Filiación Extramatrimonial

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES
PRESENTACIN
La filiacin extramatrimonial es tambin conocida como filiacin ilegitima: es
decir, la derivada de la unin no matrimonial. Esta se da tanto en los casos en
que no hay imposibilidad de matrimonio entre los padres como en aquellos en
los que media algn impedimento, ya sea por matrimonio subsistente de
algunos de ellos, relacin de parentesco. El articulo 6 in fine de la constitucin
poltica del estado dice: "todo los hijos tienen iguales derechos y deberes. Est
prohibida toda mencin sobre el estado civil de los padres y sobre naturaleza
de filiacin en los registros civiles y en cualquier otro documento. En
concordancia con el art.10.de cdigo civil, precepta: la persona humana es
sujeto de derecho desde su nacimiento. La vida humana comienza con la
concepcin. El concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece.
Las atribuciones de derechos patrimoniales esta acondicionada a que nazca
vivo" dice Dr. Cornejo Chvez: sin desmedro de la enftica declaracin
contenida en estos artculos ("todos los hijos tienen iguales derechos") tres
atingencias resultan pertinentes a saber: Los modos en que el hijo se emplaza
en su status y los medios con los cuales acredita su filiacin no son, ni pueden
ser iguales.
Como ya se ha dicho, en tanto que el hijo matrimonial queda emplazado por la
sola virtud del casamiento de sus padres y la vigencia de la presuncin y lo
acredita con la presentacin de los certificado de las partidas de matrimonio de
aquellos y de su propio nacimiento, el extramatrimonial solo se emplaza a
travs del reconocimiento voluntario que practiquen sus padres (y la prueba de
tal
emplazamiento
decide
en
el
instrumento
en
que
aparezca
aquel
reconocimiento)o la sentencia declaratoria de paternidad o maternidad

(diferencia est a la que puede aadirse la de que el hijo extramatrimonial
puede emplazar mediante el reconocimiento respecto de uno de sus padres y
por medio de la sentencia respecto del otro).
Las
denominaciones
del
ilegitimo
(que
usaba
el
cdigo
anterior)
extramatrimonial (que emplea el actual) no constituyen una nota tan banal

como pudiera creerse, la primera califica; la segunda solo describe.
pg. 1

En fin, pese a la declaracin legal siempre abra un hijo que no tiene los mismos
derechos que los otros; es el que, consiste explicable equivocidad, se llama
"hijo alimentista", que no es un hijo cierto como el matrimonial, ni probable
como el extramatrimonial si no apenas posible o verosmil, como se ver ms
adelante. La declaracin judicial de filiacin extramatrimonial es producto de la
accin por la cual un individuo solicita mediante la va judicial que se declare
hijo de quien aqul asegura es su padre. El artculo 402 del Cdigo Civil
establece
los
casos
en
los
que
puede
declararse
la
paternidad
extramatrimonial: Cuando exista escrito indubitado del padre que lo admita.

V.gr.: La carta del padre al hijo o al tercero donde se seale en forma clara y
precisa la calidad de hijo y su identidad. Cuando el hijo se halle o se hubiere
hallado, hasta un ao antes de la demanda, en la posesin constante del
estado de hijo matrimonial. Comprobado por actos directos del padre o de su
familia. Es decir, dicha posesin representa un reconocimiento, ya que el padre
trata al hijo, dentro de la familia y fuera de ella, como hijo suyo (lo cra, lo
educa, lleva su apellido, etc.).Al haber vivido el presunto padre en concubinato
con la madre en la poca de la concepcin.
pg. 2

CAPTULO I
FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
1. CONCEPTO.
La filiacin extramatrimonial es tambin conocida como filiacin ilegitima: es
decir, la derivada de la unin no matrimonial. Esta se da tanto en los casos en
que no hay imposibilidad de matrimonio entre los padres como en aquellos en
los que media algn impedimento, ya sea por matrimonio subsistente de
algunos de ellos, relacin de parentesco, etc. As, por filiacin extramatrimonial
debemos entender el vnculo que se establece entre padres e hijos cuando los
primeros no estn unidos en matrimonio.
Los que dan origen a la filiacin extramatrimonial o ilegitima son los hijos de la
mujer soltera provenientes de una relacin fuera del matrimonio.
Para el tratadista Guillermo Borda, se refiere. Que son hijos extramatrimoniales
los nacidos de una unin libre de un hombre y una mujer. Por su parte, afirma
Arturo Yungano, que todo hijo nacido fuera del matrimonio sea cual fuere el
estado civil de los padres, es considerado hijo extramatrimonial.
De acuerdo dentro de los alcances del Art.: 386 que doce: "son hijos
extramatrimoniales los concebidos y nacidos fuera del matrimonio". No
interesa que los padres sean solteros, divorciados, viudos o uno de ellos est
ligado a un matrimonio, etc.
La radical formulacin de la carta magna en cuanto proclama que todos los
hijos tiene derechos, si bien su efecto en la ley civil se haba ya aproximado
considerablemente el Status de los ilegtimos al de los legtimos no son
espectaculares, tiene que reflejarse en los ttulos referentes a la filiacin, sobre
todo en los trminos que ya han sido anteriormente esbozados y que, por ello,
no es necesario reiterar.
Selese, sin embargo, que, aun un sin la aludida modificacin constitucional,
el titulo actualmente dedicado a la filiacin legitima, que en adelante habr de
denominarse extramatrimoniales venia requerido de ciertas formas.
Desde el punto legal, el Artculo 348 del cdigo derogado preceptuaba que
eran hijos ilegtimos los nacidos fuera del matrimonio. Esta afirmacin resulta
inexacta, con respecto al hijo de concepcin antenupcial que siendo ilegitimo
pg. 3

resulto legtimo y, al hijo pos mortem, que teniendo la calidad de legitimo paso
a ser ilegitimo. El problema radico en otorgar un papel decisivo solo al hecho
del nacimiento no tomar en cuenta la constitucin.
2. CLASIFICACIN.
Atendiendo a la situacin de los progenitores, tradicionalmente se han
reconocido diversas tipos de filiacin extramatrimonial.
a. Se llamaba filiacin natural a aquella derivada de una unin en la que no
exista impedimentos para que los progenitores pudieran contraer
matrimonio.
b. Se denomina filiacin aquella en la que los progenitores estn
imposibilitados de casarse. A su vez esta filiacin se divida en
adulterina,
incestuosa
progenitores,
que
sacrlega
dentro
de
segn
que
los sistemas de
algunos
de
los
reconocimiento
del estado eclesistico se estableciera la incapacidad de contraer

matrimonio por celibato forzoso los efectos de esta filiacin eran
menores que los de la filiacin matrimonial, tanto en materia de
sucesin hereditaria como de relaciones familiares, ya que solo
estableca el vnculo entre el hijo y su progenitor, no as con las familias
de este.
1. Se llamaba fornezinos a los hijos adulterinos, denominadas tambin notos
porque se conocen como hijos del marido sin serlo" (lo cual solo se podr
referir al hijo tenido por mujer casada de varn distinto de su marido mas no al
procreado por varn casado en mujer soltera); y a los incestuosos o
engendrados por personas cercanamente emparentadas entre s. Estos ltimos
tomaban el nombre de nefarios cuando nacan las relaciones entre ascendiente
y descendiente.
2. Sacrlegos eran los hijos procreados por personas atadas a por votos
religiosos
pg. 4

3. Mnceres o mancillados, en fin, eran hijos habidos en ramera pblica.
En el derecho moderno esta sub clasificaciones y denominaciones han
desaparecido. En algunos cdigos solo se hacen el distingo entre naturales e
ilegtimos segn que hayan nacido de pares aptos para casarse o impedidos de
hacerlo o no se ha distinguido hacerlo entre los hijos extramatrimoniales.
El cdigo derogado mantuvo la diferencia entre los hijos legtimos y los hijos
ilegtimos, acordando a los primeros un rgimen privilegiado. Empero, consagro
algunas disposiciones que mejoraban la condicin del ilegitimo y as, por
ejemplo, permiti en varios casos de investigacin judicial de la paternidad,
franqueo a veces la posibilidad de legitimar a los a los adulterios o incestuosos,
extendi A los abuelos la obligacin alimentara.
En cuanto a la sub clasificacin de los hijos ilegtimos, el cdigo de 1936 las
suprimi y solo en forma incidental aludi. Sin los, a los adulterinos y A los
incestuosos para excluirlos en ciertos casos del beneficio de la legitimacin.
El articulo 6 define de la constitucin poltica del estado dice: "todo los hijos
tienen iguales derechos y deberes. Est prohibida toda mencin sobre el
estado civil de los padres y sobre naturaleza de filiacin en los registros civiles
y en cualquier otro documento. En concordancia con el art.10.de cdigo civil,
precepta: la persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento. La
vida humana comienza con la concepcin. El concebido es sujeto de derecho
para todo cuanto le favorece. Las atribuciones de derechos patrimoniales esta
acondicionada a que nazca vivo" dice Dr. Cornejo Chvez: sin desmedro de la
enftica declaracin contenida en estos artculos ("todos los hijos tienen
iguales derechos") tres atingencias resultan pertinentes a saber:
a) Los modos en que el hijo se emplaza en su status y los medios con los
cuales acredita su filiacin no son, ni piden ser iguales.
Como ya se ha dicho, en tanto que el hijo matrimonial queda emplazado por la
sola virtud del casamiento de sus padres y la vigencia de la presuncin is. y
lo acredita con la presentacin de los certificado de las partidas de matrimonio
de aquellos y de su propio nacimiento, el extramatrimonial solo se emplaza a
pg. 5

travs del reconocimiento voluntario que practiquen sus padres (y la prueba de
tal
emplazamiento
decide
en
el
instrumento
en
que
parezca
aquel
reconocimiento)o la sentencia declaratoria de paternidad o maternidad

(diferencia est a la que puede aadirse la de que el hijo extramatrimonial
puede emplazar mediante el reconocimiento respecto de uno de sus padres y
por medio de la sentencia respecto del otro);
b) Las denominaciones del ilegitimo (que usaba el cdigo anterior) y
extramatrimonial (que emplea el actual) no constituyen una nota tan banal
como pudiera creerse, la primera califica; la segunda solo describe
c) En fin, pese a la declaracin legal siempre abra un hijo que no tiene los
mismos derechos que los otros; es el que, con cierta explicable equivocidad, se
llama "hijo alimentista", que no es un hijo cierto como el matrimonial, ni
probable como el extramatrimonial si no apenas posible o verosmil, como se
ver ms adelante.
3. EMPLAZAMIENTO DEL ESTADO DE HIJO EXTRAMATRIMONIAL.

Mientras, tratndose del hijo matrimonial, el emplazamiento de estado surge
del hecho del matrimonio de los padres y del juego y del juego de presunciones
bastante robustas en cuanto a los trminos mnimo y mximo de fetacin,
cuando se trata del hijo extramatrimonial no existen tales factores. De hecho
no hay sino dos maneras de lograr ese emplazamiento el reconocimiento
voluntario y la investigacin judicial de la paternidad y la maternidad.
El instrumento en el que conste aquel reconocimiento o la sentencia favorable
que ponga fin a esta investigacin constituyen los "medios de prueba" de esta
filiacin, si por "medio de prueba se entiende el titulo o instrumento por el cual
una persona demuestra frente a terceros, aunque fuera de juicio, en sus
relaciones jurdicas, la filiacin que ostenta.
Nuestra
legislacin
contempla
estos
dos
casos,
por
eso,
la
filiacin
extramatrimonial comprende 3 captulos el reconocimiento de los hijos
pg. 6

extramatrimoniales, la declaracin judicial de filiacin extramatrimonial y los
hijos alimentistas. Se encuentra regulada en el libro III. Seccin tercera y ttulo
II del cdigo civil, de acuerdo con los numerales 386 al 417.
4. RECONOCIMIENTOS DE HIJOS EXTRAMATRIMONIALES.

Concepto. Consiste en acto jurdico que contiene una declaracin formal de
paternidad o maternidad, hecha por el padre o la madre, con referencia al hijo
determinado concretamente, habido fuera del matrimonio. Tal acto jurdico:
unilateral, declarativo autentico, solemne, irrevocable y que no admite
modalidad. Puede ser reconocido por el padre y la madre conjuntamente, o por
uno solo de ellos.
5. CARACTERES ESENCIALES.
El acto jurdico del reconocimiento presenta los siguientes caracteres: es in
acto solemne "adprobationem" porque la ley exige que verifique por medio de
un acto autentico del registro civil, o en una escritura pblica o en un
testamento. Un acto realizado en un documento privado solo podra servir
como comienzo de prueba escrita para ejercer la accin d indagacin de la
paternidad.
Un acto autentico que presente confianza, que sea fehaciente ofrece una
certidumbre y una garanta publica y ofrece fe plena en el momento de la
prueba. La presencia de un funcionario pblico que autentica el documento es
la mejor prueba de que no habr alteraciones ni fraudes en la redaccin del
mismo, y es necesaria esta serie de seguridad por la gravedad de la situacin
que establece.
Es un acto unilateral, puesto que solo exige la voluntad del autor el
reconocimiento. La aceptacin del hijo extramatrimonial es un acto declarativo,
pg. 7

porque se hace con el objeto de declarar en l la paternidad o maternidad de
una persona y se hace con ese solo objeto, pues no admite modalidad alguna.
Es un acto irrevocable, porque el que lo ha aceptado no puede retratarse. El
reconocimiento hace nacer una serie de derecho de la voluntad del declarante
no pueda despojarlo por actos posteriores.
Es un acto individual, puesto que solo produce efectos entre los padres, o el
padre que emanan y el hijo.
Igualmente, el reconocimiento es incondicional, eso es puro, y simple, porque
no est sujeto a un plazo, condicin o cargo que pueda modificar sus
consecuencias jurdicas. El fundamento se halla en el hecho de que se trata de
un estado o situacin jurdica que no se puede modificar por la voluntad de las
partes; en todo caso, resultara nula toda modalidad impuesta.
El reconocimiento es as mismo un acto formal porque requiere el cumplimiento
de ciertas solemnidades establecidas en la ley, ya que un acto de esta
naturaleza importa que se deja constancia de su realizacin por eso prescribe
la ley que los reconocimientos deber hacerse en el registro del estado civil.
El cdigo civil atribuye expresamente al reconocimiento los caracteres formal
(art.390), facultativo (art. 388), individual (art.392), puro e irrevocable (art.
395), los dems caracteres estn tambin implcitamente consagrado en la ley
6. SUJETO ACTIVO DEL RECONOCIMIENTO.

