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Institucional
del Mercosur:
de la intergubernamentalidad
hacia la supranacionalidad
EL SISTEMA INSTITUCIONAL
DEL MERCOSUR:
DE LA
INTERGUBERNAMENTALIDAD
HACIA LA SUPRANACIONALIDAD
TRCULO EDICINS
SANTIAGO DE COMPOSTELA, 2005
COLECCIN DE ESTUDIOS INTERNACIONALES
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ABREVIATURAS...................................................................
PRLOGO ...............................................................................
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CAPTULO SEGUNDO.
INTERGUBERNAMENTALIDAD, INTERESES
NACIONALES Y DESARROLLO INSTITUCIONAL................
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I)
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ABREVIATURAS
A.E.C.
C.C.M.
C.M.C.
C.P.C.
C.T.
Comit Tcnico
Dec.
Decisin
Dir.
Directiva
F.C.E.S.
G.M.C.
P.O.
Protocolo de Olivos
P.O.P.
Res.
Resolucin
S.A.M.
T.A.
Tratado de Asuncin
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PRLOGO
Esta nueva obra del Dr. Antonio Martnez Pual, fruto de
su fecunda experiencia investigadora en ese proceso regional
abierto y dinmico encarnado por el MERCOSUR, representa, a
mi juicio, una valiosa contribucin doctrinal de referencia
inexcusable para los especialistas y analistas de esta temtica por
no haber hasta el presente ninguna obra monogrfica en la que se
aborde desde una perspectiva global y con rigor crtico el objeto
nuclear de este trabajo.
La presente obra, en un anlisis jurdico serio y riguroso,
expone qu es y cmo funciona el sistema institucional del
MERCOSUR. Desde sus primeras pginas el autor muestra como
uno de los elementos principales que le dan solidez a un proceso
de integracin regional o subregional concebido desde los
esquemas propios del fenmeno de la Organizacin internacional
consiste en la incorporacin de un sistema institucional que
debidamente desarrollado forme parte directamente del Acuerdo
regional.
Pensado el MERCOSUR como un proyecto abierto y, por
tanto, con una estructura institucional transcendida por un
carcter evolutivo, que le posibilitara, en principio, su
acomodacin a la propia cadencia del proceso; dinmica desde la
que hay que explicar la naturaleza de sus mecanismos
institucionales; estaramos ante una dinmica presidida por la
transitoriedad, y encaminada a alcanzar una estructura
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Captulo Primero
EVOLUCIN DEL MERCOSUR: ASPECTOS SOCIOECONMICOS Y JURDICO- INSTITUCIONALES.
1 El 26 de marzo de 1991, fue firmado en la capital paraguaya por los Presidentes y los
Cancilleres de los respectivos Estados Parte el Tratado de Asuncin, tambin conocido
como Tratado para la constitucin de un Mercado Comn entre la Repblica Argentina,
la Repblica Federativa del Brasil, la Repblica del Paraguay y la Repblica Oriental del
Uruguay. En virtud del art. 1 del citado Tratado, el mercado comn a conformar se
denominar Mercado Comn del Sur (MERCOSUR). El corpus del Tratado fue
inscripto como Acuerdo de Cooperacin Econmica N. 18 (ACE 18), el 29 de
noviembre de 1991, inscripcin aprobada por la Resolucin N. 2 del Consejo de
Ministros de la Asociacin Latinoamericana de Integracin.
Bolivia y Chile, Estados asociados al MERCOSUR, celebraron Acuerdos
internacionales con el MERCOSUR, con vistas a la creacin de sendas Zonas de Libre
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Comercio que abarcaran, en cada caso, los territorios de los cuatros Estados miembros
del MERCOSUR y de cada uno de ambos pases. El Acuerdo con Bolivia, celebrado en
Fortaleza (Brasil), el 16 de diciembre de 1996, entrara en vigor el 1 de marzo de 1997.
Igualmente procede sealar que Per goza de la condicin de Estado Asociaco con
base en el Acuerdo de Alcance Parcial de Complementacin Econmica MERCOSURPer, el cual prev la creacin de un espacio econmico ampliado mediante la
conformacin de una Zona de Libre Comercio.
El Presidente de Venezuela, H. Chves durante una visita a Brasilia, en abril de
2001, hizo pblica la intencin de su pas de solicitar el ingreso en el MERCOSUR, el
cual se llevara a cabo en dos etapas, primero como miembro asociado y despus como
miembro de pleno derecho (GARR COPELLO, B.: El proceso de integracin regional
Mercosur/Conosur/ALCSA: evolucin y evaluacin 2001, Direito da Integrao.
