Andrs Felipe Arango Giraldo*

EL TESTIMONIO
DEL
MENOR,
OFRECE
ESPECIALES
CONDICIONES
DE
CREDIBILIDAD.
NO PUEDE SER
DESECHADO
SOLO POR LA
EDAD

EL TESTIMONIO
DEL
MENOR,
DEBE
VALORARSE
COMO
CUALQUIER
OTRO MEDIO DE
PRUEBA Y NO
SIEMPRE DEBE
DARSELE
CREDIBILIDAD.

2.
23706 (26-01-06)
M.P. MARINA PULIDO DE
BARN

1.
Auto del 9 de
marzo de 1992
radicado 7.199 (02-031992)

3.
21490 (28-02-07)
M.P. JORGE LUIS QUINERO
MILANS
4.
24468 (30-03-06)
EDGAR LOMBANA
TRUJILLO.
5.
26128(11-04-07)
JORGE LUIS QUINTERO
MILANS. (CRITERIOS DE
VALORACIN)
6.
28511 (28-11-07)
JULIO ENRIQUE SOCHA
SALAMANCA

8.
28257(29-02-08)
M.P. AUGUSTO J. IBAEZ
GUZMN.

7. 27946(06-0907) M.P
SIGIFREDO
ESPINOZA
PREZ

9.
29117 (02-07-08)
ALFREDO GOMEZ
QUINTERO
10.

11.

29678(0511-08) M.P.
ALFREDO
GMEZ
QUINTERO.
T-078 (11-02-2010)
M.P. LIS ERNESTO
VARGAS SILVA.

Abogado Universidad de Medelln.

OEA Regional Antioquia. anarango@defensoria.edu.co

Comentado [AA1]: Indica que deben ser valorados

conforme las reglas de cualquier otro testigo, no obstante,
cita el precedente uniforme que ha sugerido especial grado
de credibilidad.

12.

29572(1702-10) M.P
ALDREDO
GMEZ
QUINTERO.

13.

32972(03-12-09)
M.P. JAVIER ZAPATA
ORTZ

14.

30612(03-02-10)
JORGE LUS
QUINTERO MILANES
15. 32.868 (10-03-10)
M.P.
SIGIFREDO
ESPINOZA PREZ
16. 33010(23-06-10)
M.P. MARA DEL
ROSARIO
GONZALEZ.
17. 32769 (06-10-10)
M.P. SIGIFREDO
ESPINOZA PREZ
18. 34.434 (09-12-10)
M.P. SIGIFREDO
ESPINOZA PEREZ

19. 34568 (23-0211) M.P. JAVIER

ZAPATA ORTZ

20. 35080 (1105-11)

M.P.
SIGIFREDO
ESPINOZA
PREZ (Advierte
la posibilidad de
mentira
y
sugestin).

22. 35.668 (18-05-11) JOS

LUS BARCEL CAMACHO.

21. 36537 (2610-11)

JULIO
ENRIQUE
SOCHA
SALAMANCA.

23. 31.846 (01-06-11) JOS

LUIS BARCEL CAMACHO
24. T-117 (07-03-13) ALEXI
JULIO ESTRADA.
25. 40876 (10-07-2013)
GUSTAVO
ENRIQUE
MALO FERNANDEZ
(SALVAMENTO DE VOTO
DE MARA DEL ROSARIO
GONZALEZ MUOZ

Ahora, en cuanto atae a

las inconsistencias en
punto
del
aspecto
temporal, una vez ms
reitero que se est
exigiendo de una nia de
11 aos, un nivel de
precisin por completo
ajeno a su edad.
VER CASACIN
(16-04-15)

43262

26. 41.136 (08-08-13)

M.P.LUIS
GUILLERMO
SALAZAR OTERO.
27. 40.455
(25-09-13)
M.P.
JOS
LUIS
BARCELO
CAMACHO.

28. 43262 (16-04-15) M.P.

MARA
DEL
ROSARIO
GONZLEZ MUOZ
29.
SP5395-2015(43880)
(06-05-15) M.P. MARA DEL
ROSARIO GONZLEZ MUOZ

1.
1992 radicado 7.199 (02-03-1992)

Auto del 9 de marzo de

Es igualmente equivocado calificar de falso un testimonio tan solo por provenir de un

menor de edad. Es cierto, que la psicologa del testimonio recomienda analizar con
cuidado el relato de los nios, que pueden ser fcilmente sugestionables y quienes no
disfrutan de pleno discernimiento para apreciar ntidamente y en su exacto sentido
todos los aspectos del mundo que los rodea; pero, de all no pude colegirse que todo
testimonio del menor sea falso y deba desecharse. Aqu, como en el caso anterior,
corresponde al juez dentro de la sana crtica, apreciarlo con el conjunto de la prueba
que aporten los autos para determinar si existen medios de conviccin que lo
corroboren o apoyen para apreciar con suficientes elementos de juicio su valor
probatorio.
2.
MARINA PULIDO DE BARN

23706 (26-01-06) M.P.

A manera de prembulo, oportuno se ofrece indicar, tal como lo solicita la casacionista

y lo reitera el representante del Ministerio Pblico, que el ad-quem en la labor de
apreciacin probatoria, vulner las pautas al minar credibilidad a la exposicin de la
menor de 9 aos de edad, quien en este asunto sindic directamente a su propio abuelo
paterno de haberla sometido a abusos sexuales. Postura que, estima la Sala, desconoce

el desarrollo que ltimamente ha tenido el derecho penal de las vctimas, en particular

de aquellas que han sido objeto de afrentas sexuales, mxime cuando los sujetos pasivos
de esos comportamientos, como ocurre en este caso, son menores de edad.
()En cuanto a esto se tiene que la Corte a travs de sus ltimos pronunciamientos
sobre este tema, ha venido sosteniendo que no es acertado imponer una veda o tarifa
probatoria que margine de toda credibilidad el testimonio de los menores, as como el
de ninguna otra persona por su mera condicin, como suele ocurrir con los testimonios
rendidos por los ancianos y algunos discapacitados mentales, con fundamento en que o
bien no han desarrollado (en el caso de los nios o personas con problemas mentales)
o han perdido algunas facultades sico-perceptivas (como ocurre con los ancianos). Sin
embargo, tales limitaciones per se no se ofrecen suficientes para restarles total
credibilidad cuando se advierte que han efectuado un relato objetivo de los
acontecimientos.
()As las cosas, razonable es colegir, de acuerdo con los antecedentes
jurisprudenciales sobre la materia, que el testimonio del menor no pierde credibilidad
slo porque no goce de la totalidad de sus facultades de discernimiento, bsicamente
porque cuando se asume su valoracin no se trata de conocer sus juicios frente a los
acontecimientos, para lo cual s sera imprescindible que contara a plenitud con las
facultades cognitivas, sino de determinar cuan objetiva es la narracin que realiza, tarea
para la cual basta con verificar que no existan limitaciones acentuadas en su capacidad
sico-perceptiva distintas a las de su mera condicin, o que carece del mnimo raciocinio
que le impida efectuar un relato medianamente inteligible; pero, superado ese examen,
su dicho debe ser sometido al mismo rigor que se efecta respecto de cualquier otro
testimonio y al tamiz de los principios de la sana crtica.
De acuerdo con investigaciones de innegable carcter cientfico, se ha
establecido que cuando el menor es la vctima de atropellos sexuales su dicho
adquiere una especial confiabilidad. Una connotada tratadista en la materia, ha
sealado en sus estudios lo siguiente:
Debemos resaltar, que una gran cantidad de investigacin cientfica, basada en
evidencia emprica, sustenta la habilidad de los nios/as para brindar testimonio
de manera acertada, en el sentido de que, si se les permite contar su propia historia
con sus propias palabras y sus propios trminos pueden dar testimonios altamente
precisos de cosas que han presenciado o experimentado, especialmente si son
personalmente significativas o emocionalmente salientes para ellos. Es importante
detenerse en la descripcin de los detalles y obtener la historia ms de una vez ya
que el relato puede variar o pueden emerger nueva informacin. Estos hallazgos
son valederos an para nios de edad preescolar, desde los dos aos de edad.
Los nios pequeos pueden ser lgicos acerca de acontecimientos simples
que tienen importancia para sus vidas y sus relatos acerca de tales hechos suelen
ser bastante precisos y bien estructurados. Los
nios
pueden
recordar
acertadamente hechos rutinarios que ellos han experimentado tales como ir a un
restaurante, darse una vacuna, o tener un cumpleaos, como as tambin algo
reciente y hechos nicos. Por supuesto, los hechos complejos (o relaciones
complejas con altos niveles de abstraccin o inferencias) presentan dificultad para
los nios. Si los hechos complejos pueden separarse en simples, en unidades ms
manejables, los relatos de los nios suelen mejorar significativamente. An
el
recuerdo de hechos que son personalmente significativos para los nios pueden
volverse menos detallistas a travs de largos perodos de tiempo.

