123-DQCM-13

EN LA CMARA TERCERA DE LO CIVIL DE LA PRIMERA SECCIN DEL CENTRO:

San Salvador, a las nueve horas de veintisiete de junio de dos mil trece. Siendo estos el lugar, da
y hora sealados, para la realizacin de la AUDIENCIA ESPECIAL, en el recurso de apelacin
del auto definitivo pronunciado por el seor Juez Quinto de lo Civil y Mercantil, a las diez horas
de siete de mayo del presente ao, en las DILIGENCIAS DE ACEPTACIN DE HERENCIA
INTESTADA, promovidas por los seores ngela Rodrguez Rivera, Catalina Rodrguez Rivera
e Ismael Rodrguez Rivera, por medio de su apoderado general judicial doctor Atilio R.A. hijo,
en la sucesin que a su defuncin dej el causante Ismael Rodrguez Martnez. Presentes los
seores Magistrados de esta Cmara ELSA IRMA GONZALEZ DE HENRQUEZ y
EDUARDO JAIME ESCALANTE DAZ, acompaados de la Secretaria de Actuaciones
licenciada Eleonora Maristela Cabrera Herrera y con la asistencia del doctor Atilio R.A. hijo[],
en su calidad de apoderado de los seores ngela Rodrguez Rivera, Catalina Rodrguez Rivera e
Ismael Rodrguez Rivera, como parte apelante, nicamente, por no existir an parte contraria en
el proceso; LA PRESIDENTA DE LA CMARA DECLARA ABIERTA LA PRESENTE
AUDIENCIA. A continuacin la Secretaria de actuaciones de este colegiado hace un resumen de
la demanda y del auto definitivo por medio del cual se declararon improponibles las diligencias
de aceptacin de herencia y que motiv el recurso que hoy nos ocupa; descrito que ha sido el
subliten se procede a escuchar los alegatos de la apelante, quien en sntesis manifiesta que:
El proceso se inici como diligencias de aceptacin de herencia abintestato, pues previo en la
Seccin del Notariado, trmite que llev ms o menos siete a ocho meses mientras se decidan a
darme una respuesta por escrito pues todo me lo daban en forma oral y cuando dijeron que haba
testamento ped el testimonio pero de palabra me dijeron que haba una cosa y que la licenciada
Sandra iba a hablar conmigo, pues el notario no haba firmado el instrumento, por lo tanto no
tena ningn valor de esto ped que se dejara por escrito y as estuvimos cruzndonos escritos y
las diligencias se fueron engordando y en la solicitud est la contestacin que dio la Seccin del
Notariado en donde deca que no haba, que yo les peda que se hiciera una nueva lectura del
instrumento y se me dijo que el notario Oscar Efran Martnez Rebollo, la Seccin termin por
decir que se confirmaba la resolucin de diciembre del dos mil diez en donde daba invalidez al
instrumento consignado bajo el nmero veintids del libro noveno y que no se poda extender
testimonio por no estar firmado y se dijo que se librara el instrumento o sea a la Oficiala Mayor

de la Corte Suprema de Justicia para hacer saber sobre el instrumento y orden librar a la Seccin
para que sacaran el testamento del sistema, certificacin que anda agregada en el expediente y as
fue como habl con el oficial mayor y me volvi a repetir que no podra borrar del sistema y que
no saban que hacer y que haba testamento en el sistema pero me dieron todos los papeles donde
dice que no existe y tuve la certeza que no existe el testamento, y el testamento no es vlido, el
Art. 33 de la Ley de Notariado no dice que es nulo sino que no tiene validez esa es la posicin de
la seccin del notariado y as inici las diligencias y empezaron a surgir otras cosas y el seor
juez con tan buena voluntad que lo respeto y lo quiero me dijo que no podamos seguir con las
diligencias porque no estaba demostrado el fallecimiento del seor Ismael Rodrguez Martnez y
los que se mueren en el exterior se deben inscribir y entonces me mandaron el pasaje y me fu
aprovechando que haban nombrado un cnsul amigo mo Walter Duran, y se me dijo que la
partida tena ms de dos meses y que tiene que ser de un mes, en todo este trmite perd como
cinco a seis meses y el juez me dijo que para que no quedara en el aire pidiera la suspensin de
las diligencias y ya con esto le dio trmite a las diligencias, se hizo inspeccin en los libros de
notariado y lleg el perito para ver si haba o no firma, porque as lo quera el juez que se dijera si
haba o no firma y as pas dormido como cuatro meses las diligencias, al fin un da me
notificaron que haba una audiencia, ya no estaba el juez Sal sino el Juez Danilo Escobar, la
audiencia era para abrir el sobre que contena el peritaje y fuimos a la audiencia y empez a leer
la resolucin donde declaraba improponibles las diligencias porque no se poda declarar la
nulidad del testamento, quiero aclarar que yo no he pedido la nulidad lo que he alegado es que el
testamento no existe porque le falta la firma del notario responsable no que se declare nulo, nunca
he pedido la nulidad, esto no lo toc el juez, el solo dijo que no poda declarar la nulidad del
instrumento nmero veintids del libro noveno, as las cosas he revisado la legislacin y una cosa
es la nulidad del testamento y otra cosa las diligencias, el Artculo 33 de la Ley de Notariado dice
y lo lee, pero en este caso no est autorizado por el funcionario competente y si nos sujetamos al
lenguaje de hace mas de cien aos se viera la validez pero el tiempo ha venido corriendo y los
tribunales superiores han corregido, la Sala acepta la inexistencia de los actos y contratos cuando
faltan algunos requisitos esenciales y no se puede decir que exista venta si no hay firma y
jugando con los argumentos del Juez el Artculo 1552 del Cdigo Civil establece que la nulidad
absoluta lo lee, y luego el 1553 Cdigo Civil establece y lo lee, ni siquiera tiene que pedirse la
nulidad, y yo sabiendo que no era un caso de nulidad sino de inexistencia present las diligencias