Estudos em homenagem a W. R. Faria, Vol. 1, Curitiba, 2001, p. 180)
2 Segn advierte FIGUEROA, el Tratado de Asuncin es una adaptacin de los
acuerdos entre Argentina y Brasil a la nueva estructura de cuatro pases, aunque con
importantes modificaciones (FIGUEROA, D.: Estudio comparativo y
prospectivo sobre la Unin Europea, el Tratado de Libre Comercio
(TLCA), el Mercosur y el rea de Libre Comercio de las Amricas (ALCA),
Parlamento Europeo, Documento de Trabajo, Serie Poltica, Poli 108 ES, 8-1999,
Luxemburgo, 1999, pp. 39-40.
Desde otra perspectiva, como escribe BASALDA: Ahora bien, segn los artculos
5 y 44 del Tratado de Montevideo que instituye la A.L.A.D.I., los doce pases que la
integran deben otorgarse recprocamente una preferencia arancelaria regional con
relacin al nivel que rija para terceros pases y las ventajas, favores, franquicias,
inmunidades y privilegios que un pas miembro conceda a los productos destinados a
cualquier otro pas miembro o no miembro, sern inmediatamente e
incondicionalmente extendidos a los restantes pases miembros. Por lo tanto, el
Tratado de Asuncin constituye una excepcin a dicho rgimen de extensin y para
sortear este compromiso hubo de presentarse dicho tratado ante la A.L.A.D.I. como un
Acuerdo de Alcance Parcial, previsto en el artculo 7 del Tratado de Montevideo, que
se registr bajo el nmero 18 como una de sus especies, el Acuerdo de
Complementacin Econmica (A.C.E. n. 18), suscripto el 29 de noviembre de 1991
por los Estados del Mercosur (BASALDA, R. X.: MERCOSUR y Derecho de la
Integracin, Buenos Aires, 1999, p. 87). Con posterioridad fueron incluidos varios
protocolos adicionales como parte integrante del A.C.E. N. 18, entre ellos, como
Protocolo Adicional N. 4, suscripto el 27 de enero de 1994, el Protocolo de Brasilia
para la Solucin de Controversias de 16 de diciembre de 1991. Los Acuerdos de
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contexto de la discusin poltica de la nueva nocin de fronteracooperacin reemplazando al viejo concepto de fronteraseparacin 18.
En trminos ms concisos subrayara BAPTISTA: Os paises
constitutivos do Mercosul tm todos a matriz ibrica. Partilham
duas lnguas muito prximas: o portugus e o espanhol. A
comunicao fcil. A matriz jurdica ibrica, com influncias
italianas, francesas e e alems, e o sistema legal pertence grande
famlia do sistema romano-germnico na clasificao de Ren
David. Apenas nos tempos mais recentes, em determinados ramos
do Direito, ocorreu uma influncia desigual, nos quatro pases, do
sistema norte-americano 19.
18 FARINELLA, F.: El Tratado del Mercosur, Mar del Plata, multicopiado, pp. 31 y
32.
19 BAPTISTA: Aspectos tericos..., cit., p. 103 (asimismo, en Modelos de Soluo de
Controvrsias nos Processos de Integrao Regional, Relaes interenacionais e
sua construo jurdica, Serie Alca, Vol. 2, So Paulo, 1998, p. 51).
Reflejo de la proximidad de los Estados miembros del MERCOSUR sern asimismo
las siguientes palabras de ROJAS: pensamos y hablamos dentro de nuestro
universocasi totalmente el idioma ibrico (pues portugus y espaol son en esencia
una misma lengua con pequeas diferencias de grafa o pronunciacin pero de igual
estructura lingstica y en consecuencia generan una misma foma de pensar); y
profesamos variantes sincrticas del cristianismo catlico con cultos indo o
afroamericanos. Nosotros constituimos el nico proceso de integracin econmica con
proyeccin poltica existente actualmente en el mundo, de base cultural homognea
(ROJAS, M. E.: El neo-federalismo sudamericano (versin preliminar), Mercosul
no cenrio internacional. Direito e sociedade, Vol. II, pp. 352-353; asimismo,
p. 354).