Los nios tienen dificultad en especificar el tiempo de los sucesos y ciertas

caractersticas de las personas tales como la edad de la persona, altura, o peso.
Tambin pueden ser llevados a dar un falso testimonio de abuso ya que, como los
adultos, pueden ser confundidos por el uso de preguntas sugestivas o tendenciosas.
Por ej. el uso de preguntas dirigidas, puede llevar a errores en los informes de los
nios, pero es ms fcil conducir errneamente a los nios acerca de ciertos tipos de
informacin que acerca de otros. Por ejemplo, puede ser relativamente fcil desviar a un
nio de 4 aos en los detalles tales como el color de los zapatos u ojos de alguien, pero es
mucho ms difcil desviar al mismo nio acerca de hechos que le son personalmente
significativos tales como si fue golpeado o desvestido. La entrevista tcnicamente mal
conducida es una causa principal de falsas denuncias.
Habr que captar el lenguaje del nio y adaptarse a l segn su nivel de
maduracin y desarrollo cognitivo para facilitar la comunicacin del nio. Por ej. los nios
pequeos pueden responder solamente aquella parte de la pregunta que ellos entienden,
ignorando las otras partes que pueden ser cruciales para el inters del adulto. Por lo tanto
es conveniente usar frases cortas, palabras cortas, y especificar la significacin de las
palabras empleadas. Los entrevistadores tambin necesitan tener en cuenta que a veces,
la informacin que los nios intentan aportar es certera, pero su informe acerca de esto
puede parecer no solo errnea, sino excntrica (burda) para un adulto. Por ejemplo, un
chico puede decir que un perro volaba sin decir al entrevistador que era un mueco que
l pretenda que pudiera volar.

El diagnstico del Abuso Sexual Infantil se basa fuertemente en la habilidad del

entrevistador para facilitar la comunicacin del nio, ya que frecuentemente es reacio a
hablar de la situacin abusiva.... (Violencia familiar y abuso sexual, captulo abuso
sexual infantil. Compilacin de Viar y Lamberti. Ed. Universidad del Museo Social de
Argentina, 1998. )

Por otro lado, la tendencia actual en relacin con la apreciacin del testimonio del
infante vctima de vejmenes sexuales es contraria a la que se propugna en el fallo
impugnado, atendido el hecho de que el sujeto activo de la conducta, por lo general,
busca condiciones propicias para evitar ser descubierto y, en esa medida, es lo ms
frecuente que slo se cuente con la versin del ofendido, por lo que no se puede
despreciar tan ligeramente.

Pero, adems, desconocer la fuerza conclusiva que merece el testimonio del menor
vctima de un atentado sexual, implica perder de vista que dada su inferior condicin
por encontrarse en un proceso formativo fsico y mental- requiere de una especial
proteccin, hasta el punto de que, como lo indica expresamente el artculo 44 de la Carta
Poltica, sus derechos prevalecen sobre los dems y, por lo tanto, su inters es superior
en la vida jurdica.

3.
JORGE LUIS QUINERO MILANS

21490 (28-02-07) M.P.

En efecto, el Tribunal consider atinadamente que en esta clase de conductas punibles

el nico testigo de excepcin, por regla general, es el sujeto pasivo, razn por la cual la
crtica testimonial debe desarrollarse sobre este sujeto. Aclarado lo anterior manifest
que le daba crdito a su dicho, por cuanto se encuentra confirmado con el dictamen
mdico legal y con la denuncia que formul la seora Nuba Ins Torres.
Respecto del testimonio de la menor estim que de los datos que suministr referente
a los hechos se vislumbra que no hubo intencin de querer perjudicar al familiar, por
el contrario se advierte que se limit slo a narrar y a describir de una manera
desapasionada y elemental, el abuso sexual por parte de su to Lus Mauricio Torres
Rincn, al que seal directamente.
En conclusin, el sentenciador de segunda instancia acot que a pesar de su corta edad,
siete aos, es coherente e ilustrativo, demostrando que obedeci primero a responder
los interrogantes de su seora madre y despus a contestar las preguntas del mdico y
de la fiscala.
Por lo expuesto, anota el sentenciador de segundo grado que no hay razn para pensar
que la menor M. hubiese inventado una historia de tal naturaleza contra su to y la
reiterara en diversas ocasiones y ante diferentes personas. No, la experiencia ensea
que en esta clase de maltratos infantiles en el que el victimario es persona cercana a las
vctimas, a veces se guarda silencio por el temor que se genera, pero en la primera
oportunidad que el ofendido tiene de expresarlo no vacila en hacerlo.

4.
EDGAR LOMBANA TRUJILLO

24468

(30-03-06)

Las anteriores referencias contribuyen a ratificar la improsperidad del cargo, aunque

son slo algunas de las razones que la Sala de Casacin Penal expuso en la Sentencia del
26 de enero de 2006 (radicacin 23706), para ahondar en el mismo sentido de la lnea
jurisprudencial, que rechaza por infundada la tendencia a desechar el testimonio de un
menor alegando sin mejor fundamento cientfico la supuesta inmadurez, y en especial
cuando el declarante es un menor que ha sido vctima de delitos sexuales.

5.
JORGE LUIS QUINTERO MILANS

26128(11-04-07)

Como lo ha dicho la Corte, en los procesos que cursan por la comisin de conductas
punibles que atentan contra la libertad sexual y la dignidad humana, por regla general,
no existe prueba de carcter directa sino que la reconstruccin del acontecer fctico se
debe hacer con base en las referencias hechas por los distintos elementos de juicio que
correlacionados entre si, indicarn la existencia del hecho y la responsabilidad del
procesado.

De ah que la doctrina y la jurisprudencia hayan sealado ciertas pautas para llegar al

grado de conocimiento de certeza en torno a la existencia del hecho y la responsabilidad
del infractor. Tales son:
a) Que no exista incredibilidad derivada de un resentimiento por las relaciones agresor
agredido que lleve a inferir en la existencia de un posible rencor o enemistad que
ponga en entredicho la aptitud probatoria de este ltimo.
b) Que la versin de la vctima tenga confirmacin en las circunstancias que rodearon
el acontecer fctico, esto es, la constatacin de la real existencia del hecho; y
c) La persistencia en la incriminacin, que debe ser sin ambigedades y
contradicciones.
Precisamente para el Tribunal el testimonio de la menor s result creble en cuanto al
sealamiento que hizo del agresor y de las circunstancias que rodearon el acontecer
fctico, habida cuenta que las contradicciones que presuntamente contiene son sobre
aspectos secundarios que en nada desdibuja el aspecto central del debate.
6.
JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA

28511

(28-11-07)

Y, finalmente, si en gracia de discusin se aceptase que, a pesar de su anmala

obtencin, tal proposicin fctica debera tenerse en cuenta para efectos de analizar la
credibilidad de Y. A. B. G. sobre los hechos por ella narrados, la demandante no mostr
de manera convincente error alguno por parte del Tribunal en la apreciacin en
conjunto de la prueba, tal como se acab de analizar, mxime cuando el ad quem se
atuvo dentro de la valoracin especfica de la declaracin de Y. A. B. G. al criterio,
reiterado por la Sala, de que al testimonio del menor de edad cuando corresponde a una
vctima de acto sexual se le debe otorgar una especial confiabilidad (cita Sentencia de
26 de enero de 2006, radicacin 23706)

7.
SIGIFREDO ESPINOZA PREZ

27946(06-09-07) M.P

Ahora bien, continuando con las crticas hacia el testimonio de Jhon Kelly Pea
Gonzlez, a la profusin argumental de la demanda, la libelista agrega que no merece
ninguna credibilidad por tratarse de un menor.
Nunca especifica la censora, que la edad del declarante es de 16 aos (dicho aspecto,
que asoma meramente objetivo, se verific en la revisin formal del expediente), lo que
prcticamente lo margina de los conceptos sicolgicos que trae a colacin, apoyada en
varios doctrinantes.
Adems, en jurisprudencia que se mantiene hasta el presente, sobre el tpico ha
sostenido la Corte:
Es igualmente equivocado calificar de falso un testimonio tan solo por provenir de un
menor de edad. Es cierto, que la psicologa del testimonio recomienda analizar con
cuidado el relato de los nios, que pueden ser fcilmente sugestionables y quienes no
disfrutan de pleno discernimiento para apreciar ntidamente y en su exacto sentido
todos los aspectos del mundo que los rodea; pero, de all no pude colegirse que todo

testimonio del menor sea falso y deba desecharse. Aqu, como en el caso anterior,
corresponde al juez dentro de la sana crtica, apreciarlo con el conjunto de la prueba
que aporten los autos para determinar si existen medios de conviccin que lo
corroboren o apoyen para apreciar con suficientes elementos de juicio su valor
probatorio.( Auto del 9 de marzo de 1992, Rad. 7.199.)

8.
AUGUSTO J. IBAEZ GUZMN.

28257(29-02-08) M.P.