abistestato, el Juez aunque no me lo dijo por escrito estaba de acuerdo con los argumentos que yo
haca pero al declarar improponibles las diligencias me obliga a que pruebe la inexistencia de
algo que no existe, y la razn lgica jurdica me dice que no estoy obligado a probar algo que no
existe y quiz por eso el viejo legislador le daba la facultad en el Artculo 1553 Cdigo Civil, as
que mi peticin, resumiendo pues que tal vez no he sido muy claro pero pretendo que se revoque
la resolucin impugnada y se contine con las diligencias y como ltimo reducto si es que la
Cmara dijera que existe el testamento, proceder a suspender las diligencias para seguir el juicio
de nulidad que tambin sera no se contra quien voy a demandar no se a quien, la verdad este es
otro problema porque todo est basado en la falta de firma que es patente de inexistencia y por
eso pido que se revoque la resolucin y se pronuncie resolviendo que se contine las diligencias
de aceptacin porque ellas no estn perjudicadas y solicitara que se suspendiera el procedimiento
para ir a seguir. Concluidos sus alegatos, esta Cmara hace un receso para proceder a deliberar
conforme los Arts. 219 y 220 CPCM. Presentes nuevamente los magistrados de esta Cmara,
Secretaria de Actuaciones y doctor R.A. hijo, se reanuda la presente audiencia; estimando
pertinente pronunciar de inmediato el auto definitivo, tal como lo establece el artculo 515 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil, en consecuencia: CONSIDERANDO: I) ANTECEDENTES
DE HECHO: En el caso que nos ocupa, los seores ngela Rodrguez Rivera, Catalina
Rodrguez Rivera e Ismael Rodrguez Rivera, a travs de su apoderado doctor R.A. hijo,
promueven diligencias de aceptacin de herencia intestada en la sucesin que a su defuncin dej
el causante Ismael Rodrguez Martnez, a fin de que en sentencia se les declare herederos de ste.
II) SUSTANCIACIN DEL PROCESO: A) EN PRIMERA INSTANCIA. 1) Por auto de las
doce horas cinco minutos de diecisiete de enero del ao anterior se hicieron prevenciones al
solicitante doctor R.A. hijo. 2) Conforme resolucin de las diez horas de veinticuatro de abril del
ao anterior, se orden suspender las diligencias de aceptacin de herencia intestada de
conformidad a lo establecido en el Art. 265 numeral 2 CPCM a fin de que a la mayor brevedad
se presentara la subsanacin de todas las prevenciones realizadas. 3) Por auto de las nueve horas
veinticinco minutos de quince de agosto del ao anterior, se admiti la solicitud de aceptacin de
herencia intestada juntamente con la documentacin anexa; se mand citar al seor Rafael
Rodrguez Rivera en su calidad de heredero intestado de la sucesin del causante Ismael
Martnez, conocido por Ismael Rodrguez Martnez para que hiciera uso de sus derechos de
conformidad al Art. 1163 C.C. manifestando si acepta o repudia la herencia dejada por el referido

