblica.
Decorrem do Princpio da Disponibilidade
a) Renncia a abdicao do direito de exercer a ao penal privada (arts. 49 e 50
CPP).
A renncia acontece antes da queixa e no precisa comunicar o criminoso. um ato
unilateral.
No ser admitida a queixa quando houver a renncia tcita ou expressa.
Renncia tcita aquela quando a prtica de determinados atos incompatvel com a
vontade de queixa art. 104 nico CP.
Porm, a renncia no se estende esfera cvel, quando for necessrio para
ressarcimento de danos.
Ex.: A vtima comea a namorar o criminoso.
A renncia da queixa contra um criminoso, se estende aos demais conforme o
princpio da indivisibilidade.
A renncia acontece na ao penal privada, mas no ocorre na pblica condicionada a
representao.
b) Perdo O perdo do ofendido no obsta o prosseguimento da ao, acontece
aps a queixa, isto , durante o processo (art.51 CPP e art. 105 CP).
um ato bilateral, pois o ofendido pode perdoar e o Acusado pode ou no aceitar o
pedido do perdo. Porm, se for o caso de diversos agentes e um dos agentes no
aceitar o perdo, contra ele o perdo no surtir efeito. Sendo certo que, com relao
aos demais sero automaticamente perdoados.

Isto ocorre, uma vez que a lei no pode retirar do outro agente o direito de prosseguir
na ao penal, com a finalidade de provar a sua inocncia. Outrossim, se a lei
obrigasse os demais agentes a aceitarem o perdo, ela estaria retirando o carter da
bilateralidade existente no referido instituto.
Assim como a renncia, o perdo vale para todos.
Aqui tambm temos o perdo expresso ou tcito.
c) Perempo - revela sano parte desidiosa que no movimenta o processo
(art.60 CPP).
Na ao privada, e somente nela, pode ocorrer a perempo, que gerar efeitos de
extino da punibilidade, nos termos do Artigo 107, Inciso IV do Cdigo Penal.
Ocorre depois do incio da ao penal.
Queixa-Crime
A queixa-crime dever conter os mesmos requisitos da denncia, ou seja, a exposio
do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou
esclarecimento pelos quais se possa identific-lo, a qualificao legal do crime e,
quando necessrio o rol de testemunhas (art. 41 do CPP).
Requerimento: o pedido de instaurao de inqurito dirigido a Autoridade Policial
(art. 5, 5 CPP).
O requerimento NO interrompe o prazo decadencial.
Prazo Para Queixa-Crime
Prazo para queixa-crime: nos termos dos arts. 103 do CP e 38 do CPP, a parte decai
do direito de queixa aps seis meses a contar da data em que descobre a autoria do
delito.
Esse prazo para o oferecimento de queixa junto ao juzo, fazendo-se necessrio
orientar a vtima nesse sentido, pois o requerimento Autoridade Policial para
instaurao de inqurito, no suspende o referido prazo.
No caso de morte do ofendido (art.31CPP) = os representantes tero o mesmo
prazo para ofertar a queixa partir da data em que qualquer dos representanteshouver
tomado conhecimento da autoria da conduta.
Os menores de 18 anos = s os pais tm direito de oferecimento de queixa dentro do
prazo de 6 meses do conhecimento da autoria.
A Smula 594 do STF dispe que se o ofendido for menor, teremos dois prazos, ou
seja, o prazo ser autnomo de 6 meses a partir da data em que completa 18 anos.
Direito de preferncia: a preferncia se d na ordem da lei: cnjuge ou companheiro
(a), ascendente, descendente ou irmo. Queixa proposta por um deles, afasta o direito
dos subsequentes art. 36 CPP.
Na ao penal privada o MP atua como fiscal da lei (custos legis), no sentido de serem
observados os procedimentos legais e os direitos das partes.
Segue o mesmo procedimento que a denncia pelo MP.
Prazo: 03 dias contados da data em que o MP receber os autos
Se este no se pronunciar dentro do prazo
Entender-se- que o MP no tem o que aditar, e o processo prosseguir (art. 46 2
CPP).