En criterio de la Sala, el cambio de actitud de la menor y su progenitora frente a estos

profesionales, no es indicativo de la no ocurrencia del hecho, sino que radica en que
PEDRO EMILIO HUERTAS haba sido capturado el 7 de abril de 2006. Desde ese
momento la menor insiste en que lo nico que quiere es que su padrastro salga de la
crcel y vuelva al hogar y Clara Anglica Gonzlez procura justificar su inicial
comportamiento, aduciendo que tal vez ella le hizo creer a su hija que tales hechos
ocurrieron. No hay duda que el sentimiento de culpa, al advertir la ausencia de PEDRO
EMILIO, origin la retractacin de sus iniciales acusaciones, tal como lo advirtieron los
mismos expertos, quienes al examinar a V.G.M. la notaron ansiosa, poco colaboradora,
evasiva al abordar el tema de la agresin.
De otra parte, el anlisis integral de las situaciones referidas en su relato por la testigo
y perito Sandra Fontecha, impiden colegir, como lo hace el Tribunal, que el origen de
toda esta situacin es un invento que la nia, porque antes de retractarse, no solo se lo
cont a su progenitora, sino tambin a la psicloga del colegio y posteriormente a la
mdico forense del Instituto de Medicina Legal.
En este contexto, no hay lugar a descartar las primeras manifestaciones que la infante
realiz ante las doctoras Fontecha Pabn y Medina Rodrguez, las cuales merecen plena
credibilidad no solo por su fluidez, claridad y coherencia, sino por la misma actitud de
la nia quien no evadi el tema y antes por el contrario suministr detalles plenamente
reveladores del abuso cometido por el encartado. Fue enftica en describir la forma, el
tamao, la contextura, el olor y el sabor del elemento que PEDRO EMILIO HUERTAS le
introdujo en la boca, el que casi la hace vomitar.

9.
ALFREDO GOMEZ QUINTERO

29117

(02-07-08)

No es cierto (como aduce el recurrente) que el testimonio de los nios merezca

desconfianza, aunque sea relativo que exista en ellos una capacidad imaginativa que les
permite construir historias fantasiosas. Al testimonio del menor (sobre todo cuando ha
sido vctima de agresiones a su libertad integridad y formacin sexuales), se le debe
otorgar especial confiabilidad, sin demeritarlo por la mera edad prematura.
CITAS: Sentencia de 26 de enero de 2006, radicacin 23706, sentencia del 30 de
marzo de 2006, rad. Nm. 24468; ib. Auto del 28511 del 28 de nov. de 2007; auto del
26/9/07, rad. Nm. 27946; auto del 26/09/2007, rad. Nm. 28274.
CASACIN OFICIOSA: CASO TENDERO

Los hechos vienen siendo correctamente apreciados (lase imputacin fctica), sin
embargo, lo que precisa la Sala es que ese comportamiento no alcanza la connotacin
de perjuicio a la libertad, integridad y formacin sexuales de la menor, quien dada su
capacidad de raciocinio compatibles con esa edad (nueve aos) atinadamente referida
por la sicloga que la examin, permiten concluir que a ms del trato agresivo no sufri
alteraciones sustantivas en la formacin sexual, entendida como facultad optativa
para determinarse en el futuro en materia sexual.
Por consiguiente, la adecuacin tpica que se hizo desde la audiencia de imputacin es
incorrecta (lase imputacin jurdica) y, lo acertado era imputar injuria por vas de
hecho (Artculo 226) que es un comportamiento que atenta contra un bien jurdico de
diversa naturaleza: La integridad moral.
SALVAMENTO DE VOTO DE SIGIFREDO ESPINOZA PREZ, JORGE LUIS QUINTERO
MILANES Y MARA DEL ROSARIO GONZALEZ
10.
ALFREDO GMEZ QUINTERO

29678(05-11-08) M.P.
(LEY 600)

La fuente del conocimiento, bien sea directa como el testimonio de la vctima-, o bien
indirecta, como el testimonio (de odas) de quienes acceden al conocimiento, tiene que
apreciarse de conformidad con el sistema de persuasin racional:
Con la naturalidad y la candidez propios de la edad de la vctima (2 aos y ocho meses
de edad), la nia les cont tanto a su abuela, a su mam y al mdico legista que el pap
de Viviana me cogi la cuquita, se toc el rea genital, movi los dedos y refiri que le
doli (vase denuncia, folios 2 5 /; dictamen sexolgico, folios 8 y 9 / 1).
Tratndose de menores vctimas de agresiones, el sistema judicial penal requiere del
apoyo de personal auxiliar, psiclogos, mdicos, tcnicos, peritos, funcionarios que
fungen como fuente directa del conocimiento de los hechos, cuyo aporte se constituye
en medio de conviccin apreciable; el recaudo del medio de conviccin con el apoyo
logstico de las cmaras de gessell es el ms apropiado en estos casos.
() Por la importancia del tema sustancial de la demanda (apreciacin del testimonio
de los nios), la Sala ratifica el criterio pacfico segn el cual, los testimonios de
menores, de personas de la tercera edad, o de seres humanos que puedan tener la
condicin de disminuidos fsicos, sensoriales o psquicos, o alguna condicin moral que
pueda descalificarlos socialmente (diversidad sexual, cultural, condicin social,
profesin, raza, etc.) no estn condicionadas a ningn tipo de tarifa (positiva o negativa)
por la mera condicin del testigo.
Citas: Sentencias del 19 de febrero de 2008, rad. nm. 28742; en el mismo sentido
vanse sentencias del 26 de enero de 2006, radicacin 23706, sentencia del 30 de
marzo de 2006, rad. Nm. 24468; ib. Auto del 28511 del 28 de nov. De 2007; auto del
26/9/07, rad. Nm. 27946; auto del 26/09/2007, rad. Nm. 28274
11.

T-078 de 2010. M.P. LIS ERNESTO VARGAS SILVA.

Considera la Sala, que la tendencia actual en relacin con la apreciacin del testimonio
del infante vctima de vejmenes sexuales es contraria a la que se propugna en los fallos
impugnados, atendido el hecho de que el sujeto activo de la conducta, por lo general,
busca condiciones propicias para evitar ser descubierto y en esa medida, es lo ms

frecuente que slo se cuente con la versin del ofendido, por lo que no se puede
despreciar tan ligeramente, como lo hicieron los fallos atacados. De la jurisprudencia
de la Corte Suprema y de la Corte Constitucional se infiere que el dicho del menor, por
la naturaleza del acto y el impacto que genera en su memoria, adquiere gran
credibilidad cuando es la vctima de abusos sexuales, luego lo que hicieron los fiscales
cuestionados fue no tener en cuenta lo que la nia le cont a las psiclogas, y no se
dieron a la tarea de seguir indagando sobre ese particular.

La Sala recuerda que segn lo tiene dispuesto la jurisprudencia, si bien el juzgador goza
de gran poder discrecional para valorar el material probatorio en el cual debe fundar
su decisin y formar libremente su convencimiento, inspirndose en los principios
cientficos de la sana crtica, dicho poder jams puede ser arbitrario y su actividad
evaluativa probatoria supone necesariamente la adopcin de criterios objetivos,
racionales, serios y responsables. Es evidente que no se adecua a este desideratum, la
negacin o valoracin arbitraria, irracional y caprichosa de la prueba, que se presenta
en los casos como el presente, en los que el juez no da por probados hechos o
circunstancias que de la misma emergen clara y objetivamente.

12.

29572(17-02-10) M.P ALDREDO GMEZ QUINTERO

Es que buen cuidado debe tenerse en el anlisis de los testimonios de menores, con
mayor razn cuando se trata de las propias vctimas de atentados punibles. En este
sentido la Sala ha tenido oportunidad de expresarse en multiplicidad de ocasiones,
sealando, puntualmente, que:
De acuerdo con investigaciones de innegable carcter cientfico, se ha establecido que
cuando el menor es la vctima de atropellos sexuales su dicho adquiere una especial
confiabilidad. Una connotada tratadista en la materia ha sealado en sus estudios lo
siguiente:
Debemos resaltar, que una gran cantidad de investigacin cientfica, basada en
evidencia emprica, sustenta la habilidad de los nios/as para brindar testimonio de
manera acertada, en el sentido de que, si se les permite contar su propia historia con
sus propias palabras y sus propios trminos pueden dar testimonios altamente precisos
de cosas que han presenciado o experimentado, especialmente si son personalmente
significativas o emocionalmente salientes [sic] para ellos. Es importante detenerse en
la descripcin de los detalles y obtener la historia ms de una vez ya que el relato puede
variar o puede emerger nueva informacin. Estos hallazgos son valederos an para
nios de edad preescolar, desde los dos aos de edad. Los nios pequeos pueden ser
lgicos acerca de acontecimientos simples que tienen importancia para sus vidas y sus
relatos acerca de tales hechos suelen ser bastante precisos y bien estructurados. Los
nios pueden recordar acertadamente hechos rutinarios que ellos han experimentado
tales como ir a un restaurante, darse una vacuna, o tener un cumpleaos, como as
tambin algo reciente y hechos nicos. Por supuesto, los hechos complejos (o relaciones
complejas con altos niveles de abstraccin o inferencias) presentan dificultad para los
nios. Si los hechos complejos pueden separarse en simples, en unidades ms
manejables, los relatos de los nios suelen mejorar significativamente. An el recuerdo
de hechos que son personalmente significativos para los nios pueden volverse menos
detallistas a travs de largos perodos de tiempo.

