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cargo. Pode o objeto ser pblico ou particular. O processo judicial tambm pode ser objeto
material desse crime. Assim, o funcionrio do cartrio forense que extravia o processo judicial
comete o delito em tela. Contudo, se o sujeito ativo for advogado ou procurador e inutilizar,
total ou parcialmente, ou deixar de restituir autos, documento ou objeto de valor probatrio,
que recebeu nessa qualidade, cometer o delito do art. 356 do Cdigo Penal.
Como se trata de crime prprio, o sujeito ativo o funcionrio pblico incumbido
da guarda do livro ou documento. Caso no tenha o dever de guarda ou seja um particular, o
crime ser outro. O sujeito passivo o Estado. O elemento subjetivo do tipo dolo. O crime
se consuma no instante que o agente extravia livro official ou document, de que tem a posse
em razo do cargo, ou quando os sonega ou inutiliza total ou parcialmente, pouco importando
se resulta, ou no, efetivo prejuzo Administrao Pblica. A tentativa possvel j que se
trata de crime plurissubsistente.
A ao penal pblica incondicionada. compatvel com a suspenso
condicional do processo.
1.6 Anlise normativa do crime de Emprego irregular de verbas ou rendas pblicas
Art. 315. Dar s verbas ou rendas pblicas aplicao diversa da
estabelecida em lei:
Pena deteno, de uma a trs meses, ou multa.
A ao nuclear consiste em dar s verbas ou rendas pblicas (objeto material)
aplicao diversa da estabelecida em lei. Se as verbas destinadas a um servio no podem ser,
total ou parcialmente, aplicadas em outro, as rendas no podem ser empregadas seno
mediante determinaes legais. Na hiptese, o numerrio empregado na prpria
Administrao Pblica, na satisfao de interesses pblicos, s que em desacordo com as
determinaes legais. Por exemplo, verba que, pela lei oramentria, foi destinada para o
ensino pblico acaba por ser repassada para o setor da sade pblica. No h, portanto, a
apropriao do numerrio pelo agente, para favorecimento prprio ou alheio. necessrio que
haja lei prvia regulando a aplicao do dinheiro pblico, isto , das despesas pblicas.
Segundo Delmanto, referindo-se o art. 315 a lei, esta deve ser entendida em seu sentido
estrito, de modo que inadmissvel ampliar o significado da expresso para alcanar decretos
ou outros provimentos administrativos. Estamos diante de um crime prprio. Dessa forma,
sujeito ativo o funcionrio pblico que tem o poder de dispor de verbas ou rendas pblicas.
Por exemplo: presidente da Repblica, ministro de Estado, governadores, secretrios de
Estado, presidentes ou diretores de entidades paraestatais, finalmente, todos os
administradores pblicos em geral. Sendo o agente presidente da Repblica, ocorrer o crime
de responsabilidade, previsto no art. 11 da Lei n. 1.079/50. O sujeito passivo o Estado,
assim como a entidade de direito pblico prejudicada pelo desvio do numerrio.
O elemento subjetivo o dolo consubstanciado na vontade livre e consciente de
empregar irregularmente as verbas ou rendas pblicas. No se exige nenhum fim especfico
(elemento subjetivo do tipo), portanto no h necessidade do intuito de lucro.
Consuma-se com a aplicao das verbas ou rendas pblicas de forma diversa da
estabelecida em lei, isto , com o efetivo emprego irregular das mesmas, sendo prescindvel
que ocorra dano ao errio. Conforme assinala Noronha, no basta a simples destinao que
no executada. preciso, assim, que o servio pblico seja executado com as verbas ou
rendas irregulares. Na hiptese em que h mera indicao ou destinao irregular dos fundos
pblicos, e cuja execuo do servio impedida por circunstncias alheias vontade do
agente, ocorre a tentativa.
Trata-se de crime de ao penal pblica incondicionada. Em face da pena prevista
(deteno, de 1 a 3 meses, ou multa), constitui infrao de menor potencial ofensivo, sujeita,
portanto, s disposies da Lei n. 9.099/95.
