CONTRATO ELECTRONICO

INTRODUCCIN
Hoy en da nadie puede negar el impacto el impacto que produjo la
revolucin informtica en todos los campos de la actividad humana. Los
usos y costumbres sociales se vieron afectados por este desarrollo
vertiginoso de los medios de comunicacin originndose a su vez
situaciones nuevas que ni las propias leyes haban previsto. Dentro del
mbito del derecho, el ser humano ha creado una nueva posibilidad para
realizar, negocios jurdicos, a travs de la utilizacin de medios
electrnicos y digitales para la conformacin de actos con carcter de
contratos, lo cual produce un cambio radical a las percepciones y
doctrinas que han regido siempre para los contratos tradicionales, un
nuevo paradigma basado en la revolucin digital que permite la
desaparicin del espacio y el tiempo, pero crea una incertidumbre
legislativa.

CONTRATO ELECTRONICO

NDICE
Introduccin
Contrato Electrnico
I.
Definicin
II.
Naturaleza Jurdica
III.
Partes
IV.
Elementos de validez de la Contratacin Electrnica
V.
Las Caractersticas
VI.
Clasificacin
VII. Ventajas y Desventajas de la Contratacin Electrnica
VIII. Marco Regulador
IX.
El consentimiento en el Contrato Electrnico
X.
El Ciberespacio y la evolucin del Contrato Electrnico
XI.
EDI (Electronic Data Interchange)
XII. Internet
Conclusin
Bibliografa

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CONTRATO ELECTRONICO

CONTRATO ELECTRNICO
Los contratos electrnicos son arreglos de voluntades celebrados a
travs de medios electrnicos por los cuales las partes, dos o ms
sujetos, establecen obligaciones exigibles, voluntariamente. Los contratos
electrnicos no son especiales o diferentes a los dems contratos, ni se
refieren a cosas electrnicas nada ms. El contrato electrnico es el
contrato normal celebrado usando medios electrnicos. Pero se les
aplican ciertos requisitos adicionales de informacin, plazos, forma y
obligaciones.

I.

DEFINICIN
En sentido estricto, trata de aquellos contratos que se perfeccionan

mediante un intercambio electrnico de datos de ordenador a ordenador.

Frente a esta nocin, existe una amplia, que incluye dentro de la
categora a todos aquellos contratos celebrados por medios electrnicos
(aunque no sean ordenadores, como el fax, telex y telfonos).
Por su parte Miguel Davara Rodrguez, expresa que puede
entenderse por contratacin electrnica aquella que se realiza mediante
la utilizacin la utilizacin de algn elemento electrnico cuando ste
tiene o puede tener una incidencia real y real sobre la formacin de la
voluntad o el desarrollo o interpretacin futura del acuerdo.
Otra autora dice en el trmino contratacin electrnica se
comprenderan,

tanto

aquellos

contratos

celebrados

realizados

completamente por medios electrnicos, como los celebrados y realizados

parcialmente por medios electrnicos y por medios tradicionales, siempre
que

las

declaraciones

de

voluntad

contractual

fueran

emitidas

electrnicamente. Por ello se dice que el contrato electrnico se refiere a

todo contrato en el que la oferta y la aceptacin se transmiten por medios
electrnicos de tratamiento y almacenamiento de datos, conectados a una
red de telecomunicaciones.

CONTRATO ELECTRONICO

En el derecho comparado tenemos, el Anteproyecto de Ley de

Comercio Electrnico, en Espaa, se propona que se entender por
contrato formalizado por va electrnica el celebrado sin la presencia
simultnea de las partes, prestando stas su consentimiento en origen y
en destino por medio de equipos electrnicos de tratamiento y almacenaje
de datos conectados por medio de cable, radio o medio pticos o
electromagnticos.

II.

NATURALEZA JURDICA
El contrato electrnico, es un contrato de derecho privado, de

naturaleza mercantil, atpico en razn a no contar con una norma propia

que la regule y nominado en virtud de contar con un nomen iuris nico.

III.