Los nios tienen dificultad en especificar el tiempo de los sucesos y ciertas

caractersticas de las personas tales como la edad de la persona, altura, o peso. Tambin
pueden ser llevados a dar un falso testimonio de abuso ya que, como los adultos, pueden
ser confundidos por el uso de preguntas sugestivas o tendenciosas. Por ej. el uso de
preguntas dirigidas puede llevar a errores en los informes de los nios, pero es ms fcil
conducir errneamente a los nios acerca de ciertos tipos de informacin que acerca
de otros. Por ejemplo, puede ser relativamente fcil desviar a un nio de 4 aos en los
detalles tales como el color de los zapatos u ojos de alguien, pero es mucho ms difcil
desviar al mismo nio acerca de hechos que le son personalmente significativos tales
como si fue golpeado o desvestido. La entrevista tcnicamente mal conducida es una
causa principal de falsas denuncias.
Habr que captar el lenguaje del nio y adaptarse a l segn su nivel de maduracin y
desarrollo cognitivo para facilitar la comunicacin del nio. Por ej. los nios pequeos
pueden responder solamente aquella parte de la pregunta que ellos entienden,
ignorando las otras partes que pueden ser cruciales para el inters del adulto. Por lo
tanto es conveniente usar frases cortas, palabras cortas, y especificar la significacin de
las palabras empleadas. Los entrevistadores tambin necesitan tener en cuenta que, a
veces, la informacin que los nios intentan aportar es certera, pero su informe acerca
de esto puede parecer no solo errnea, sino excntrica (burda) para un adulto. Por
ejemplo, un chico puede decir que un perro volaba sin decir al entrevistador que era
un mueco que l pretenda que pudiera volar.
El diagnstico del Abuso Sexual Infantil se basa fuertemente en la habilidad del
entrevistador para facilitar la comunicacin del nio, ya que frecuentemente es reacio
a hablar de la situacin abusiva [Violencia familiar y abuso sexual, captulo Abuso
sexual infantil, Compilacin de Viar y Lamberte, Ed. Universidad del Museo Social de
Argentina, 1998].
A partir de investigaciones cientficas como la anterior, se infiere que el dicho del
menor, por la naturaleza del acto y el impacto que genera en su memoria, adquiere gran
credibilidad cuando es la vctima de abusos sexuales (Cas 28742 19 de febrero /08).
13.

32972(03-12-09) M.P. JAVIER ZAPATA ORTZ

Concretamente respecto del testimonio del menor, la Sala de Casacin Penal1 reiter
que cuando ha sido sujeto de agresiones sexuales, la credibilidad frente a su relato,
adquiere mayor relevancia en el mbito probatorio. Ha dicho la Corte2:

De acuerdo con investigaciones de innegable carcter cientfico, se ha establecido que

cuando el menor es la vctima de atropellos sexuales su dicho adquiere una especial
confiabilidad. Una connotada tratadista en la materia ha sealado en sus estudios lo
siguiente:

Ver auto del julio de 2008. Radicado 30.092.

Sentencia de 26 de enero de 2006, radicacin 23706, sentencia del 30 de marzo de 2006, rad. Nm. 24468; ib.
Auto del 28511 del 28 de nov. de 2007; auto del 26/9/07, rad. Nm. 27946; auto del 26/09/2007, rad. Nm.
28274.
1
2

Debemos resaltar, que una gran cantidad de investigacin cientfica, basada en

evidencia emprica, sustenta la habilidad de los nios/as para brindar testimonio de
manera acertada, en el sentido de que, si se les permite contar su propia historia con
sus propias palabras y sus propios trminos pueden dar testimonios altamente precisos
de cosas que han presenciado o experimentado, especialmente si son personalmente
significativas o emocionalmente salientes [sic] para ellos. Es importante detenerse en
la descripcin de los detalles y obtener la historia ms de una vez ya que el relato puede
variar o puede emerger nueva informacin. Estos hallazgos son valederos an para
nios de edad preescolar, desde los dos aos de edad. Los nios pequeos pueden ser
lgicos acerca de acontecimientos simples que tienen importancia para sus vidas y sus
relatos acerca de tales hechos suelen ser bastante precisos y bien estructurados. Los
nios pueden recordar acertadamente hechos rutinarios que ellos han experimentado
tales como ir a un restaurante, darse una vacuna, o tener un cumpleaos, como as
tambin algo reciente y hechos nicos. Por supuesto, los hechos complejos (o relaciones
complejas con altos niveles de abstraccin o inferencias) presentan dificultad para los
nios. Si los hechos complejos pueden separarse en simples, en unidades ms
manejables, los relatos de los nios suelen mejorar significativamente. An el recuerdo
de hechos que son personalmente significativos para los nios pueden volverse menos
detallistas a travs de largos perodos de tiempo.

14.

30612(03-02-10) JORGE LUS QUINTERO MILANES

Naturalmente, por las caractersticas de su intervencin, al perito no le corresponde

deponer sobre los hechos particulares del caso, pues evidentemente no le constan, pero
su conocimiento sobre un tema particular en este caso, el comportamiento humano,
en particular el de los menores que han sido vctima de abuso sexual- le permite al
funcionario judicial comprenderlos en su verdadero contexto. En consecuencia, no es
acertado afirmar que el experto en sicologa o siquiatra deponga en el juicio oral sobre
los hechos del caso particular, con fundamento en lo que el individuo explorado le ha
referido.
Fenmeno similar al anterior tiene lugar con el reconocimiento mdico legal de lesiones
personales, pues uno de sus elementos es la anamnesis del examinado, expresin que
corresponde al relato que de los hechos hace este ltimo. No obstante, como es sabido,
ello no permite tener el peritaje de lesiones personales como prueba de referencia, pues
su fundamento se encuentra en el anlisis cientfico de aquello que el legista percibe.
No obstante, si, como lo ha fijado la Corporacin y segn lo visto en precedencia, el
testimonio de los peritos y las atestaciones de la madre del menor abusado no son
pruebas de referencia, entonces en sana lgica, el argumento que sustenta el cargo
surge viciado, porque parte de supuestos inexistentes pues no cumple con demostrar
que los aludidos medios de conviccin constituyen pruebas de referencia, razn por la
cual, ninguna irregularidad existe en que, al lado de otros elementos de juicio, aquellos
hubiesen contribuido a construir el juicio de condena.
15.

32.868 (10-03-10) M.P. SIGIFREDO ESPINOZA PREZ

En particular, impera sealar que lo referido por la vctima ante las siclogas y la
mdico forense, ingresa directamente como elemento de juicio menesteroso de

considerar, pues, en tanto fundamento de la experticia, hace parte integral de la misma,

como claramente lo dej sentado la Sala en oportunidad anterior.
()Es claro, as mismo, que la prueba tomada a partir de lo dicho por menores vctimas
de delitos, demanda de especial cuidado por virtud de los derechos que se hallan en
juego, la necesidad de no revictimizar al afectado y las limitaciones propias de su corta
edad.
Ello ha conducido a que la Sala incluso advierta, en seguimiento de claras pautas
constitucionales y legales, que en determinados eventos se hace necesario valorar con
plenos efectos las entrevistas o versiones rendidas previamente, dado el dao que
puede causar obligar a que el menor acuda a la audiencia (an con las posibilidades de
Cmara Gesell y la mediacin de profesionales que los asistan) o se le pida recordar el
evento traumtico.
Y si a lo anotado se suma que en el caso concreto la menor apenas descontaba tres aos
para el momento de los hechos y un poco ms cuando hubo de someterse a las
entrevistas propias del proceso penal, evidente asoma que lo dicho por ella deba ser
verificado bajo el tamiz de tantas cuantas particularidades lo matizan.
No es posible, entonces, que de buenas a primeras se tome apenas lo ocurrido en
curso de la audiencia de juicio oral, para colegir de ello, como si se tratara del
testimonio de un adulto, que no se precis la existencia de algn tipo de maniobra
con contenido sexual ejecutada por el procesado.
Se reitera, la declaracin vertida por una menor de tres aos no puede evaluarse con
los mismos parmetros de validez y trascendencia que operan en los casos de los
adultos, pero tampoco se requiere de mucha agudeza mental para entender, dadas las
condiciones de la vctima y el tipo de delito endilgado, que cuando ella alude a un clavo
y seala que le fue introducido por el pip, generndole sangrado, necesariamente se
est refiriendo a una penetracin de contenido sexual, independientemente de cul
pudo ser el objeto utilizado para el efecto.
Apenas agregar la Sala, porque en los otros cargos se abordar ms a espacio el tema,
que si de verdad el Tribunal estima necesario examinar, como lo dijo en el colofn de
su fallo, en conjunto la prueba, esa no fue una tarea que de verdad adelantase al
sustentar la confirmacin de la decisin de primer grado.
En sntesis, err el Ad quem cuando, como soporte de su sentencia, seal que en curso
de la audiencia de juicio oral la menor obvi referir la existencia de algn tipo de
mancillamiento sexual o acto libidinoso ejecutado sobre su cuerpo, incurriendo de esta
forma en el defecto fctico que por falso juicio de identidad le atribuye la casacionista.

16.