1.7 Concusso
Art. 316. Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente,
ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela,
vantagem indevida:
Pena recluso, de dois a oito anos, e multa.
1 Se o funcionrio exige tributo ou contribuioo social que sabe
ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana
meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza:
Pena recluso, de trs a oito anos, e multa.
2 Se o funcionrio desvia, em proveito prprio ou de outrem, o que
recebeu indevidamente para recolher aos cofres pblicos:
Pena recluso, de dois a doze anos, e multa.
A ao nuclear consubstancia-se no verbo exigir, isto , ordenar, reivindicar,
impor como obrigao. O funcionrio pblico exige da vtima o pagamento de vantagem que
no devida. Como j vimos, trata-se de uma espcie de extorso, s que praticada no
mediante o emprego de violncia ou grave ameaa, mas valendo-se o agente do metus
publicae potestatis. Agora, o particular (houvesse ou no motivo justo de temer) compreende
e teme; e oferece o dinheiro (JESUS, 2013, p. 324). A exigncia da vantagem, segundo o
prprio tipo penal, pode ser formulada pelo funcionrio pblico ainda que fora da funo ou
antes de assumi-la, mas sempre em razo dela. Assim, ainda que o agente se encontre fora do
exerccio da funo pblica, isto , esteja de licena, ou em frias, ou, embora nomeado, ainda
no tenha tomado posse, a exigncia de vantagem feita, em funo de sua autoridade pblica,
configura o crime em tela.
O crime de concusso consuma-se no momento em que a exigncia chega ao
conhecimento da vtima, inde- pendentemente da efetiva obteno da vantagem visada. Tratase de crime formal. A obteno da vantagem mero exaurimento. No desnatura o crime,
portanto, a devoluo posterior da vantagem ou a ausncia de prejuzo. possvel a tentativa.
A ao penal pblica incondicionada.
1.7.1 Excesso de exao
Nesse tipo penal, a conduta envolve a cobrana de tributos (impostos, taxas ou
contribuies de melhoria) ou contribuies sociais. So duas as condutas tpicas: a) exigir o
funcionrio pblico tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido.
Nessa modalidade, o funcionrio tem cincia de que nada devido pelo contribuinte, ou tem
srias razes para supor que no existe dvida fiscal ou previdenciria, e, ainda, assim, efetua
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a cobrana. Na primeira hiptese, ele age com dolo direto e, na segunda, com dolo eventual. A
redao do dispositivo deixa claro tratar-se de crime formal, que se consuma com a mera
exigncia, sendo desnecessrio o efetivo pagamento por parte do contribuinte. b) exigir
tributo devido empregando meio vexatrio ou gravoso que a lei no autoriza. Configura
o crime uma cobrana feita em pblico de forma acintosa, em alto tom, por exemplo. Cuidase tambm de delito formal que se consuma no momento em que empregado o meio
vexatrio ou gravoso, independentemente do efetivo pagamento do tributo ou da contribuio.
1.8 Anlise crtica do crime de concusso
Comearemos com a diferena entre o crime de concusso e o crime de corrupo
passiva. Na concusso, o funcionrio pblico constrange, exige a vantagem indevida. A
vtima, temendo alguma represlia, cede exigncia. Na corrupo passiva, h mero pedido,
mera solicitao. A concusso, portanto, descreve fato mais grave e, por isso, deveria possuir
pena mais elevada. Ocorre que, aps o advento da Lei n. 10.763/2003, a pena da corrupo
passiva passou a ser maior que a da concusso, o que absurdo. A concusso uma forma
especial de extorso praticada por funcionrio pblico com abuso de autoridade. Na
concusso, como j mencionado, ocorre uma ameaa que, entretanto, no pode ser grave.
Assim, como o crime de extorso tem pena maior, caso o funcionrio empregue violncia ou
grave ameaa para exigir dinheiro da vtima, responder por este crime. Ex.: um policial
simula apreenso de droga com algum e exige dinheiro para no prend-lo por trfico. Como
no crime de extorso no necessrio que o agente seja funcionrio pblico, tambm haver
tal crime se algum simular a condio de policial e exigir dinheiro para no prender algum.