Con todo, como destaca MONCAYO: Es cierto que existen factores predispuestos
para la integracin de los pases del MERCOSUR. Poseen un origen histrico comn,
una religin comn, idiomas de la misma raz, culturas similares y una necesidad
compartida de ampliar sus mercados, de modernizar sus economas, de abrirse a un
mundo competitivo en el que ya no caben los esplndidos aislamientos. Pero ha de
partirse de de la conviccin de que el camino a la integracin no es fcil. No lo ha sido
el que llev a la construccin de la Unin Europea y, aunque la experiencia europea es
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la integracin
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28 En relacin con los objetivos y/o principios del MERCOSUR, entre otros: DE
CASTELLO CRUZ, L. D.: Instrumentos necessrios constituio no Mercosul,
Boletim de Integrao Latinoamericana, Ministrio de Relaes Exteriores,
Abril-Junho 1993, pp. 7-12; O Mercosul e a pequena empresa, Edio SEBRAE,
Curitiba, 1993, pp. 14-17; SOARES STERSI DOS SANTOS, R.: Mercosul e
arbitragem comercial internacional. Aspectos gerais e algumas
possibilidades, Belo Horizonte, 1998, pp. 75-81; GROS ESPIELL, H. : El Derecho
de la Integracin del MERCOSUR, Montevideo, 1999, pp. 120-131; AMRICO
JNIOR: Mercosul, Araucaria, Revista Iberoamericana de Filosofa,
Poltica y Humanidades, Ao 3, Primer semestre de 2001, pp. 143-153; RICHTER,
K.: Consumidor & Mercosul, Curitiba, 2002, pp. 79-84.
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35 Sin pretender que el mecanismo del Mercado Comn descanse sobre un concepto
cerrado y sin hacer, por nuestra parte, ninguna valoracin en el orden de las
conveniencias estratgicas, no quisiramos dejar de apuntar la presencia de una mayor
dosis de ambicin en las metas recogidas en el art. 3 del Tratado de Roma constitutivo
de la Comunidad Econmica Europea que en las que acabamos de apreciar en el
artculo citado: como meros botones de muestra, vanse si no: en materia de polticas
la utilizacin de la palabra coordinacin en el Tratado de Asuncin y la expresin de
establecimiento de una poltica comn en el Tratado de Roma; asimismo, el
entendimiento implcito de la libertad de circulacin del trabajador bajo la
denominacin de factores productivos en el Primer Tratado y la clara referencia a la
libre circulacin de personas --desbordando los marcos laborales en el segundo.
36 Para GROS ESPIELL: El Tratado quiere crear un Mercado Comn que estar
fundado en la reciprocidad de derechos y obligaciones entre los Estados Partes (artculo
2). El concepto de reciprocidad en Derecho Internacional, en el cual no me voy a
extender, es evidentemente un concepto esencial, que deriva de la naturaleza misma de
lo que es hoy, y todava ser por muchos aos, el Derecho Internacional. Supone
necesariamente una igualdad de derechos y obligaciones entre las partes. Esta es, a mi
juicio, la interpretacin que debe hacerse a este artculo 2 del Tratado: equivalencia
racional del Estatuto de las partes que integran este Mercado Comn (GROS
ESPIELL: MERCOSUR. El Tratado de Asuncin, Montevideo, 1994, p. 26);
PEROTTI, A. D.: El artculo 2 del Tratado de Asuncin: existe un derecho a violar el
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MERCOSUR.
Una
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integracin,
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42 Sobre la Unin Aduanera, entre otros, vid. LIPSEY, R. G. y MELLER, P.: NAFTA y
MERCOSUR, Santiago de Chile, 1996, pp. 143-159; NAGARAJAN, N.: On the
Evidence for Trade Diversion in Mercosur, Integration and Trade, 2(6),
Sept./Dec. 1998, pp. 6-9; RAMOS ROCHA, M. da C.; MERCOSUL. Alcances da
Unio Aduaneira no Ordenamento Jurdico Brasileiro, Rio de Janeiro, 1999.
43 EGAA, C.: Derechos Humanos y empresas: una relacin difcil. De la oposicin a
la convergencia, Cuadernos de poca, Serie Integracin Econmica, Buenos AiresMadrid, 2001, p. 30.
Durante el perodo 1991-2000, las importaciones intra-MERCOSUR crecieron a un
ritmo anual promedio de un 15,6%, si bien este crecimiento se dio fundamentalmente
entre en 1991-1994, aos en los que las importaciones experimentaron un incremento
de 30,7%. En el perodo 1995-2000, se producira un menor dinamismo en las
importaciones intra-MERCOSUR con un crecimiento de un 6,5% (ROJAS PENSO, J. F.