33010(23-06-10) M.P. MARA DEL ROSARIO GONZALEZ

Ahora bien, es cierto que el Tribunal razon en el sentido de que una menor de la edad
de la ofendida no tiene la capacidad de describir una relacin sexual, a menos de haber
tenido la vivencia en forma personal. Sin embargo, este raciocinio no constituye un falso
dilema, como lo aduce el libelista, sino que se basa en las investigaciones de carcter
cientfico efectuadas en casos de menores vctimas de atropellos sexuales. Sobre esos

estudios especializados se ha referido la Sala en pretritas decisiones 3, hacindose la

siguiente cita:
Debemos resaltar, que una gran cantidad de investigacin cientfica, basada en evidencia
emprica, sustenta la habilidad de los nios/as para brindar testimonio de manera
acertada, en el sentido de que, si se les permite contar su propia historia con sus propias
palabras y sus propios trminos pueden dar testimonios altamente precisos de cosas que
han presenciado o experimentado, especialmente si son personalmente significativas o
emocionalmente salientes para ellos. Es importante detenerse en la descripcin de los
detalles y obtener la historia ms de una vez ya que el relato puede variar o puede emerger
nueva informacin. Estos hallazgos son valederos an para nios de edad preescolar,
desde los dos aos de edad. Los nios pequeos pueden ser lgicos acerca de
acontecimientos simples que tienen importancia para sus vidas y sus relatos acerca de
tales hechos suelen ser bastante precisos y bien estructurados. Los nios pueden recordar
acertadamente hechos rutinarios que ellos han experimentado tales como ir a un
restaurante, darse una vacuna, o tener un cumpleaos, como as tambin algo reciente y
hechos nicos. Por supuesto, los hechos complejos (o relaciones complejas con altos niveles
de abstraccin o inferencias) presentan dificultad para los nios. Si los hechos complejos
pueden separarse en simples, en unidades ms manejables, los relatos de los nios suelen
mejorar significativamente. An el recuerdo de hechos que son personalmente
significativos para los nios pueden volverse menos detallistas a travs de largos perodos
de tiempo.
Los nios tienen dificultad en especificar el tiempo de los sucesos y ciertas
caractersticas de las personas tales como la edad de la persona, altura, o peso. Tambin
pueden ser llevados a dar un falso testimonio de abuso ya que, como los adultos, pueden
ser confundidos por el uso de preguntas sugestivas o tendenciosas. Por ej. el uso de
preguntas dirigidas, puede llevar a errores en los informes de los nios, pero es ms fcil
conducir errneamente a los nios acerca de ciertos tipos de informacin que acerca de
otros. Por ejemplo, puede ser relativamente fcil desviar a un nio de 4 aos en los detalles
tales como el color de los zapatos u ojos de alguien, pero es mucho ms difcil desviar al
mismo nio acerca de hechos que le son personalmente significativos tales como si fue
golpeado o desvestido. La entrevista tcnicamente mal conducida es una causa principal
de falsas denuncias (Las subrayas son de la Sala)4.
Precisamente, porque los relatos de los nios frente a acontecimientos que tienen
importancia para sus vidas, por haberlos presenciado o experimentado, suelen ser
bastante precisos y bien estructurados, esas investigaciones cientficas han concluido
que los testimonios de los menores revisten una especial confiabilidad cuando se trata
de conductas que atentan contra su libertad y formacin sexuales.
Como se observa, en el anlisis integral del acervo probatorio emprendido, el ad
quem tuvo en consideracin tambin los referidos estudios especializados, con sustento
en todo lo cual estim digno de crdito el testimonio ofrecido por la menor afectada, en
tanto carente de eficacia suasoria las exculpaciones esgrimidas por el acusado, sin que
en dicha ponderacin probatoria haya incurrido en los yerros atribuidos por el actor.

Ver por ejemplo, sentencias del 26 de enero de 2006, radicacin 23706 y del 30 de marzo
del mismo ao, radicacin 24468.
4 Violencia familiar y abuso sexual, captulo abuso sexual infantil. Compilacin de Viar
y Lamberti. Ed. Universidad del Museo Social de Argentina, 1998.
3

17.

32769 (06-10-10) M.P. SIGIFREDO ESPINOZA PREZ

Sobre el anlisis del testimonio de los nios ya la Corte ha dicho que resulta un
verdadero despropsito analizar sus dichos bajo la ptica formal y material que preside
la verificacin de validez y consecuente valoracin probatoria en tratndose de adultos.
Mucho menos, si a las naturales garantas instituidas para proteger al nio vctima de
delitos, se suman las previsiones establecidas cuando el ilcito penal comporta
connotaciones sexuales, dado el profundo efecto nocivo que esta suerte de ilicitudes
genera en el menor.

18.
34.434 (09-12-10) M.P. SIGIFREDO ESPINOZA PEREZ
Que la menor no haya aludido a ello, es una de las razones que invoca el juzgador para
desestimar la coherencia de su relato y su credibilidad, desconociendo que dicha
testificacin y las entrevistas surtidas ante las profesionales en este evento dos
siclogas y una mdica forense-, se integran entre s, lo cual obliga a estudiarlas en
conjunto.
En particular, impera sealar que lo referido por la vctima ante dichas profesionales
de la psicologa y la medicina, ingresa directamente como elemento de juicio
menesteroso de considerar, pues, en tanto fundamento de las experticias por ella
rendidas, hacen parte integral de la misma, como claramente lo dej sentado la Sala en
oportunidad anterior :
Es claro, as mismo, que la prueba tomada a partir de lo dicho por menores vctimas de
delitos, demanda de especial cuidado por virtud de los derechos que se hallan en juego,
la necesidad de no revictimizar al afectado y las limitaciones propias de su corta edad.
Ello ha conducido a que la Sala incluso advierta , en seguimiento de claras pautas
constitucionales y legales, que en determinados eventos se hace necesario valorar con
plenos efectos las entrevistas o versiones rendidas previamente, dado el dao que
puede causar obligar a que el menor acuda a la audiencia (an con las posibilidades de
Cmara Gesell y la mediacin de profesionales que los asistan) o se le pida recordar el
evento traumtico.
Ahora, con los antecedentes en cita, resulta un verdadero despropsito analizar el
testimonio de un infante bajo la ptica formal y material que preside la verificacin de
validez y consecuente valoracin probatoria en tratndose de adultos. Mucho menos, si
a las naturales garantas instituidas para proteger al nio vctima de delitos, se suman
las previsiones establecidas cuando el ilcito penal comporta connotaciones sexuales,
dado el profundo efecto nocivo que esta suerte de ilicitudes genera en el menor.
Y si a lo anotado se suma que en el caso concreto la menor apenas descontaba dos aos
y medio de edad para el momento de los hechos y un poco ms cuando hubo de
someterse a las entrevistas y declaraciones propias del proceso penal, evidente asoma
que lo dicho por ella deba ser verificado bajo el tamiz de tantas cuantas
particularidades lo matizan.
No es posible, entonces, que de buenas a primeras se tome apenas lo ocurrido en curso
de la audiencia de juicio oral, para colegir de ello, como si se tratara del testimonio de
un adulto, que no se precis la existencia de algn tipo de maniobra con contenido
sexual ejecutada por el procesado.
Es esa una evaluacin bastante elemental que elude penetrar a fondo en las distintas
aristas problemticas que encierra lo dicho por la menor, desconociendo, de paso, que

la verdad slo puede hallarse a travs de la verificacin contextualizada de todo lo que

dijo ella, no slo en curso de esa diligencia final, sino ante las profesionales que la
entrevistaron, y lo confiado a sus parientes (en este evento, madre, abuela y ta).
Es que, sobrara anotar, no son necesarias las hondas disquisiciones que sobre el
particular trajeron a colacin las expertas citadas por la Fiscala, para colegir, por
simple sentido comn, que a tan corta edad, la vctima no estaba en condiciones de
brindar una exposicin directa y completa del abuso al que se le someti.
Se insiste, entonces, no es aislada la versin de la menor, pues, ella se corrobora con las
declaraciones suministradas por las profesionales que la entrevistaron y por sus
parientes, las cuales, como se ha repetido a lo largo de este provedo, no fueron tenidas
en cuenta por el Tribunal, lo cual configura el error de hecho por falso juicio de
existencia denunciado, que ser objeto de anlisis en el siguiente acpite.

19.

34568 (23-02-11) M.P. JAVIER ZAPATA ORTZ (VASECTOMIA)

La jurisprudencia de la sala ha sido reiterativa en sealar que los menores de edad no

deben desecharse como testigos por el solo hecho de su edad, sino que corresponde al
juez, dentro de la sana crtica, evaluar sus dichos conjuntamente con las dems pruebas
a fin de otorgarles el alcance a que haya lugar. Ha insistido esta corporacin, igualmente,
desde la sentencia del 26 de enero de 2006 (cas. 23706), que la declaracin del menor
vctima de abusos sexuales, por el impacto del acto en su memoria, es altamente
confiable.
Aqu no se reniega de esos lineamientos sino se reafirman. Y se enfatiza que la corte, de
la misma forma que ha rechazado la tesis de considerar falsos los testimonios de los
menores de edad por ser fcilmente sugestionables o carecer de pleno discernimiento,
en ningn momento ha expresado que deba crerseles en todos los casos, slo por su
condicin de posibles vctimas de un abuso sexual. Como testigos que son, deben
examinarse sus dichos de conformidad con los criterios de apreciacin del testimonio
previstos en el artculo 404 del cdigo de procedimiento penal de 2004, sin parcialidad
ni prejuicio de ningn tipo y sin marginar de la evaluacin los dems medios de
conviccin, de cuyo ejercicio finalmente surgir el mrito que les corresponda.
Si en el presente caso, como ya se concluy, es muy posible que el semen presente en el
pantaln interior de la menor no le perteneciera al acusado por las razones en esta
providencia dadas, eso automticamente enerva la fuerza probatoria de la prueba
testimonial, cuya credibilidad fundamentalmente derivaba de encontrarse afianzada en
el hallazgo material. Esa la razn para no fiarse del relato de la nia a.v.c., quizs
sugestionada por su mam.

