UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

LECCION N 05
CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE EJERCICIO

1. CONCEPTO DE CAPACIDAD
Capacidad es aquel atributo de la personalidad consistente en la idoneidad para ser sujeto del
derecho. Viene a ser la aptitud legal que se reconoce a persona determinada para el goce o para el
ejercicio de sus derechos civiles.
La capacidad es un derecho civil extrapatrimonial y, por tanto, no es negociable. Como indicamos
anteriormente la capacidad est regulada despus de los Derechos de la persona, el Nombre y el
Domicilio.
2. CLASES DE CAPACIDAD.
Hay dos clases de capacidad: 1) la de goce; y 2) la de ejercicio.
La Capacidad de goce la tienen todos, por el hecho de haber nacido y ser personas. Consiste
en la aptitud de ser dueo y titular de un derecho. Es inherente a la personalidad; es una
capacidad intrnseca en potencia y que solo acaba con la muerte; as, por ejemplo, el derecho
a llevar un nombre, el derecho a ser alimentado o a heredar.
La Capacidad de ejercicio consiste en la aptitud reconocida por la ley a la persona natural
para ejercitar por si misma sus derechos. Esta capacidad se adquiere al cumplir los 18 aos de
edad. El art. 42 del nuevo cdigo dice textualmente que "Tienen plena capacidad de ejercicio
de sus derechos civiles las personas que hayan cumplido dieciocho aos de edad, salv lo
dispuesto en los arts. 43 y 44" (art. 8 C.C. 36 y D.L. 21992 que redujo la edad mnima de 21 a
18 aos).
3. PRESUNCIN DE CAPACIDAD DE EJERCICIO
Tienen plena capacidad de ejercicio de sus derechos civiles las personas que hayan cumplido
dieciocho aos de edad, salvo lo dispuesto en los artculos 43 y 44.
El Cdigo Civil peruano de 1984, en lo que respecta a la tutela de los sujetos dbiles, parecera
deducirse que la regla general es la incapacidad de los sujetos de derecho y la excepcin su
capacidad. En efecto, no obstante que el artculo 42 dispone que tienen plena capacidad de ejercicio
en sus derechos civiles las personas que hayan cumplido dieciocho aos, se contrapone como lmite
el contenido de los dos artculos siguientes.
Sin embargo, el principio general que debemos desprender de la lectura del artculo 42 es que fuera
de los supuestos de excepcin (artculos 43 y 44 C.C.), se presume que las personas naturales
tienen plena capacidad de ejercicio.
La naturaleza de esta presuncin es iuris tantum, en tanto cabe la prueba contraria, cual es la
sentencia del juez que declare la interdiccin de la persona (salvo lo dispuesto en los artculos 277

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inc. 4, 582, 593 Y 687 inc. 3 del Cdigo Civil). Ello se desprende de la lectura del artculo 566, que
establece que para el nombramiento del curador (vale decir, quien va a ejercitar los derechos y
obligaciones del "incapaz"), se requiere de la declaracin judicial de interdiccin (salvo el caso del
inc. 8 del art. 44). Esta posicin ha sido avalada por la doctrina nacional (LOHMANN LUCA DE
TENA, ESPINOZA ESPINOZA).