1.9 Anlise normativa do crime de Corrupo passiva
Art. 317. Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou
indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas
em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal
vantagem:
Pena recluso, de dois a doze anos, e multa.
1 A pena aumentada de um tero, se, em conseqncia da
vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar
qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional.
2 Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de
ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou
influncia de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
O tipo penal elenca trs condutas tpicas: 1) Solicitar: significa pedir vantagem
ao particular. Na solicitao, a conduta inicial do funcionrio pblico. 2) Receber: entrar na
posse. 3) Aceitar promessa: concordar com a proposta. No recebimento ou aceitao de
promessa, a conduta inicial do corruptor. Nesses casos, o funcionrio responder por
corrupo passiva e o particular por corrupo ativa. Tais condutas tpicas referem-se,
necessariamente, a uma vantagem indevida em razo do cargo. Assim, na corrupo
passiva, a vantagem deve ser indevida porque tem a finalidade de fazer com que o funcionrio
pblico beneficie algum em seu trabalho por meio de aes ou omisses. Ocorre uma espcie
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de troca entre a vantagem indevida visada pelo agente pblico e a ao ou omisso funcional
que beneficiar o terceiro.
O sujeito ativo pode ser qualquer funcionrio pblico. Trata-se de crime prprio.
Se o crime for cometido por policial militar, estar configurado o crime de corrupo passiva
militar, descrito no art. 308 do Cdigo Penal Militar. E o sujeito passivo o Estado. Na
hiptese de solicitao de vantagem, o particular tambm vtima. Consuma-se no momento
em que o funcionrio solicita, recebe ou aceita a vantagem. Na modalidade solicitar, pouco
importa, para fim de consumao, se o funcionrio pblico efetivamente obtm a vantagem
visada. Nas modalidades receber ou aceitar promessa de vantagem indevida, tambm no
importa se o funcionrio pratica ou no algum ato em face desta. A ao ou omisso,
entretanto, no mero exaurimento do crime, na medida em que o art. 317, 1o, prev que a
pena ser aumentada em um tero se, em consequncia da vantagem ou promessa indevida, o
funcionrio pblico retarda ou deixa de praticar ato de ofcio ou o pratica infringindo dever
funcional. O que em princpio seria exaurimento funciona como causa de aumento de pena
por expressa previso legal. Entende-se que a tentativa s possvel na modalidade solicitar.
A ao penal pblica incondicionada.
1.10 Anlise normativa do crime de Facilitao de contrabando ou descaminho
Art. 318. Facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de
contrabando ou descaminho (art. 334):
Pena recluso, de trs a oito anos.
Prosseguimos com o ncleo do tipo: facilitar significa afastar eventuais
dificuldades ou empecilhos que possam existir e que se interponham prtica do contrabando
ou descaminho. A conduta pode ser ativa ou omissiva, sendo necessrio que o funcionrio
pblico atue com infrao de dever funcional. ativa, por exemplo, quando o funcionrio
indica uma forma de o contrabandista desviar-se da fiscalizao. omissiva quando o
funcionrio, ciente de que h produto de descaminho em um compartimento, no o
inspeciona, liberando as mercadorias. O sujeito ativo somente pode ser o funcionrio pblico
em cujas atribuies esteja inserida a represso ao contrabando ou descaminho. O sujeito
passivo o Estado. A consumao acontece no instante em que o funcionrio pblico presta
o auxlio (omissivo ou comissivo) a fim de facilitar o contrabando ou descaminho, ainda que
este no se concretize. A tentativa possvel apenas na modalidade comissiva.
A ao penal pblica incondicionada de competncia da Justia Federal.
1.11 Anlise normativa do crime de Prevaricao
Art. 319. Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de
ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer
interesse ou sentimento pessoal: Pena deteno, de trs meses a
um ano, e multa.