De la circunstancia de que el hijo extramatrimonial pueda hallarse de no haber
sido reconocido por ninguno de sus padres, parece inferirse, lgicamente, que
el sujeto activo del reconocimiento es tanto el padre como la madre.
Tratndose de la madre, el vnculo se revela por hechos fsicos tangibles
el embarazo y el parto que no se dan cuando se tratan del padre, ni que, por
ese mismo o por la mayor intensidad del instinto, alternado el caso de la madre
pg. 8

que no ha reconocido a su hijo sea mucho menos tomado en cuenta que el del
padre que no lo ha hecho. Esto solo significa que la madre, en circunstancias
normales, tiene acerca del vnculo mayor certidumbre que el padre y que, casi
siempre el hijo gozara respecto de ella del estado constante de tal. Pero puede
haber casos como el de haberse separado de la medre del hijo y haberse roto o
interrumpido la relacin del facto u otro semejante en que esa mayor
certidumbre desaparece; y, aunque no se trata de ellos, si no de los casos en
que el hijo se ha mantenido en la vida cotidiana cerca de la madre, el
reconocimiento formal y expreso y conferir estabilidad al status y evitara
dudas y controversias posteriores.
El actual cdigo, los sujetos de reconocimientos son.
1.- Ambos padres u o uno solo de ellos (art.388). El numeral prescribe que el
hijo extramatrimonial puede ser reconocido por el padre o la madre,
conjuntamente o por uno de ellos.
El reconocimiento conjunto se reproduce cuando concurren en un mismo acto
las
declaraciones
de
ambos
progenitores
en cambio el
reconocimiento
unilateral cuando est sujeto a la limitacin de que no podr revelar el nombre

de la persona con quien se hubiera tenido el hijo, lo ciertamente no rige
respecto del padre que reconoce al hijo simplemente concebido (Art.392).
De acuerdo con loso dispuesto en el artculo 397 que precepta: el hijo
extramatrimonial reconocido por uno de los cnyuges no puede vivir en la casa
conyugal si asentimiento del otro.
2.- Los abuelos en las respectivas lneas: (Art.: 389) precepta que el hijo
extramatrimonial puede ser reconocidos por los abuelos o abuelas de las
respectivas lneas cuando los padres se encuentran por cualquier causa
privada de discernimiento, sean sordomudos, ciego sordos, o ciego mudo que
no pueden expresar su voluntad de modo indubitable (Art.: 43 incisos 2 y
3)sufran de retardo mental o adolezcan deterioro mental que les impide
expresar su voluntad (Art.44 Inc., 2 y 3), o se hallan en situacin de
desaparecidos (Art.: 47 c.c).
pg. 9

3.- Los menores de edad; la capacidad para reconocer no se rigen por las
reglas de la capacidad en general, ya que basta que el sujeto activo tenga
capacidad
de
discernimiento
que
le
permita
darse
cuenta
de
su actitud regeneradora y del acto del reconocimiento. En consecuencia, el

menor de edad est tambin en la posibilidad de realizar un reconocimiento
valido.
Igualmente, pueden hacerlo los padres que teniendo ms de 16 aos haya
obtenido ttulo oficial que los autorice una profesin u oficio o que siendo varn
mayor de los 16 aos o mujer de 14 hayan contrado matrimonio valido casos
en los cuales deben reconocer al hijo mediante testamentos, no obstante que
para otorgarlo se requiere haber cumplido mayora de edad.
Otros casos especiales del reconocimiento:
a) Reconocimiento del hijo extramatrimonial de mujer casada tratndose de la
cnyuge o varn casado puede este efectuar el reconocimiento del hijo
adulterino, quedando por cierto a salvo el derecho de la cnyuge para plantear
la accin de separacin de cuerpos o de divorcios por adulterio o efecto de
conseguir la desheredacin del marido.
Refirindose a la mujer casada , no existe inconveniente alguno para que
reconozca a un hijo habido ante de la celebracin del matrimonio, caso en el
cual queda reservado el derecho del marido plantear la anulabilidad del
matrimonio por ignorar un defecto sustancial que haga insoportable la vida en
comn, como es la vida deshonrosa de la mujer; pero, se trata de resolver el
problema del hijo adulterino de la cnyuge, habido dentro del matrimonio y con
tercera persona, sobre el particular de daban los casos:
a) que el reconocimiento se efectu la propia madre.
b) que lo participe el padre.
De acuerdo con el Art.396 que precepta: que el hijo de mujer casada no
puede ser reconocido son despus de que el marido lo hubiese negado y
obtenido sentencia favorable, y si la madre estuvo casada en la poca de la
pg. 10

concepcin
solo
puede
solicitar
la
declaracin
judicial
de
paternidad
extramatrimonial en caso de que el marido hubiese contestado la paternidad y

obtenido tambin sentencia favorable, as lo dispone el Art.404 del cdigo civil.
a) Caso de hijos extramatrimoniales reconocido por otro. Por ltimo, cabe hacer
alusin el caso de quien considerndose progenitor del hijo extramatrimonial
de alguien y, teniendo el propsito de reconocerlo, se hallara con que persona
distinta lo ha reconocido. No existiendo disposicin legal alguna sobre este
supuesto, se juzga que el segundo reconocimiento es nulo mientras no se
impugne la filiacin resultante del primer reconocimiento para evitar la
incertidumbre en el estado del hijo.
7. SUJETO PASIVO DEL RECONOCIMIENTO.
En general, las legislaciones ofrecen diversos criterios en cuanto a si todos los
hijos extramatrimoniales pueden ser reconocidos, o si solos pueden serlo
algunos de ellos.
Entre las leyes modernas, hay varias que solo permiten el reconocimiento del
hijo natural, esto es, de aquel cuyos padres no estn casados, pero tena
impedimento para casarse al momento de la procreacin, en ciertas
situaciones los adulterinos y aun los incestuosos. De acuerdo con nuestra
legislacin, pueden serlo todos los hijos extramatrimoniales sin excepcin.
De acuerdo a lo dispuesto en el Art.398 el reconocimiento de un hijo mayor de
edad no confiere al que lo hace, derecho sucesorio ni derecho de alimento, sino
en caso que el hijo tenga respecto de la posicin constante de estado
consiente en el reconocimiento.
Hijos simplemente concebidos se han suscitados discusin respecto del
reconocimiento de una persona por nacer en razn de que podra rebelarse en
nombre de la persona con quien se ha tenido el hijo(Art.392); sin embargo,
ningn problema se presenta si la madre lo reconoce simultneamente con el
padre(Art.388). La ley dispone que tal restriccin no rige respecto del padre
que reconoce al simplemente concebido (Art.392), desde que este es sujeto de
derecho para todo cuanto le favorece.
pg. 11

Hijos premuerto, casi toda las legislaciones permiten que el reconocimiento
que el hijo extramatrimonial puede hacerse cuando esta simplemente
concebido,
tambin
cuando
ya
ha muerto
siempre
que
haya
dejado
descendientes.
El cdigo civil en su articulo394 es suficientemente explcito en cuanto
establece:
que
"puede
reconocerse
al
hijo
que
ha
muerto
dejando
descendiente", sin distinguir si estos son matrimoniales o no.
8. FORMAS DE RECONOCIMIENTO.
El reconocimiento es un acto formal, que exige determinadas solemnidades
establecidas por la ley para que tenga valides y eficacia el fundamento se
encuentra en la trascendencia que posee el acto y en la conveniencia de que
sea meditado, indubitado y fehaciente. La ley establece que el reconocimiento
debe constar en el registro de nacimiento, en la escritura pblica o en
testamento y no existe otra forma de practicar uno valido.
1. Reconocimiento en el registro del estado civil.- se debe hacer delante del
oficial de registro en los siguientes casos:
a) Al asentar la partida de nacimiento del hijo la que tiene que ir firmada por el
padre
b) Por declaracin posterior, asentada un acta en el mismo registro por el que
la prctica, ante dos testigos y autorizada por el funcionamiento del registro
civil o por el alcalde
2. Reconocimiento por escritura pblica.- el reconocimiento de un hijo extra
matrimonial puede hacerse delante de un notario por escritura pblica. Este
documento produce tambin fe plena debido a la solemnidad con lo que se ha
revestido el acto.
pg. 12

3. Reconocimiento
por
testamento.-
se
puede
reconocer
un
hijo
extramatrimonial por testamento, cualquiera que fuere la forma de este del tal
modo que en in testamento cerrado o ante notario u olgrafo ira contra el
principio de que solo por documento pblico se debe reconocer al hijo por
baste que el testamento olgrafo este firmado, escrito y fichado por la mano
testador para que sea vlido. Es cierto que este medio que es ms inseguro y
se presta a una ms fcil impugnacin, la que contra los otros es casi imposible
realizar. Pero el testamento olgrafo, por otra parte, para que produzca sus
efectos tiene que ser protocolizado y se trasforma en documento pblico. Sin
embargo, no hay duda de que puede ser ms fcilmente impugnado que los
anteriores.
9. EFECTOS JURDICOS DEL RECONOCIMIENTO.

Como hemos dicho, la filiacin del hijo extramatrimonial, reconocido de forma
voluntaria o en a consecuencia del juicio de investigacin de la paternidad
otorga los mismos derechos del hijo de matrimonio, tanto respecto de los
padres como de la familia de estos.
El Dr. Cornejo Chvez dice: hay tres principios que rigen universalmente los
efectos del reconocimiento voluntario:
a) El de que una vez practicado y sin perjuicio de la accin invalidara, el
reconocimiento es irrevocable.
b) El de que dicho acto jurdico no admite modalidad alguna , plazo, condicin
o cargo, por lo cual no es posible recortar los efectos que la ley le atribuyen; y
c) El de que tales efectos surten respecto del padre o madre reconociente que
no arrastran al que no ha efectuado el reconocimiento. El cdigo civil consagra
estos tres principios en los artculos 21, 395, 421y 818 que a la letra dicen:
pg. 13

Art. 21: "a hijo extramatrimonial le corresponde los apellidos del progenitor que
lo haya reconocido. Si es reconocido por ambos, lleva el primer apellido de los
dos".
"rige la misma regla en caso de filiacin por declaracin judicial".
Art.395: el reconocimiento no admite modalidad y es irrevocable.
Artculo.421: la patria potestad sobre los hijos extramatrimoniales se ejerce por
el padre o por la madre que lo ha reconocido.
Si ambos padres han reconocido al hijo, el juez de menores (juez del nio o
adolescente) determina a quin corresponde la patria potestad, atendiendo a la
edad y sexo del hijo, a la circunstancia de vivir juntos o separados los padres y,
en todo caso, a los intereses del menor.
Las normas contenidas en este artculo son de aplicacin respecto de la madre,
aunque sea menor de edad. No obstante, el juez puede confiar aun curador la
guarda de la persona o de los bienes del hijo, as lo exige el inters de este,
cuando el padre no tenga patria potestad-.
Articulo818: "todo los hijos tienen derecho sucesorios respecto de sus padres.
Esta disposicin comprende a los hijos matrimoniales, a los extramatrimoniales
reconocidos voluntariamente o declarados por sentencia."
d) Cuando se trata de la representacin, el hijo reconocido hereda una cuota
igual a la del hijo matrimonial.
e) Los padres extramatrimoniales heredan al hijo reconocido; pero si el
reconocimiento se produjo cuanto este era mayor de edad tal derecho solo
funcionan si el hijo consinti en el reconocimiento o tuvo posicin constante del
estado.
Articulo 398 precepta: el reconocimiento de n hijo mayor de edad no confiere
al que lo hace, derechos sucesorios ni derechos a alimento, sino en caso el hijo
pg. 14

tenga respecto de l, posesin constante de estado o consienta en el
reconocimiento.
f) Los parientes de ambas lneas heredan sus casos, al hijo reconocido. Ha de
entenderse, aunque la ley no lo diga expresamente que este derecho no
funciona cuando el reconociendo del hijo mayor de edad se produjo sin
consentimiento de esto y sin que gozaran previamente de la posicin constante
de estado.
g) Debe suponerse, as mismo que los padres en este ltimo supuesto tampoco
heredad a los descendientes del hijo.
El reconocimiento produce, adems, segn se ha dicho, efectos secundarios en
cuanto al apellidos del hijo, en consentimiento para su matrimonio si lo contrae
siendo menor, la tutela , la cratela y la formacin del consejo de familia.
a) En cuanto al apellido, de confraternidad en el artculo 21 precepta que: "al
hijo extramatrimonial le corresponde los apellidos de los dos, del progenitor
que lo haya reconocido y que si es reconocido por ambos, lleva el primer
apellidos de uno y otros".
b) Con referencia a los efectos que producen el reconocimiento respecto al
derecho de consentir al matrimonio del menor, expreso de los padres; pero si
se trata de los hijos extramatrimoniales, requieren solo autorizacin del padre
que lo hubiera reconocido o, en su caso de los abuelos paternos, cuando aquel
lo hubiera reconocido espontneamente la misma regla se aplica a la madre y
a los abuelos en la lnea materna.
c) En cuanto a la tutela a tenor de la formula genrica contenidas en el art.503
Inc., 1. Los padres tienen el derecho de designar tutor testamentario o
escritura al hijo menor, en el caso a que esa frmula se contrae. A falta de
designacin, el reconociendo otorga a los ascendientes el derecho de ejercer la
tutela legitima ms esta que sujeta, a diferencia a lo que ocurre con el hijo
matrimonial a la confirmacin del juez conforme lo dispone en Art.507.Los
padres pueden excluir de la tutela aciertas personas, sin expresin de causa,
as estipula el art.515 Inc., 6.
pg. 15