(Secretario General de la Asociacin Latinoamericana de Comercio): MERCOSUR:
Protagonismo en el proceso de globalizacin e impacto en el desarrollo, Jornadas
Internacionales Dcimo Aniversario del MERCOSUR.
Sobre ciertos aspectos de orden prctico que presenta la Unin Aduanera
imperfecta, GONZLEZ BERRO, R.: El arancel aplicable a mercadera procedente de
un pas del MERCOSUR pero con origen en un pas extrazona, Revista de
Comercio Exterior y Aduana, 1, 1995, pp. 39-46; GONZLEZ BERRO:
Situaciones en las que la Direccin Nacional de Aduanas puede exigir certificado de
origen para otorgar los beneficios del MERCOSUR, Revista de Comercio Exterior
y Aduana, 5, 1998, pp. 43-50.
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51 En cuanto a las exportaciones de Brasil a Argentina, sta reforz sus compras de caf
y cacao en el pas vecino, comenzando tambin a importar de modo estable mineral de
hierro para sus hornos siderrgicos y otras materias primas que antes compraba en el
mercado mundial (SCHVARZER: El Mercosur: un bloque econmico..., cit., p. 27).
52 SCHVARZER: El Mercosur: un bloque econmico..., cit., pp. 25-26.
53 Informe Mercosur, N. 5, Instituto para la Integracin de Amrica Latina y el
Caribe,Buenos Aires, 1999, p. 11.
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58 Ente 1988 y 1997, el valor de las exportaciones entre los cuatro pases miembros del
MERCOSUR creci a una a tasa media anual de un 18 %, alcanzando un volumen de
cerca de 20 billones de dlares, representando este total casi el 50% de las ventas
llevadas a cabo entre los distintos Estados latino-americanos (POCHMANN, M.:
Novas dinmicas produtivas do emprego e do sindicalismo no Mercosul, O
Mercosul no limiar..., cit., p. 121).
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podremos aceptar? Es prematuro discutir servicios e inversiones -pero cul es el plazo en que estaremos dispuestos a discutir y con
qu modelos a la vista? La verdad es que profundizar el Mercosur
es un excelente pretexto para colocar el ALCA en suspenso, pero
honestamente es difcil sustentar la afirmacin de que nuestra
diplomacia est empeada en profundizar el Mercosur 98.
III) Sobre el dficit jurdico-institucional. Hacia una
revitalizacin del proceso de integracin.
Enfrentado el MERCOSUR a un serio deterioro poltico,
econmico e incluso como institucin en s misma, una de las
causas principales de la problemtica hasta aqu mencionada,
estriba, como venimos advirtiendo, en el dficit jurdicoinstitucional que puede apreciarse en el MERCOSUR, el cual
contribuye a aumentar el grado de incertidumbre, a generar
conflictos, y a dificultar y postergar su resolucin99. En este
98 GUILHOM ALBUQUERQUE: La nueva geometra del poder mundial en las
visiones argentina y brasilea, El Futuro..., cit., p. 105.
No nos parece acertada la tesis de GIAMBIAGI en favor de un MERCOSUR a dos
ritmos: a dos, por una parte, y, residualmente, a cuatro por otra. En su artculo, este
autor no efecta ningn tipo de consideracin respecto a una hipottica problemtica
presentada por la participacin de Paraguay y Uruguay en el proceso mercosureo
como un posible motivo de descompesacin causante del retraso de su progreso, el cual
pudiera avalar la hiptesis de un Mercosur a dos velocidades, sobre la base de la
acentuacin de ste por Argentina y Brasil (GIAMBIAGI, F.: Por un nuevo pacto de
Brasil-Argentina: entre la ambicin y la miopa, Revista de Comercio Exterior e
Integracin, 20 Marzo, 2005, pp. 29-43). A nuestro juicio, errneamente, estamos
ante un ejercicio voluntarista de fe, en el cual las medidas propuestas se nos antojan,
cuando menos, igual de difciles de ejecutar que en el marco de un Mercosur a cuatro.