Condies de aditamento: na ao penal privada s pode aditar para acrescentar


circunstncias que possam influir na caracterizao do crime, sua classificao ou
fixao da pena.
Rejeio da Queixa-Crime
A queixa poder ser rejeitada, na forma do artigo 395 do Cdigo de Processo Penal,
quando:
a). For manifestamente inepta;
b). Faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal;
c). Faltar justa causa para o exerccio da ao penal.
Se o querelante oferecer queixa que no abranja todos os ofensores, esta dever ser
rejeitada. Entende-se que, neste caso, houve renncia tcita no tocante aos no
includos e a renncia tcita, sendo causa extintiva da punibilidade, se comunica a
todos os querelados, como expresso no art. 49 CPP.
O Professor Mirabete entende que esta rejeio da queixa somente cabvel se a
no-incluso de algum ofensor pelo querelante for voluntria.
Se a no-incluso decorrer do fato de no possuir o querelante elementos indicirios
contra os excludos, entende Mirabete que o Ministrio Pblico poder aditar a queixa,
nela incluindo os que involuntariamente foram excludos.
Principais Crimes de Ao Privada
Dentre os principais crimes de ao privada propriamente dita, enumeram-se:
1. calnia, difamao e injria (CP, arts. 138, 139 e 140);
2.fraude execuo;
3.violao de direito autoral e de privilgio de inveno;
4.concorrncia desleal;
5.exerccio arbitrrio das prprias razes, desde que praticado sem violncia.
Ao Penal nos Crimes Contra Dignidade Sexual
Com a entrada em vigor da Lei 12.015/2009, importantes modificaes ocorreram no
mbito dos crimes contra a dignidade sexual e o art. 225 do Cdigo Penal passou a ter
a seguinte redao.
Art. 225. Nos crimes definidos nos Captulos I e II deste Ttulo, procede-se mediante
ao penal pblica condicionada representao.
Pargrafo nico. Procede-se, entretanto, mediante ao penal pblica incondicionada
se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel.
A partir deste artigo, em um primeiro momento, deduz-se que nos crimes contra a
liberdade sexual (captulo I) e nos crimes sexuais contra vulnervel (captulo II) a ao
penal ser de iniciativa pblica condicionada representao.
Lembre-se que, os crimes praticados contra vulnerveis esto previstos justamente
no captulo II (217-A, 218, 218-A e 218-B do Cdigo Penal.
Por conta disso, em apertada sntese, pode-se entender como vulnervel o menor de
14 (catorze) anos de idade (artigos 217-A, 218 e 218-A) ou o menor de 18 (dezoito)
anos de idade (artigo 218-B).

Portanto, a princpio, eles tambm seriam de ao penal pblica condicionada


representao do ofendido
Com fulcro no art. 225 caput (por estar no captulo II).
De outro lado, porm, o pargrafo nico do artigo 225, com sua nova redao,
determina que os crimes praticados contra vulnerveis so de ao penal pblica
incondicionada.
Nesse aparente conflito, afinal de contas, qual regra deve prevalecer?
Em uma interpretao sistemtica e atenta ao esprito do legislador de punir com
maior rigor obviamente as condutas mais graves, entende-se que apenas os crimes
previstos no captulo I do Ttulo VI (crimes contra a liberdade sexual) que sero de
ao penal pblica condicionada representao do ofendido. Para os crimes
tipificados no captulo II (crimes contra vulnervel), a ao penal dever ser pblica
incondicionada.
Quadro Comparativo das Legislaes
Situao Delito Pena anterior e Ao penal
1 Estupro simples 6-10 anos APPI
2 Estupro com leso grave 8-12 anos APPI
3 Estupro com morte 12-25 anos APPI
Pena atual e Ao penal
6-10 anos APPC
8-12 anos APPI
12-30 anos APPI
4 Estupro simples em concurso material 12-20 anos
6-10 anos com atentado violento ao pudor simples APPI
5 Estupro de menor de 14 anos com grave 9-15 APPC
8-15 ameaa ou violncia real (aplicava-se a causa de aumento de metade prevista na
Lei n. 8.072/1990, art. 9)
6 Estupro de menor de 14 anos sem grave ameaa ou violncia real
7 Estupro de pessoa com deficincia mental ou que no pode oferecer resistncia
APPI
6-10 APPC ou APPr
6-10 APPC ou APPr
APPI
8-15 APPI
8-15 APPI
Ao Penal Privada Personalssima
Ao penal privada personalssima caracteriza-se quando somente o ofendido pode
propor a ao mediante queixa.
Ex.: Art. 236, nico (induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento).
No h a possibilidade dos representantes legais do ofendido promover a ao penal,
sendo inclusive causa de extino da punibilidade a morte do ofendido, o que no est
prevista no art. 107 do CP.