d) En cuanto a la cratela, de reconocimiento voluntario confiriere a los padres
el ejercicio del cargo de curadores respecto de los hijos incapaces mentales y
minusvlido, as como de los que sufren pena que llevan anexa la interdiccin
civil. Confiere tambin el derecho para pedir la interdiccin de los mismos
incapaces, as como el derecho de designar el curador testamentario o
escriturario para el hijo enfermo o dbil mental o sordo mudo cuando tenga
parientes.
Art. 569: La cratela de las personas a que se refieren los Art. 43 Inc. 1y2; y 44
Inc. 2 Y 3 corresponde: Inc.: "A los padres.".
Art. 596: "la cratela a que se refiere el Art. 595 se discierna por el orden
establecido en el Art. 569 y se limita a la administracin de los bienes y a la
representacin de los juicios del penado".
El curador tambin est obligado a cuidar de la persona y bienes de los
menores incapaces que se hallaren bajo autoridad de interdicto hasta que se
les provea de tutor o de otro curador.
Art. 583: pueden pedir la interdiccin del incapaz, su cnyuge, su pariente y el
ministerio pblico.
Articulo 595in fine: tambin pueden pedir el nombramiento y el cnyuge los
parientes del interdicto".
Artculo 587: pueden pedir la cratela del prodigo o del mal gestor, solo su
cnyuge, sus herederos forzosos, y por excepcin, el ministerio pblico de
oficio o a instancia de un pariente, cuando aquellos sean menores o
incapacitados.
e) Finalmente, en relacin a consejo de familia los padres estn facultados para
designar a los miembros que deben integrarlo, conforme lo dispone el artculo
623, y tambin para prohibir la formacin de tal organismo de acuerdo con lo
establecido en el artculo 630 o para excluir de el a determinadas personas, as
lo precepta el artculo 632- inciso 3. De cdigo civil. Para ser ms
comprensible en tema de la referencia consignamos el articulado del C.C.
pg. 16

Artculo 623: formacin de consejo de familia" el consejo pospone de las
personas que hayan designado por testamento o en escritura pblica el ltimo
de los padre que tubo al hijo bajo su patria potestad o su cratela; y, en su
defecto por las personas designados por ultimo abuelo o abuela que hubiera
tenido al menor incapaz bajo su tutela o cratela"
"a falta de las personas mencionadas, forman el consejo de los abuelos y
abuelas, tos y tas, hermanos y hermanas del menor o del incapaz".
"los hijos del mayor incapaz que no sean sus curadores son miembros natos del
consejo que se formen para l".
Artculo 630:" no habr consejo de familia para un hijo extramatrimonial
cunado el padre o la madre lo haya prohibido en su testamento o por escritura
pblica, en este caso el juez de menores (juez del nio y el adolescente) o el de
paz , segn corresponda asumir las funciones del consejo, oyendo A los
miembros natos que hubiera."
Articulo632: "las personas a quienes el padre o madre, e l abuelo o la abuela
hubiese excluido de est6e cargo en su testamento o por escritura pblica".
El reconocimiento, adems atribuye a los parientes del padre o de la madre
preconscientes la funcin de integrar el consejo de familia legtimo.
De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 625: "cuando, entre las personas
hbiles para formar el consejo, hubiera menos hermanos enteros que medio
hermanos, solo asisten de estos igual nmero al que aquellos incluyndose al
de menor edad".
10. IMPUGNACIN DEL RECONOCIMIENTO.

El Dr. Cornejo Chvez se refiere a la invalidez del reconocimiento se puede
producir en tesis general por dos das: la revocacin y la impugnacin: La
primera, aunque algunos la involucran dentro de la segunda, se diferencia de
pg. 17

esta en su carcter individual: consiste por la que le mismo reconociente deja
sin efecto el reconocimiento que practico, fundndose en que la relacin
paterno filial, materia de ese acto es falsa o, ms simplemente, sin expresar
la razn en que se funda su cambio de voluntad. Esta figura supone que de
reconocimiento no produce prueba cerca de la falsedad de la relacin paternofilial,
en
el
caso
de
que
la
alegue
no
se
habr debate ni
se
sigue procedimiento judicial alguno para invalidar procedimiento alguno.

Josserand dice: "el derecho no admite la renovacin y consagra, por el
contrario, la irrevocabilidad del reconocimiento; pero no falta, quienes piensan
como ya se ha dicho que ese principio de irrevocabilidad no rige cuando se
trata
de
reconocimiento
testamentario;
ni
quienes
sostienen
que
el
reconocimiento deba tener siempre posibilidad de dejar sin efecto del acto
cuando extraa una falsedad, pues esta no debe jams prevalecer aunque se
funde en una confesin de parte interesada".
Nuestra legislacin civil, sigue el criterio de que el reconocimiento realizado de
acuerdo a la ley lo cual implica discusin o debate judicial.
En cuanto a las formas de impugnacin hemos indicado de acuerdo con lo
expresado
con
el
Dr.
Cornejo
Chvez,
se
puede
invalidar
el conocimiento involuntario por dos vas de revocacin e impugnacin o

negacin del reconocimiento:
La impugnacin puede basarse en razones que se refieren al fondo mismo del
reconocimiento esto es a la falsedad de la relacin paterno-filial (acto nulo o
anulable)
para
cuyo
efecto
se
exige
que
se
produzca
la
prueba
correspondiente.
Causales que aluden a los elementos esenciales del acto jurdico (agente,
objeto, fin, forma); pero en cualquier caso supone debate y prueba salvo que
haya allanamiento con la demanda.
El numeral 399 C.C. Establece que el reconocimiento puede ser negado por el
padre o la madre que no interviene en l, por su propio hijo o descendiente sin
pg. 18

hubiera muerto, y por quienes tengan inters legtimo. Sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 395.
La legislacin civil no determina concretamente, las causales en que puede
fundarse la fundacin quienes pueden impugnar el reconocimiento: con
relacin a las personas que pueden impugnar el reconocimiento; los padres no
intervienen en el reconocimiento, luego el propios hijos y sus descendientes, si
el hijo hubiera muerto y finalmente pueden negarlo, todos quienes tengan
inters legtimo, aparte de lo que dispone el numeral 395 en el sentido de que
el reconocimiento no es revocable ni admite modalidad.
El plazo es de 90 das, desde cuando se tiene reconocimiento del acto. Y dentro
de un ao cuando la accin la ejercita el hijo menor o incapaz contados desde
cuando llega a su mayora o desde cuando cesa su incapacidad.
Artculo 400: el plazo para negar el reconocimiento es de 90 das, a partir de
que se tuvo conocimiento del acto.
Artculo 401: el hijo menor o incapaz puede en todo caso negar el
reconocimiento hecho en su favor dentro del ao siguiente a su mayora o a la
cesacin de su incapacidad.
Se explica esta ampliacin del plazo, porque nadie ms interesado que el
propio hijo en el acto de su reconocimiento, de modo que si el mismo quien lo
impugna, afrontando los perjuicios que eventualmente pusiera acarrearle esa
impugnacin, la ley no pude prohibrselo, pues a nadie se le puede imponer
que acepte como padre o madre a quien no lo es.
En todo caso, el termino es de caducidad y no prescripcin, por lo que no
admite interrupcin ni suspensin quien.
Quien quiera que fuere el impugnante debe entenderse que est obligado a
acreditar en juicios las razones o causales de su imanacin, las cuales como ya
se dijo, pude referirse a la falsedad de la relacin paterno- filial., a los
elementos esnciales del acto jurdico o A los vicios de consentimiento.
pg. 19
ARTICULOS
PERTINENTES
FILIACION
MATRIMONIAL
EN
EL CODIGO CIVIL
Artculo 386 hijos extra matrimoniales.
Son hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos fuera del matrimonio.
Concordancia:
Constitucin de 1993:
Articulo6 (paternidad responsable. Derechos y obligaciones del padre e hijos)
Cdigo civil:
Articulo 361(presuncin de paternidad), articulo 2084
(Filiacin extra Matrimonial).
Artculo 387 medios probatorios de la filiacin extramatrimonial.

El reconocimiento y la sentencia declaratoria de la paternidad o la maternidad
son los nicos medios de prueba de la afiliacin extramatrimonial
Concordancias: cdigo civil:
Articulo 402(declaracin judicial de paternidad extra matrimonial); articulo 409
(declaracin judicial de maternidad extramatrimonial); articulo 410(carcter
inextinguible de la accin judicial de la filiacin extramatrimonial).
Cdigo procesal civil:
pg. 20

Articulo 831.2 (para el inicio del proceso sucesorio, en caso de sucesin
encestada, a la solicitud se acompaaran documento pblico que contengan la
declaracin judicial, si se trata de hijo extramatrimonial).
Artculo 388 reconocimientos del hijo extra matrimonial.

El hijo extramatrimonial puede ser reconocido por el padre o la madre
conjuntamente o por uno solo de ellos.
Concordancias:
Cdigo civil:
Articulo 389 (reconocimiento del hijo extra matrimonial por los abuelos);
articulo 392 (reconocimiento del hijo extramatrimonial por uno de los padres);
articulo 414 (en casos del articulo4002, as como cuando el padre a reconocido
al hijo la madre tiene derechos a alimentos e indemnizacin, por dao moral)
Artculo 389 reconocimientos por los abuelos.

El hijo extra matrimonial puede ser reconocidos por loa abuelos o abuelas de la
respectiva lnea, en el caso de la muerte del padre o de la madre o cuanto
estos se hallan comprendido en los artculos 43, incisos 2y3 y 44, incisos 2y3, o
en el artculo 47.
Concordancias:
Cdigo civil
art.443 (incapacidad para el ejercicio de los derechos civiles); articulo
44(incapacidad relativa para el ejercicio de los derechos civiles).
Cdigo procesal civil: articulo 831(admisibilidad a para el inicio del proceso
sucesorio, en caso de sucesin intestada).
pg. 21
Artculo 390 formalidades del reconocimiento.

El reconocimiento se hace constar en el registro de nacimiento; en escritura
pblica o en testamento.
Concordancias:
Cdigo civil:
Artculo y ss. (Los nacimientos se inscriben en el registro de estado civil)
Cdigo procesal:
Articulo 831 (admisibilidad para el inicio del proceso sucesorio, en caso de
sucesin intestada).
Artculo 391 actas de reconocimiento en el registro de nacimiento.

El reconocimiento en el registro puede hacerse en el momento de inscribir el
nacimiento o en declaracin posterior y mediante acta formada por quien lo
practica y autorizada por el funcionario correspondiente.
Concordancias:
Cdigo civil:
Articulo 70 y ss. (Los nacimientos se inscriben en el registro de estado civil)
Cdigo procesal civil:
Articulo 831 (admisibilidad para el inicio del proceso sucesorio, en caso de
sucesin intestada).
pg. 22

Artculo 392 reconocimientos por uno de los padres.
Cuando el padre o la madre hicieran el reconocimiento separadamente no
puede revelar el nombre de la persona con quien hubiera tenido el hijo. Toda
indicacin al respecto se tiene por no puesta.
Este artculo no rige respecto del padre que reconoce al hijo simplemente
concebido.
Concordancias:
Cdigo civil:
Articulo 1(la persona humana es sujeto de derechos desde su nacimiento).
Artculo 393 capacidades para reconocer.

Toda persona que no se halle comprendida en las i8nacapcidades sealadas en
el artculo 389 y que tenga por lo menos 16 aos cumplidos puede reconocer al
hijo extramatrimonial.
Artculo 394 reconocimientos del hijo muerto con descendientes.

Puede reconocerse al hijo que ha muerto dejando descendientes.
Artculo 395 reconocimientos como acto puro e irrevocable.

El reconocimiento no admite modalidad y es irrevocable.
Concordancias:
Cdigo civil:
pg. 23

Artculo
396 reconocimientos del hijo extramatrimonial de mujer
casada.
El hijo de mujer casada no puede ser reconocido sino despus de que el marido
lo hubiese negado y obtenido sentencia favorable.
Concordancias:
Cdigo civil:
361(presuncin de paternidad); articulo 323(el marido que no se crea padre del
hijo de su mujer puede negarlo) el articulo 366 (causales de improcedencia de
la accin contestataria de paternidad).
Artculo
397 asentimiento al hijo extra matrimonial para vivir en
hogar conyugal.
El hijo extra matrimonial reconocido por uno de los cnyuges no puede vivir en
la casa conyugal sin el asentamiento del otro.
Concordancias:
Cdigo civil:
Articulo 289 (deber de cohabitacin de los cnyuges); Art.:290 (igualdad en
el gobierno del hogar de los cnyuges).
Artculo 398 derecho sucesorio y alimentario por reconocimiento del

hijo mayor de edad.
El reconocimiento de un hijo mayor de edad no confiere al que lo hace
derechos sucesorios ni derechos a alimentos, sino en caso que el hijo
tenga respeto de l la posesin constante de estado o consienta en el
reconocimiento.
pg. 24

Concordancia:
Cdigo civil:
Articulo 412(la sentencia de filiacin extramatrimonial o el reconocimiento, no
confiere al padre o madre, derechos alimentarios ni sucesorios).
Artculo 399 impugnaciones de reconocimiento.