99 LIMA MARQUES en relacin con ello escribe: Chega-se a falar mesmode dum
dficit legal, fonte permanente de incerteza e de conflitos regionais. Parece-me que a
fragilidade jurdica do Mercosul, comea a perturbar sua evoluo; mais do que a
fragilidade institucional do processo de integraaodois pontos estao em evidncia: o
sistema de soluao de conflitos e o sistema de incorporaao de normas do Mercosul
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La ley del Talin vino a ser, pues, durante los ltimos aos
pauta de conducta en las relaciones diplomticas y comerciales de
los Estados Parte del Tratado de Asuncin, en manifiesta
incongruencia con los predicados de ste. Bajo una fuerte presin
de los intereses sectoriales y corporativos, las amenazas y las
represalias pasaron a ser moneda corriente en las relaciones
intrarregionales. Obviamente, de persistir en una tnica de ojo
por ojo, diente por diente, el proceso desembocara
indudablemente en su disolucin, sumndose as a una ya larga
lista de fracasos latinoamericanos en el campo de la integracin.
En un contexto como el que venimos apuntando, esa Ley del
Talin se manifestara tanto en relacin con diversos sectores
como los del calzado, avcola, porcino, papel, textil y acero, en los
que los productores argentinos se sienten amenazados como en
otros como los del lcteo, arroz y ajo, en los cuales los amenazados
seran los productores brasileos. En algunos casos se celebraron,
con diverso grado de xito, acuerdos sectoriales con el fin de
ordenar el mercado durante un perodo transitorio106. Estos
acuerdos, en la prctica meros compromisos de reserva de
mercado107, que generalmente fijan cupos y cuotas a la
importacin o restringen los perodos de venta, contribuyeron a
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minimizar a plazo corto los daos que podran sufrir los sectores
involucrados con motivo de un grave y repentino desequilibrio en
los flujos comerciales108, si bien no dejaron de representar una
traba para el proceso de integracin109.
Asimismo, estos acuerdos sectoriales, adems de su alcance
particular y discrecional, presentan el problema de que
generalmente dan lugar a transferencias, que, de un modo u otro,
generalmente por medio de aumentos de los aranceles, concesin
de subsidios gubernamentales o medidas restrictivas de la
competencia, termina pagando frecuentemente la sociedad menos
organizada y con menor capacidad de presin para contrarrestar a
los grupos de presin sectoriales.
Estas iniciativas de naturaleza sectorial, comprensibles en un
marco de crisis, nicamente, por razones obvias, resultaran
aceptables de manera excepcional. Buscar dar respuestas
especficas a cada demanda sectorial constituira la antesala de
108 Sobre la naturaleza jurdica de los Acuerdos Sectoriales, ALMEIDA: O Mercosul
no contexto regional e internacional, Poltica Externa, Vol. 2, N. 2, 1993, pp. 99100.
El objetivo principal de los Acuerdos Sectoriales, segn la Dec. C.M.C. N. 47/92,
sera: acelerar la integracin y favorecer la racionalidad en la especializacin
intrasectorial, basada en las respectivas ventajas comparativas, en la complementacin
intramercados y en la asociacin para competir eficazmente en terceros mercados,
facilitando la optimizacin en el uso de los factores de produccin y posibilitando
mejores condiciones en trminos de economa de escala.
109 Los Acuerdos sectoriales no gozan de una completa reputacin para BOUZAS: Los
acuerdos del sector privado o los regmenes administrados de comercio (como el del
sectro automotriz) pueden jugar un papel importante como mecanismos transitorios en
el contexto de un proceso de ajuste hacia configuraciones sustentables en el largo plazo.
Sin embargo, la mayor parte de estos programas no incluyen objetivos y compromisos
de reestructuracin sectorial o aumento de la productividad. Por esta razn, correnn el
riesgo de transformacin en mecanismos de estmulo a la cartelizacin y de proteccin
de intereses particulares a costa de los intereses de los consumidores y de la eficiencia
econmica agregada (...) (BOUZAS: El MERCOSUR diez aos..., cit., pp. 196-197).
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118 PEA: Pr-requisitos..., cit., p. 129. Subraya asimismo este autor: E neste ponto
creio que o tema da perspectiva comea a expandir-se. J no se trata de uma nica
perspectiva nacional, nem estadual, nem do investidor; o Mercosul (como a CEE, o
Grupo Andino ou qualquer projeto de integrao econmica de alta densidade poltica)
possui vitalidade na medida em que diferentes protagonistas dos diferentes paises o
relacionem com as palavras-chave que dizem respeito a seus interesses vitais. Por
exemplo, o poltico ver o Mercosul relacionado com as palavras paz, democracia,
poder de negociao; o consumidor deveria v-lo em termos de preos baixos, alta
qualidade. Se o Mercosul no atintigir o supermercado, o consumidor, que por sua vez
cidado, no ver relao entre o acordo e sua agenda de problemas crticos. O
investidor, se for de um pais relativamente menor, perceber no Mercosul a ideia de
mercado (Mercosul = Mercado). Se investidor de um pais relativamete maior e que
est fazendo um esforzo de competitividade, provavelmente perceber nele a
possibilidade de abastecemento de recursos naturais, de insumos bsicos e de recursos
humanos. Para um trabalhador que esteja trabalhando, ou no e queira trabalhar, o
Mercosul ter que significar mais emprego (investimento = emprego), caso contrrio,
no vai entende-lo. O cidado que, por sua vez, trabalhador, investidor, poupador,
consumidor, tax payer, ter que perceblo como sinnimo de futuro, esperana,
progresso (Ibid., pp. 129-130).
En pro de una cultura de la integracin se manifiesta: CIURO CALDANI: Una
teora jurdica para la integracin del Mercosur, Los procesos de integracin...,
cit., p. 259.
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119 Para MAZZ, en tanto que el concepto de cooperacin supone acciones orientadas a
disminuir la discriminacin, el proceso de integracin econmica implica medidas
encaminadas a suprimir algunas formas de discriminacin (MAZZ, A.: La
integracin econmica y la tributacin, Montevideo, 2001, p. 20). En la misma
lnea se haba manifestado BALASSA, B.: Teora de la Integracin Econmica,
Unin Tipogrfica Editorial Hispano-Americana, p. 2.
Por su parte, siguiendo a BIOCCA: La cooperacin persigue intensificar los
intercambios y las relaciones internacionales en un campo determinado y lograr algn
objetivo de inters nacional coincidente; por ello la cooperacin es posible aun ente
pases que difieren en sus sistemas polticos, econmicos y sociales.
La integracin, en cambio, procura una interpenetracin, armonizacin y
unificacin de las diversas polticas econmicas, sociales, etc., y la creacin de
organismos comunes que aseguren el logro de los objetivos propuestos y los fines
regionales. Es un proceso por su naturaleza dinmico, que desplaza las fronteras a los
lmites del rea integrada (BIOCCA: Claves poltico-jurdicas..., cit., p., 17).
120 LABANDERA, P.: El Mercosur: la solucin o el problema?. Revista de Direito
do Mercosul- Revista de Dereho del Mercosur, Ao 3, N. 6, Diciembre de 1999,
pp. 83-84.
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149 Escribe PREZ OTERMN: El artculo 2do. se encarga de recalcar que los tres
rganos con capacidad de dictar normas obligatorias, es decir el Consejo, el Grupo, y la
Comisin de Comercio, son de naturaleza intergubernamental, lo cual era innecesario
por repetitivo, pues resultaba de su integracin, expresamente prevista en el articulado
respectivo a cada rgano (arts. 4, 11 y 17). (...). Sin embargo, la delegacin brasilea
insisti en ello, de modo de no dejar ninguna duda en cuanto a que la naturaleza de los
expresados rganos, repetimos, nicos con capacidad decisoria en el nuevo Mercosur,
era puramente intergubernamental y por tanto, por oposicin, no podra entendrseles
como supranacionales (PREZ OTERMN, J.: El Mercado Comn del Sur
Desde Asuncin o Ouro Preto, Montevideo, 1995, p. 79).
150 Como sealara PREZ OTERMN: Lo cierto es que el criterio que ha imperado,
pero por cierto no unnimemente deseado, ha sido y lo sigue siendo -incluso en el
Protocolo de Ouro Preto-, el negarle al proceso de integracin el menor viso de
supranacionalidad. Esta posicin ha sido sostenida principalmente por Brasil, basando
sus argumentos en impedimentos constitucionales (PREZ OTERMN: El Mercado
Comn del Sur..., cit., p. 24).
Con carcter ms general EKMEKDJIAN expone que la estructura jurdica
definitiva difiere muy poco de la anterior estructura provisoria que se desprenda del
cap. II del Tratado de Asuncin. Lamentablemente, se perdi otra oportunidad para
mejorar el funcionamiento del Mercour, otorgndole mayor solidez y fluidez
institucional, tomando como modelo a la de la Unin Europea. La naturaleza jurdica
de los rganos del Mercosur responde a la de los organismos intergubernamentales,
alejndose de aquellos que pueden funcionar con cierta independencia de los
gobiernos. Creo que esto es un error de ingeniera institucional, porque retarda el
proceso de integracin, al requerir cada vez ms, la unanimidad de voto y de mayora
(consenso) (EKMEKDJIAN: Introduccin al Derecho Comunitario
Latinoamericano, 2. ed., Buenos Aires, 1996, p. 211).
OKEEFE, T.A.: An Analisys of the Mercosur Economic Integration a Project from
a Legal Perspective, The International Lawyer, Vol. N. 28, N. 2, Summer 1994,
2. Modelo institucional
intereses nacionales.
influencia
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152 La definicin del inters nacional es una tarea evidentemente compleja, en la cual
los mismos objetos materiales son contemplados como objetos formales distintos en
funcin de intereses especficos distintos, cabindole al Estado una funcin arbitral no
siempre ejercida con la independencia deseable, cuando en teora debera buscar
soluciones que sirvan a los intereses del conjunto de la sociedad y que sejam mais
funcionais aos objetivos globais da poltica econmica (por exemplo: melhoria da
eficincia e reduo dos custos de produo nacional, com aumento da sua
competividade externa; reduo dos preos finais pagos pelos consumidores nacionais,
com incremento do poder de compra da populao; incremento das exportaes com
gerao de novos empregos; estmulo ao desenvolvimento de determinadas produes
a partir do aproveitamento de recursos naturais disponveis no pas; apoio produo
de bens resultantes de pesquisas tecnolgicas realizadas no pas e cuja viabilidade
econmica tenha sido comprovada, etc) (ARAGO: Mercosul: Tarifa Externa Comm
e interesse nacional, Boletim de Integrao Latino-Americana, N. 09, AbrilJunho 1993, p. 1).
153 El determinismo econmico, a pesar del olvido en que han cado los escritos
marxistas contina, desgraciadamente, ms presente que nunca, haciendo buenas
sustancialmente las tesis de partida de MARX: en la produccin social de su
existencia, los hombres entran en relaciones determinadas, necesarias, independientes
de su voluntad; estas relaciones de produccin corresponden a un grado determinado
de desarrollo de sus fuerzas productivas materiales. El conjunto de esas relaciones de
produccin constituye la estructura econmica de la sociedad, la base real sobre la cual
se eleva una superestructura jurdica y poltica y a la que corresponden formas sociales
determinadas de conciencia (MARX, C.: Contribucin a la Crtica de la
Economa Poltica, 2. ed., Madrid, 1978, pp. 42-43).
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157 SEITENFUS llega a apuntar, al referirse a Argentina y Brasil: Il ne faut pas sousestimer les diffrentes trajectoires et visions du moment dans les politiques
internationales des deux pays elles rpondent des structures institutionnelles et
des cultures politiques differentes. Il faut galement prendre en compte le rle que vont
jouer lUruguay et le Paraguay, qui apparaissent pour le moment comme des associs
moins importants, mais qui peuvent le devenir par leur arbitrage des relations
Argentine-Bresil (SEITENFUS: Acquis et dilemmes du Mercosur, LE
MERCOSUR: Dynamiques et incertitudes..., cit., p. 89).
158 MARTNEZ PUAL: La solucin..., cit., p. 28. El fenmeno de la matriz de
intereses comunes ha sido tambin tratado por BOUZAS, para quien: Los miembros
del Mercosur no adhirieron al proceso de integracin por motivos similares. De hecho,
no hay ninguna razn por la cual los pases que participan de un proceso de integracin
regional deban tener los mismos incentivos. Lo que se requiere es que las motivaciones
y los objetivos no sean incongruentes. En tal caso ser posible alcanzar un arbitraje
mutuamente satisfactorio sobre la base de un compromiso que produzca beneficios
mutuos ms o menos equilibrados. La realizacin de esta transaccin es funcin de la
poltica.
En el caso del Mercosur los cuatro miembros tuvieron incentivos diferentes desde
el inicio. Mientras que para el gobierno brasileo el Mercosur fue esencialmente un
vehculo para aumentar su presencia en el mbito internacional, para el gobierno
argentino el Mercosur fue un instrumento motivado por la perspectiva de ganancias
comerciales y por consideraciones polticas internas.. Pero esta matriz de intereses
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b)
Brasil
y
su
antisupranacionalista.
tradicional
percepcin
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178 Pese a que en medios acadmicos brasileos subraya el IRELA-- se escuchan con
frecuencia manifestaciones a favor de un mayor grado de institucionalizacin y de la
eventual creacin de un nivel supranacional, la diplomacia brasilea contina siendo
partidaria de mantener la actual estructura institucional y de no modificar el carcter
intergubenamental. An cuando existe "disposicin" para apoyar una estructura
organizativa ms ambiciosa, en la prctica no hay propuestas concretas en este sentido.