causante; y previo a seguir con el trmite se orden librar oficio a la Secretara de la Corte
Suprema de Justicia a fin de que informara si se han promovido diligencias de aceptacin de
herencia o de su declaratoria de yacencia, as como si existe testamento otorgado por el causante
de conformidad a los Arts. 19 y 20 de la Ley del Ejercicio Notarial de la Jurisdiccin Voluntaria
y de Otras Diligencias. 4) Mediante decreto de las catorce horas treinta minutos de siete de
noviembre del ao anterior, se orden librar oficio a la Divisin Polica Tcnica y Cientfica de la
Polica Nacional Civil para que autorizara al perito en documentoscopia Marco Antonio Valte
Recinos para la prctica de peritaje histogrfico entre la escritura nmero veintids del
testamento abierto otorgado en esta ciudad a las ocho horas de veintisis de marzo de mil
novecientos noventa, del Libro Noveno del Protocolo del notario Oscar Efran Martnez Rebollo
con la firma de dicho notario contenida en otro instrumento del mismo protocolo para efectos de
determinar que ninguna de las firmas que aparecen en el mencionado testamento abierto
corresponde a la del notario antes mencionado; se orden librar oficio a la Seccin de
Investigacin Profesional de la Corte Suprema de Justicia para que informara si dentro de sus
registros aparece direccin donde se pudiera notificar al referido notario. 5) De fs. 79 a 80 p.p.
obra acta de audiencia especial de juramentacin de perito en documentoscopia. 6) De fs. 87-A a
88 obra acta de toma de muestras y entrega de insumos al perito en documentoscopia realizada en
la Seccin de Notariado de la Corte Suprema de Justicia. 7) Por auto de las nueve horas cincuenta
minutos de veintiuno de febrero del presente ao, se orden librar oficio al Jefe de la Divisin
Tcnica y Cientfica de la Polica Nacional Civil para que el perito presentara el respectivo
dictamen o para que informara por escrito las razones por las cuales an no ha presentado dicho
dictamen so pena de imponrsele las multas previstas en el Art. 12 CPCM. 8) Conforme
resolucin de las catorce horas cuarenta minutos de diecisis de abril del corriente ao, se seal
audiencia especial para la incorporacin en audiencia de los resultados del peritaje histogrfico
practicado por el perito Marco Antonio Valte Recinos, citndose para tal efecto al doctor R.A.
hijo en la calidad dicha. 9) Por auto de las diez horas de siete de mayo del presente ao, se
declararon improponibles las diligencias de aceptacin de herencia intestada; se desestim la
peticin del licenciado Dennis Estanley Muoz Rosa de tener por repudiada expresamente por
parte del seor Rafael Rodrguez Rivera en la herencia del causante Ismael Rodrguez Martnez
por haberse declarado improponibles las diligencias de que se trata. 10) En auto de las quince
horas veinte minutos de veintiuno de mayo del ao en curso se tuvo por presentado el escrito de

apelacin interpuesto por el doctor R.A. hijo. B) EN ESTA INSTANCIA. Conforme resolucin
de las diez horas cincuenta minutos de cuatro de junio del presente ao, una vez examinada la
admisibilidad del recurso, se admiti la apelacin interpuesta por el doctor R.A. hijo y se seal
hora y fecha para la prctica de la presente audiencia. La reflexin sentada por el Juez A-quo, en
el auto definitivo recurrido es que al haber manifestado el solicitante de las diligencias desde un
inicio que el causante Ismael Rodrguez Martnez haba otorgado testamento pero que ste al no
haber sido firmado por el notario autorizante dice que es inexistente y por ello la sucesin es
intestada siendo sus poderdantes los llamados a suceder, situacin en la que el juzgador no est
de acuerdo por manifestar que la nulidad o invalidez de un testamento debe ser declarada en
virtud de una sentencia judicial firme pues solo a partir de ello una sucesin que originariamente
era testamentaria puede volverse intestada o abistestato, no pudiendo desconocer la voluntad del
testador pues existe un testamento cuya nulidad o invalidez debe ser declarada judicialmente ya
que existen derechos de las personas que el causante ha instituido como herederos o legatarios
que deben de respetarse, de no hacerlo se podra vulnerar su derecho de audiencia y defensa,
razn por la cual declar improponibles las diligencias de aceptacin herencia intestada que
promueve el doctor R.A. hijo. III) FUNDAMENTOS DE DERECHO: A. La Cmara deber
pronunciarse exclusivamente sobre los puntos y cuestiones

planteados

en el recurso. B.