El reconocimiento puede ser negado por el padre o por la madre que no
interviene en l, por los propios hijos o por sus descendientes si hubiera
muerto, y por quienes tenga inters legtimo, sin perjuicio de lo dispuesto en el
Art.395.
Concordancias:
Cdigo civil:
Articulo VII del T.P. (inters legtimo para ejercitar o contestar una accin);
art.400 (plazo para negar el reconocimiento).
Artculo 400 plazos para negar el reconocimiento.

El plazo por abnegar por reconocimiento es de 90 das, a partir de aquel en que
se tuvo conocimiento del cato.
Artculo 401 plazos para negacin de reconocimiento en caso de cese

de incapacidad.
El hijo menor o incapaz puede en todo caso el reconocimiento hecho en su
favor dentro del ao siguiente en su mayora o a la sensacin de su
incapacidad.
pg. 25

Concordancias:
Cdigo civil:
Articulo 42(capacidad para el ejercicio de los derechos civiles); art.43
(incapacidad absoluta para el ejercicio de los derechos civiles); art.44
(incapacidad
para
el
ejercicio
de
los
derechos
civiles);
art.45
(los
representantes legales de los incapaces ejercen los derechos civiles de estos);

art.46 (capacidad adquirida de los derechos civiles por matrimonio o ttulo
oficial)
CAPTULO II
DECLARACIN JUDICIAL DE FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
Como hemos expuesto anteriormente, el reconocimiento es un acto voluntario

por el que el padre o la madre de un hijo extramatrimonial declara
formalmente la relacin paterno filial. Impulsado por razones de conciencia, o
por la ntima conviccin de la veracidad del vnculo, o por cualquier motivo
semejantes. El derecho no hace fuente a este acto, sino otorgarle validez
cuando se realiza con ciertas formalidades que le confieren autenticidad y
seriedad.
Mas se presenta un problema de ardua solucin cuando el padre o la madre un
hijo extramatrimonial se resiste reconocerlo, porque desconfa de la verdad del
vnculo de ese sentido, las leyes dan regla muy diversas para la investigacin
tanto de la paternidad como de la maternidad extramatrimoniales ; porque la
paternidad, por un lado es un hecho secreto, misterioso y difcil de establecer;
mientras que la maternidad, por el contrario en un hecho cierto, patente y fcil
de comprobarlo, no sin razn se ha dicho (que el fenmeno de la maternidad
pg. 26

es fcil comprobable , mientras que el fenmeno de la paternidad es
presumible).
Dice el Dr.: Cornejo Chvez: esta investigacin que es en que se basa la
declaracin judicial del vnculo paterno filial, suele ser considerado como
una conquista del
Derecho
moderno,
pero
no
lo
es
en
realidad.
La historia jurdica revela que en el curso de varios siglos se han sucedido los
perodos en que se ha admitido la investigacin judicial en referencia y los
perodos en que tal investigacin ha sido prohibida, hecho ste que es una de
las bases de la "ley" enunciada por Coln y Capitn, segn la que a la mayor o
menor liberalidad de la luz y la identidad del producto de ese alumbramiento
con el sujeto de cuya filiacin se trate. En ambos supuestos existe la ms
amplia libertad de investigacin y de prueba.
La legislacin Civil dispone que la madre no pueda dejar de reconocer a su hijo;
tiene obligacin de que su nombre figure en el acta de nacimiento. Si al
presentar al nio al Registro Civil no se proporciona el nombre de la madre
nadie puede darlo sin autorizacin, ni siquiera el padre que reconozca, el hijo
se asentar como hijo de madre desconocida. El hijo tiene plena libertad para
investigar, en cualquier caso, la maternidad para ello se admite cualquier
medio de prueba, incluso los testigos.
Para probar la maternidad ya sabemos que debern determinarse dos hechos:
el parto, y la identidad del nacido con el reclamante.
En cuanto a la investigacin de la paternidad, slo puede intentarse cuando ya
ha quedado establecida la maternidad y, a diferencia de sta, la investigacin
slo se autoriza en determinados casos.
Toda vez que la mujer soltera no tiene deber de fidelidad para con nadie, y que
en ejercicio de su libertad puede tener relaciones sexuales con quien lo desee y
aun simultneamente con varios hombres, establecer la filiacin paterna de su
hijo es difcil pero hoy en da es posible gracias a la prueba del ADN.
La paternidad slo se establece por el dicho de la madre y, desde el punto de
vista jurdico, a travs de presunciones. Sin embargo, partiendo del supuesto
pg. 27

de que solo la madre puede saber quin es el padre de su hijo, antes de
la Revolucin Francesa de 1789 se admita la libre investigacin de la
paternidad, slo para el pago de alimentos, pues los hijos ilegtimos no podan
heredar. Esto dio origen a que las solteras escogieran padre de sus hijos al ms
conveniente econmicamente, circunstancias que lleg a convertirse en una
"plaga de la sociedad", segn recuerda Planiol. Como reaccin, la Convencin
revolucionaria prohibi totalmente la investigacin de la paternidad y los
tribunales slo permitan en casos de rapto, cuando coincida con las pocas de
la concepcin.
Esta situacin pas al Cdigo Civil, no fue sino hasta 1912, debido a las crticas
sociales y a la labor de la jurisprudencia, cuando se establecieron cinco causas
por las que se permita la investigacin de la filiacin paterna.
En lo que se refiere a la legislacin nacional, el cdigo de 1852 reprodujo el art.
340 de Napolen, prohibiendo la investigacin judicial de la paternidad, ms
reaccionando este criterio y ponindose a tono con la nueva tendencia, el
cdigo de 1936 y el de 1984 la han admitido.
1.CONCEPTO.Denominado tambin "reconocimiento forzoso", "reconocimiento judicial" y con

mayor propiedad: declaracin judicial de filiacin extramatrimonial.
Viene a ser un modo especfico de emplazamiento de la paternidad o
maternidad de una persona determinada, cuando el padre y/o la madre se
resisten a reconocerlo voluntariamente ya porque desconfa de la verdad del
vnculo biolgico, ya por mala fe o intencin deliberada de causar dao, casos
en los cuales se hace necesario investigar judicialmente.
Tambin se dice que son acciones que permiten la investigacin tanto de la
paternidad como de la maternidad extramatrimo-niales con la finalidad de que
en su oportunidad el rgano jurisdiccional declare mediante sentencia la
relacin paterno-filial existente entre una persona y sus progenitores (padre o
pg. 28

madre), que se han negado a reconocerlo de manera voluntaria. En este
sentido, se exige un pronunciamiento por parte del juez que conoce el asunto.
El Cdigo derogado ni el actual no definen la institucin, puede decirse que la
declaracin judicial de filiacin extramatrimonial es un medio de establecerla
en defecto del reconocimiento (voluntario), por virtud de una sentencia en la
que declare, en los casos expresamente sealados por la ley, que una persona
es padre o madre de un determinado hijo.
2. FUNDAMENTO DE LA INVESTIGACIN DE LA RELACIN PATERNOFILIAL.

Las razones en las que se funda la prohibicin que la paternidad o la
maternidad
extramatrimonial
sean
judicialmente
investigadas,
pueden
reducirse a dos.
1. La dificultad de prueba, derivada de las circunstancias de ocultacin o
disimulo
en
que
comnmente
se
desarrollan
las relaciones
sexuales extramatrimoniales; circunstancias que son ms notorias tratndose

de la paternidad, porque si cuando se trata de la maternidad la relacin se
expresa por hechos tangibles como son el embarazo y el parto; cuanto se trata
de la paternidad no existe, por lo menos en el estado actual de la ciencia,
medio alguno de acreditar indubitablemente la relacin de filiacin, a
excepcin de la prueba del ADN que actualmente se est aplicando.
2. El carcter inmoral, a veces monstruoso o vergonzante de tales relaciones
extramatrimoniales, sobre todo cuanto son la fuente de filiacin adulterina,
incestuosa, sacrlega o mancillada, carcter que parecera hacer in aconsejable
toda investigacin judicial de la paternidad o de la maternidad, no slo por lo
que tendra de deprimente para los padres y para el mismo hijo, sino por el
escndalo que tal investigacin originaria, por la mella que causara en las
creencias religiosas o morales y hasta en la misma organizacin social, y por el
dao que podra ocasionar en ciertos casos al perturbar la paz dejas familias y
perjudicar los derechos del cnyuge o de los hijos matrimoniales.
pg. 29

Dice el ilustre maestro Dr. Cornejo Chvez, de estas dos razones, la segunda,
que pareca ser la ms difcil de afrontar, ha sido prcticamente superada, a
base del argumento de que. aparte de la actitud hipcrita en que se funda,
entraa una grave injusticia para el hijo extramatrimonial, cuya injusticia no
puede ser amparada por el Derecho, que busca precisamente realizar el ideal
de la justicia, amn de que existen ya otras disposiciones legales como las
referentes a los alimentos o el divorcio, en que se
Ha prescindido de anlogas consideraciones relativas a la situacin vergonzosa
de los interesados o al escndalo moral o social.
En cambio, se sigue reconociendo fuerza a la primera de las razones antes
sealadas, porque, si es muy difcil establecer con certidumbre la paternidad o
la maternidad extramatrimoniales cuando son negadas por los presuntos
padres, se corre el riesgo que por evitar la injusticia de que un hijo quede sin
padres legales, se incurra en la injusticia de atribuir a alguien la calidad de
padre o madre de quien verdaderamente no es su hijo, con todas las
obligaciones y responsabilidades que esa calidad conlleva.
El derecho opta hoy por franquear la posibilidad de la investigacin con
amplitud considerable si se trata de maternidad, y con severas restricciones si
se trata de la paternidad, para evitar abusos que pudieran revestir a veces el
carcter de un verdadero chantaje. Y as, se establece ordinariamente que
procede la declaracin judicial de la maternidad sin otro requisito que acreditar
el hecho del parto y la identidad del hijo, pero que precede la declaracin
judicial de la paternidad si no en ciertos casos que hacen verosmil esa
paternidad. Esta, es, precisamente la posicin del Cdigo Civil vigente.
3. INVESTIGACIN JUDICIAL DE LA PATERNIDAD.

Los casos en que se permite la accin de investigacin de la paternidad son los
expresamente establecidos por la ley.
pg. 30

Los hijos extramatrimoniales tiene accin en contra de quienes consideren su
padre o su madre, por tanto, la accin investigadora de la paternidad es la que
promueve el hijo para averiguar su filiacin por declaracin judicial de la
misma, a fin de establecer no slo ese hecho en s, de indudable valor efectivo,
sino tambin para posibilitar bsicamente el derecho alimentario, el sucesorio
y el de llevar sus apellidos.
La investigacin judicial de la paternidad es un modo de establecerla a travs
del rgano jurisdiccional, en defecto del reconocimiento voluntario y tiene por
objeto que se le atribuya el status de hijo extramatrimonial por virtud de una
sentencia y slo en los casos establecidos por la ley.
En la investigacin judicial de la paternidad se permite utilizar todos los medios
probatorios, los que previa valorizacin permitirn al juzgador formarse la
conviccin sobre la procedencia o Improcedencia de la accin.
El Cdigo Civil en su artculo 402 admite cinco casos de presunciones legales
de paternidad o solamente en casos en los que procede la admisin de la
demanda a fin de que durante la tramitacin del proceso puedan ambas partes
producir la prueba que consideren conveniente. En efecto, la ley dispone que la
paternidad
extramatrimonial
pueda ser judicialmente declarada en los
siguientes casos:
1. La paternidad extramatrimonial puede ser judicialmente declarada, cuando
existe escrito indubitado del padre que la admite. No ser ni una escritura
pblica, ni un testamento, que ya constituirn forma de reconocimiento
voluntario. Sern entre otros, por ejemplo: actuados judiciales por alimentos,
o carta del presunto padre a la madre o al presunto hijo, en los que el padre
seale inequvocamente al hijo.
2. Cuando el hijo se halle o se hubiese hallado, hasta un ao antes de la
demanda "en la posesin constante de hijo extramatrimonial" comprobada por
actos directos del padre o de su familia. Y es que la posesin de estado implica
un verdadero reconocimiento. El padre trata al hijo como suyo, hacindolo
reconocer como tal ante su familia y ms an, ante la sociedad, la colectividad.
pg. 31