PARTES
Las partes intervinientes son sujetos de derechos y obligaciones y

son catalogados bajo las consideraciones de proveedores y usuarios.

1. Proveedores
Son aquellos encargados de la prestacin de dar, hacer y
fundamentalmente constituidos por los constructores, distribuidores y
vendedores de equipos, as como los prestadores de servicios
informticos.
2. Usuario
Estos son aquellos que reciben la prestacin de dar o hacer por
parte de los proveedores, y estn constituidos por el sector pblico y
privado en sus diferentes niveles.

IV.

ELEMENTOS DE VALIDEZ DE LA CONTRATACIN

ELECTRNICA
Podemos distinguir dos grupos de elementos, los objetivos, que

son susceptibles de empleo por los sujetos involucrados en el trfico

mercantil con la finalidad de llevarlo a trmino por va electrnica y los

CONTRATO ELECTRONICO

subjetivos, que son los sujetos destinatarios de los mandatos y privilegios

legales, as como de los derechos y obligaciones contractualmente
adquiridos mediante contratacin electrnica.
1. Elementos objetivos
<

a. Mensaje de datos (MD)

Un mensaje de datos es principalmente informacin. Dicha
informacin constituir una declaracin de voluntad o de ciencia en
funcin de su contenido y de la intencin de quin la genera y firma.
Adems la informacin se caracteriza por ser objeto de tratamiento por
medios electrnicos, pticos o similares, y slo en la medida en que dicho
tratamiento tenga lugar en la declaracin de voluntad del emisor adquiere
la categora de MD. Si dicho tratamiento no tiene lugar, la comunicacin
no adquiere la categora de MD.
b. La firma electrnica.
Es uno de los elementos ms importantes. Es un medio electrnico
mediante el cual se atribuye origen personal cierto a un mensaje de datos
y atribuye la conformidad del firmante con el contenido de lo firmado. En
el Per se ha dictado la Ley de Firmas y Certificados Digitales (Ley
27269), la cual regula la utilizacin de la firma electrnica, otorgndole la
misma validez y eficacia jurdica que el uso de una firma manuscrita u otro
anloga que conlleve manifestacin de voluntad.
En dicha ley se estipula que los certificados digitales, es decir los
documentos electrnicos generados y firmados digitalmente por una
entidad de certificacin, deben contener al menos:
-

Datos que identifiquen indubitablemente al suscriptor.

Datos que identifiquen a la Entidad de Certificacin.
La clave pblica.
La metodologa para verificar la firma digital del suscriptor impuesta

a un mensaje de datos.
Nmero de serie del certificado.
Vigencia del certificado.
Firma digital de la Entidad de Certificacin

CONTRATO ELECTRONICO

<

c. Sistemas de informacin
Es todo sistema utilizado para generar, enviar, recibir, archivar o
procesar de alguna otra forma mensajes de datos.
d. Redes de transmisin de datos
Son los equipos electrnicos bajo el control de las partes
contratantes que se comunican entre s haciendo llegar a las partes las
voluntades negociales desde el oferente al aceptante o viceversa,
conduciendo a la perfeccin electrnica del contrato. En la LGT se
distingue entre red de telecomunicaciones (telefnica, Internet,), red
pblica (directorio bibliotecario, por ejemplo) o red privada (Intranet).
2. Elementos subjetivos
Poseen mximo exponente en la materia, al concebir los elementos
ms importantes, sin menoscabo de los dems.
a. El iniciador del mensaje de datos
Es la persona fsica que cuenta con un dispositivo de creacin de
firma y que acta en nombre propio o en el de una persona fsica o
jurdica que representa.
b. El destinatario
Satisface las funciones clsicas de la contraparte en un contrato
bilateral. Dos son los factores que configuran al destinatario del mensaje
de datos.
-

Factor positivo: el destinatario debe ser la persona designada por

el iniciador para recibir el mensaje, por lo que es ste el que posee
la absoluta facultad de designar a su destinatario, y como
consecuencia, quin conozca y reciba un mensaje de datos sin ser
designado en su contenido como destinatario del mismo no

adquirir derecho ni obligacin alguna derivada del mismo.