ANLISIS DE LOS AGRAVIOS: 1) En el escrito de apelacin el apelante seala como agravios

que: Pretendo que se restaure el derecho aplicado ya que la resolucin apelada no resolvi
sobre lo pedido. Aclaro, en ningn momento solicit se declarara nulo el testamento, y no lo hice
por considerar que ese instrumento nunca tuvo vida jurdica, es decir es inexistente. () no
existe testamento alguno otorgado por el causante ISMAEL RODRIGUEZ MARTINEZ por lo que
la sucesin es intestada. () La pretensin de las Diligencias es que por no existir testamento
() en nombre de mis poderdantes () como herederos universales, por derecho personal de
cada quien, viene a aceptar expresamente y con beneficio de inventario la herencia intestada que
a su defuncin dejara don Ismael Rodrguez Martnez, solicitando en definitiva tal declaratoria.
() LA VALIDEZ O INEXISTENCIA DE LOS INSTRUMENTOS. Sobre este tema quiero dejar
claro que en las diligencias no he solicitado ningn tipo de nulidad del instrumento NUMERO
VEINTIDOS del LIBRO NOVENO DE PROTOCOLO que llev durante marzo de mil
novecientos noventa el Notario OSCAR EFRAIN MARTINEZ REBOLLO () supuestamente
otorgado por don ISMAEL RODRIGUEZ MARTINEZ como TESTAMENTO ABIERTO () si

falta la firma del notario en un testamento solemne, el testamento no existe () por ello pido que
se revoque la resolucin impugnada y se pronuncie resolviendo sobre la continuacin de las
diligencias reconociendo que no existe testamento alguno en el presente caso. En el sub litem,
estamos en presencia de unas Diligencias de Aceptacin de Herencia, las cuales fueron
promovidas como intestadas, pero que existiendo -como desde un inicio ha sido expresado- un
testamento abierto otorgado por el causante, y aunque se alegue que dicho instrumento no existe
por la falta de firma del notario autorizante. En el presente caso es de sealar que el doctor R.A.
hijo en su escrito de expresin de agravios ha expresado de forma categrica que su pretensin
radica esencialmente en que se declare herederos de la sucesin a sus mandantes, y no que se
declare dentro de las presentes diligencias ningn tipo de nulidad, lo cual es cierto pero tambin
lo es que l en la solicitud hace una relacin fctica de los hechos, describiendo que el de cujus
suscribi mediante testamento el acto de su ltima voluntad, disponiendo de sus haberes,
asimismo afirma que en dicho acto no consta la firma del notario que lo autoriz y por tanto el
mismo es inexistente, concluyendo finalmente que se trata de una sucesin no testamentaria; y
consiguientemente, debe tenerse por aceptada de parte de sus mandantes la herencia intestada;
solicitando en su oportunidad en audiencia celebrada a las diez horas de siete de mayo del
corriente ao, expresamente que () se declare la inexistencia del testamento,, declaracin
que no puede hacerse dentro de unas diligencias como las que nos ocupan, pues en stas
nicamente procede declarar herederos a quienes comprueben dicha calidad. Por lo que esta
Cmara comparte el criterio del Juez A quo de que mientras exista un testamento en que se
disponga de los bienes del causante, con independencia de los defectos que ste pueda tener, y
de las consecuencias jurdicas que acarrea, mientras no exista una declaracin judicial al
respecto no puede continuarse con las diligencias de aceptacin de herencia en forma intestada;
sin embargo considera esta Cmara que no es declarando improponibles las mismas como se
soluciona el caso, sino suspendindolas hasta que se dilucide en el proceso de conocimiento la
validez del testamento. POR TANTO: de conformidad a lo antes expuesto y a los artculos
1, 2, 11, 15, 18, 172 inc. 3, 182 ord. 5 Cn.; 1, 2, 3, 14, 15, 216, 217, 514 y 515 CPCM,
ESTA CMARA RESUELVE: A) REVOCASE en todas sus partes, el auto definitivo venido
en apelacin, pronunciado por el seor Juez Quinto de lo Civil y Mercantil a las diez horas
de siete de mayo del presente ao, habida cuenta de lo considerado en la presente; B)
Ordnase al Juez A quo que suspenda las diligencias hasta que se dilucide el correspondiente

proceso de conocimiento para determinar la validez o invalidez del testamento del causante
Ismael Rodriguez Martnez. C) No hay especial condenacin en costas. En este estado, el doctor
R.A. hijo queda notificado de este auto definitivo que se ha pronunciado de forma oral, quien a la
vez manifiesta que no interpondr ningn recurso contra l; en consecuencia, esta Cmara en este
acto lo declara firme, por lo que deber procederse a su cumplimiento, devolvindose la pieza
principal al Juzgado de su origen, con certificacin de lo resuelto en la presente audiencia, para
los fines de rigor. No habiendo nada ms que hacer constar damos por terminada la presente acta
y previa lectura firmamos.