Lo mantiene, lo educa, incluso lleva an el apellido del padre o presunto padre.
Dice el jurista al que seguimos "que tradicional-mente se expresa la posesin
constante de estado, "por la concurrencia de tres elementos: Nomen, tractus y
fama. Tendr por tanto, esa posesin, quien haya usado y use el apellido del
presunto padre, a quien ste haya dado trato de hijo -alimentndolo,
educndolo, proveyendo a su instruccin- y quien haya sido tenido por tal en el
crculo de las relaciones ordinarias del padre... Esa posesin de estado debe ser
probada por una serie de hechos exteriores que deben ser notorios y pblicos,
que sean evidentes y que nadie pueda dudar que se trate de relaciones de
padre (inciso 2 del art. 402).
3. Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con la madre en la
poca de la concepcin. Cuando ha habido convivencia marital entre los
progenitores; esto es cuando la madre haya habitado bajo el mismo techo,
viviendo maritalmente con el presunto padre. Aqu se hace necesario que la
poca de la concepcin y la cohabitacin coincidan. Para determinar
el tiempo en que pudo tener lugar la concepcin se aplica la misma regla que
en caso del matrimonio; se presumen hijos del concubino, los nacidos despus
de 180 das de iniciada las relaciones, y antes de 300 das de haber terminado.
En este caso, la presuncin no opera como en el matrimonio, en que no es
necesaria ninguna declaracin del marido, ya que en toda circunstancia se
requiere el reconocimiento voluntario o la sentencia (inciso 3o. del art. 403).
El artculo 403 expresa que la accin es improcedente si durante la poca
mencionada (concepcin) la madre llev una vida notoriamente desarreglada o
tuvo trato carnal con persona distinta del presunto.
4. Violacin, rapto o retencin violenta. El inciso 4 del artculo 402 determina
que en los casos de comisin de estos delitos procede la investigacin judicial
de la paternidad, siempre de la poca de la concepcin.
La violacin es el acceso carnal con una mujer fuera del matrimonio contra su
voluntad por la violencia o intimidacin. En cambio rapto es el arrebato de una
mujer contra su voluntad y por violencia, o despus de haber obtenido su
pg. 32

consentimiento por amenaza, fraude o engao, para mantener relaciones
sexuales.
Conviene hacer notar que conforme es establecido la Corte Suprema
corresponde al fuero civil y no al penal la declaracin de paternidad dice el Dr.
Cornejo Chvez dice hay una cuestin dudosa, a saber, si la declaracin judicial
de paternidad exige que previamente el demandado o presunto padre haya
sido condenado por respectivo delito.
Del texto del inciso 4 bajo estudio parece desprenderse la necesidad de que
haya expedido sentencia penal condenatoria, pues es slo en ella que quedan
establecidas la comisin del delito y la culpabilidad del encausado.
Problema de solucin y a veces imposible es el que se origina en la violacin
retencin o rapto perpetrados por varios sujetos en agravio de la misma mujer,
si esta resulta embarazada de acuerdo con lo dispuesto en el art. 413 que
precepta: Prueba del grupo sanguneo:
En los juicios sobre declaracin de paternidad o maternidad extramatrimonial
es admisible la prueba negativa de los grupos sanguneos u otras de validez
cientfica.
Tambin es admisible la prueba de los grupos sanguneos a peticin de la parte
demandante en el caso del artculo 402 inciso 4, cuando fueron varios los
autores del delito. La paternidad de uno de los demandados ser declarado
solo si dicha prueba descarta la posibilidad de que corresponda los dems
autores. Si uno de los demandados se niega a someterse a la prueba, ser
declarada su paternidad, si el examen descarta a los dems. La obligacin
alimentara es solidaria respecto de quienes se nieguen a someterse a la
prueba.
5. Seduccin: Segn lo dispuesto en el inciso 5o. del artculo 402, procede la
declaracin judicial de la paternidad en el caso de seduccin de la madre,
cumplida con promesa de matrimonio, en poca contempornea de la
concepcin, y siempre que la promesa conste de manera indubitable.
pg. 33

La seduccin es la actitud de un hombre que ha inducido a una mujer a
entregrsele. Cuando la seduccin resulta de maniobras fraudulentas o cuando
va acompaada de promesa de matrimonio, es un delito contra la libertad y el
honor sexual cometido en agravio de una joven mayor de catorce y menor de
dieciocho aos, de conducta irreprochable, por consiguiente, es otro caso en el
que se apertura la investigacin de la paternidad cuando haya seduccin
cumplida con promesa de matrimonio en poca contempornea a la
concepcin, siempre que tal promesa conste de manera indubitable.
Del texto de la ley se infiere, que para la procedencia de la demanda, se
necesita previamente una sentencia condenatoria contra el presunto padre por
el delito de seduccin; empero, se ha dado ejecutorias supremas en sentido
contrario, como aqulla que seala que la seduccin no tiene que configurar
forzosamente delito para el efecto de la declaracin de la paternidad
extramatrimonial o, aqulla que dice, que habiendo probado que las relaciones
sexuales, tuvieron su origen en la seduccin de la madre cuando era menor de
edad, no es necesario que exista instruccin por el delito contra el honor
sexual.
El
supuesto
de
seduccin
con
promesa
de
matrimonio
en
poca
contempornea a la concepcin, se da siempre que exista principio de prueba

escrita que acredite dicha promesa, por eso la condena por el delito de
seduccin sin prueba escrita de la promesa de matrimonio, no es suficiente
para declarar fundada la demanda de declaracin judicial de paternidad.
A). Declaracin Judicial de Paternidad del Hijo de Madre Casada.
El art. 361 dice: "El hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los
trescientos das siguientes a su disolucin tiene por padre al marido". Por
disposicin expresa de la ley, si la madre est casada en poca de la
concepcin, solo puede admitirse la accin en caso que el habido en el
matrimonio tiene por padre al marido y constituye una sancin indirecta del
adulterio.
pg. 34

B). Procedencia de la Accin del Hijo por Nacer.
En aplicacin del art. 405 del Cdigo vigente dispone que la accin para que se
declare la paternidad de un hijo extramatrimonial puede ejercitarse antes del
nacimiento.
De acuerdo con el Cdigo abrogado la paternidad no matrimonial del hijo por
nacer
no
estaba
permitida,
por
tanto,
ahora
constituye
una
significativa innovacin en el texto actual, que permite en adelante a toda

mujer que se halle embarazada intentar una accin indagatoria de la
paternidad de su hijo, antes que nazca el mismo.
4. CUESTIONES PROCESALES.
Nuestro ordenamiento jurdico, contiene varias importantes disposiciones
referentes al proceso de investigacin de la paternidad, que conviene analizar.
Estas disposiciones determinan quines pueden plantear la demanda, contra
quines debe dirigirse, a quines corresponde contradecirla, cul es el juez
competente para conocer de ella, y dentro de qu plazos es procedente su
interposicin.
Conforme al art. 408 dispone: "La accin puede ejercitarse ante el Juez del
domicilio del demandante o demandado", que se justifica por la necesidad de
favorecer al hijo.
La ley establece quienes son los titulares de las acciones:
1. La accin corresponde slo al hijo, porque es el quien tiene inters de uscar
el emplazamiento de su estado.
2. A la madre, aunque sea menor de edad, puede ejercitarla en nombre del
hijo, durante la minora de ste.
pg. 35

3. Entra el administrador si ste ha sido nombrado y es conocido, contra el
defensor
de herencia a
falta
de
herederos
declarados;
aun
cuando
la
jurisprudencia no ha seguido un criterio uniforme.

Referente a las personas que pueden contradecir la demanda, el ponente del
Libro de Familia propuso mantener y ampliar la teora del legtimo contradictor,
lamentablemente la Comisin Revisora la suprimi sin explicar razones, tema
importante porque se trata del derecho de terceras personas interesadas para
terciar en la controversia y contradecir la demanda del presunto hijo.
Los requisitos para interponer una demanda sobre declaracin judicial de
paternidad extramatrimonial, son los siguientes:
a) Que haya sido concebido o nacido un hijo extramatrimonial;
b) Que el presunto padre se haya negado a reconocerlo voluntariamente.
c) Que se de uno o varios casos de investigacin de la paternidad contemplado
en el art. 402.
d) Que lo declare el rgano jurisdiccional.
En cuanto a los plazos de interposicin de la demanda, muchas legislaciones
coinciden en fijar plazos muy cortos para la interposicin de la demanda sobre
declaracin de paternidad. El Cdigo de 1936, siguiendo la misma orientacin,
estableca que "no podr intentarse la accin... despus de transcurrido tres
aos de la mayora del hijo. Sin embargo, en el caso del inciso 2o. del artculo
366 (o sea el de hallarse el hijo en posesin constante de estado), la accin
subsistente hasta la expiracin del ao siguiente al fallecimiento del presunto
padre".
El Cdigo vigente ha uniformado el criterio en ambos casos, al establecer en su
artculo 410 que "no caduca la accin para que se declare la filiacin
extramatrimonial".
pg. 36

Esta
frmula
mejora,
por
cierto,
la
posicin
del
hijo,
pero
puede,
eventualmente, perjudicar a los herederos del pretendido padre si es contra

ellos; y muchos aos despus que se plantea la demanda en uso de la facultad
contenida en el artculo 406, el transcurso del tiempo y el hecho mismo de que
aquellos
herederos
no
tienen
originariamente
en
su poder los datos y pruebas que acaso hubiera podido utilizar el padre,
podran favorecer la abusiva pretensin de atribuir al fallecido una paternidad.
5. INVESTIGACIN JUDICIAL DE LA MATERNIDAD.

De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 409 concepta que: "La maternidad
extramatrimonial tambin puede ser declarada juridicialmente cuando se
pruebe el hecho del parto y la identidad del hijo".
Cuando el hijo extramatrimonial, no reconocido por su madre quiere probar su
filiacin materna, no tiene otro camino que entablar accin sobre declaracin
judicial de maternidad extra-matrimonial. Es entonces, un medio para
establecerla en defecto de reconocimiento voluntario por virtud de una
sentencia en la que se declare la maternidad de un hijo respecto de la mujer
que lo alumbr.
No existe, por tanto, ningn problema en cuanto a los supuestos en que se
puede plantear la demanda, ni trae la ley presunciones de maternidad, ni
existe la restriccin referente a ser madre casada (porque esta restriccin,
contenida en el artculo 404, no tiene por objeto evitar un esclarecimiento
escandaloso, sino soslayar la posibilidad de que el hijo tenga dos padres
legales o de que contrare en su perjuicio la presuncin pater is est).
Contrariamente a lo que ocurre en la investigacin judicial de la paternidad, la
investigacin de la maternidad procede sin enumeracin en algunos casos,
siempre que se pueda acreditar el hecho de parto y la identidad del hijo. As lo
precepta el art. 409 que dice que la maternidad extramatrimonial tambin
puede ser declarada judicialmente cuando se pruebe el hecho del parto o la
identidad del hijo.
pg. 37

El hecho del parto significa la expulsin o salida del claustro materno de
un feto viable, o sea en condiciones de viabilidad, lo suficientemente maduro y
en aptitud de vivir fuera del vientre, mareando el inicio de la personalidad,
originndose por lo mismo una serie de derechos y obligaciones que van
acompaar al sujeto recin nacido hasta la hora de su muerte. La identidad del
hijo, en cambio, permite comprobar que el hijo que demanda es el mismo que
ha alumbrado su madre.
En cuanto a las cuestiones procesales examinadas al tratar de la investigacin
de la paternidad, las referentes a quienes pueden plantear la demanda, contra
quines se puede dirigir, quines son jueces competentes para conocer del
asunto, la no caducidad de la accin y la procedencia de la prueba de los
grupos sanguneos, son aplicables a este caso las acotaciones y comentarios
hechos al examinar la declaracin judicial de la paternidad.
Conforme a lo estipulado en el art. 411 que dice: "Son aplicables a la madre y a
sus herederos las disposiciones de los artculos 406 al 408". El artculo 410
prescribe que: "No caduca la accin para que se declare la filiacin
extramatrimonial". Finalmente el artculo 412 dice: "La sentencia que declara la
paternidad o la maternidad extramatrimonial produce los mismos efectos que
el reconocimiento. En ningn caso confiere al padre o a la madre derecho
alimentario ni sucesorio".
6. ACCIN ALIMENTARIA DE RESARCIMIENTO E INDEMNIZATORIA DE LA

MADRE.
Diversas legislaciones conceden a la madre del hijo extramatrimonial, el
derecho de reclamar del hombre con quien ha vivido en concubinato, el
reembolso de los gastos del embarazo y parto.
El art. 414 consagra el derecho de la madre, por una parte, el pago de todos
los gastos ocasionados por el embarazo y alumbra-miento; por otra, a disfrutar
de alimentos durante los sesenta das anteriores y los sesenta das posteriores
al parto, as como al pago de los gastos ocasionados por ste y por el
pg. 38

embarazo. Tambin tiene derecho a ser indemnizada por el dao moral en los
casos de abuso de autoridad o de promesa de matrimonio, si esta ltima
consta de modo indubitable, de cohabitacin delictuosa o de minoridad del
tiempo de la concepcin. La norma es aplicable tanto en los casos de
investigacin de la paternidad como al del reconocimiento voluntario del hijo.
El fundamento de este derecho, en lo que se refiere a los alimentos radica
tanto en el estado de necesidad por el que atraviesa la madre durante un
perodo en que no se halla en condiciones de dedicarse a ninguna actividad
lucrativa, como en la conveniencia social y humana de favorecer una gestacin
adecuada del nuevo ser; a travs del auxilio alimentario a la madre, es al hijo a
quien realmente se auxilia.
Finalmente, la madre tiene derecho para reclamar una indemnizacin por el
dao moral irrogado, que se confiere nicamente en aquellos casos en que el
acceso carnal se ha producido dolosamente, mediante abuso de autoridad,
promesa de matrimonio, cohabitacin delictuosa o minoridad al tiempo de la
concepcin. Se funda en la necesidad no solo de sancionar una conducta
dolosa, sino tambin en el menoscabo que sufre la madre en su reputacin y la
frustracin y en el desmedro de otras perspectivas matrimoniales, acaso
truncadas en definitiva por el nacimiento del hijo.
Conforme lo dispone el art. 414 in fine: Estas acciones son personales, de tal
modo que fallecida la madre pueden plantearla sus herederos, deben ser
interpuestas antes del nacimiento del hijo o, en su caso, dentro del ao
siguiente. Es juez competente el del domicilio del demandante o del
demandado y se dirige contra el padre o sus herederos legales. Por ltimo, la
accin caduca si no se interpone dentro del ao al nacimiento del hijo.
En cuanto lo expuesto, el periodo durante el cual la madre puede pedir
alimentos al padre, conviene hacer notar que parecera existir una implicancia
entre lo dispuesto en el art. 414, segn el cual "la madre tiene derecho a
alimentos durante los sesenta das anteriores y los sesenta das siguientes al
parto", y el art. 856 precepta "la particin que comprende los derechos de un
heredero concebido, ser suspendida hasta su nacimiento. En el intervalo la
pg. 39

madre disfruta de la correspondiente herencia en cuanto tenga necesidad de
alimentos".
7. LA PRUEBA DE LOS GRUPOS SANGUNEOS.