4. LA INCAPACIDAD
La incapacidad viene a constituir la contrafigura de la capacidad y consiste en la falta de aptitud
jurdica para gozar (incapacidad de goce) o para ejercer por si mismo sus derechos civiles (incapacidad de ejercicio).
La Incapacidad de goce nunca es total o absoluta, sino slo es parcial o relativa; esto es,
circunscrita a casos muy excepcionales, expresamente sealados por la ley.
Teniendo la capacidad de goce el carcter de genrica, o sea para todos, las incapacidades de goce
slo sern "relativas". Adems en todos estos supuestos de incapacidades de goce relativas en que
la persona natural que est privada del goce de "ciertos derechos", no podr tener la capacidad de
ejercicio; quien no goza de un determinado derecho, menos podr ejercitarlo por si mismo.
Estos casos excepcionales de incapacidad relativa de goce sern - entre otros- la prohibicin a
ciertas personas de poder adquirir determinados bienes; la prohibicin a ciertas personas de
contraer matrimonio; la incapacidad de suceder, impuesta a ciertas personas por razn de
indignidad; igualmente ser un caso de incapacidad relativa de goce el que el mudo slo pueda
otorgar testamento cerrado olgrafo, etc.
En todos estos casos la ley prohibe a determinadas personas realizar tal o cual acto jurdico;
entonces, tampoco otro en su representacin podra celebrar el acto o los actos que le estn prohibidos a "X" o a "Z".
5. INCAPACIDAD DE EJERCICIO. CLASES.
.
Esta incapacidad puede ser absoluta o relativa, como si dijramos total o parcial, segn que la
persona - tutelar del derecho - no pueda realizar por si misma ningn acto jurdico (incapacidad
absoluta) o, que la prohibicin de no poder ejercitar por si misma sus derechos, se limite a slo
determinados actos o actos; esto es, que la ley le permite realizar unos actos por si mismos,
mientras no le permite realizar otros( incapacidad relativa).
Los actos practicados por los incapaces absolutos son nulos mientras que los actos realizados por
los incapaces relativos son simplemente anulables
Se sobreentiende que los incapaces absolutos tendrn que estar representados, segn el caso, por
quienes ejercen la patria potestad o por sus tutores o curadores, para poder realizar por intermedio
de ellos, actos jurdicos que le estn vedados. Igual ocurre en la incapacidad relativa de ejercicio
para la realizacin de los actos que no pueden ejecutar por si mismos.
6. CASOS DE INCAPACIDAD ABSOLUTA DE EJERCICIO.
El primero concierne a los- menores de 16 aos, salvo para aquellos actos determinados por la ley;
Este primer caso est basado en la ausencia o falta de un discernimiento completo. Legalmente se
presume que recin a los 18 aos (y antes a los 21), se completa el desarrollo sico - fisico de la
persona. Ya dijimos que los actos practicados por los menores de 16 aos asi como por todos los
"incapaces absolutos", son nulos.
Precisa remarcar lo dicho en la proposicin anterior; que hay otros quienes pueden ejercer por ellos
estos derechos civiles que no les estn permitidos a stos menores de 16 aos. Esos son sus
representantes legales, o sea, sus padres (423 - inc. 6: Patria Potestad); o a falta de stos, sus