20.

35080 (11-05-11) M.P. SIGIFREDO ESPINOZA PREZ

Y, desde luego, testigo de excepcin para el efecto lo es la vctima, no slo porque

precisamente sobre su cuerpo o en su presencia se ejecut el delito, sino en atencin a
que este tipo de ilicitudes por lo general se comete en entornos privados o ajenos a
auscultacin pblica.
As mismo, cuando se trata, la vctima, de un menor de edad, lo dicho por l resulta no
slo valioso sino suficiente para determinar tan importantes aristas probatorias, como

quiera que ya han sido superadas, por su evidente contrariedad con la realidad, esas
postulaciones injustas que atribuan al infante alguna suerte de incapacidad para
retener en su mente lo ocurrido, narrarlo adecuadamente y con fidelidad o superar una
cierta tendencia fantasiosa destacada por algunos estudiosos de la materia.
Ya se ha determinado que en casos traumticos como aquellos que comportan la
agresin sexual, el menor tiende a decir la verdad, dado el impacto que lo sucedido le
genera.
No soslaya la Corte, desde luego, que los menores pueden mentir, como sucede con
cualquier testigo, an adulto, o que lo narrado por ellos es factible que se aleje de la
realidad, la maquille, oculte o tergiverse, sea por ignotos intereses personales o por
manipulacin, las ms de las veces parental.
Precisamente, lo que se debe entender superado es esa especie de desestimacin previa
que se haca de lo declarado por los menores, slo en razn a su minora de edad. Pero
ello no significa que sus afirmaciones, en el lado contrario, deban asumirse como
verdades incontrastables o indubitables.
No. Dentro de las caractersticas particulares que irradia el testigo, la evaluacin de lo
dicho por l, menor de edad o no, ha de remitir a criterios objetivos, particularmente
los consignados en el artculo 404 de la Ley 906 de 2004, atinentes a aspectos tales
como la naturaleza del objeto percibido, el estado de sanidad del sentido o sentidos por
los cuales se tuvo la percepcin, las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que se
percibi, los procesos de rememoracin, el comportamiento del testigo durante el
interrogatorio y el contrainterrogatorio, la forma de sus respuestas y su personalidad.
Desde luego, a esos conceptos intrnsecos del testimonio y quien lo rinde, deben
agregarse, para la verificacin de su trascendencia y efectos respecto del objeto central
del proceso, aquellos referidos a cmo los dems elementos suasorios apoyan o
contradicen lo referido, habida cuenta de que el sistema de sana crtica del cual se halla
imbuida nuestra sistemtica penal, obliga el examen en conjunto y de contexto de todos
los medios de prueba arrimados legalmente al debate.
21.

36537 (26-10-11) JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA

La respuesta tiene que ser negativa. En primer lugar, analizadas de manera aislada,
tales expresiones no resultan vlidas para decidir si al nio que manifiesta ser sujeto
pasivo de un delito sexual debera o no crersele, pues contendran una peticin de
principio en tal sentido o, lo que es lo mismo, suponen como solucin del problema
aquello que necesariamente debera probarse.
Es decir, es ilgico plantear que al menor de edad habra que creerle cuando dice que
es vctima de un abuso sexual con el argumento de que es digno de confianza lo dicho
por quien (sin lugar a dudas) ha padecido la realizacin de esa clase de delitos. El
proceso penal sirve, entre otras cosas, para determinar si una persona (ya sea en estado
de debilidad manifiesta o no) tiene la calidad de vctima. Por lo tanto, en la decisin de
fondo jams ser razonable asumir que alguien es sujeto pasivo de una conducta por el
nico motivo de que lo afirma.
En segundo lugar, las afirmaciones en comento no pueden apreciarse sin tener en
cuenta el especfico problema jurdico que solucionaron. En el fallo de 26 de enero de

2006, la Corte cas y revoc en su integridad una providencia en la que el Tribunal haba
absuelto a un individuo sealado de haber abusado sexualmente de su nieta de nueve
aos mediante argumentos absurdos y discriminatorios, como por ejemplo: (i) dada la
inmadurez de un menor de edad, la nia no tiene plena aptitud para testificar; (ii) como
carece de sentido tico, no sabe medir las consecuencias de sus afirmaciones; (iii) no
existe en el proceso dictamen pericial que certifique la sanidad mental de la ofendida ;
y (iv) debido a las restricciones propias de tal condicin, su testimonio debe estudiarse
con gran mesura .
Frente a esos postulados que adems de ignorar el inters superior del menor
vulneraban con creces el principio de libertad de medios de prueba, era de esperarse
que la Corte respaldase con firmeza la posicin contraria, de acuerdo con la cual no
podan desestimarse los testimonios de los nios nicamente en razn de su corta edad,
y mucho menos cuando aseguraban ser vctimas de abusos sexuales.
Lo anterior no implicaba la consagracin como tesis del enunciado contrario, del tipo
a los nios que alegan ser vctimas de delitos sexuales siempre hay que creerles, ni
nada por el estilo. Slo basta con leer con cuidado los fundamentos del precedente
jurisprudencial:
()En tercer lugar, la Sala jams ha defendido una postura que tarifara la prueba en
sentido contrario al descartado en dicho caso. Esto incluso se ha enfatizado en dos
decisiones recientes. En el fallo de 23 de febrero de 2011 (radicacin 34568), sostuvo
la Corte lo siguiente:
() En este orden de ideas, si de lo que se trata es de extraer una regla, doctrina o tesis
jurisprudencial, sera una asercin del tipo a los nios, como a cualquier otra persona,
hay que creerles cuando aducen ser vctimas de delitos sexuales, a menos que haya
datos objetivos para concluir que estn faltando a la verdad, conclusin que, para
efectos prcticos, no brinda frmulas mgicas o inexorables a los operadores de la
norma en trminos de la sana crtica o de credibilidad, pues la decisin siempre
depender de la valoracin de las circunstancias especficas de cada caso.
22.

35.668 (18-05-11) JOS LUS BARCEL CAMACHO

1.
De acuerdo con las anteriores consideraciones del Tribunal, la Sala advierte que
incurri en la infraccin indirecta de la ley sustancial por error de derecho por falso
juicio de conviccin, al exigir que en el presente asunto se deba demostrar con prueba
tcnico cientfica el elemento integrante del tipo, esto es, con incapaz de resistir, que en
el presente caso sera la ingesta de alcohol y el medicamento que suministr el acusado
a la adolescente.
2.
Ahora bien, desatinado, por decirlo menos, resulta la conclusin del Tribunal en
torno a que no est claro si la vctima compareci de manera voluntaria al lugar a libar
alcohol y a tener relaciones sexuales con Alvis Candia, pues sta era una persona tan
slo con doce aos de edad, hecho que constituye una presuncin de derecho respecto
a que ella no tena libertad de discernimiento con su sexualidad, mientras que su
agresor era un adulto que para la poca de los hechos contaba con veinte aos.
3.
En esas condiciones, el razonamiento utilizado por el sentenciador de segunda
instancia en orden a absolver al procesado, relacionado con que la vctima saba que su
agresor se hallaba slo en su habitacin, que tena dudosa reputacin porque era
conocido como consumidor de marihuana, que entre ellos haba una cercana y que la
adolescente decidi ir voluntariamente al encuentro sexual, son hiptesis que carecen

del debido respaldo probatorio, en tanto que el ad quem pierde su rumbo cuando
desconoce la edad de la nia y el estado en que fue encontrada por sus familiares,
circunstancias que no le permitan resolver esos absurdos cuestionamientos.

23.

31.846 (01-06-11) JOS LUIS BARCEL CAMACHO

Aspectos como inconsistencias menores sobre la hora de llegada al lugar del suceso, el
momento del retorno al hogar y el tiempo que dur el acto, antes que apuntar a la
mendacidad el menor, lo que permiten es ratificar que se narra la verdad, en tanto ello
obedece a que un nio no tiene fijacin puntual sobre aspectos no trascendentes,
mientras que en relacin con el asunto central, que marc su vida, s existe tal fijacin
y por ello la reiteracin al respecto es total.
6. La credibilidad que merece el sealamiento del menor aparece corroborada por la
demostracin plena de que fue infectado con blenorragia, circunstancia objetiva que
descarta la mendacidad, en tanto, no existiendo prueba en contrario, se tiene como
inobjetable que la vctima fue contagiada y que ello solamente pudo ser producto de
una relacin sexual. Por tanto, si los elementos de juicio sealan que el nico que
accedi en esa forma a la vctima fue el procesado, de necesidad se infiere que ste fue
el agresor.
En ese contexto, la Corte comparte los razonamientos de los delegados de la Fiscala y
el Ministerio Pblico, con quienes concluye que el recurrente no demostr los errores
que denunci, ni el Tribunal los cometi.
24.

T-117/13 ( 07-03-13) M.P. ALEX JULIO ESTRADA

La existencia de un defecto fctico por valoracin defectuosa de la prueba y su

consecuencia sobre el testimonio de la menor Y.A.G.G.