A travs de la prueba negativa de los grupos sanguneos, se determina la
paternidad o la maternidad, si era coincidente el grupo de sangre del hijo con
el del padre o con el de la madre, segn el caso. S fuesen varios los posibles
padres de la criatura, la paternidad de uno de los demandados slo ser
demandada si el examen descarta a los dems autores.
La filiacin puede investigarse y determinarse a travs de los siguientes
medios:
1. La prueba del tipo bioqumico de la sangre (basada en la propiedad de
isoaglutinacin de la sangre);
2. Datos generales del parecido externo;
3. Aplicacin de las leyes mendelianas en la transmisin de ciertos caracteres
(pigmentacin de la piel, cabellos e iris, por ejemplo);
4. Investigacin semiolgica o biolgica de transmisin de ciertas afecciones
o enfermedades;
5. poca de la concepcin, duracin del embarazo;
6. Estados especiales orgnico de la madre o del padre o de ambos,
permanentes o en la poca de gestacin.
Concepto: en el sentido amplio, se dice que es un procedimiento cientfico que
consiste en la extraccin de sangre de la madre, del hijo y del presunto padre y
en el anlisis de stos componentes sanguneos con el fin de establecer el
vnculo paterno-filial.
pg. 40

Se ha dicho claramente descartar pero no comprobar, ya que estas pruebas
permiten
slo asegurar
que
una
persona
no
es el
padre.
Sobre
la
configuracin gentica HLA- A, B, C y DR, se pueden distinguir tres clases de

exclusin de paternidad, as:
1. Una persona puede ser excluida si el nio posee un antgeno que no es
portado por la madre ni por el padre.
2. Una persona puede ser excluida si el nio no posee ninguno de los antgenos
de un locus demostrables en el presunto padre.
3. Una tercera constelacin para una exclusin es aquella en la cual el nio ha
heredado del padre dos genes, los cuales el padre presuntivo no lleva en su
haplotipo (herencia apltica).
La prueba negativa de los grupos sanguneos se halla ntimamente vinculada
con la investigacin de la paternidad a travs del anlisis comparativo de la
sangre acerca de la cual se han dado diferentes criterios.
En cuestiones procesales: tanto para los juicios en que se reclama la
declaracin de paternidad, como para aquellos que se exija la declaracin de
maternidad, se pueden ofrecer hoy en da toda clase de pruebas que ayuden a
esclarecer el asunto. As lo establece en general, el Cdigo Procesal Civil, que
admite, la actuacin de medios probatorios tpicos y atpicos. En consecuencia,
y gracias a los avances de las ciencias biolgicas es mucho ms fcil
determinar la filiacin en la actualidad.
La ley sustantiva contiene varias importantes disposiciones referentes al
proceso de investigacin de la paternidad, que conviene analizar. Estas
disposiciones determinan quines pueden plantear la demanda, contra quines
debe dirigirse, a quines corresponde contradecirla, cul es el juez competente
para conocer de ella, y dentro de qu plazos es procedente su interposicin.
Acerca del actor, el artculo 407 establece que la accin para que se declare la
paternidad no corresponde sino al hijo, porque se supone, con sobrado
fundamento, que nadie es ms interesado que l mismo para buscar el
pg. 41

emplazamiento de su estado, de modo que si por cualquier motivo -acaso
relacionado con el comportamiento de su padre- resuelve no plantear la
demanda, nadie ms, aun teniendo inters econmico o moral, est autorizado
para interponerla.
No contradice esta posicin la facultad que el mismo artculo otorga a la madre
para que plantee la demanda en nombre del hijo durante la minora de ste,
pues entonces se presume o se suple su voluntad ausente o incompleta, como
ocurre en todos los casos en que por el ejercicio de la patria potestad se
representa al menor en los actos de la vida civil, 'en aplicacin del artculo 423
inc. 6.
8. HIJOS ALIMENTISTAS.
Los hijos alimentistas son aquellos hijos extramatrimoniales que no pueden
reclamar la declaracin judicial de paternidad por no encontrarse dentro de los
casos sealados en el artculo 402 del C.C. nicamente podrn reclamar de
quien tuvo relaciones sexuales con la madre durante la poca de la concepcin
una pensin alimenticia que disfrutarn hasta que alcancen la mayora de
edad.
Algunos autores los llaman hijos puramente alimentista. Son los hijos
extramatrimoniales no reconocidos voluntariamente por sus padres, ni
judicialmente declarados como hijo de determinado padre y/o madre.
Se trata, luego, de hijos legalmente sin padres, por tanto, no llevan sus
apellidos, no tienen amparo de la patria potestad, no poseen derechos
sucesorios y, sin embargo, la ley no desconoce su derecho a sobrevivir, razn
por la cual les reconoce un derecho alimentario por el estado de necesidad en
que se hallan.
El
maestro
universitario
Dr.
Cornejo
Chvez
expresa
que
es
el
hijo
extramatrimonial no reconocido ni declarado por su padre, a quien debe pasar

una pensin alimenticia hasta cierta edad el varn que hubiera mantenido
pg. 42

relaciones sexuales con la madre en la poca de la concepcin. Entonces, no es
como su nombre pareciera sugerirlo de que todo hijo tiene derecho a
alimentos, pues entonces todos los seran en tanto se hallen en estado de
necesidad.
9. ACCIN ALIMENTARIA DEL HIJO EXTRAMATRIMONIAL.

Como ya se dijo anteriormente, el hijo extramatrimonial no tiene sino dos
medios de lograr el emplazamiento de su estado, el reconocimiento que
voluntariamente practiquen su padre y/o su madre; y la sentencia declaratoria
de paternidad o de maternidad.
En consecuencia, el hijo que no ha sido reconocido voluntariamente ni
judicialmente declarado como tal, carece estrictamente de familia y no tiene
por eso mismo, derecho alguno frente al varn y la mujer que sean en la
realidad, sus progenitores.
Empero hay una circunstancia de cuya gravedad no puede desentenderse el
Derecho, y es el estado de necesidad en que tal hijo se encuentre y que exige,
por razones elementales, que alguien lo satisfaga de esta consideracin surge
una vocacin alimentara de tal hijo, que si no se basa como ocurre, por lo
general, tratndose de otros alimentistas, en relacin familiar legalmente
establecida, se funda en el derecho a la vida que tiene todo ser humano por el
hecho de serlo. Alguien ha de proveer, pues, a la subsistencia de ese hijo sin
padres, de ese ser privado de status-familiar y del amparo de la patria
potestad; y ese alguien, all donde es el Estado mismo, por no permitirlo su
organizacin socio-poltica o sus recursos, no puede ser otro que aqul a quien,
no con certeza y ni siquiera con vehemente verosimilitud o probabilidad, ms si
con razonable posibilidad, puede reputarse como el progenitor.
El artculo 415 del C.C. determina que fuera de los casos expresados en el
artculo 402, el hijo slo podr reclamar una pensin alimenticia, hasta la edad
de dieciocho aos, del que hubiera tenido relaciones sexuales con su madre
durante la poca de la concepcin.
pg. 43
10. CARACTERES DE LA ACCIN ALIMENTARIA.

Se desprende del artculo 415, sobre este particular:
1. Consagra una presuncin de paternidad slo para efectos alimentarios, que
puede ser destruida por el presunto padre.
2. Slo acuerda al hijo un derecho frente al alegado por el padre y no frente a
la madre, por tanto no puede hacerse valer contra los ascendientes ni
descendientes en lnea paterna.
3. Exige acreditar el hecho de la relacin entre el demandado y la madre del
actor en poca contempornea de la concepcin.
4. La sentencia que fija alimentos no constituye prueba de paternidad
extramatrimonial el titular de la accin, en aplicacin del art. 417 corresponde
al hijo alimentista no reconocido ni declarado por su padre, por tanto, es una
accin personal. No obstante ello, esta accin puede ejercitarse por medio de
un representante legal (madre) y se la dirige contra el presunto padre o sus
herederos.
Los herederos, sin embargo, no tienen que pagar al hijo ms de los que habra
recibido como heredero si hubiese sido reconocido o judicialmente declarado.
11. PRUEBAS SOBRE LA CONDUCTA DE LA MADRE.

La presuncin juris tantum mencionada puede ser destruida por el alegado
padre si prueba que durante la poca de la concepcin la madre tuvo:
1. Una vida notoriamente desarreglada o tuvo trato carnal con persona distinta
del demandado.
pg. 44

2. O si durante la misma poca "fue manifiestamente imposible al demandado
tener acceso carnal con la madre", sea porque estuvo privado de la libertad,
por encontrarse de viaje, enfermedad grave u otra causa semejante.
Sobre esta particular, conviene hacer notar que no es la madre quien debe
probar que llev una vida pblica, o que no tuvo trato carnal con el
demandado, sino que es, justamente a ste a quien corresponde acreditar
alguna de dichas excepciones. Segn esta norma, cuyo objeto es favorecer al
hijo, a ste le basta comprobar que su madre mantuvo relacin sexual con el
demandado en la poca de la concepcin, y recae sobre el presunto padre el
medio probatorio de haber ocurrido alguno de los casos del artculo 403.
En otros trminos, probada la relacin sexual, se presume la. buena conducta
de la madre; y es al alegado padre a quien incumbe destruir esa presuncin.
Asimismo, conviene recalcar que la conducta de la madre debe haber sido, no
solo desarreglada, sino notoriamente desarreglada, para enervar el derecho
alimentario del hijo, de anloga manera que la imposibilidad del demandado
para tener acceso sexual con la madre debe haber sido manifiesta.
De aqu se desprende que la conducta de la madre, aun siendo desarreglada, si
no ha sido notoriamente, no libera al demandado de la obligacin alimentara;
y que la duda acerca de la posibilidad o imposibilidad del acceso carnal
tampoco basta para desechar la demanda de alimentos. En suma, slo una
notoria deshonestidad de la madre o una indubitable imposibilidad del acceso
carnal pueden privar al hijo no reconocido por su padre del derecho que le
otorga el artculo 415, lo que, una vez ms, pone en evidencia el propsito del
legislador de favorecer a dicho hijo, exonerndolo ce una probanza severa y
liberndolo, en lo posible, del riesgo de quedar enteramente desamparado.
Tambin es importante anotar que la deshonestidad de la madre no priva al
hijo de lograr alimentos de su presunto padre, sino solamente cuando tal
deshonestidad coincide con la poca de la concepcin, es decir que se produce
en los 121 primeros das de los 300 anteriores al nacimiento. Esto significa que
si la madre llev una vida arreglada y no tuvo comercio carnal con tercero en
pg. 45

ese breve lapso de 121 das, su hijo puede demandar alimentos del presunto
padre, aunque antes y despus del mencionado perodo la conducta de la
madre hubiera sido notoriamente deshonesta.
12. EXTINCIN DEL DERECHO ALIMENTARIO.

El derecho alimentario del hijo extramatrimonial no reconocido ni declarado por
su padre, se extingue por las causales consagradas en el artculo 415 del C.C.
siguientes:
1. Por llegar el alimentista a la edad de dieciocho aos, salvo que el hijo no se
encuentre en condiciones de proveer a su subsistencia por incapacidad fsica o
mental, en cuyo caso, la pensin alimenticia continuar vigente mientras dure
la incapacidad.
2. La obligacin de prestar alimento se extingue por la muerte del obligado o
del alimentista, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 728:
"Si el testador estuviese obligado al pago de una pensin alimenticia conforme
al artculo 415, la porcin disponible quedar grabada hasta donde fuera
necesario para cumplirla".
3. Por muerte del alimentista, en cuyo caso, sus herederos estn obligados a
pagar los gastos de los funerales (Art.486 in fine).
13. EFECTOS JURDICOS.
La condicin de hijo alimentista tiene consecuencia jurdica en relacin con los
impedimentos para contraer matrimonio. Precisamente el inciso primero del
art. 242 expresa: el fallo que condena al pago de alimentos en favor del hijo
extramatrimonial no reconocido ni declarado judicialmente, produce el
impedimento matrimonial.
Sin duda, tiene su fundamento en la necesidad de prevenir matrimonios
incestuosos aun cuando parezca que el hijo no tiene progenitores, pero el
hecho de que el presunto padre tuvo relaciones sexuales con la madre en la
poca de la concepcin, ya es un indicio para conjeturar que es hijo suyo.
LA PRUEBA DEL ADN PARA DETERMINAR LA PATERNIDAD
pg. 46