O funcionrio pblico viola sua funo para atender a objetivos pessoais. O agente
deve atuar para satisfazer: a) interesse patrimonial (desde que no haja recebimento de
vantagem indevida, hiptese em que haveria corrupo passiva) ou moral; b) sentimento
pessoal, que diz respeito afetividade do agente em relao a pessoas ou fatos. Ex.: Permitir
que amigos pesquem em local pblico proibido. Demorar para expedir documento solicitado
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Estado.
O elemento subjetivo o dolo, isto , a vontade livre e consciente de praticar
uma das condutas tpicas. Exige-se tambm o elemento subjetivo do tipo, contido na
expresso por indulgncia. O agente, portanto, omite-se por tolerncia, brandura. Haver
crime de prevaricao se o agente se omitir para atender sentimento ou interesse pessoal. Se o
fim for a obteno de vantagem indevida, o crime ser de corrupo passiva. Se o agente, por
culpa, no toma conhecimento da infrao praticada pelo funcionrio subalterno, no h
configurao do tipo penal. Consuma-se com a simples omisso, ou seja, ciente da infrao,
o agente no toma qualquer providncia para responsabilizar o funcionrio; ou no comunica
o fato autoridade competente, se no tiver atribuio para faz-lo. Trata-se de crime
omissivo puro, portanto a tentativa inadmissvel.
Trata-se de crime de ao penal pblica incondicionada. Lei dos Juizados
Especiais Criminais. Trata-se de infrao de menor potencial ofensivo, estando sujeita s
disposies da Lei n. 9.099/95.
1.13 Anlise normativa do crime de Advocacia administrativa
Art. 321 Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado
perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de
funcionrio
Pena deteno, de um a trs meses, ou multa.
Pargrafo nico Se o interesse ilegtimo.
Pena deteno, de trs meses a um ano, alm da multa.
A ao nuclear do tipo consubstancia-se no verbo patrocinar, isto , advogar,
favorecer, no caso, interesse privado perante os rgos da Administrao Pblica. Pode
tambm ocorrer indiretamente: terceira pessoa, no caso, um testa de ferro, encarrega-se de
entrar em contato com a Administrao sob as orientaes do funcionrio. necessrio que o
funcionrio, ao patrocinar os interesses alheios, se valha das facilidades que a funo lhe
proporciona.
Quanto ao sujeito ativo trata-se de crime prprio, pois somente o funcionrio
pblico poder pratic-lo. possvel a participao de particular mediante induzimento,
instigao ou auxlio secundrio. O sujeito passivo o Estado.
O elemento subjetivo o dolo, isto , a vontade livre e consciente de patrocinar
interesse privado perante a Administrao Pblica. No importa o fim especfico do agente na
prtica do delito. Na forma qualificada, o agente deve ter conhecimento da ilegitimidade do
interesse.
Trata-se de crime formal. Consuma-se com o primeiro ato inequvo- co de
patrocnio, independentemente da obteno do resultado pretendido. A tentativa admissvel.
Vejamos o seguinte exemplo, citado por Greco: Uma petio em que se advoga o interesse
de terceiro, sendo, entretanto, o funcionrio obstado de, no momento preciso, apresent-la a
quem de direito.
Trata-se de crime de ao penal pblica incondicionada. Crime de menor
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cargo. O crime consuma-se com o abandono do cargo pblico por tempo juridicamente
relevante, de forma a criar probabilidade de dano ou prejuzo Administrao Pblica. No
necessria a efetiva causao de dano Administrao Pblica. Por se tratar de delito
omissivo prprio, no admite a forma tentada.
O sujeito ativo o funcionrio pblico j nomeado e o sujeito passivo o
Estado. A ao penal pblica incondicionada. O processo e julgamento ser feito pelo
Juizado Especial Criminal na forma simples e qualificada pelo 1 e no 2 possvel a
suspenso condicional do processo.