En este sentido, err el Tribunal al considerar que deba excluirse el relato de la menor
simplemente porque no se llev a cabo con la salvedad de la norma constitucional, lo
que evidencia la ocurrencia de un defecto fctico por omisin en la valoracin de la
prueba, pues tanto Juez como el Tribunal negaron la prueba sin ponderar los intereses
en juego, por ello resulta para esta Sala un defecto fctico que se descarte el valor de la
prueba testimonial tan determinante, bajo el equivocado que su recepcin infringi
garantas constitucionales que como se explic anteriormente no se predican de la
entrevista forense en el marco de delitos sexuales contra menores, como se explicar a
continuacin. (Reiteracin 23.706)

25.
40876 (10-07-2013) GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNANDEZ (Alienacin
parental)
De esa forma, desconoci la segunda instancia que mientras el llamamiento a juicio
debe sustentarse en evidencias que conduzcan a la probabilidad de la verdad,
atendiendo a que se hubiese comprobado la ocurrencia de los elementos externos de la
conducta punible y el posible compromiso penal del acusado, el proferimiento de la

sentencia condenatoria impone la obligacin de establecer la certeza racional sobre la

materialidad y existencia del delito y la responsabilidad del procesado. Es decir, tienen
que concurrir todos los presupuestos objetivos y subjetivos que conforman la
estructura bsica del tipo.
Como se vio, queda en entredicho la declaracin de la menor, no slo porque carece de
respaldo en otros elementos de conviccin que en conjunto tampoco permiten
desvirtuar la presuncin de inocencia, sino porque existe la posibilidad de que hubiese
denunciado a su padre motivada por el anhelo vindicativo de la madre enfrentada a una
relacin maltrecha por las infidelidades del esposo, las amenazas de muerte y la
negativa a colaborarle econmicamente.

Se trata de una posibilidad que no poda descartar a priori el Tribunal y que explicara
satisfactoriamente la razn por la cual la supuesta vctima present la denuncia en esos
trminos, cubierta de incoherencias.

() Los nios tienen dificultad en especificar el tiempo de los sucesos y ciertas

caractersticas de las personas tales como la edad de la persona, altura, o peso. Tambin
pueden ser llevados a dar un falso testimonio de abuso ya que, como los adultos, pueden
ser confundidos por el uso de preguntas sugestivas o tendenciosas. Por ej. el uso de
preguntas dirigidas puede llevar a errores en los informes de los nios, pero es ms fcil
conducir errneamente a los nios acerca de ciertos tipos de informacin que acerca
de otros. Por ejemplo, puede ser relativamente fcil desviar a un nio de 4 aos en los
detalles tales como el color de los zapatos u ojos de alguien, pero es mucho ms difcil
desviar al mismo nio acerca de hechos que le son personalmente significativos tales
como si fue golpeado o desvestido. La entrevista tcnicamente mal conducida es una
causa principal de falsas denuncias. Habr que captar el lenguaje del nio y adaptarse
a l segn su nivel de maduracin y desarrollo cognitivo para facilitar la comunicacin
del nio. Por ej. los nios pequeos pueden responder solamente aquella parte de la
pregunta que ellos entienden, ignorando las otras partes que pueden ser cruciales para
el inters del adulto. Por lo tanto es conveniente usar frases cortas, palabras cortas, y
especificar la significacin de las palabras empleadas. Los entrevistadores tambin
necesitan tener en cuenta que, a veces, la informacin que los nios intentan aportar es
certera, pero su informe acerca de esto puede parecer no solo errnea.

No se desconocen ahora esos factores, lo que se trata de explicar es que a los menores
de edad no se les puede otorgar credibilidad en cualquier caso y especialmente por su
condicin de posibles vctimas de abuso sexual. Como testigos, tambin deben
examinarse de conformidad con los criterios previstos en el artculo 277 de la Ley 600
de 2000, sin parcialidad ni prejuicio de ningn tipo y sin marginar de la evaluacin los
dems medios de conviccin, de cuyo ejercicio finalmente surgir el mrito que les
corresponda. En el presente caso, como ya se anticip, es posible que la menor hubiese
sido manipulada por su madre para que denunciara a su padre como quien la haba
accedido carnalmente en mltiples oportunidades, empero, sin que las dems
evidencias tuvieran la capacidad de corroborar los hechos puestos en conocimiento de
la autoridad judicial, lo que enerva la fuerza probatoria de ese testimonio, cuya
credibilidad fundamentalmente derivaba de la condicin de menor de edad de la
vctima y la espontaneidad, naturalidad, reiteracin, consistencia y coherencia del
relato deducidos por el Tribunal, y que se puso en duda al analizar cada una de las
intervenciones de la denunciante, al compararlas con las dems evidencias y al valorar
la prueba en conjunto.

SALVAMENTO DE VOTO DE MARA DEL ROSARIO GONZALEZ MUOZ

Ahora, en cuanto atae a las inconsistencias en punto del aspecto temporal, una vez ms
reitero que se est exigiendo de una nia de 11 aos, un nivel de precisin por completo
ajeno a su edad.
VER CASACIN 43262 (16-04-15)
26.
41.136 (08-08-13) M.P.LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO (peticin de
principio)
7. El ad quem reconoci con base en la versin de la infante ser Claro e indubitable que
hubo penetracin de partes del cuerpo de Carlos Hernando Bogot Rivera lengua,dedoy el miembro viril por va vaginal, anal y oral en la integridad de una menor de 14 aos,
aludiendo entonces a la casacin 36357 de 2011 en tanto dice infunde la necesidad de
que la valoracin del dicho del menor abusado debe ser individual.
Ciertamente, aun cuando en el tema de credibilidad de los menores, la casacin 26076
de 2006 ha servido en no pocas oportunidades para pensar, contra el propsito de la
doctrina all sentada, que inexorablemente los menores no faltan a la verdad, esta no es
desde luego una premisa presuntiva que a manera de peticin de principio excluya
cualquier estudio de esta clase de pruebas como si mediara una tarifa valorativa, pues
por el contrario, en la primera de las decisiones en cita por el Tribunal, retomando la
Corte los parmetros fijados en la ltima referida, hubo de precisar que:
La respuesta tiene que ser negativa. En primer lugar, analizadas de manera aislada, tales
expresiones no resultan vlidas para decidir si al nio que manifiesta ser sujeto pasivo de un
delito sexual debera o no crersele, pues contendran una peticin de principio en tal sentido o,
lo que es lo mismo, suponen como solucin del problema aquello que necesariamente debera
probarse.
Es ilgico plantear que al menor de edad habra que creerle cuando dice que es vctima de un
abuso sexual con el argumento de que es digno de confianza lo dicho por quien (sin lugar a
dudas) ha padecido la realizacin de esa clase de delitos. El proceso penal sirve, entre otras cosas,
para determinar si una persona (ya sea en estado de debilidad manifiesta o no) tiene la calidad
de vctima. Por lo tanto, en la decisin de fondo jams ser razonable asumir que alguien es
sujeto pasivo de una conducta por el nico motivo de que lo afirma..

27.
40.455 (25-09-13) M.P.
alienacin parental)

JOS LUIS BARCELO CAMACHO. (sndrome de

Se tiene dicho, y se reafirma, que en trminos generales en el relato de una menor

vctima de agresin sexual existe una tendencia a referir lo realmente acaecido, en
cuanto un hecho de tal naturaleza genera un trauma que permite grabarlo en la
memoria y narrarlo en forma ms o menos fiel.
9. El Tribunal, sin mayores argumentos, hizo a un lado la totalidad de las pruebas y se
dedic a conferir plena credibilidad al dicho de la menor, restando importancia a las
inconsistencias existentes en su relato. Reforz su tesis con citas de providencias de la

Corte, al parecer en el entendido equivocado de que para esta siempre debe creerse a
los nios cuando denuncian hechos de agresin sexual.
Por el contrario, en las decisiones reseadas por el Tribunal, la Sala de Casacin Penal
ha trazado una lnea de pensamiento que si bien en un comienzo aludi a la confianza
generada por los testimonios de los menores vctimas de abusos sexuales, dado el
impacto causado en su memoria por el hecho (sentencia del 26 de enero de 2006,
radicado 23.706), con posterioridad afirm que el juez debe valorar sus dichos bajo los
lineamientos de la sana crtica, integrando sus razonamientos con las dems pruebas
aportadas, en tanto ni pueden ser rechazados en todos los casos en el argumento de
resultar fcilmente sugestionables o carecer de pleno discernimiento, como tampoco
debe crerseles indefectiblemente, sino que sus versiones se impone valorarlas como
las de un testigo (fallo del 23 de febrero de 2011, radicado 34.568).