Condies Especficas para Propositura da Ao Penal Privada


Sabe-se que o primeiro requisito para o direito de queixa a legitimao para o
exerccio da ao penal privada.
O fato narrado na exordial deve ser em tese suscetvel de sano penal.
fato impeditivo, para o caso do artigo 236 do Cdigo Penal, a inexistncia de
sentena transitada em julgado, que, em razo de erro ou impedimento, anule o
casamento.
So fatos extintivos da Ao Penal Privada, por sua vez:
a) A decadncia do direito de queixa;
b) A renncia a esse direito;
c) A extino da punibilidade do fato antes de apresentada a queixa (artigo 107, do
Cdigo Penal);
Sucesso Processual na Ao Penal Privada
A ao penal privada pura admite o instituto da sucesso processual. Logo, se a vtima
falecer, o processo poder iniciar ou prosseguir atravs dos familiares.
H uma ordem de preferncia taxativa no incio ou prosseguimento da ao pelos
familiares (Artigo 31 do CPP): 1) Cnjuge; 2). Ascendente; 3). Descendente; 4) Irmo.
Ao Penal Privada Personalssima no h sucesso processual.
AO CIVIL EX DELICTO:
A Ao Civil Ex Delicto pode ser definida simploriamente como uma ao ajuizada na
esfera cvel, requerendo a indenizao de dano moral ou material juridicamente
reconhecido em infrao penal. Portanto, tal ao somente caber nas hipteses em
que a repercusso da infrao penal tambm atingir a esfera da responsabilidade civil.
Apesar da legislao penal no tratar o tema de acordo com sua amplitude e
relevncia, o CP prev em seu art. 91, I, a obrigao de reparao do dano quando
houver condenao.
Nesse sentido, a legislao inclusive incentiva, atravs de concesso de benefcios
aos agentes, a reparao dos ofendidos, conforme hipteses citadas abaixo:
1 - Causa de diminuio da pena quando o agente repara o dano ou restitua a coisa
ao ofendido (art. 16 CP);
2 - Reparao de dano como atenuante genrica (artigo 65, III, b CP);
3 - Substituio das condies genricas da suspenso condicional da pena por
condies especficas (art. 78, 2 CP);
4 - Reparao do dano como condio para a concesso do livramento condicional,
salvo impossibilidade efetiva (artigo 83, IV CP);
5 - Condio para a reabilitao (artigo 94, III CP);
6 - Extino de punibilidade no caso de peculato culposo, quando o dano ressarcido
(artigo 312, 3 CP). Contudo, o Cdigo de Processo Penal ao tratar deste tipo de
ao prev meios mais eficazes para a vtima buscar a reparao, alm de prever a
utilizao do sequestro, da busca e apreenso, do arresto e da hipoteca legal.
Espcies de Reparao

Apesar de os artigos 63 e 64 do CPP remeterem-se aos termos reparao e


ressarcimento, a satisfao do dano causado pode ocorrer atravs de 4 formas:
restituio, ressarcimento, reparao e indenizao:
a) Restituio - a espcie de reparao mais simples. Consiste na restituio da
coisa, caso a leso do bem jurdico se constitua na privao de um objeto (por
exemplo, em casos de furtos).
O pedido de restituio de bem pode ser requerido na prpria instncia criminal, por
meio de incidente de restituio de coisas apreendidas, na hiptese de o bem j ter
sido apreendido e de no haver dvida quanto sua propriedade.
b) Ressarcimento - constitui, pagamento do dano patrimonial, de todo o dano, isto ,
do prejuzo emergente e do lucro cessante, do principal e dos frutos que lhe adviriam
com o tempo e com o empregado da coisa.
c) Reparao - ser cabvel quando o dano no for ressarcvel em espcie, ou seja,
quando no puder ser estimado em dinheiro, por sua natureza no patrimonial, com o
intuito de confortar a dor sofrida pelo ofendido.
d) Indenizao - figura como um meio de compensao por dano causado por ato
ilcito praticado pelo Estado. Como exemplo, podemos citar a absolvio em reviso,
em que o Estado tem o dever de indenizar o interessado pelos danos sofridos (artigo
630 do CPP).
Em que pese a classificao citada, a prpria legislao, e aqui inclui-se a
Constituio Federal, no a obedece, definindo como indenizao (termo genrico)
qualquer pedido ressarcitrio ou reparatrio.
Legitimidade ao civil ex delicto:
Legitimidade ativa: vtima, representante legal, no caso de menor ou doente mental, ou
herdeiros, no caso de morte ou ausncia.
Perceba-se que no caso de bito ou ausncia a lei no se limita ao cnjuge,
ascendentes, descentes de irmos, e sim a todos os herdeiros.
O MP pode entrar com a ao no caso de vtima pobre, onde no houver defensoria
pblica.
Legitimidade passiva: autor do crime ou responsvel civil.
No Juizado Especial, se o responsvel civil fizer parte do acordo, a sentena
homologatria ser ttulo executivo contra sua pessoa.
A jurisprudncia majoritria entende que o responsvel civil, na ao ex delicto pode
usar qualquer argumento, at mesmo a negativa de autoria ou inexistncia do fato, o
que seria impossvel ao autor do crime.
Isso ocorre porque o responsvel no participou da ao penal e no pode ser tolhido
de sua defesa.
Ex: dono de empresa de nibus que est sendo processado civilmente por
atropelamento causado culposamente por um de seus motoristas.
Competncia ao civil ex delicto:
Tanto a ao ex delicto executria como a de conhecimento correram no juzo cvel.
Conforme o art. 100, CPC, a ao pode ser ajuizada tanto no domiclio do autor, como
no local do fato, havendo concorrncia de foros.
Sistemas processuais- ao civil ex delicto:
Sistema da confuso: as pretenses cveis e penais desenvolvem-se na ao penal.
O pedido engloba ao mesmo tempo a condenao e a pretenso dos danos.
Sistema da solidariedade ou da unio: as duas aes, cvel e penal, desenvolvem-se
em processo nico.