1.16 Anlise normativa do crime Exercco funcional ilegalmente antecipado ou
prolongado
Art. 324. Entrar no exerccio de funo pblica antes de satisfeitas
as exigncias legais, ou continuar a exerc-la, sem autorizao,
depois de saber oficialmente que foi exonerado, removido, substitudo
ou suspenso:
Pena deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.
O tipo penal prev duas condutas tpicas: a) entrar no exerccio de funo pblica
antes de satisfeitas as exigncias legais. Dessa forma, se o funcionrio nomeado passar a
exercer a funo pblica antes de tomar posse ou sem que comprove uma das exigncias
legais, previstas nos respectivos estatutos legais, haver o crime em tela. Trata-se de norma
penal em branco; b) ou continuar a exerc-la, sem autorizao, depois de saber oficialmente
que foi exonerado, removido, substitudo ou suspenso.
Trata-se de crime prprio, o sujeito ativo pois somente pode ser praticado por
funcionrio pblico. Se o particular entrar no exerccio da funo pblica, haver a
configurao do delito de usurpao de funo pblica. O sujeito passivo o Estado, titular
do bem protegido pela norma penal. O elemento sujetivo o dolo. O crime se consuma no
momento em que o sujeito ativo realiza indevidamente o primeiro ato inerente funo
pblica, prescindido do efetivo prejuzo Administrao Pblica. A tentativa possvel. A
ao penal pblica incondicionada.
1.17 Anlise normativa do crime de Violao de sigilo functional
Art. 325. Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo e que
deva permanecer em segredo ou facilitar-lhe a revelao.
Pena deteno, de seis meses a dois anos, ou multa, se o fato no
constitui crime mais grave.
1 Nas mesmas penas deste artigo incorre quem:
I permite ou facilita, mediante atribuioo, fornecimento e
emprstimo de senha ou qualquer outra forma, o acesso de pessoas
no autorizadas a sistemas de informaes ou banco de dados da
Administrao Pblica;
II se utiliza, indevidamente, do acesso restrito.
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uma atividade pblica, ou seja, o sujeito assume uma funo pblica, vindo a executar atos
inerentes ao ofcio, sem que tenha sido aprovado em concur- so ou nomeado para tal funo.
O crime se consuma, portanto, no instante em que o agente pratica algum ato inerente
funo usurpada. desnecessria a ocorrncia de qualquer outro resultado. A tentativa
admissvel. O sujeito ativo: o particular que assume as funes. Parte da doutrina entende
que tambm comete o crime um funcionrio pblico que assuma, indevidamente, as funes
de outro. Elemento subjetivo o dolo, pressupondo-se, ainda, que o agente tenha cincia de
que est usurpando a funo pblica. Se da conduta o agente obtm lucro, vantagem material
ou moral, aplica-se a forma qualificada descrita no pargrafo nico. A ao penal pblica
incondicionada. Na modalidade simples o crime sera processado e julgado pelo Juizado
Especial Criminal, no ocorrendo o mesmo para a modalidade qualificada.
2.2 Anlise normativa do crime de Resistncia
Art. 329. Opor-se execuo de ato legal, mediante violncia ou
ameaa a funcionrio competente para execut-lo ou a quem lhe
esteja prestando auxlio:
Pena deteno, de dois meses a dois anos.
1 Se o ato, em razo da resistncia, no se executa:
Pena recluso, de um a trs anos.
2 As penas deste artigo so aplicveis sem prejuzo das
correspondentes violncia
Objetividade jurdica: a autoridade e o prestgio da funo pblica. Sujeito
ativo: qualquer pessoa. No importa se a pessoa contra quem dirigido o ato funcional ou
terceiro. Sujeitos passivos: O Estado, que tem interesse no cumprimento dos atos legais, e de
forma secundria, o funcionrio pblico contra quem dirigida a violncia ou ameaa. Para a
existncia do crime necessrio que o funcionrio pblico seja competente para o
cumprimento do ato, conforme exige a descrio tpica do delito. Assim, o funcionrio
pblico incompetente no pode ser sujeito passivo de resistncia. Tambm haver crime se for
empregada violncia ou ameaa apenas contra terceiro que esteja ajudando o funcionrio
pblico a cumprir a ordem. Nesse caso, no importa se houve solicitao de ajuda pelo
funcionrio pblico ou se houve adeso voluntria.