28.
43262 (16-04-15) M.P. MARA DEL ROSARIO GONZLEZ MUOZ (no puede
exigirse precisin)
No, la narracin de una vctima sobre hechos arrasadores como los investigados en este
diligenciamiento, por regla general, resulta atropellada, desordenada, en ocasiones
confusa y hasta increble, con mayor razn si se trata de una nia, pero lo importante
es que el cuadro conjunto pueda ser reproducido y le permita al funcionario judicial
reconstruir el escenario, sin quedarse en nimiedades capaces de convertir
impropiamente el derecho a la presuncin de inocencia, en un mal entendido derecho
a la impunidad, insostenible en el modelo de Estado colombiano, adems de no
corresponderse con el referido estado de certeza racional relativa, ms all de toda
duda sobre la responsabilidad del acusado.
Entonces, si de tiempo atrs la Sala ha puntualizado (sentencia del 26 de enero de 2006.
Rad. 23706, entre otras), conforme a las recomendaciones que en el mbito
internacional y nacional se ocupan del tema puntual, que tratndose de nios vctimas
de delitos sexuales es indeclinable no desechar lo expuesto por ellos, sino desentraar
de sus relatos la verdad de los sucesos, desde luego, sin convertir tales declaraciones en
aspectos incontrovertibles, sino cotejndolos en la reconstruccin de los hechos a partir
de su concatenacin con los dems medios de prueba, no hay duda alguna que en este
asunto, como lo deprecan en sus demandas la Fiscala y la apoderada de las vctimas, y
lo plantean en sus intervenciones en la audiencia de sustentacin el mismo ente
acusador y el Ministerio Pblico, se encuentra acreditada ms all de toda duda tanto
la materialidad de los delitos imputados, como la responsabilidad respecto de los
mismos por parte de MLG .

29.
SP5395-2015(43880) (06-05-15) M.P. MARA DEL ROSARIO GONZLEZ
MUOZ
De esta manera, por tanto, la Corte encuentra acreditado el error de estimacin
probatoria denunciado por el actor, con mayor acento porque en este caso la vctima es
una menor de edad, a quien le asiste un inters superior reconocido en los artculos 44
de la Carta Poltica, 3 de la Convencin sobre los Derechos del Nio y 6, 8, 9, 18 y 20 de
la Ley 1098 de 2006 o Cdigo de la Infancia y la Adolescencia y aun cuando, como lo
tiene suficientemente decantado la Sala, ello per se no implica que sin reflexin o
anlisis alguno se deba otorgar credibilidad a su dicho sino que debe ser sometido a
ponderacin junto con los dems elementos probatorios (CSJ. SP, ene. 26 de 2006, rad.

23706), s era preciso considerar, como lo ha pregonado la Corte Constitucional que

constituye una prueba esencial en estos casos y como tal tiene un enorme valor
probatorio al momento de ser analizadas en conjunto con las dems que reposan en el
expediente5.
Respecto al error de derecho por falso juicio de conviccin, esto tiene sentado, reiterada
y pacficamente, la Corte6
Cabe recordar que el juicio de conviccin, que consiste en una actividad de pensamiento
a travs de la cual se reconoce el valor que la ley asigna a determinadas pruebas,
presupone la existencia de una tarifa legal en la cual por voluntad de la ley a las pruebas
corresponde un valor demostrativo o de persuasin nico, predeterminado y que no puede
ser alterado por el intrprete.
As, se incurre en error de derecho por falso juicio de conviccin si se niega a una prueba
el valor que la ley le atribuye, o se le hace corresponder un poder suasorio distinto al que
la ley le otorga.
En tal hiptesis, el juzgador parte del supuesto de que la prueba fue debidamente
incorporada al proceso, pero se equivoca al valorarla frente a la tasacin de su mrito
persuasivo o en la determinacin de su eficacia jurdica, ambas caractersticas sealadas
de antemano por la ley.
Invariablemente ha sostenido la jurisprudencia de esta Sala, que en casacin muy
ocasionalmente podra tener cabida la postulacin de errores de derecho por falso juicio
de conviccin, puesto que, salvo especficas excepciones, el procedimiento penal
colombiano no contempla un sistema de apreciacin probatoria tarifado, sino que, por el
contrario, rige la sana crtica.
30.

AUTO 102 DE 2010 CORTE CONSTITUCIONAL

7.1. El testimonio de los menores de edad en los casos de abusos sexual y su

valoracin probatoria

La descalificacin del testimonio de los nios parece hoy cosa del pasado, al tiempo
que el proceso de visualizacin del fenmeno de abuso sexual infantil cobra
trascendencia en todos los niveles, particularmente en el reconocimiento que la
jurisprudencia ha hecho del testimonio de los menores de edad en los casos de abusos
sexuales.

Es as como la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia, en la Sentencia

del 26 de enero de 2006 (radicacin 23706), retom, ratific y complement sus lneas
jurisprudenciales en cuanto a la impropiedad de descalificar ex ante el testimonio de un
menor alegando supuesta inmadurez, especialmente si se trata de nias y nios
vctimas de abuso sexual. En esa ocasin la Corte sostuvo que a partir de investigaciones
cientficas es posible concluir que el dicho del menor, por la naturaleza del acto y el

5
6

Sentencia T-458 del 7 de junio de 2007. En el mismo sentido, sentencia T- -554 de 2003.
Auto del 23 de julio de 2008, radicado 29775

impacto que genera en su memoria, adquiere gran credibilidad cuando es la vctima de

abusos sexuales.

Adems de lo anterior, en jurisprudencia que se mantiene hasta el presente, sobre el

tpico ha sostenido la Corte Suprema de Justicia7:

Es igualmente equivocado calificar de falso un testimonio tan solo por provenir de un

menor de edad. Es cierto, que la psicologa del testimonio recomienda analizar con
cuidado el relato de los nios, que pueden ser fcilmente sugestionables y quienes no
disfrutan de pleno discernimiento para apreciar ntidamente y en su exacto sentido todos
los aspectos del mundo que los rodea; pero, de all no pude colegirse que todo testimonio
del menor sea falso y deba desecharse. Aqu, como en el caso anterior, corresponde al juez
dentro de la sana crtica, apreciarlo con el conjunto de la prueba que aporten los autos
para determinar si existen medios de conviccin que lo corroboren o apoyen para apreciar
con suficientes elementos de juicio su valor probatorio.

As, la Corte Suprema de Justicia, a travs de sus ltimos pronunciamientos ha venido

sosteniendo, que no es acertado imponer una veda o tarifa probatoria que margine de
toda credibilidad el testimonio de los menores, as como el de ninguna otra persona por
su mera condicin, como suele ocurrir con los testimonios rendidos por los ancianos y
algunos discapacitados mentales, con fundamento en que o bien no han desarrollado (en
el caso de los nios o personas con problemas mentales) o han perdido algunas
facultades sico-perceptivas (como ocurre con los ancianos). Tales limitaciones per se no
se ofrecen suficientes para restarles total credibilidad cuando se advierte que han
efectuado un relato objetivo de los acontecimientos. Tales planteamientos se acompasan
con el denominado inters superior que ha adquirido el menor en la sociedad- concepto
que como ya se indic en precedencia, transform sustancialmente el enfoque
tradicional que informaba el tratamiento de los menores de edad.
Tambin la Corte Constitucional lo plante en uno de sus primeros pronunciamientos
sobre el tema:
En el pasado, el menor era considerado "menos que los dems" y, por consiguiente, su
intervencin y participacin, en la vida jurdica (salvo algunos actos en que poda intervenir
mediante representante) y, en la gran mayora de situaciones que lo afectaban,
prcticamente era inexistente o muy reducida.
Con la consolidacin de la investigacin cientfica, en disciplinas tales como la medicina,
la sicologa, la sociologa, etc., se hicieron patentes los rasgos y caractersticas propias del
desarrollo de los nios, hasta establecer su carcter singular como personas, y la especial
relevancia que a su status deba otorgar la familia, la sociedad y el Estado. Esta nueva
visin del menor se justific tanto desde una perspectiva humanista - que propende la
mayor proteccin de quien se encuentra en especiales condiciones de indefensin -, como
desde la tica que sostiene que slo una adecuada proteccin del menor garantiza la
formacin de un adulto sano, libre y autnomo. La respuesta del derecho a estos
planteamientos consisti en reconocerle al menor una caracterizacin jurdica especfica
7

Auto del 9 de marzo de 1992, Rad. 7.199.

fundada en sus intereses prevalentes. Tal reconocimiento qued plasmado en la

Convencin de los Derechos del Nio (artculo 3) y, en Colombia, en el Cdigo del Menor
(Decreto 2737 de 1989). Conforme a estos principios, la Constitucin Poltica elev al nio
a la posicin de sujeto merecedor de especial proteccin por parte del Estado, la sociedad
y la familia (artculos 44 y 45)8 .

Igualmente, la Corte Constitucional, en la sentencia T-554/03, en relacin con los

medios de prueba que normalmente se presentan en los delitos de abuso sexual, adujo:

Cuando se trata de la investigacin de delitos sexuales contra menores, adquiere adems

relevancia la prueba indiciaria. En efecto, dadas las circunstancias en las que estas
infracciones suelen producirse, con vctima y autor solos en un espacio sustrado a la
observacin por parte de testigos, debe procederse en muchos casos a una prueba de
indicios en la que adquiere una relevancia muy especial la declaracin de la vctima.
Considera la Sala que, en los casos en los cuales sean menores las vctimas de la violencia
sexual, estos principios adquieren una mayor relevancia y aplicacin, es decir, la
declaracin de la vctima constituye una prueba esencial en estos casos y como tal tiene
un enorme valor probatorio al momento de ser analizadas en conjunto con las dems que
reposan en el expediente. No le corresponde al menor agredido demostrar la ocurrencia
del hecho sino al Estado, an ms en situaciones donde por razones culturales alguno de
los padres considera como algo normal el ejercicio de la violencia sexual contra los nios
o alguno de ellos considera ser titular de una especie de derecho sobre el cuerpo del
menor.

Corte Constitucional, sentencia de tutela T-408 del 12 de septiembre de 2005