Sistema da livre escolha: o autor escolhe se vai demandar a reparao na esfera cvel
ou na penal.
Sistema da separao ou independncia: cada ao deve correr na justia
competente.
Hoje no Brasil existe a regra que a sentena penal pode arbitrar o valor mnimo de
indenizao, que liquido e executvel na esfera cvel (art. 387, IV CPP).
Percebe-se uma tentativa de adoo do sistema da confuso, pois as pretenses cvel
e penal estariam veiculadas na mesma ao, desde que haja pedido nesse sentido.
Suspenso da demanda civil: o juiz cvel pode suspender a ao visando aguardar o
resultado do processo criminal, essa suspenso pode ocorrer at mesmo antes do
processo criminal ter incio, sendo que prosseguir se a ao penal no tiver incio em
30 dias.
Corrente majoritria, inclusive o STJ entende que a suspenso uma faculdade do
juiz.
Execuo da Sentena Condenatria Penal - Ao Civil ex delicto:
Execuo da sentena condenatria penal: a sentena penal que arbitre valor mnimo
de indenizao ttulo executivo judicial no cvel, podendo ser liquidada, caso o juiz
criminal no defina o valor, ou caso a vtima entenda que o valor seja insuficiente.
Se houver fiana, a vtima pode pedir o levantamento em seu favor, numa verdadeira
execuo na esfera penal.
O STJ entende que a sentena concessiva de perdo judicial, no pode ser
executada, pois meramente declaratria.
Havendo extino da pretenso punitiva tambm no cabe execuo, sendo ela
possvel quando houver extino da pretenso executria, pois nesse caso os efeitos
secundrios da sentena so preservados.
Sentena absolutria e subordinao temtica: As hipteses de sentena
absolutria esto no art. 386, CPP:
Absolvio pela prova de inexistncia do fato: no haver responsabilidade penal
nem cvel, pois a infrao inexistiu.
O pedido de arquivamento, pelo MP, do inqurito ou das peas de informao, no
impede a ao cvel Art. 67 CPP.
No houver prova de existncia do fato: leva a absolvio, pois in dubio pro reo,
mas nada impede a discusso na esfera cvel.
No constituir o fato infrao penal: mesmo no sendo infrao penal, pode
constitui ilcito civil, cabendo indenizao.
Estar provado que o ru no concorreu para a infrao: havendo certeza de
negativa de autoria, no cabe indenizao.
No existir prova de ter o ru concorrido para a infrao: a dvida ocasiona a
absolvio, mas isso no impede a discusso na esfera cvel.
Existir circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena, ou mesmo se houver
fundada dvida sobre sua existncia: havendo excludentes de ilicitude, isso impede o
ajuizamento de ao indenizatria. Excepcionalmente pode subsistir a indenizao:
deteriorao ou destruio de coisa alheia, quando o causador do perigo no o dono
da coisa (mesmo absolvido na esfera penal, ter de indenizar, tendo ao regressiva
contra o causador do perigo); legtima defesa putativa ou aberratio ictus (erro de alvo);
excludentes de culpabilidade.

No existir prova suficiente para a condenao: no impede a ao cvel.


Reviso criminal e ao rescisria: havendo reviso criminal procedente, ela
desaparece com a sentena condenatria transitada em julgado, impedindo o incio da
execuo no cvel ou eliminando a j iniciada. Cabe restituio j tiver havido o
pagamento.
Se houver trnsito em julgado no cvel primeiro reconhecendo a indenizao, eventual
sentena absolutria penal que ilida a indenizao, serve de base para ao
rescisria.
Prazo Prescricional: comea a correr com o trnsito em julgado da sentena criminal
e prescreve em 3 anos