Y LA FILIACIN
1. IMPORTANCIA DE LA GENTICA: ADN.
El ADN ha revolucionado las tcnicas de la identificacin por lo que se presenta
como un colaborador indispensable para el Derecho, pues es utilizado en la
indagacin de problemas criminolgico como de Paternidad.
Hoy en da una de las ciencias que influye de manera determinante en el
Derecho es la ciencia mdica. As como la biologa ha determinado el inicio de
la vida humana, el momento del nacimiento, el da la muerte de una persona y
la investigacin negativa
de
la
paternidad.
El
derecho
travs
de
una coordinacin tica-imperativa, regula la vida humana recurriendo al auxilio

de las dems ciencias, a fin de crear un marco eficiente de proteccin a la
persona.
Analicemos previamente algunos conceptos con la finalidad de hallar la
conexin del Derecho con la Gentica:
La Gentica: es la ciencia encargada de estudiar la herencia biolgica, es
decir, la transmisibilidad de los caracteres morfolgicos y fisiolgicos de
generacin en generacin.
La Ingeniera Gentica: es aquella ciencia que se dirige al estudio, trabajo y
modificacin del material gentico (ADN) en los organismos vivos. Su finalidad
es mejorar las condiciones de vida y las funciones biogenticas del hombre.
En tal. Sentido el Derecho Gentico ha surgido como una rama especial que
brinda una proteccin y seguridad jurdica al ser humano y las relaciones
sociales que se derivan de aquellos avances de la ciencia gentica.
El Derecho Gentico est ntimamente vinculado con el Derecho Civil puesto
que su aplicacin tiene como fin de la persona humana. De all que el derecho
de las personas (el inicio de la vida, la teora del concebido, la cesin de
sustancia orgnicas ( ), el Derecho de Familia (La filiacin y el Derecho
de Sucesiones (la transmisin hereditario del hijo pstumo en la inseminacin
post
morten)
se
halla
influenciados
por
esta
parte
de
la
ciencia
biolgica. Producto de esta relacin ha surgido el llamado Derecho Gentico

Civil.
pg. 47

En este sentido el Derecho Gentico a travs de estudios genoma humano y
especficamente del ADN, regula la investigacin biopositiva indispensable para
el Derecho pues se ha utilizado en la indagacin de los problemas
criminolgicos como de paternidad.
2. EL ADN Y EL DERECHO.
Actualmente el ADN ha revolucionado las tcnicas de identificacin, por lo que
se presenta como un colaborador indispensable para el Derecho; pues se utiliza
en la indagacin como hemos dicho anteriormente en los problemas
criminolgicos como de paternidad. Su aplicacin en el campo jurdico al
comprobarse que la utilizacin prctica del ADN servira como medio de
identificacin personal y para determinar la paternidad con absoluta certeza.
De all que sea importante para el Derecho y en el futuro de indispensable
utilizacin su mbito de aplicacin est dada esencialmente, en el campo penal
y civil.
3. EN EL MBITO CIVIL LA GENTICA.
Difcil es encontrar en el mbito del Derecho Privado un problema que se
presenta
al
mismo tiempo tan
complejo
importante
como
el
de
la
investigacin de la paternidad.
a) Filiacin y paternidad: La filiacin es el vnculo que une al hijo con sus
progenitores, mutatis mutandi. La filiacin puede ser: 1) Filiacin en el sentido
Gentico: Vincula do una persona con todos sus ascendientes y descendientes.
2) Filiacin en sentido estricto: Vincula a los hijos con sus padres y establece
una relacin de sangre de derecho entre ambos.
Recordemos que la segunda fuente del Derecho de Familia es la procreacin; es
decir, que una pareja por unin sexual, tenga hijo hecho que genera un vnculo
biolgico y un vnculo jurdico entre los progenitores: padre y madre y el hijo de
ambos. Desde el punto de vista jurdico, el vnculo recibe el nombre de
paternidad cuando es vista desde el lado de los padres.
La paternidad y filiacin jurdica se basan en la filiacin biolgica, ya que de
ella toman las presunciones e indicios para establecer tal vnculo. Ahora bien,
no siempre ambas filiaciones coincide, pues biolgicamente no puede haber
pg. 48

hijos sin padre y madre; en cambio jurdicamente si ya sea porque los padres
se desconozcan, o bien porque no se cubrieron las formalidades y los requisitos
legales para que se establecieran la relacin de derecho.
4. LAS PRUEBAS BIOGENETICAS DE PATERNIDAD.
Las novedosas pruebas de paternidad se sustentan en el anlisis de los
marcadores genticos conformados por los cromosomas, el ADN y los genes
que dirigirn la formacin y ordenarn las caractersticas, del futuro ser desde
la fecundacin.
El estudio de los materiales genticos permite acreditar la relacin bio-parental
entre el presunto padre y el hijo, segn sea el caso con una certeza absoluta,
desechando,
as
la
prueba
hematolgica
de
los grupos sanguneos
autonmicos en aplicacin del artculo 413 del Cdigo Civil.

Al mismo tiempo descarta otras pruebas cientficas tales como las de protena
sricas y las del sistema de histocompatibilidad (HLA) todas ellas son efectivas,
pero solo para determinar una imposibilidad o descarte de la paternidad por
hecho de existir una incompatibilidad en los factores biolgicos de los
analizados, susceptibles de haberse transmitido por medio de las leyes de la
herencia.
Estas pruebas positivas de la paternidad son la ce los polimorfismo,
cromosmicos y el perfil de ADN.
La primera se sustenta en un estudio de las caractersticas y conformacin de
algunos cromosomas, los cuales se presentan regiones propias e individuales
identificando la transmisibilidad dominante del polimorfismo de padre a hijo.
La segunda se basa en la descomposicin o hibridacin de la molcula de ADN
para
obtener
la
huella
gentica
biodigial
conformado
por
la informacin gnica de las clulas germinales de los progenitores al momento

de la fecundacin.
5.
DETERMINACIN
DE
LA
PATERNIDAD
POR
LAS
IMPRESIONES
DIGITALES DEL ADN.

Es el estudio directo del ADN con sondas moleculares producida por Ingeniera
Gentica permite la determinacin segura (exclusin o inclusin) de paternidad
pg. 49

con absoluta confiabilidad; cada ser humano es genticamente diferente de
todas las otras personas.
La tecnologa de
Impresiones
Digitales
del
ADN,
permite
caracterizar
directamente estas diferencias genticas, por el estudio de molculas del ADN,

que son constituyente qumicos de genes; en otras palabras, existe una
complementariedad qumica entre dos cintas, lo que permite el acercamiento
perfecto y especfico.
Estas secuencias repetitivas son llamadas mini-satlites; aparentemente no
tiene cualquier funcin.
Dice el Dr. Rodolfo Kdagand Lovatn, en su obra Las Pruebas Ilegales y No
Legales en Derecho Procesal Penal. Desde nuestro punto de vista e importancia
es que cada persona o nmero de estos mini satlites es diferente, o sea, ellos
son hipar variables. La utilizacin de sondas especficas de ADN, nos permite
estudiar
directamente
el
patrn
de
mini-satlites
de
cada individuo,
determinando as sus impresiones digitales del ADN.

Para el estudio de las impresiones digitales del ADN. Son necesarias muestras
de ADN en todas las personas envueltas; en la gran mayora de los casos
usamos el ADN, extrado de leucocitos de sangro perifrica, fcil de obtener.
Entre tanto la prueba puede ser hecho en tejido que contenga ADN, como por
ejemplo: piel, raz de pelo, semen, saliva, cartlagos, etc. (pgs. 211).
Para la determinacin de la paternidad, son necesarias muestras de sangre de
la madre, de la criatura (hijo (a) y del padre putativo.
6. CASUSTICA DE PATERNIDAD ADN.
En el mbito de las relaciones privadas la prueba de perfil de ADN permite la
determinacin positiva de la paternidad, logrando coherencia legal entre la
filiacin social y la biolgica. Un caso importante fue suscitado en noviembre
de 1991, cuando Edson Arantes de Nacimiento (Pel), se someti por
disposicin de la 6ta. Sala Civil de Justicia de Santos (Sao Paulo), a los
exmenes de impresin gentica, que determinara su nexo paternal con
Sandra Regina Machado (expreso 28/12/91).
Tal es el valor absoluto que ofrece la pauta gentica del ADN que la negativa
de parte de a su sometimiento puede perfectamente crear una presuncin o
establecimiento directo de paternidad. Situaciones judiciales al respecto
pg. 50

existen. En marzo de 1990, El Cordobs fue declarado padre de Manuel Benites
Velasco por el Tribunal Constitucional Espaol ante la negativa a someterse a
las pruebas de paternidad; negativa que a criterio de la "Alta Corte" constituye
base suficiente para que el tribunal establezca el nexocausal preciso para
llegar a la conclusin de la paternidad reclamada. En Octubre de 1992 el
cantante Julio Iglesias fue declarado padre del menor Javier Snchez, al
haberse negado ste a la prueba de paternidad dictaminada por el 13 Juzgado
de Primera Instancia de Valencia (Espaa); la negativa, a criterio del juez fue
"un indicio demostrativo relevante" de su paternidad.
Otro caso de utilidad se presenta en la maternidad dubitada o la sustitucin
de nios. As, vemos la controversia Twiggvs Mays (Florida) en la que se utiliz
la/prueba del perfil gentico para determinar la identidad biolgica de la nia
Arlenc, demostrndose que era hija del matrimonio Twigg y no Roberts Mays.
Adems, esta prueba servira en el derecho de familia en los casos que
considera nuestro Cdigo Civil de impugnacin filial (Art. 363 y 371), en la
negacin de reconocimiento (Art. 399 y 401), como dispensa al plazo de viudez
(Art. 243 Inc. 3) y para probar el adulterio (Art. 333 Inc. 1), etc.
Por lo pronto, este avance biolgico es, prima facie, inaplicable en nuestra
realidad jurdica y que si bien se permite la investigacin biolgica del nexo
parental, solo se considera admisibles las pruebas negativas.
As, el artculo 413 limita in extremis la aplicacin de las experticias here de
biolgicas positivas de paternidad.
Por ello, y en tanto analicemos su aplicacacin jurdica, estas tcnicas debern
encontrar eco en nuestros jueces, ya que ellos slo les queda, a falta de marco
jurdico adecuado, otorgarle la validez jurdica, concederla la eficacia procesal y
fijar los contextos en los que se pueden aplicar estas pruebas.
Asimismo, los abogados no pueden esperar una modificacin del Cdigo
Civil para solicitar su aplicacin, sino que debern profundizar su estudio y
lograr el convencimiento de los magistrados para su aplicacin.
De igual manera, las Cortes no tendrn que paralizar sus decisiones hasta la
daccin de una reglamentacin de estas pruebas, sino que debern interpretar
la ley a travs de la jurisprudencia y llenar ese vaco legal que existe en
nuestra legislacin acerca de la investigacin biopositiva de la paternidad.
pg. 51

Este importante descubrimiento de la joven ciencia gentica debe ser normado
de inmediato por una de las disciplinas ms antiguas: el Derecho para que su
aplicacin prctica corrobore resolviendo los controvertidos juicios de filiacin.
Contar con una pericia (entindase tcnica) de esta naturaleza permitir
determinar, fehacientemente, la paternidad y desechar, en cierta manera,
aquellas pruebas que hoy predominan en el rea de la acreditacin filial, que
son netamente subjetivas y que le restan sustento al hecho vivo de la
investigacin de la paternidad. La misma que debe estar sustentada no slo en
criterios ftico sino en elementos biolgicos.
Una falta de normatividad sustantiva y adjetiva sobre el tema ocasionara un
uso inadecuado de las mismas, es ante las pruebas genticas deben servir
para cautelar y mantener la armona familiar. Esto sera una alternativa eficaz
como medio probatorio de la institucin de la paternidad responsable de
manera tal que se evite, indirectamente, el trato sexual indiscriminado y las
relaciones furtivas de amor, que solo ocasionan problemas de ndole filial.
En este sentido es lgico repensar el esquema de relacin paterno filial que
establece nuestro Cdigo Civil, sustentado en un rgimen cerrado, donde la
paternidad se determina socialmente a travs de presunciones de origen
romano e hiptesis novelesca (artculos 361 y 402, respectivamente). Con el
avance de la ciencia estas deben recaer por su propio e irrelevante peso.
La tcnica del perfil de ADN como medio de la identificacin es infalible ya que
testifica un hecho cientfico incontrovertibles.
Basado no en teoras ni en doctrina sino en las leyes de la naturaleza. En tal
sentido el Derecho debe dotarle de un marco jurdico adecuado para su
correcta aplicacin, con ello la hoy dudosa relacin paterno filial y la
individualizacin de la vctima y del criminal ser posible llevarla al campo de
la
confirmacin
cientfica,
mediante
esta
experiencia
basada
en principios aceptados y confirmados por la ciencia biotica.