Factor negativo: en la que el destinatario no puede ser nadie
designado a ttulo de intermediario respecto al mensaje de datos.

CONTRATO ELECTRONICO

<

c. Intermediarios
Debemos inicialmente diferenciar dos tipos de intermediarios para
lograr una definicin perfecta. Por un lado se encuentran los
intermediarios cerrados, que son aquellos cuyo acceso potencial por los
usuarios con fines negociales est limitado a un acuerdo previo con l
mismo. Los abiertos son aquellos con accesibilidad general por todo
usuario o futuro contratante con terceros.
Adems, existen varias funciones que cumplen los distintos
intermediarios:
-

Transporte de los mensajes de datos del emisor al destinatario.

Acceso a las redes para llevar a cabo dicho transporte.
Servicios relacionados directamente con el transporte de los

mensajes de datos.
Servicios de certificacin de firma electrnica.

<

V.

LAS CARACTERSTICAS

1. Las Operaciones Mercantiles se efectan Va Electrnica o

Digital
En una economa digital, el comercio electrnico se desarrolla y
adquiere relevancia para el desarrollo del comercio mundial. Cabe
comentar que no se debe limitar el concepto de comercio electrnico al
INTERNET, puesto que ese concepto abarca mucho ms: no olvidemos el
fax y los otros medios propuestos por la OMC.
2. La Prescindencia del lugar donde se hallan las partes
El empleo de mdicos electrnicos en las comunicaciones con
fines comerciales, se realiza con los sujetos en lugares distintos tanto a
nivel nacional como a nivel internacional. El comercio electrnico no podr
desarrollar su potencial sino hasta la revolucin digital, pues con ello lo
que se facilita es el transporte de las comunicaciones y la rapidez que de
ella se deriva, creando en los particulares un ambiente propicio para
intercambiar informacin. Si nos hallamos con sujetos en diferentes

CONTRATO ELECTRONICO

lugares, surgir el problema de cual jurisdiccin elegir para regular la

transaccin

comercial,

lo

cual

naturalmente

atae

al

Derecho

Internacional Privado.
3. No queda Registro en papel
Ello depender del sistema que se utilice, puesto que el soporte en
papel no existir. Pues bien, cuando uno enva faxes, contaremos con la
prueba impresa de que se envi el documento y la contraparte recibir
directamente la comunicacin en papel, por lo que aparentemente esta
caracterstica no le seria aplicable. Sin embargo no olvidemos que en la
era digital el papel pierde relevancia, aunque naturalmente ello no
significa que su empleo haya desaparecido. Hoy en donde los
documentos sern seguros aunque no se encuentren impresos, estamos
hablando de la seguridad documental informtica. Los contratos digitales
reemplazan a los contratos en papel, reduciendo costos y generando
mayor eficiencia en las empresas.
4. La Importacin del Bien no Ingresa por Aduanas
En el comercio electrnico, la importacin de las mercaderas no
ingresa por Aduanas, ya que los productos son enviados directamente por
internet, ello se entiende como el comercio que se desarrolla dentro del
ciberespacio. Sin embargo cabe hacer una atingencia al respecto ya que
en algunas oportunidades determinados productos deben ser enviados
materialmente por las caractersticas peculiares que enmarcan, en tal
sentido cabe resaltar que este carcter no es exclusivo en el comercio
electrnico.