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tutores (vase arts; 398 inc. 6; 394 y 510 del CC. del 36).
La misma ley civil en algunos supuestos, igualmente expresos permite ejercitar personalmente
a estos menores de 16 aos determinados actos jurdicos (incluso para quienes han cumplido 14
aos de edad); tales como los sealados en los numerales 530.; 557.; inc. 4 del 378.; 407.;
614.; del cdigo vigente (arts. 12.; 511.; 519.; 547.; 326. inc. 5, 376 y 643. del cdigo
anterior).
El segundo caso de incapacidad absoluta de ejercicio se refiere a los que por cualquier causa se
encuentren privados de discernimiento. El cdigo de 1936 deca: "enfermos mentales privados
habitualmente de discernimiento".
El fundamento de la incapacidad radica en la ausencia de la facultad de discernimiento, cualquiera
que sea la causa. Precisa - como en el caso del inc. 3 del mismo art. 43- de una "declaracin
judicial", recada en el "Procedimiento de Interdiccin de Incapaces"; ac es fundamental la prueba
pericial mdica y, de ser posible, la psiquitrica. Si la persona privada de discernimiento es mayor de
edad se le designar un curador , igual que a los dbiles mentales, como los denomin el cdigo
anterior.
El tercer caso de incapacidad absolu1a comprende a los sordomudos, los ciegosordos y los
ciegomudos que no puedan expresar su voluntad de manera indubitable (inc. 3 del art. 43).
Corresponde al inc. 3 del art. 9 del cdigo derogado que se refera genricamente al caso de los
sordomudos. Este caso se basa en la imposibilidad de la persona de expresar su voluntad en
cualquiera de las formas conocidas, de lo contrario, ya no se tratara de un incapaz. Se precisa de
una declaracin judicial de interdiccin y se les provee de un curador (art. 610 Cdigo vigente y 555
del anterior).
El cdigo de 1936 contemplaba un cuarto caso de incapacidad absoluta de ejercicio (inc. 4 del art.
9), el de los desaparecidos cuya ausencia est judicialmente declarada". No se trataba de cualquier
ausente con domicilio ignorado o que haya dejado apoderado, sino que requera de ciertas
condiciones: ausencia, paradero incierto, transcurso de tiempo y que haya presuncin de muerte. Se
le provea de un curador de bienes siguindose el procedimiento de "Guarda de los bienes del
ausente".
7. CASOS DE INCAPACIDAD RELATIVA DE EJERCICIO.
Se trata de personas que slo han perdido o se encuentran privadas parcialmente de su
capacidad civil de ejercicio y que pueden recuperarla posteriormente. Constituyen una escala
intermedia entre los capaces de ejercicio y los incapaces absolutos. Su capacidad est restringida o
limitada a ciertos actos jurdicos determinados, mientras que para otros actos se requiere de un
representante legal.
Conforme al art. 44 hay ocho casos de incapacidad relativa de ejercicio.
1. Mayores de 16 aos y menores de 18. Antes del D.L. 21992 era de 16 a 21 aos. Los
menores de este primer caso estn representados por sus padres en ejercicio de la patria
potestad y a falta de stos, por sus tutores hasta que lleguen a su mayora de edad o
adelanten su capacidad plena, en los supuestos legales indicados anteriormente : Hay actos
que estos incapaces relativos pueden realizar por si mismos; tales como los previstos por
los arts. 4550., 4570., 4590., 5420. Y 5570., que vienen a ser los mismos supuestos que el
C.C. de 1936 regulaba en los arts. 5110., 5140., 5170.,5320., y 5470.
2. Este caso de incapacidad relativa concierne a los retardados mentales;
3. Se refiere a los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad.
El cdigo del 36 se refera a un solo grupo bajo la denominacin genrica de dbiles
mentales.
Se trata en ambos casos, previstos por los incisos 2 y 3 del art. 44, de enfermos mentales
cuyo discernimiento est afectado nicamente en forma relativa, pues, de lo contrario
estaran comprendidos en el primer grupo de los incapaces absolutos. Se diferencian de
stos ltimos en la menor gravedad del mal.
Para ser sometido a curatela es preciso que sean incapaces de dirigir personalmente sus

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negocios a causa de su anormalidad o desequilibrio; adems que no puedan prescindir de