Nota: Obra DERECHO GENTICO Principios Generales, autor Dr. Enrique Varsi
Rospigliosi me he permitido extraer este captulo. La Identificacin Gentica,
porque lo creo muy interesante para el estudiante de Derecho, en el curso de
Familia,
lo
mismo
que
para
el
Abogado,
dado
que
no
se
encuentra bibliografa sobre este campo del Derecho Gentico que es muy
importante.
pg. 52
ARTCULOS PERTINENTES A FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL EN EL

CDIGO CIVIL
Artculo 402 Declaracin judicial de paternidad extramatrimonial.
La paternidad extramatrimonial puede ser judicialmente declarada:
1. Cuando exista escrito indubitado del padre que la admite.
2. Cuando el hijo se halle, o se hubiese hallado hasta un ao antes de
la demanda, en la posesin constante del estado de hijo extramatrimonial,
comprobado por actos directos del padre o de su familia.
3. Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con la madre en la
poca de la concepcin. Para este efecto se considera que hay concubinato
cuando un varn y una mujer, sin estar casados entre s, hacen vida de tales.
4. En los casos de violacin, rapto o retencin violenta de la mujer, cuando la
poca del delito coincida con la de la concepcin.
5. En caso de seduccin cumplida con promesa de matrimonio en poca
contempornea con la concepcin, siempre que la promesa conste de manera
indubitable.
Concordancias:
Cdigo Civil:
Art. 141 (Manifestacin de voluntad expresa o tcita del acto jurdico); Art.239
(Promesa recproca de matrimonio); Art.326 (Uniones de hecho); Art.361
(Presuncin de paternidad); Art.396 (Reconocimiento del hijo extramatrimonial
de mujer casada); Art. 403 (Improcedencia de la accin Judicial de filiacin
extramatrimonial); Art.404 (Declaracin judicial de paternidad de hijo de madre
casada); Art.405 (Procedencia de la accin judicial de filiacin extramatrimonial
antes del nacimiento); Art.406 (Demandados en la accin de declaracin de
paternidad);
Art.407
(Titulares
de
la
accin
judicial
de
filiacin
extramatrimonial); Art.414 (En caso del art.402, la madre tiene derechos a

alimento c indemnizacin por dao moral); Art.421 (Patria potestad de los hijos
extra-mal rimoniales); Art.647 (Atribuciones del consejo de familia).
Cdigo Procesal Civil:
pg. 53

Art.229 (Prohibidos para ser testigo); Art.831 (Admisibilidad para el inicio
del proceso sucesorio, en caso de sucesin intestada).
Artculo 403 Improcedencia de la accin por conducta de la mujer.
La accin, en el caso del artculo 402, inciso 3, es improcedente si durante la
poca de la concepcin la madre llev una vida notoriamente desarreglada o
tuvo trato carnal con persona distinta del presunto padre o si en la misma
poca fue manifiestamente imposible al demandado tener acceso carnal con la
madre.
Concordancia: Cdigo Civil:
Art.326 (Uniones de hecho); Art.363.4 (El marido que no se crea padre del hijo
de su mujer, puede negarlo, cuando adolezca de impotencia absoluta).
Artculo 404 Declaracin judicial de paternidad de hijo de madre
casada.
Si la madre estaba casada en la poca de la concepcin, slo puede admitirse
la accin en caso que el marido hubiera contestado su paternidad y obtenido
sentencia favorable.
Concordancias: Cdigo civil:
Art.361 (Presuncin de paternidad); Art.363 y ss (Contestacin de la
paternidad); Art.396 (Reconocimiento del hijo extramatrimonial de mujer
casada).
Artculo 405 Accin de paternidad antes del nacimiento.
La accin puede ejercitarse antes del nacimiento del hijo. Concordancias:
Cdigo Civil:
Art. 1 (El concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece).
Artculo 406 Demandados. En la accin de declaracin de paternidad.
La accin se interpone contra el padre o contra sus herederos si hubiese
muerto.
Artculo 407 Titulares de la accin de declaracin de paternidad.
pg. 54

La accin corresponde slo al hijo. Empero, la madre, aunque sea menor de
edad, puede ejercerla en nombre del hijo, .durante la minora de ste. El tutor y
el curador, en su caso, requieren autorizacin del consejo de familia.
La accin no pasa a los herederos del hijo. Sin embargo, sus descendientes
pueden continuar el juicio que dej iniciado.
Concordancias:
Cdigo Civil:
Art.421 (Patria potestad de los hijos extramatrimoniales).
Artculo 408 Juez competente.
La accin puede ejercitarse ante el Juez del domicilio del demandado o del
demandante.
Artculo 409 Declaracin judicial de maternidad extramatrimonial.
La maternidad extramatrimonial tambin puede ser declarada judicialmente
cuando se pruebe el hecho del parto y la identidad del hijo.
Concordancias:
Cdigo Civil:
Art.2 (Reconocimiento judicial de embarazo o parto).
Artculo 410 Carcter extinguible de la accin.
No caduca la accin para que se declare la filiacin extramatrimonial.
Artculo
411
Disposiciones
aplicables
la
maternidad
extramatrimonial.
Son aplicables a la madre y sus herederos las disposiciones de los artculos 406
al 408.
Artculo 412 Efectos de la sentencia de filiacin extramatrimonial.
La sentencia que declara la paternidad o la maternidad extramatrimonial
produce los mismos efectos que el reconocimiento. En ningn caso confiere al
padre o a la madre derecho alimentario ni sucesorio.
413 Admisibilidad de la prueba de grupo sanguneo.
pg. 55

En los juicios sobre declaracin de paternidad o maternidad extramatrimonial
es admisible la prueba negativa de los grupos sanguneos u otras de validez
cientfica.
Tambin es admisible la prueba de los grupos sanguneos a peticin de la parte
demandante en el caso del artculo 402, inciso 4, cuando fueren varios los
autores del delito. La paternidad de uno de los demandados ser declarada
slo si dicha prueba descarta la posibilidad de que corresponda a los dems
autores. Si uno de los demandados se niega a someterse a la prueba, ser
declarada su paternidad, si el examen descarta a los dems. La obligacin
alimentara es solidaria respecto de quienes nieguen a someterse a la prueba.
Concordancias
Cdigo Civil:
Art. 402.4 (Declaracin judicial de paternidad en los casos de violacin, rapto o
retencin violenta de la mujer)
Cdigo Procesal Civil:
Art. 262 (Procedencia de la pericia cuando la apreciacin de los hechos
controvertidos requiere de conocimientos especiales de naturaleza cientfica,
tecnolgica, etc.).
Artculo 414 Derechos de la madre a alimentos e indemnizacin por
dao moral.
En los casos del artculo 402, as como cuando el padre ha reconocido al hijo, la
madre tiene derecho a alimentos durante los sesenta das anteriores y los
sesenta posteriores al parto, as como al pago de los gastos ocasionados por
ste y por el embarazo. Tambin tiene derecho a ser indemnizada por el dao
moral en los casos de abuso de autoridad o de promesa de matrimonio, si esta
ltima consta de modo indubitable, de cohabitacin delictuosa o de minoridad
al tiempo de la concepcin.
Estas acciones son personales; deben ser interpuestas antes del nacimiento del
hijo o dentro del ao siguiente; se dirigen contra el padre o sus herederos y
pueden ejercitarse ante el Juez del domicilio del demandado o del demandante.
Concordancias: Cdigo Civil:
Art.472 (Definicin de alimentos); Art. 1984 (El dao moral es indemnizado).
pg. 56

CONCLUSIN
Son hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos fuera del matrimonio.
Los nicos medios de prueba de la filiacin extramatrimonial son el
reconocimiento y la sentencia declaratoria de paternidad o maternidad.
El reconocimiento es el acto jurdico unilateral voluntario que expresa una
declaracin formal de paternidad o maternidad realizada por el padre o la
madre que recae sobre una persona determinada. Es adems un acto
declarativo, solemne, irrevocable y que no admite modalidad.
El artculo 390 del Cdigo Civil establece que el reconocimiento debe constar
en:
El registro de nacimientos. No es indispensable la participacin de testigos,
debe realizarse en el mismo registro en que se inscribiera el nacimiento del hijo
que es reconocido.
Escritura pblica. Se realiza la declaracin ante Notario Pblico, quien da fe
plena de la misma.
Testamento. Se realiza con el fin de no dejar desamparado por causa de
muerte al hijo que se reconoce. El reconocimiento de un hijo extramatrimonial
es irrevocable. En caso de que se revoque el testamento, esta declaracin
permanece inalterable, salvo si el testamento se hubiera otorgado con un vicio
de la voluntad. V.gr.: Si fue vctima de coaccin, podr revocar todas sus
disposiciones, incluida la del reconocimiento del hijo, una vez recuperada a
plenitud su capacidad de testar.
Las personas que pueden reconocer al hijo son:
1.- El padre o la madre, en forma separada o conjunta.
2.- Los abuelos o abuelas de la respectiva lnea, en el caso de
fallecimiento del padre o de la madre.
3.- Los menores de edad que hayan cumplido los 16 aos.
La impugnacin del reconocimiento de un hijo extramatrimonial puede ser
realizada por el hijo menor de edad o por el incapaz dentro del ao siguiente a
su mayora o al cese de la incapacidad, respectivamente.
pg. 57

La declaracin judicial de filiacin extramatrimonial es producto de la accin
por la cual un individuo solicita mediante la va judicial que se declare hijo de
quien aqul asegura es su padre. El artculo 402 del Cdigo Civil establece los
casos en los que puede declararse la paternidad extramatrimonial:
1. Cuando exista escrito indubitado del padre que lo admita. V.gr.: La
carta del padre al hijo o al tercero donde se seale en forma clara y
precisa la calidad de hijo y su identidad.
2. Cuando el hijo se halle o se hubiere hallado, hasta un ao antes de la
demanda, en la posesin constante del estado de hijo matrimonial.
Comprobado por actos directos del padre o de su familia. Es decir, dicha
posesin representa un reconocimiento, ya que el padre trata al hijo,
dentro de la familia y fuera de ella, como hijo suyo (lo cra, lo educa,
lleva su apellido, etc.).
3. Al haber vivido el presunto padre en concubinato con la madre en la
poca de la concepcin.
4. Cuando haya violacin, rapto o retencin violenta de la mujer,
coincidiendo la poca del delito con la de la concepcin. Debe haber una
sentencia condenatoria definitiva; no basta que se haya iniciado proceso
penal por tales delitos.
5. En caso de seduccin o mediando promesa de matrimonio en poca
contempornea con la concepcin, siempre que la promesa matrimonial
conste de manera indubitable.
6. Cuando se acredite el vnculo parental entre el presunto padre y el hijo a
travs de la prueba de ADN u otras pruebas genticas o cientficas con
igual o mayor grado de certeza. Ante la negativa de someterse a alguna
de las pruebas, luego de haber sido debidamente notificada por segunda
vez bajo apercibimiento, el juez evaluar tal negativa, las pruebas
presentadas y la conducta procesal del demandado y declarar la
paternidad o al hijo como alimentista.
El juez desestimar las presunciones de los casos precedentes cuando se
hubiera realizado una prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o
mayor grado de certeza.
El titular de la accin de declaracin judicial de paternidad es el hijo, y la
madre puede ejercerla en nombre del hijo, aunque ella sea menor de edad. El
pg. 58

tutor y curador tambin pueden iniciar la accin siempre que cuente con la
autorizacin del Consejo de Familia. La accin judicial de paternidad no caduca
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
EZAINE, Amado. Diccionario Jurdico- Parte Civil. Segunda Edicin. A.F.A
Editores Importadores.1991. Lima, Per.
pg. 59

ORTIZ DE ROSAS, Abel. Derecho a la identidad. En: La Ley. N222. 2005.
Buenos Aires, Argentina.
RIVERO HERNANDEZ, Francisco. El inters del menor. Editorial: Dykinson
S.L. 2000. Madrid, Espaa.
. VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. El proceso de filiacin extramatrimonial.
Gaceta jurdica. 2006. Lima, Per.
BIBLIOGRAFA COMPLEMENTARIA
CORDERO CURTILLAS, Iciar. La impugnacin de paternidad matrimonial.
Segunda Edicin. Publicacin de la Universidad Jaume I.2001. Espaa.
GONZALES PERES, Maricela. La verdad biolgica en la determinacin de
la filiacin. Editorial Dykinson.2013. Madrid. Espaa.
MARTINEZ CALCERRADA, Luis. El derecho comparado ante la filiacin
extramatrimonial. Instituto Nacional de Estudios Jurdicos. 1971. Espaa.
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Derecho privado. Parte Especial. Tomo
IX. Bookseller.2001. Campinas, Brasil.
VASQUEZ GARCA, Yolanda. Derecho de Familia Tomo II. Editorial
Huallaga.1998. Lima, Per.
pg. 60

Filiación Extramatrimonial

Transféré par

Informations du document

Titre original

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Filiación Extramatrimonial

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

reconocimiento)o la sentencia declaratoria de paternidad o maternidad

extramatrimonial (que emplea el actual) no constituyen una nota tan banal

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

extramatrimonial: Cuando exista escrito indubitado del padre que lo admita.

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

del estado eclesistico se estableciera la incapacidad de contraer

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

reconocimiento)o la sentencia declaratoria de paternidad o maternidad

3. EMPLAZAMIENTO DEL ESTADO DE HIJO EXTRAMATRIMONIAL.

extramatrimonial comprende 3 captulos el reconocimiento de los hijos

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

4. RECONOCIMIENTOS DE HIJOS EXTRAMATRIMONIALES.

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

6. SUJETO ACTIVO DEL RECONOCIMIENTO.

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

unilateral cuando est sujeto a la limitacin de que no podr revelar el nombre

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

su actitud regeneradora y del acto del reconocimiento. En consecuencia, el

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

extramatrimonial en caso de que el marido hubiese contestado la paternidad y

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

descendiente", sin distinguir si estos son matrimoniales o no.

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

9. EFECTOS JURDICOS DEL RECONOCIMIENTO.

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

10. IMPUGNACIN DEL RECONOCIMIENTO.

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

sigue procedimiento judicial alguno para invalidar procedimiento alguno.

el conocimiento involuntario por dos vas de revocacin e impugnacin o

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

Artculo 387 medios probatorios de la filiacin extramatrimonial.

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

Artculo 388 reconocimientos del hijo extra matrimonial.

Artculo 389 reconocimientos por los abuelos.

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

Artculo 390 formalidades del reconocimiento.

Artculo 391 actas de reconocimiento en el registro de nacimiento.

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

Artculo 393 capacidades para reconocer.

Artculo 394 reconocimientos del hijo muerto con descendientes.

Artculo 395 reconocimientos como acto puro e irrevocable.

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

396 reconocimientos del hijo extramatrimonial de mujer

397 asentimiento al hijo extra matrimonial para vivir en

Artculo 398 derecho sucesorio y alimentario por reconocimiento del

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

Artculo 399 impugnaciones de reconocimiento.

Artculo 400 plazos para negar el reconocimiento.

Artculo 401 plazos para negacin de reconocimiento en caso de cese

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

representantes legales de los incapaces ejercen los derechos civiles de estos);

Como hemos expuesto anteriormente, el reconocimiento es un acto voluntario

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES

1.CONCEPTO.Denominado tambin "reconocimiento forzoso", "reconocimiento judicial" y con

LABORATORIO DE ASUNTOS CIVILES