5. Reduccin de Intermediarios
Las

empresas

fabricantes

de

bienes

las

que

realizan

determinados servicios, pueden obviar el empleo de intermediarios, lo que

CONTRATO ELECTRONICO

otrora eran imprescindibles para la distribucin del producto. Lo citado

acaece en Internet, puesto que se genera un anlisis del comercio
electrnico relacionado a un mercado abierto de oferta y demanda,
aunque cabe mencionar que en las relaciones comerciales efectuadas va
EDI entre empresas, existiendo una comunicacin directa entre ellas, es
menester excluir a los intermediarios, los cuales generan ms gasto y
dilacin en cuanto a la distribucin de los bienes o la prestacin de los
determinados servicios que ofrece la empresa. Al respecto cabe acotar
que si bien desaparecen los intermediarios, a su vez surgen los
reintermediarios, los cuales ofrecen seguridad y confianza en las
transacciones como las Autoridades Certificadoras, o que permiten
difundir el ofrecimiento del producto a un mercado general (las empresas
con mquinas de bsqueda), se fortalecen las VANS (Value Added
Networks), que son una tercera parte, que ofrece servicios de seguridad
en el envi de comunicaciones electrnicas.
6. Concrecin Rauda de las Transacciones
La distancia existente entre las partes contratantes, no influye en la
velocidad en la cual las comunicaciones son realizadas y recibidas a su
vez. Se constituye un entorno en el cual el tiempo se reduce grandemente
y a tal efecto el comercio logra un nuevo espacio para incrementarse. En
muchos casos ya no existe diferencia entre el comercio nacional y el
internacional; puesto que una transaccin comercial se lleva del mismo
modo entre partes contratantes que se hallan en una determinada
circunscripcin territorial, que a su vez el de partes contratantes, que se
hallan en naciones diferentes. En si el tiempo y el espacio se han
reducido extremadamente en razn al avance de la tecnologa, la cual va
logrando auge da tras da en avance.

VI.

CLASIFICACIN

1. Por su forma de ejecucin

CONTRATO ELECTRONICO

<

a. Contrato de comercio electrnico directo: es aquel en el cual se

entregan bienes inmateriales o la prestacin de servicios sin que se
necesite la presencia fsica del prestador. Dicha entrega o
prestacin de servicio puede ser inmediata o no, dependiendo de lo
acordado por las partes. Un ejemplo puede ser la compra de un
libro electrnico.
b. Contrato de comercio electrnico indirecto: este contrato es el
que si requiere de la entrega fsica de bienes muebles o la
prestacin de servicios personalmente. Su entrega o prestacin no
es inmediata. Un ejemplo seria comprar ropa por internet.
2. Por la emisin de las declaraciones
a. Contrato electrnico puro: las manifestaciones de voluntad se
hacen a travs de medios electrnicos, ejemplos declarar
voluntariamente que si desea llevar a cabo el contrato por medio
-

del correo electrnico.

Contratos Reactivos: Exigen de las partes el uso de herramientas
adicionales de comunicacin para poder llevar a cabo la
contratacin. Son los ms comunes en sistemas de micro-pagos,
contratacin de servicios personalizados y venta por catlogo.
Ejemplos: subscripcin a algn servicio por medio de un SMS, un

mensajito de texto.
Contratos Interactivos: el mismo lugar en donde se encientra la
oferta se puede comprar el servicio, sin intermediarios ni nada por

el estilo.
b. Contrato electrnico mixto. La contratacin o prestacin de
servicios

involucra

ambos

sistemas

tradicionales

con

los

electrnicos. Un ejemplo seria cuando uno descarga un formulario

y lo llena a mano y luego lo manda por medio de fax.
<

3. Por los sujetos que son parte del contrato electrnico

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CONTRATO ELECTRONICO

a. Contrato electrnico de consumo: el contrato ser de consumo

cuando en l participe al menos un consumidor o usuario. Ejemplo:
compra de zapatos por internet.
b. Contrato electrnico mercantil: el contrato ser mercantil cuando
todas las partes contratantes sean empresarios o profesionales, es
decir que lo que se compre ser usado de alguna manera y luego
ser venido. Ejemplo: Compra-venta de madera para la fabricacin
de sillas.
<<

VII.

