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ANTECENDETES HISTORICOS:
La eficacia del disenso mutuo viene afirmada desde el Cdigo de Justiniano: (Lo que
el consentimiento contrae, el consentimiento lo disuelve).
1. DELIMITACION DE LAS FUENTES:
1.1. REALIDAD NORMATIVA. Artculo 1313. Definicin.Por el mutuo disenso las partes que han celebrado un acto jurdico
acuerdan dejarlo sin efecto. Se perjudica el derecho de terceros, se
tiene por no efectuado.
1.2. REALIDAD DOCTRINARIA.Concepto.El mutuo disenso es un modo de extincin de las obligaciones.
El mutuo disenso es el convenio entre las partes para revocar un negocio
jurdico celebrado anteriormente, de manera tal que se extingue la prestacin
o prestaciones correspondientes. Consiste en un convenio contrario al
anterior, que tiene por propsito dejar sin efecto uno anteriormente celebrado1.
FELIPE OSTERLING: El mutuo disenso, tambin denominado resiliacin
(ressiliation en Francia), es un modo de extincin de las obligaciones que, por
sus caractersticas particulares, resulta uno de los pilares en que se
fundamenta la base de nuestro sistema, es decir, el libre ejercicio de la
autonoma privada. En efecto, as como el contrato privado celebrado
libremente entre dos partes (cuyas nicas restricciones o limitaciones se
encuentran en la frontera de los derechos de los terceros y las normas que
interesan a la moral, al orden pblico y a las buenas costumbres) constituye la
consagracin del postulado de la autonoma de la voluntad privada, la misma
que incluye la libertad de contratar y la libertad contractual.
FERRE GIOVANNI, BATTISTA: el negocio jurdico es aquel acto vinculante de
privada reglamentacin de interese que asume positiva relevancia para el
ordenamiento estatal, cuando los valores del cual es portador son compatibles
con los valores expresados por el ordenamiento.
DE LA PUENTE Y LA VALLE MANUEL: El mutuo disenso es una resolucin
consensual o convencional en el sentido de que es el contrato en que las
partes disuelven un precedente contrato, librndose del relativo vinculo
(contrato resolutorio) y sobre los efectos retroactivos o los efectos ultra
activos, se expresa que las partes son libres de concordar una u otra
resolucin2.
LUIS MARA BOFFI BOGGERO: define el mutuo disenso como: El acto
jurdico multilateral mediante el cual las partes dejan sin efecto el contrato
celebrado. As, mientras un contrato anuda vnculos jurdicos, el mutuo
disenso desanuda los mismos.
BETTI EMILIO (ITALIA): El mutuo disenso sirve para sustituir el reglamento
de los intereses dispuesto por el negocio, si an no ha habido acta e aduce
integra, en dependencia de una situacin de hecho sobrevenida, y tambin
razn de un cambio de apreciacin que la parte hace su propio inters. Su
efecto es impedir el surgimiento de una situacin jurdica nueva o restablecer
la situacin jurdica preexistente.
EFECTO:
El efecto que produce es que las prestaciones que correspondan a cada parte no
podrn ser exigidas. Si alguno hubiese ejecutado parcialmente esta dar derecho a la
restitucin.
Con relacin a los terceros como resolucin adoptada por nuestro cdigo es
categrico: si el mutuo disenso perjudica a terceros se dar no producido. Como muy
bien seala LEON BARANDIAN: para el tercero el nuevo convenio que pone fin al
anterior por el cual se transfiri un derecho que a su vez fue transmitido al tercero es
res inter alios acta. La seguridad de los negocios jurdicos justifica sin vacilar la
solucin legal.
REQUISITOS.Para que opere esta figura contractual, se requiere la concurrencia de ciertos
requisitos, sin los cuales no podra perfeccionarse, siendo dos de ellos, con la
caracterstica de sine qua non (indispensable), segn los juristas Osterling y Castillo,
los siguientes:
Es necesario que previamente las partes hayan celebrado un contrato cuyas
prestaciones an no estn cumplidas, al menos en su totalidad, pues no se
puede extinguir ni lo que an no existe ni lo que ya no existe.
Aun cuando parezca una verdad de Perogrullo, slo es materia contractual
para el mutuo disenso, los contratos bilaterales, excluyndose los unilaterales.
2 DE LA PUENTE Y LA VALLE MANUEL, El contrato en general, Comentario de la
seccin primera del libro VI, C.C, Volumen VI, Fondo editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, Lima 1991, pg. 194.
Artculo 1602 del Cdigo Civil Colombiano "Todo contrato legalmente celebrado es
una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales".