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CULES SON LAS TENDENCIAS DEL DERECHO NATURAL?

Remisin a la metafsica como primer fundamento del derecho natural.


Reafirmacin de una estimativa jurdica iusnaturalista, que muestra al
derecho natural muy lejos de ser una doctrina conclusa.
Concepcin de tridimensional del derecho, es decir, como norma, hecho y
valor.
Reconocimiento del

valor, como realidad primaria para el derecho, de la

dignidad y autonoma de la persona.


Insistencia
en la necesidad de

grandes dosis de conocimientos

sociolgicos para alimentar la estimativa jurdica.


Acentuacin de un sentido histrico en los ideales jurdicos o programas
del derecho justo, en armona con cada una de las realidades sociales
concretas.
Improcedencia

de la lgica

formal pura del silogismo, al que

reemplazar otro sector de la lgica: el logos

de lo

humano y

debe
de lo

razonable.
EN QUE CONSISTE EL DERECHO NATURAL DESDE EL PUNTO DE
VISTA EPISTEMOLGICO Y ONTOLGICO?
Epistemolgico:
Es una postura o doctrina.
Es una manera de entender el fenmeno jurdico.
Es un mtodo que propone la forma en la que ha de abordarse la realidad
jurdica y sus diferentes dimensiones.
Es un mtodo para descubrir y determinar lo justo.
Se caracteriza por la unin del ser y del deber ser o, lo que es lo mismo, de
la naturaleza y el valor.
Ontolgico:
Manifiesta el contenido de la postura epistemolgica.
Hace referencia al conjunto de principios y normas de naturaleza ticosocial que deben regular toda convivencia humana.
Es el resultado de la forma especfica de considerar el derecho.
DE LAS ESCUELAS
1.1ORIGEN DE LA ESCUELA DE LA EXGESIS

La Escuela Exegtica nace en Francia gracias a la codificacin Napolenica que se


dio durante finales del siglo XVII y principios de XIX. Para la Escuela Exegtica el
derecho es la Ley. Lo que para los glosadores era el corpus iuris civilis de Justiniano
para los exegetas lo fue el Cdigo de Napolen. La exegesis consiste en el estudio
directo y analtico de los textos legales.
Mtodo Exegtico: Consiste en determinar lo que quiso decir el legislador.
A decir de BONNECASE se distingue tres fases: fundacin (1804-1830), apogeo
(1830-1880) y decadencia (1880-1900). Este mtodo se encuentra expuesto desde
1841 en una Memoria de la Academia de Ciencias Morales y Poltica, por
BLONDEAU.
1.2. POSTULADOS DE LA ESCUELA DE LA EXGESIS
Presenta las siguientes:
Existe un Derecho superior al del Estado se valora al Derecho positivo- que es la
ley escrita.
El Derecho positivo lo es todo y todo el Derecho positivo est constituido por la ley.
El culto a la ley est por encima del culto al derecho, se adecua plenamente a los
postulados jurdicos polticos bsicos de la poca: exactitud, plenitud, coherencia,
generalidad e intemporalidad de la ley logrados mediante el recurso de la letra
escrita.
Es fiel a la doctrina de la separacin de los poderes
Existe una admiracin sobredimensionada al Derecho de Justiniano.
El carcter profundamente estatista se reduce a proclamar la omnipotencia jurdica
del legislador, es decir, del Estado.
El predominio de la intencin del legislador en la interpretacin del texto de la ley,
el derecho positivo nicamente est contenido en los artculos del Cdigo.
Dirige un estudio directo y principalmente analtico de los textos, no puede irse
contra la letra so pretexto de penetrar en su espritu. En casos anlogos, la misin
del intrprete est reducida a dar al texto legal la extensin que le es susceptible.
Las nociones de claridad y de interpretacin son antiticas, se dice que no hay
que interpretar un texto claro.
La interpretacin vlida es la gramatical, si no da resultado se acude a la
Interpretacin lgica, que consiste en llegar a buscar el pensamiento de la ley en el
espritu de su autor, pasando por encima de las palabras
La autoridad es la ley que est por encima, renunciando a toda opinin personal.

Con el fin de explicar el sentido del texto legal existen anotaciones de


Carcter aclaratorio interlineados o marginales, interpretativas o simplemente
gramaticales
Niega valor a la costumbre.
Ante la presencia de antinomias y de lagunas, su papel es ms activo, consistente
en eliminar las unas y llenar las otras, aunque su decisin deba ser en todo caso
motivada en derecho, refirindose a textos legales.
En los casos de declarar la inconstitucionalidad de una ley, al declararse
incompetente la Corte de Casacin y en virtud de la separacin de poderes, el
encargado era el Poder Legislativo como juez en la materia.
Carecen de un sentido crtico y su preparacin histrica es deficiente incurriendo
en frecuentes y graves anacronismos.
HISTORICISMO JURIDCO
Historicismo es una corriente filosfica que le da gran importancia a la historia entre
sus mximos representantes podemos sealar a Marx o Dilthey para el cual todo
cuanto el hombre es lo experimenta a travs de la historia. De esta se desprende el
historicismo jurdico, escuela histrica entre los siglos XVIII y XIX en Alemania
quienes estudiaron el derecho llegando a las conclusiones que este est
condicionado al clima , la geografa, el gobierno imperante, la situacin econmica
actual adems de muchos aspectos relacionados pero en especial el espritu del
pueblo, el cual deviene de los pensamientos romnticos de la poca para los cuales
que se transforma en una creencia los hombres en su vida llevan siempre a su
lado un espritu el cual les gua para bien o para el mal, al igual que el hombre
entonces los pueblos tambin tienen un espritu que los acompaa y que las
manifestaciones de este son el derecho, entonces este derecho es previo a la
norma que hace el legislador porque solo estos moldean el derecho ya preexistente.
Para el historicismo, la forma ms clara de manifestacin del Derecho es a travs de
la costumbre, que es la primera y ms autntica fuente del Derecho.
El historicismo jurdico encuentra como su principal motivo La contraposicin
evidente ante un sistema que intentaba la codificacin e unificacin del derecho
alemn de la poca.
El precedente que dio inicio a este movimiento fue una entre Thibaut y Savigny
(1854) sobre la conveniencia de formular un Cdigo Civil alemn, Thibaut en su
publicacin de su libro "Sobre la necesidad de un Derecho civil general para
Alemania", insista sobre las deficiencias del derecho privado tradicional y
propugnaba una codificacin unitaria por razones polticas; Savigny se opona a
ello,, respondiendo a su vez con la publicacin de su obra "De la vocacin de
nuestro tiempo para la legislacin y la ciencia del Derecho". Propona en este que la

situacin de Alemania de la poca con la expedicin de un cdigo e vez de unificar


hara ms evidente la separacin, y propona que en vez de ello se buscara revivir la
legislacin antigua buscando soluciones en la historia.
Postulados de la escuela histrica:
1. Una clara oposicin ante la codificacin y preferencia por el derecho
consuetudinario como fuente principal del derecho.
2. El objeto de su investigacin es el espritu del pueblo, definiendo el pueblo una
cosa corprea con alma propia.
3. El derecho justo es aquel que lleva intrnseco el espritu del pueblo, y si es justo
bajo esta condicin es vlido y no ser rechazado.
4. El Derecho se desarrollara con el mismo Pueblo, se configurara desde el
Pueblo y morira cuando el Pueblo perdiera sus rasgos propios, el espritu del
Pueblo" (Volkgeist),
5. Niegan la existencia de un Derecho Natural superior, racional e inmutable.
6. Todo derecho nace como derecho consuetudinario, las creencias del pueblo y
luego por la jurisprudencia, nunca por el arbitrio del legislador. En la jurisprudencia
paso obligatorio por el necesario avance cientfico el pueblo le delega esta funcin a
los jueces en este momento ellos son los cientficos del derecho.
Algunos representantes de la escuela histrica:
Gustavo Hugo (1764 1840).
Sus principales obras fueron el "Tratado de Derecho Natural", "Enciclopedia Jurdica
e Instituciones de Derecho Romano". Para quien el derecho es todo lo que est en
la realidad las personas las cosas que estn a nuestro alrededor por el solo hecho
de existir. Sera un absurdo querer Encerrar el derecho en leyes, ya que su forma
genuina es ms bien el derecho consuetudinario que se hace, a s mismo, adecuado
a lo que posteriormente se ha designado como naturaleza de las cosas. Este autor
es influenciado grandemente por ideas ius naturalistas utilizada para entender
sistemtica y conceptualmente el derecho positivo
Federico Carlos de Savigny (1779 1861).
Para Savigny, el mtodo utilizado en la investigacin histrica es fundamental para
hondar en las races del derecho romano y germnico que fundaron el derecho
alemn, a travs de la historia este tenia no solo ideas romnticas tambin algunas
anteriores al Romanticismo movimiento que concurre en sus inicios con el
movimiento histrico y que influye grandemente con sus ideas, incluso ideas
iusnaturalistas, Asimismo, en sus anlisis incorpora ideas del Esprit des lois de
Montesquieu, del pragmatismo histrico del jurista e historiador de Gttingen, Mser.
Para Savigny el derecho no est en cabeza del arbitrio del legislador si no
simplemente en el espritu del pueblo inspirado en las costumbres, los hechos
histricos surgidos de las relaciones entre los individuos y la tradicin. SAVIGNY y

PUCHTA desarrollaron conceptos bsicos de la relacin jurdica definiendo derecho


como las reglas que garantizan los debidos lmites de la libertad de cada persona y
adems catalogaron el derecho subjetivo como el vrtice superior de todo sistema.
Jorge Federico Puchta (1798 1846).
Fue fiel seguidor de Savigny, en sus obras "Derecho Consuetudinario" (1828) y
"Curso de Instituciones" (1841), y por tanto tambin encuentra el fundamento del
derecho en el espritu del pueblo. Escribe: "La originalidad del pueblo se manifiesta
en su Derecho, lo mismo que en su lenguaje y en sus hbitos". El Derecho es la
expresin de la "conciencia general del pueblo", de la "voluntad general de todos los
participantes de la comunidad jurdica". Por tanto y para l las normas son vlidas
segn la aceptacin que el pueblo le d a la misma o como lo dir en sus propias
palabras: "conviccin general de la comunidad". Segn GONZLEZ VINCEN que,
sin embargo, ya HEGEL haba empleado primero esta palabra (derecho
consuetudinario) en un escrito juvenil publicado en 1793, aunque en un sentido muy
distinto del que la escuela histrica del derecho le dara despus. En esta escuela
no fue consagrada esta palabra sino por PUCHTA en su Derecho consuetudinario
(1828- 1837), siendo adoptado en 1840 por SAVIGNY, en su Sistema.

UTILITARISMO JURDICO
Utilitarismo (del latn, utilis, til), en el mbito de la tica, la doctrina segn la cual lo
que es til es bueno, y por lo tanto, el valor tico de la conducta est determinado
por el carcter prctico de sus resultados. El trmino utilitarismo se aplica con mayor
propiedad al planteamiento que sostiene que el objetivo supremo de la accin moral
es el logro de la mayor felicidad para el ms amplio nmero de personas. Este
objetivo fue tambin considerado como fin de toda legislacin y como criterio ltimo
de toda institucin social. En general, la teora utilitarista de la tica se opone a otras
doctrinas ticas en las que algn sentido interno o facultad, a menudo denominada
conciencia, acta como rbitro absoluto de lo correcto y lo incorrecto. El utilitarismo
est asimismo en desacuerdo con la opinin que afirma que las distinciones morales
dependen de la voluntad de Dios y que el placer que proporciona un acto al
individuo que lo lleva a cabo es la prueba decisiva del bien y del mal.
TRABAJO DE PALEY Y BENTHAM
Jeremy Bentham: Filsofo, economista y jurista britnico, es ms conocido como
creador del utilitarismo. Crea que el principio que gua las acciones debera ser el
principio de utilidad, o la mayor felicidad para el mayor nmero posible de personas.
El utilitarismo fue enunciado en su expresin ms caracterstica por el telogo
britnico William Paley en sus Principios de Moral y Filosofa poltica (1785) y por el
jurista y filsofo britnico Jeremy Bentham en su Introduccin a los Principios de
moral y legislacin (1789). En la obra de Paley, el utilitarismo se combina tanto con

el hedonismo individualista como con el autoritarismo teolgico, y as queda


expuesto en su definicin de virtud como el hacer (el) bien a la humanidad, por
obediencia a la voluntad de Dios, y por la felicidad eterna. Bentham emple la teora
utilitarista como base, no slo de un sistema tico, sino tambin de reformas
polticas y legales. Mantena la necesidad de sacrificar pequeos intereses a causas
ms altas o, en todo caso, de no sacrificar intereses mayores a otros menores, y por
ello propuso como el objetivo tico esencial de la sociedad humana la mayor
felicidad del mayor nmero de personas.
Bentham trat de aclarar la doctrina del utilitarismo comparndola con la doctrina del
ascetismo por un lado, y con la teora de la simpata y la antipata, por otro. Defini
el ascetismo como el principio de que se deba renunciar al placer y padecer el
dolor, sin esperanza de recompensa alguna. Mantena que la teora de la simpata y
la antipata estaba basada en el principio que aprueba o desaprueba ciertas
acciones, no por su tendencia a aumentar la felicidad, ni por su tendencia a
disminuir la felicidad del grupo cuyos intereses estn en cuestin, sino por un motivo
ms simple, porque una persona se halla a s misma dispuesta a aprobarlos o
desaprobarlos: manteniendo que la aprobacin o desaprobacin son razones
suficientes en s mismas, y rechazando la necesidad de buscar alguna razn
extrnseca. En su exposicin de la teora del utilitarismo, no obstante, Bentham
tom como postulado cuatro leyes u orgenes de dolor y placer, a saber, el fsico, el
moral, el religioso y el poltico. El origen fsico, segn Bentham, fundamenta todos
los dems principios. Ms tarde trat de concebir una escala de placeres y dolor,
clasificndolos en trminos de intensidad, pureza, duracin, proximidad o lejana,
certeza, productividad y considerando el grado en que placer y pena estn
compartidos por el mayor nmero de personas.
DESPUS DE BENTHAM
Otros exponentes notables del utilitarismo fueron el jurista britnico John Austin y los
filsofos britnicos James Mill y su hijo John Stuart Mill. Austin desarroll una
vehemente defensa de la teora del utilitarismo en su Competencia de la
jurisprudencia determinada (1832). James Mill interpret y populariz la teora en
numerosos artculos, la mayora escritos para la Westminster Review, publicacin
creada por Bentham y otros autores para promover la difusin de la filosofa
utilitarista. John Stuart Mill, quien hizo del utilitarismo el objeto de uno de sus
tratados filosficos, (Utilitarismo, 1863), es el defensor ms destacado de la doctrina
despus de Bentham. Su contribucin a la teora consiste en su reconocimiento de
distinciones de categoras, adems de la intensidad, entre placeres. As, mientras
Bentham mantena que siendo igual la categora del placer, el push-pin (un juego de
nios) es tan bueno como la poesa, Mill afirm que es mejor ser un individuo
insatisfecho que un cerdo satisfecho, es decir, el descontento humano es preferible
a la satisfaccin animal. Con esta declaracin Mill parece haber rechazado la
identificacin del concepto felicidad con placer y ausencia de dolor y el concepto

infelicidad con dolor y ausencia de placer, como se vea en los trabajos de Bentham
y en sus propias formulaciones anteriores.
El filsofo britnico Henry Sidgwick, discpulo contemporneo de Mill, hizo una
presentacin extensa del utilitarismo de Mill en su Mtodos de tica (1874). Algo
ms tarde, los filsofos britnicos Herbert Spencer y sir Leslie Stephen, el primero
en su Datos de tica (1879), y el segundo en su Ciencia de la tica (1882),
procuraron sintetizar la teora utilitarista con los principios de la evolucin biolgica
tal y como se expona en el trabajo de Charles Darwin. Tanto el filsofo y psiclogo
estadounidense William James como el filsofo, psiclogo y pedagogo John Dewey
estuvieron influenciados por el utilitarismo. Dewey sustituy la inteligencia por el
placer, o la felicidad, como el valor supremo y como el mtodo ms seguro para
alcanzar otros valores deseables para los seres humanos
LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
La llamada Escuela del derecho libre no es un conjunto orgnico y sistematizado de
doctrinas. Se trata ms bien de una tendencia especfica que se manifiesta a travs
de una larga serie de autores y obras. Lo que permite agruparlas dentro una
denominacin comn no es su lado positivo sino el negativo o crtico. sta escuela
representa una reaccin en contra de la tesis de la plenitud hermtica y la sumisin
incondicional del juez a los textos legales. Los puntos en que sus partidarios
coinciden son:
Repudiacin de la doctrina de la suficiencia absoluta de la ley
Afirmacin de que el juez debe realizar, precisamente por insuficiencia de los
textos, una labor personal y creadora.
Tesis de que la funcin del juzgador ha de aproximarse cada vez ms a la
actividad legislativa.
Para comprender con claridad la significacin de la escuela del derecho libre es
indispensable hacer referencia a la tesis de la plenitud hermtica del orden jurdico.
La formulacin ms precisa de esta tesis es la realizada por Savigny que dice: "si
las fuentes resultan insuficientes para resolver una cuestin jurdica, debemos
colmar la laguna. Pero la dificultad consiste en saber cmo se va a proceder.
Algunos autores piensan que existe un derecho natural, que es complemento de
todo derecho positivo. Otros consideran que el derecho positivo se complementa a
s mismo en virtud de su fuerza orgnica. El resultado de ste procedimiento en
relacin con el derecho positivo se llama analoga; las lagunas se llenan
analgicamente".
Contra sta doctrina surgen otras que sostienen que en aquellos casos en que las
fuentes formales son impotentes para ofrecer la solucin buscada, el intrprete tiene
el derecho y el deber de consultar la naturaleza de las cosas, pero eso no quiere

decir que aludan al derecho natural sino al anlisis de las relaciones de hecho que
la vida presenta.
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
La Escuela Histrica Alemana del siglo XIX, fue el antecedente inmediato de la
jurisprudencia conceptual, estas dos corrientes de pensamiento, dan el nacimiento
de la codificacin Alemana de 1900, este cdigo busco apartarse de la tradicin
jurdica romana, pero por la importancia de las instituciones del derecho romano no
fue posible tal separacin, y por lo tanto se da una mezcla de la sabidura romana y
la tcnica jurdico alemana en dicha codificacin.
El principal representante de la Escuela Histrica es Savigny, quien acepta la
recepcin del derecho romano en Alemania, ste es seguido por varios discpulos
como Geroge Frederich Puchta, gran sistematizador de los conceptos del derecho
romano, y Rudolf Von Ihering, uno de los principales exponentes de la jurisprudencia
conceptual.
GEORGE FREDERICK PUCHTA:
Gran sistematizador de los conceptos del derecho romano.
Su base principal de ordenacin fueron los principios de la lgica formal.
Los conceptos los transformo en estructuras lgicas, en silogismos formalmente
correctos.
La perfeccin lgica de los conceptos era suficiente para considerarlos vlidos, por
tanto no admita cuestionamientos respecto de ellos.
Dice Hernndez Gil; En Puchta, aparecen unidos el culto al derecho romano y a la
lgica. Y el resultado es el siguiente: erigir en dogmas universales los conceptos
arrancados del derecho romano. Puchta clasifica los conceptos en generales y
particulares, creando as una pirmide. Para la elaboracin de conceptos jurdicos
se apoy en el mtodo cientfico exacto y especializado, dando como resultado que
los conceptos se convierten en inmodificables e incuestionables, esto lo consigui
con un mtodo estricto como el matemtico. Al momento de aplicar las leyes la
juzgadora tena que limitarse a realizar una ecuacin y con ello se favoreca la
seguridad jurdica y se eliminaba el problema de las diversas interpretaciones que
podan surgir al aplicar la ley. La importancia de la lgica para la jurisprudencia de
conceptos es todo, representaba la claridad en los trminos jurdicos, intento evitar
la vaguedad y las ambigedades en el lenguaje jurdico.
RUDOLF VON IHERING:
Tambin es uno de los principales exponentes de la jurisprudencia conceptual.
Formula conceptos con las bases de los anteriores juristas.
Como profesor de derecho romano se encarga de difundir la tcnica del derecho
alemn partiendo del anlisis de las instituciones jurdicas romanas.

Esto en su primera etapa de pensamiento, pues luego en su segunda etapa se


caracteriza por formular crticas a esta escuela y que luego dan origen a la corriente
de pensamiento llamado jurisprudencia de principios. Es l quien termina con los
postulados de la jurisprudencia conceptual.
Caractersticas de la jurisprudencia de conceptos ms importantes son:
1. La plenitud del Derecho
2. La creacin de la ley por cientficos
3. Elaboracin de conceptos jurdicos
4. El juez es un simple mecnico del derecho
LA PLENITUD DEL DERECHO:
La jurisprudencia de conceptos parte de la siguiente premisa: No hay enigmas en el
derecho civil, todo est resuelto en el derecho por Los conceptos.
Los conceptos jurdicos elaborados con tcnica jurdica conforman, un sistema
pleno sin lagunas ni ambigedades, Esto se debe a la ordenacin sistemtica de los
conceptos, conforme al grado de prioridad marcado por su mayor o menor
generalidad. As tenemos conceptos generales de los cuales se derivan por simple
deduccin lgica conceptos particulares. Los generales son la parte superior de la
pirmide, mientras los particulares se encuentran en la base de dicha pirmide.
No hay ausencias dentro de la ley. Porque los conceptos son un todo integrado y
sistematizado.
LA CREACION DE LA LEY POR CIENTIFICOS
Esto quiere decir que el proceso de creacin de la ley deben hacerlo personas
calificadas que realicen un estudio para la creacin de los conceptos para que estos
no tengan ningn error al aplicarse a un caso concreto ya que posteriormente se
convierten en leyes desde el concepto general a los conceptos ms particulares, lo
difcil es el estudio que se le hace previamente porque una vez definidos los
conceptos se hacen verdades absolutas.La creacin de los conceptos se basa en
dogmas y un estudio cientfico para llegar a verdades absolutas por esto una vez
creados los conceptos la realidad social no puede cambiarlos el juez los aplicara al
caso de la misma forma como lo hace en todos los casos. Se aplica un mtodo
cientfico normativo riguroso con exactitud matemtica y filosfica (Ihering). Ihering
dice que los conceptos son en s mismo y no tienen explicacin alguna, el estudio
de ellos solo se hace para profundizar en su esencia por esto busca una creacin
cientfica de los conceptos por medio de un estudio riguroso para que estos sean
exactos y como lo plantea en su teora los conceptos son cientficamente sanos,
conceptualmente puros y correctamente lgicos. Sino rene estas caractersticas
debe ser reconstruido o incluso desechado.
ELABORACION DE CONCEPTOS JURIDICOS
Como lo anotamos antes se debe estar apegado a un mtodo cientfico y en las
ciencias exactas ya que los conceptos que emanen de este estudio guiaran y
reglaran la sociedad misma, por esto estos conceptos deben ser creados con sumo

cuidado y aplicando las leyes y reglas de la pirmide de Puchta.


La jurisprudencia de conceptos a travs del mtodo crea la expresin ms clara de
la tcnica jurdica, apoyado en los aspectos histricos de las instituciones por
analizar, de esta manera, el concepto es depurado lgica y gramaticalmente.
Los conceptos se forman tomando en cuenta los siguientes principios:
1. Sistematizacin: Como todo esto es considerado un sistema basado en la
pirmide de Puchta, por esto todos los conceptos estn relacionados en armona sin
antinomias, enlazando conceptos generales y particulares de manera coherente
desde los conceptos encontrado en la base de la pirmide hasta los que se
encuentran en la cspide.
2. Concentracin Lgica De Materias: Se busca la concentracin de materia para un
mejor estudio uniendo los conceptos que tratan de una misma materia, ya que el
orden lgico de los conceptos crean una institucin y el conjunto de instituciones da
origen a la codificacin que es la mxima expresin de la jurisprudencia de
conceptos y tambin es la nica funcin del legislador codificar los conceptos y
crear normas generales y abstractas capaces de resolver los asuntos que se
plantearan ante los tribunales.
3. El Uso Adecuado Del Lenguaje Jurdico Y Comn: Al construir conceptos debe
emplearse el lenguaje comn con maestra y exactitud, deben emplearse reglas
ortogrficas de manera clara para que no existan confusiones logrando con esto
claridad y sencillez en la ley. Si los conceptos estn claros no hay dificultad en su
aplicacin y no hay lugar a la interpretacin se aplican de manera directa. Si no
renen Si los conceptos no renen estas caractersticas debern ser reconstruidos
hasta ser perfeccionados, utilizando siempre reglas de la ciencia y la exactitud
propia de los mtodos cientficos.
FUNCION DEL JUEZ EN LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
El juez debe aplicar los conceptos jurdicos igual que si hiciera una operacin
matemtica no cambian y no tiene el deber de interpretar solo aplicar los conceptos.
No tiene que porque formular nuevas normas ni crear derecho, su tarea es
puramente cognoscitiva, por esto no se puede hablar de arbitrio del juez o de
mtodos de interpretacin, es ms el fundamento de los que pertenecan a esta
escuela esa acabar con el arbitrio de los jueces que creaban derecho pero eran
arbitrarios en sus decisiones.
CRITICAS A LA JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Dogmatizar los conceptos para la realizacin del sistema jurdico.
La elaboracin abstracta de los conceptos por tericos.
Excesiva terica.
La funcin del Juez.

ESCUELA DE LA JURISPRUDENCIA DE LOS INTERESES


La Jurisprudencia de Intereses temtica que tiene como base fundamental los
conocimientos plasmados del jurista Alemn Caspar Rudolf von Ihering.
En ese mismo sentido, En el desarrollo de la Jurisprudencia de Intereses se
destacan los aportes de grandes jurista como: Phillip Heck, Rudolf Mller-Erzbach y
Paul Oertmann.
A manera introductoria lo ms importante para destacar es que la Jurisprudencia de
Intereses no desarrolla la definicin de Derecho, ni la definicin de Ley, el
fundamento de esta es contemplar como se va a interpretar la ley.
La jurisprudencia de intereses considera al derecho como proteccin de intereses
sociales, los preceptos legales no slo estn dirigidos a delimitar intereses sino que
ellos mismos son productos de intereses.
El objeto primordial de estudio seran los intereses reales que la sociedad
contemplaba, as como la regulacin y ordenacin de estos por parte del
ordenamiento jurdico.
De forma general la actividad judicial se encuentra limita a la existencia de una
norma jurdica que contiene el precepto de cmo se va a actuar en un caso
particular y concreto, y llegar a una decisin.
Pero, que sucede cuando no existe esa norma dentro de la cual vamos a enmarcar
ese caso en concreto. Es entonces en este preciso momento cuando los jueces
llegar a suplir ese vacio legislativo con fundamento en esa autonoma y libere
conviccin de los operadores de justicia.
Para analizar de forma detallada el contenido de la jurisprudencia de intereses es
importante hacer hincapi en dos importantes teoras:
La Teora Gentica De Los Intereses: se relaciona con el origen y la tarea del
Derecho positivo. Los fundamentos de la teora son tomados a travs de la
experiencia del trabajo jurdico, una cosmovisin o sistema filosfico son
rechazados; o sea, no se toma postura alguna del tipo iusnaturalismo, positivismo
jurdico o similar.
A partir de estos presupuestos, se considera que toda disposicin legal es producto
de un inters, puesto que el Derecho encuentra su fundamento relaciones
existentes entre los miembros de la sociedad.
Segn La Jurisprudencia de Inters, el Legislador los inters tienen el valor de
hechos como causas capaces de producir efectos.
Un hecho es reconocido cientficamente, cuando se retrotraemos causas psquicas,
biolgicas o histricas.
Al interior del ordenamiento jurdico se debe dar una ponderacin de intereses, es
decir, se deben valorar y deben llevar implcita una conviccin para que el operador
judicial con base en lo que ha adelantado el legislador llegue a tomar una decisin.
La Teora Productiva De Los Intereses: Esta se encarga de las sentencias judiciales
y de la organizacin del trabajo cientfico.
Segn la jurisprudencia de intereses la ciencia jurdica tiene como objeto la
produccin de efectos de la sentencia judicial al interior de una sociedad.

Como se haba anotado anteriormente el Juez tiene que limitar los intereses por
medio de la sentencia.
Un punto importante que no se puede desconocer es el juicio de valor contenido en
la ley.
Los conceptos utilizados en la ley son representaciones de hechos con
consecuencias jurdicas, los cuales son construidos legislativamente por abstraccin
a fin de satisfacer las relaciones humanas y limitar los conflictos de intereses
previstos y valorados por el legislador, posibilitando de este modo la subsuncin.
La jurisprudencia de intereses concibe el mtodo de aplicacin del Derecho como
una interpretacin histrico-teleolgica. La aprehensin de la norma jurdica
comprende tanto el conocimiento de los mandatos existentes en la misma y de los
intereses legislativos, como tambin el proceso cognitivo de los criterios de
elaboracin de la sentencia.
De este modo, para la correcta interpretacin de la ley y la aplicacin de la misma
en la tarea judicial, han de considerarse como instrumentos hermenuticos las
palabras de la ley y los materiales histricos.
La jurisprudencia de intereses considera al lenguaje como especialmente
importante, ya que el mismo juega un papel esencial en la interpretacin de las
normas y mandatos de la vida diaria, aunque esta importancia no se extiende a
otras reglas empricas. El lenguaje constituye slo un instrumento del conocimiento
y de ninguna manera el conocimiento de una disposicin legal puede limitarse a las
meras palabras. Heck se basa en la analoga de la vida diaria para fundamentar
esta postura, recurriendo a la metfora del seor y del sirviente; en donde el
sirviente interpreta la voluntad de su seor y la cumple sin entrar a analizar las
palabras pronunciadas por l.
La limitacin del contenido de la ley a las meras palabras, durante la tarea
interpretativa, slo es exigible cuando la aplicacin de los instrumentos lingsticos
es suficientemente simple y fcil en comparacin con el empleo de otros medios
hermenuticos. Sin embargo, esta posibilidad podra ser dejada de lado, debido a la
indeterminacin de las palabras de la ley y a la carencia productiva que presentan
las reglas del lenguaje.
Sin embargo se debe tener en cuenta que con esto se manejan los fundamentos
mediatos de la ley, los cuales no constituyen un criterio exacto, motivo por el cual
quedan a cargo de la libre apreciacin judicial.
Para el Jurista Phillip Heck no existe un ordenamiento jurdico sin lagunas
La voz laguna es utilizada en sentido amplio y en sentido estricto.
En sentido amplio son comprendidos todos aquellos casos de creacin de normas.
El Juez debe descubrir la norma faltante a partir de las dems.
En sentido estricto comprende aquellos casos en los cuales el legislador no ha
establecido las condiciones para la creacin de normas expresa o implcitamente.
Por otra parte es importante indicar que pueden presentarse problemas de colisin
entre lagunas. En estos casos el Juez debe asumir como tarea ya sea la
elaboracin de la norma a partir de los preceptos legales o bien la determinacin de
un concepto, debido a que el legislador no se refiri a la norma misma o porque

habindolo hecho no se expres con un determinado concepto.


La colisin de lagunas consiste en la divergencia de las normas del ordenamiento
jurdico, en la duplicacin de sentencias sobre el mismo conflicto y en
contradicciones. Puede ser que la subsuncin del caso particular sea posible con
respecto a ms de una disposicin legal, presentndose una contradiccin o bien;
que varias conclusiones sean aplicables para un mismo caso.
La concepcin contenida en la Jurisprudencia de Intereses ha sido criticada en
repetidas ocasiones, dentro de las cuales es importante recalcar las hechas por la
Jurisprudencia de conceptos, donde se afirma que se desconoce la construccin del
sistema.
Igualmente, el movimiento del Derecho Libre, afirma que esta carece de un mtodo
para la interpretacin del Derecho.
Por ltimo, Julius Binder y ladireccin de Kiel, quienes afirman que su mtodo
carece de un sustento que vaya ms all del Derecho Positivo con la consideracin
de valores absolutos; arrojando como resultado una teora jurdica positivistasociolgica, materialista, racionalista e individualista.

G. EL SOCIOLOGSMO Y LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE. Esta escuela


naci con el objeto de atacar y sustituir la tcnica jurdica para la correcta
aplicacin del derecho. El Derecho libre no es ms que el derecho de los
individuos y de la comunidad. El derecho libre es un derecho positivo,
detrs del cual se encuentra un poder, una voluntad, un reconocimiento.
A este respecto seala Ehrlich que frente al derecho del Estado, frente a
las leyes, existe un derecho dinmico y concreto, un derecho vivo de la
vida social. La escuela del derecho libre seala que los procedimientos de
interpretacin o integracin son en gran medida ficticios. Se basan en la
suposicin ingenua e inconsciente de que exista un legislador que tenga
exactamente los mismos deseos del que emplea los mtodos de
interpretacin (juez), por lo que la funcin del intrprete se constrie en
elegir las premisas legales para obtener una conclusin deseada, que no
necesariamente es la que quiso el legislador, y as, la deduccin lgica no
pasa de ser mera apariencia: no est al servicio de la verdad sino del
inters.
La situacin anterior, seala Ehrlich, motiva para dejar libre el terreno a la
observacin metdica y a la aplicacin prctica del derecho vivo. Las
necesidades de la vida jurdica exigen que la ciencia del derecho tenga
una funcin creadora.
BIBLIOGRAFA

ADOMEIT, Klaus; Introduccin a la Teora del Derecho, Civitas S.A., Madrid,


1984; 198 pp.

ALFARO P., Roberto; Anlisis Econmico del Derecho en: Revista Jurdica
Magistri Et Doctores, Unidad de PostGrado de Derecho de la UNMSM, Lima,
Ao N 01 Setiembre 1995; pp. 193-197.
ARAGONESES ALONSO, Pedro; Proceso y Derecho Procesal, 2 ed.,
EDERSA, Madrid, 1997; 583 pp.
BADENES GASSET, Ramn; Metodologa del Derecho, Bosch, Barcelona,
1959; 457 pp.
BODENHEIMER, Edgar; Teora del Derecho, 12 reimpresin, Fondo de
Cultura Econmica, Mxico D.F., 1990; 418 pp.
BROEKMAN, Jan M.; Derecho, Filosofa del Derecho y Teora del Derecho,
Temis S.A., Santa F de Bogot, 1997; 178 pp.
BULLARD, Alfredo CANTUARIAS, Fernando CANTUARIAS, Felipe
FALLA, Alejandro MOROTE, Hugo REBAZA, Alberto RIVADENEYRA,
Juan; El Derecho Civil Peruano 2 ed., Fondo Editorial de la PUCP, 1994; 297
pp.
CALVO GARCA, Manuel; Los Fundamentos del Mtodo Jurdico: Una
Revisin Crtica, Tecnos, Madrid, 1994, 299 pp.
CARNELUTTI, Franceso; Metodologa del Derecho, UTEHA, Mxico, 1940;
103 pp.
CARPINTERO, Francisco; Una Introduccin a la Ciencia del Derecho, 1
Reimpresin, Civitas, Madrid, 1989; 374 pp.
CASTN TOBEAS, Jos; Teora de la Aplicacin y de la Investigacin del
Derecho: Metodologa y Tcnica Operatoria en Derecho Privado Positivo,
Reus, Madrid, 1947; 423 pp.
CASTILLO, Melquades; Filosofa del Derecho, 2 ed., FECAT, Lima, 1996,
664 pp.
CHANAM ORBE, Ral; Diccionario Jurdico Moderno, San Marcos, Lima,
1995; 516 pp.
CHANAM ORBE, Ral; Introduccin al Derecho, Grijley, Lima, 1996; 598 pp.
DEL VECCHIO, Giorgio; Filosofa del Derecho, 9 ed., Bosch, Barcelona,
1991; 559 pp. - 23 DIEZ PICAZO, Luis; Experiencias Jurdicas y Teora del Derecho, Ariel,
Barcelona, 1973; 327 pp.
DU PASQUIER, Claude; Introduccin al Derecho, 4 ed., Edinaf, Lima, 1990;
318 pp.
GUERRA-GARCA P, Gustavo; Entre Costos y Beneficios en Revista
Cathedra, UNMSM, Lima, Ao I N 01 Noviembre 1997; pp. 36-43.
HERNNDEZ GIL, Antonio; Metodologa de la Ciencia del Derecho, EspasaCalpe, Madrid, 1998, T.V.; 700 pp. 20. LARENZ, Karl; Metodologa de la
Ciencia del Derecho, 2 ed., Ariel, Barcelona, 1980; 536 pp.
LASTRA LASTRA, Jos Manuel; Fundamentos de Derecho, Mc Graw-Hill,
Mxico D.F., 1994; 263 pp.
MONROY CABRA, Marco G.; Introduccin al Derecho, 9 ed., Temis, Santa
F de Bogot, 1994; 498 pp.

PACHECO G., Mximo; Teora del Derecho, 4 ed., Jurdica de Chile,


Santiago de Chile, 1990; 865 pp.
PERELMAN, Chaim; La Lgica Jurdica y la Nueva Retrica, 1 reimpresin,
Civitas S.A., Madrid, 1988; 249 pp.
RADBRUCH, Gustav; Introduccin a la Filosofa del Derecho, 1 reimpresin,
Fondo de Cultura Econmica, Santa F de Bogot, 1997; 192 pp.
RUBIO CORREA, Marcial; El Sistema Jurdico, 8 ed., Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 2000; 384 pp.
SANTIAGO NINO, Carlos; Introduccin al Anlisis del Derecho, 8 ed., Ariel,
Barcelona, 1997; 477 pp.
SILVA VALLEJO, Jos A.; La Ciencia del Derecho Procesal, FECAT, Lima,
1991; 1198 pp.
TORRES LPEZ, Juan; Anlisis Econmico del Derecho: Panorama
doctrinal, Tecnos, Madrid, 1987; 110 pp.
TRAZEGNIES GRANDA, Fernando De; La Responsabilidad Extracontractual,
5 ed., Fondo Editorial de la PUCP, Lima, 1995, T.I.; 587 p
DAVID, Ren, Los grandes sistemas jurdicos contemporneos (derecho
comparado), 2a. ed., Madrid, Aguilar, s.a.
FLORES . Elvia, Jurisprudencia de Conceptos.
HERNNDEZ GIL, Antonio, Metodologa del derecho (ordenacin crtica de
las principales direcciones metodolgicas), Madrid, Revista de Derecho
Privado, 1945.
LARENZ, Karl, Metodologa de la ciencia del derecho, 2a. ed., Madrid, Ariel,
1980.
PERELMAN, Chain, La lgica jurdica y la nueva retrica, Madrid, Civitas,
1988.