VENTAJAS

DESVENTAJAS

DE

LA

CONTRATACIN ELECTRNICA
1. Ventajas
<

a. Eliminacin de barreras geogrficas.

b. Contratos ms ventajosos para las partes, ya que acceden a
cualquier contrato sin necesidad de estar presentes en el mismo
lugar fsico.
c. Posibilidad de realizar contratos internacionales al alcance de la
mano.
d. Ampliacin de mercados, tanto a consumidores como a empresas.
e. Ahorro considerable de tiempo y dinero en las gestiones.
f. Contratacin ms flexible para las partes, produciendo iguales
efectos jurdicos.
g. Mayor rapidez y agilidad en la celebracin de los contratos y en sus
fases.
<<<<<<<<

2. Desventajas
<

a. La seguridad en el modo de pago electrnico es una de las

principales preocupaciones de los consumidores.
b. El tratamiento de los datos personales proporcionados por los
consumidores en el momento de la compra.

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CONTRATO ELECTRONICO

c. La identificacin de las partes, ya que al no encontrarse en el

mismo lugar fsico requiere otros mtodos de autenticacin algo
ms complicados.
d. La logstica y distribucin de los servicios adquiridos contina
siendo un problema para los consumidores.
e. Los gastos de envo de los productos adquiridos, segn los
consumidores, continan siendo elevados.
f. La ley aplicable en cada caso concreto es otro de los
inconvenientes que los consumidores apuntan para llevar a cabo
contratacin por medios electrnicos.
<<<<

VIII. MARCO REGULADOR

Siendo el contrato electrnico un contrato atpico, los derechos y
obligaciones de las partes contratantes quedan supeditados a la
autonoma privada; tratndose de contratos que se efecten en nuestro
pas entre nacionales, supletoriamente se ceirn a la seccin primera del
libro VII del Cdigo Civil y a los usos y costumbres contractuales en
general; si concierne a contratantes de diversa nacionalidad se ceirn a
convenios ad-hoc, ejemplo el Convenio de Viena o Convenio de la ONU
(Compraventa Internacional de Mercaderas).

IX.

EL

CONSENTIMIENTO

EN

EL

CONTRATO

ELECTRNICO
<<

1. Oferta contractual
Es una declaracin de voluntad dirigida a otra persona, en virtud de
la cual se propone la celebracin de un determinado contrato. Tales
elementos incluyen la descripcin del objeto, su precio y la causa del
contrato, as como las condiciones accesorias. Puede realizarse mediante
correo electrnico, pgina web mensaje de texto (SMS). Prevalece el
principio de libertad de forma de la oferta, pudindose dirigir tambin
hacia una pluralidad de personas.
2. Aceptacin de la oferta

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CONTRATO ELECTRONICO

Consiste en la declaracin de voluntad por la cual la persona a

quin se dirige la oferta se vincula con el oferente mediante un contrato
entre ambos. Debe coincidir con la oferta realizada y contener voluntad de
obligarse. En caso de no coincidir con la oferta estaramos ante un caso
de contraoferta, que el inicial oferente deber aceptar o no. Debe
realizarse mediante firma electrnica para mayor seguridad.
3. Momento y lugar del contrato
Hallndose en lugares distintos el que hizo la oferta y el que la
acept, hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptacin o
desde que, habindosela remitido el aceptante, no pueda ignorarla sin
faltar a la buena fe. El contrato, en tal caso, se presume celebrado en el
lugar en que se hizo la oferta.
En los contratos celebrados mediante dispositivos automticos hay
consentimiento desde que se manifiesta la aceptacin.
Si la contratacin se ha realizado por correo electrnico, se
considera lugar aquel desde el que parte el correo electrnico que
contiene la oferta.
En caso de contratacin va pginas web, se considera lugar el
pas en el que radica el establecimiento de la empresa que opera la
pgina web, de acuerdo con la Ley citada.
4. Perfeccionamiento del Contrato Electrnico
Si la discusin sobre si la formacin del consentimiento se produce
cuando se enva la aceptacin o la recibe el oferente se da en el mundo
real, en que se presuponen ciertos plazos para que la respuesta que se
emite llegue a destino, en el mundo virtual, a pesar de la simultaneidad
que puede darse en estas comunicaciones, existe tambin la falta de
certeza de que la respuesta llegue a puerto, y si llega, que el destinatario
la abra y lea. Sin embargo, todos los problemas tcnicos que infunden
estas dudas son similares a los que ocurran antiguamente si fallaba el
correo o el sistema de telegramas o los mensajeros. En consecuencia el

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CONTRATO ELECTRONICO

problema de fondo sigue siendo el mismo y el consentimiento se forma

cuando se emite la respuesta cosa que ignora el oferente por un lapso de
tiempo o cuando sta se recibe por el destinatario.