Consumao. No momento em que for empregada a violncia ou ameaa. Tratase de crime formal, pois, para a consumao, no se exige que o sujeito consiga impedir a
execuo do ato. Nesse caso, o que seria exaurimento funciona como qualificadora.
Tentativa. possvel.
A ao penal pblica incondicionada.
2.3 Anlise normativa do crime de Desobedincia
Art. 330 - Desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico:
Pena - deteno, de quinze dias a seis meses, e multa.
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Art. 332. Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para ou- trem,
vantagem ou promessa de vantagem, a pretexto de influir em ato
praticado por funcionrio pblico no exerccio da funo:
Pena recluso, de dois a cinco anos, e multa.
Pargrafo nico. A pena aumentada da metade, se o agente alega
ou insinua que a vantagem tambm destinada ao funcionrio.
Tutela-se a confiana na Administrao Pblica, cujo prestgio pode ser afetado
pelo agente que, gabando-se de influncia sobre funcionrio pblico, pede, exige, cobra ou
recebe qualquer vantagem ou promessa de vantagem, mentindo que ir influir em ato
praticado por tal funcionrio no exerccio de sua funo. Causa de aumento de pena: O
crime de trfico de influncia tem sua pena aumentada de metade quando o agente diz ou d a
entender que a vantagem tambm endereada ao funcionrio. evidente, mais uma vez,
que, se a vantagem efetivamente se destina ao funcionrio pblico, que est mancomunado
com o agente, h crimes de corrupo passiva e ativa. Consumao: No exato momento em
que o agente solicita, exige, cobra ou obtm a vantagem ou promessa de vantagem.
Tentativa: a tentativa possvel, como, por exemplo, na hiptese de solicitao ou exigncia
feita por escrito, que se extravia. Se o agente visa vantagem patrimonial a pretexto de influir
especificamente em juiz, jurado, rgo do Ministrio Pblico, funcionrio da justia, perito,
tradutor, intrprete ou testemunha, o crime o de explorao de prestgio, descrito no art. 357.
2.7 Anlise normativa do crime de Corrupo ativa
Art. 333. Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio
pblico, para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio
Pena recluso, de dois a doze anos, e multa.
Pargrafo nico. A pena aumentada de um tero, se, em razo da
vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou omite ato de ofcio,
ou o pratica infringindo dever functional.
De acordo com a teoria monista ou unitria, todos os que contriburem para um
crime respondero por esse mesmo crime. Na modalidade solicitar da corrupo passiva,
no existe, entretanto, figura correlata na corrupo ativa. Com efeito, na solicitao a
iniciativa do funcionrio pblico, que se adianta e pede alguma vantagem ao particular. Em
razo disso, se o particular d, entrega o dinheiro, s existe a corrupo passiva. O fato
atpico quanto ao particular, pois ele no ofereceu nem mesmo prometeu, mas to somente
entregou, o que lhe foi solicitado. Como tal conduta no est prevista em lei, o fato atpico.
A tentativa possvel apenas na forma escrita. Para que exista a corrupo ativa, o sujeito,
com a oferta ou promessa de vantagem, deve visar fazer com que o funcionrio: a) Retarde
ato de ofcio. b) Omita ato de ofcio. c) Pratique ato de ofcio.
2.8 Anlise normativa do crime de Contrabando ou descaminho
Art. 334. Importar ou exportar mercadoria proibida ou iludir, no
todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela
entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria:
Pena recluso, de um a quatro anos.
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REFERNCIAS
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte especial. 6. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012, v. 5.
CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: parte especial. 9 ed. So Paulo: Saraiva, 2011. v.
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MELLO, Celso Antnio Bandeira. Curso de Direito Administrativo. 30 ed. So Paulo:
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NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. 3 ed. So Paulo: Editora Revista
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