cuidados o de socorro o que amenacen la seguridad ajena. Claro est que pueden realizar
algunos actos jurdicos, incluso importantes, como contraer matrimonio o reconocer un hijo o
realizar actos que tengan por objeto o finalidad, un inters familiar.
Su incapacidad slo produce efectos civiles en la conservacin y en la administracin de sus
bienes. Estarn representados por un curador, el cual oficiar de "consultor", en los
negocios del retardado mental o del que adolezca del deterioro mental que le impide
expresar su libre voluntad.
En el cdigo derogado se comprenda en este segundo caso a los seniles, o sea, personas
que por razn de edad avanzada sufren de debilitamiento progresivo de sus facultades tanto
fsicas como mentales' sin embargo, hay una diferencia con los dems "dbiles
mentales, en que estos ltimos pueden readquirir su normalidad hasta poder alcanzar su
plena capacidad, en tanto que la senilidad va en aumento.
Hacemos notar que el tercer caso de incapacidad relativa de ejercicio ha sido agregado por
la Comisin Revisora del Proyecto del nuevo cdigo civil.
4. Los prdigos. Son quienes habitualmente dilapidan ms de la tercera parte de los bienes de
su porcin disponible, teniendo cnyuge o heredero forzoso. El derogado cdigo prescriba
(art. 576): "Puede ser declarado prdigo el disipador habitual que ha dilapidado mas de la
tercera parte de sus bienes races o capitales, teniendo cnyuge, ascendientes o
descendientes".
El criterio de la ley civil vigente es ms perfecto y ms prctico. El prdigo (igual que el mal
gestor, el ebrio habitual y el toxicmano) no pueden litigar, ni practicar actos que no sean de
mera administracin de su patrimonio sin consentimiento expreso del curador. Incluso el juez
al instituir la curatela puede tambin limitar la capacidad del interdicto en cuanto a
determinados actos de administracin (inc. 4-555. del cdigo derogado y el art. 564 del
vigente).
5. Los que incurren en mala gestin. Es el caso de quienes por carecer de aptitud para dirigir
sus negocios, pierden por esta causa, ms de la mitad de sus bienes, teniendo cnyuge o
herederos forzosos; quedando al prudente arbitrio del juez apreciar la mala gestin (art. 583
del ant. cdigo que hablaba tambin de bienes races o capitales).
Se trata de una falta de eficiencia en los negocios que no debe confundirse con el "estado
de falencia", el cual incluso podra generar el estado de quiebra, librado despus de todo a
la voluntad de los acreedores (art. 13 L. Procesal de Quiebras y Ley 1626 que modific el
inc. 4 de este art. 13).
6. Los ebrios habituales. Se provee tambin de curador a quienes requieren de asistencia
permanente por razn de su habitualidad en la "etilomania", causando perjuicio no slo para
su economa personal, sino para la de sus familiares, llegando a veces a constituir peligro
para la "seguridad" de los suyos y aun la ajena. .
Se trata de la etilomania como hbito estable y con carcter morboso que va produciendo
progresivamente alteraciones mentales y prdida de la voluntad (art. 586). Prescribe este
dispositivo: "Ser provisto de un curador quien por causa de su ebriedad habitual o del uso
de sustancias que puedan generar toxicomania o de drogas alucingenas, se exponga o
exponga a su familia a caer en la miseria, necesite asistencia permanente o amenace la
seguridad ajena".
7. Los que sufren pena ,que lleva anexa la interdiccin civil. (Art. 44, inc. 8; arts. 587 y 589 del
C.C. de 1936; arts. 32 y 34 del C.P. y arts. 595 y 596 del vigente cdigo civil)
Se trata de la situacin legal de los sentenciados a pena privativa de la libertad
(penitenciaria, internamiento, relegacin). La ley civil dispone que "Ejecutoriada la sentencia
penal que conlleve la interdiccin civil, el fiscal pedir dentro de las veinticuatro horas, el

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nombramiento de curador para el penado. Si no lo hiciera, ser responsable de los daos y

perjuicios que sobrevengan. El cnyuge y los parientes del interdicto, pueden pedir el
nombramiento de curador". Se trata pues, de una pena accesoria a las anteriormente
sealadas.
El plazo de la interdiccin dura el tiempo de la condena. El fundamento de la medida radica
en la imposibilidad fsica de que el condenado pueda ejercer por si mismo sus derechos
civiles.
Por otra parte el curador est tambin obligado a cuidar de la persona y bienes de los
menores incapaces que se hallaren bajo la autoridad del interdicto, hasta que se les provea
de su propio curador o tutor. Se trata de una medida protectora y no sancionadora.
Finalmente, se priva al condenado del derecho de la patria potestad, de la representaci6n
marital y de la disposicin y administracin de sus bienes.

8. QUIENES PUEDEN PEDIR LA INTERDICCION CIVIL EN LOS CASOS ANTERIORMENTE

MENCIONADOS.
La interdiccin civil de los mayores incapaces debe ser declarada judicialmente con carcter
previo al nombramiento del . curador, salvo el caso del inc. 8 del art. 44.
Esta interdiccin puede ser solicitada para el caso de los prdigos y los malos gestores (587)
solo por su cnyuge, sus herederos forzosos y, por excepcin, por el Ministerio Pblico por si o a
instancia de algn pariente, cuando aqullos sean menores o estn incapacitados, o cuando el
incapaz constituya un peligro para la seguridad ajena.

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