X.

EL

CIBERESPACIO

LA

EVOLUCIN

DEL

CONTRATO ELECTRNICO
El ciberespacio es conceptuado universalmente como el espacio
electrnico creado por un sistema de redes via ordenador, el cual puede
ser empleado por los particulares para su exploracin. Como antecedente
cabe citar que este vocablo tuvo origen en la novela de ciencia ficcin
NEUROMANCER, cuyo actor fue William Gibson, novela que se
encarga de definir al ciberespacio de una futura red de ordenadores,
configurndose en una alucinacin colectiva.
El ciberespacio subjetivamente concierne a un mundo utpico e
irreal, el cual en su momento el autor de la novela trada a colacin jams
imagino existira. Pues bien de acuerdo a lo someramente expuesto, nos
hallamos frente a un mundo basado e indirectamente conducido por
ordenadores, por los cuales circula informacin, textos, sonidos, en
resumidas cuentas datos que en poqusimos segundos obvian los bices
geogrficos y jurdicos existentes en el orbe.

XI.

EDI (ELECTRONIC DATA INTERCHANGE)

En trminos generales EDI (Electronic Data Interchange) es la

transferencia por medios electrnicos de informacin comercial o de

negocios en un formato estndar de carcter pblico entre agentes del
mercado.
En un principio EDI naci como sistema de intercambio electrnico
de los documentos necesarios para las operaciones comerciales. As, en
vez de enviar una carta o un fax con una orden de compra, se enva por
correo electrnico dicha orden al distribuidor, con esto se logra una mayor
rapidez y es difcil que la informacin se degrade o desaparezca. El
distribuidor, con los datos contenidos en la orden de compra, puede

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CONTRATO ELECTRONICO

generar la factura sin tener que volver a introducir los datos en su

sistema, evitando la posibilidad de errores. Inmediatamente ste
despacha la mercanca, recibiendo un pago va transferencia electrnica.
El enfoque originario de sistema de transmisin de documentos
comerciales se ha quedado pequeo y hoy en da EDI sirve para
transmitir todo tipo de informacin tcnica y/o comercial, de tal manera
que EDI es una parte fundamental del comercio electrnico.

XII.

INTERNET

Generalmente, tratndose de contratacin electrnica, hoy en dia

en su gran mayora se realizara va Internet, sin embargo para algunos la
seguridad transaccional es inapropiada y para otros desconocida. Cabe
comentar a su vez que no existe certidumbre en lo concerniente al
derecho y jurisdiccin aplicable a estos contratos. Se precibe un recelo
global por parte de los empresarios y por parte de todos los particulares
relacionado a la validez de los mensajes electrnicos. Otros temas como
la privacidad, la criptografa, firmas digitales, autoridades certificadoras y
medios de pago electrnico, son no conocidos por la mayor parte de las
personas imbuidas en estos menesteres, nos estamos refiriendo al
comercio en general, lo cual obviamente no permite que evolucione
rpidamente el comercio electrnico. En nuestro pas existe una Ley de
Firmas y Certificados Digitales que fue publicada el 28 de mayo del 2000
en el Diario Oficial El Peruano. La ley en mencin se encarga de regular
a su vez la utilizacin de la firma electrnica, asimismo cabe comentar
que la Ley N 27291 publicada el 24 de junio del ao 2000, modifico
determinados artculos del Cdigo Civil de 1984, posibilitando el empleo
de los medios electrnicos para la comunicacin de la manifestacin de
voluntad y la utilizacin de la firma electrnica principalmente en el rea
de contratos.

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