En la retrica diplomtica brasilea se distingue claramente entre un compromiso con
el proyecto MERCOSUR y el apoyo a una estructura institucional de carcter
comunitario. La alternativa de una cesin de soberana despierta an recelos en el lado
brasileo, y el avance del proyecto de integracin sigue subsumindose en el diseo
conjunto de diversas reas de poltica y del perfeccionamiento de la unin aduanera.
La participacin de Brasil en el MERCOSUR estuvo principalmente motivada en
una visin poltica que consigui articular los diversos intereses sociales en torno al
objetivo estratgico de la asociacin, con la continuidad de los objetivos nacionales de
desarrollo industrial. De la complicada relacin entre esta visin poltica y los
beneficios comerciales limitados, se deriva el compromiso brasileo con el proyecto
integracionista. Este compromiso no implica, sin embargo, la aceptacin de propuestas
en el mbito. institucional que puedan coartar los mrgenes de decisin de los niveles
gubernamentales. (...) Por ello sus propuestas de cambio en el aspecto institucional
pasan sobre todo por el mejor uso de los mecanismos disponibles. Sin embargo, no
existe demasiado apoyo para la creacin de instituciones con carcter supranacional,
palabra que, segn algunos observadores, provoca reacciones casi alrgicas en algunos
miembros de la Cancillera brasilea" (IRELA: Unin Europea-Mercosur:
comparacin..., cit., pp. 120-121).
Con una cierta relacin con cuanto acabamos de sealar escribiera BAPTISTA: A
este passo, deve-se ponderar que o MERCOSUL, na prtica, nunca poder representar
mais que um percentual e relativamente menor do total das exportaes brasileiras.
E estas, ao que sugere o panorama deste fim de sculo, devero depender tambem da
celebrao de acordos bilaterais, e do acceso a outros mercados.
Portanto a primeira concluso a que chego a de que do ponto de vista poltico e
econmico, rgos de administrao com poder semelhante ao daqueles da Unio
Europia so inadequados. Com efeito, no convm permitir que mecanismos dessa
ordem condicionem toda a poltica de comrcio exterior do pas, nem a sua poltica
industrial (BAPTISTA.: As instituies do MERCOSUL, comparaes e prospectiva,
O Mercosul em movimento, cit., p. 57).
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183 Valga como muestra lo expresado, segn recoge MORNIGO, por los
representantes del Supremo Tribunal del Brasil, con motivo de la reunin de
magistrados celebrada en Ouro Preto, en 1996, que dara lugar a la Carta de Ouro
Preto, cuando manifestaron que ellos no haran gestiones ante el gobierno de su pas
para que aceptase la creacin de un Tribunal del MERCOSUR, argumentando que su
pas encuentra un impedimento constitucional para hacerlo en el artculo 35 de la Ley
de Leyes. Si el Brasil decidiese acompaar la idea dijeronel gobierno debera
promover la reforma constitucional mediante el voto mayoritario del Congreso
(MORNIGO, U. C.: El orden jurdico supranacional, Asuncin, 1996, p. 77).
Asimismo, la declaracin que efectu el entonces Ministro de Justicia de Brasil,
Nelson Jovin, en el sentido de que la decisin del Brasil sobre este punto no ser
revisada por el momento y que considera an muy prematuro instaurar tal rgano
supraestatal (Ibidem).
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195 BOUZAS: Las perspectivas del Mercosur: desafos, escenarios y alternativas para
la prxima dcada, Mercosur. Entre la realidad..., cit., p. 569.
196 TRABUCO: A importncia de um tribunal..., cit., p. 67.
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Captulo Tercero
LOS DESEQUILIBRIOS EN EL
ACTUAL SISTEMA INSTITUCIONAL
I)
Reflexiones
preliminares:
la
dinmica
institucional en su estadio presente. Luces y sombras.
El actual sistema institucional del MERCOSUR se encuentra
recogido, como ya vimos, en el art. 1 del P.O.P., establecindose en
l la estructura institucional del MERCOSUR, al disponerse que
contar con los siguientes rganos: El Consejo del Mercado
Comn, el Grupo Mercado Comn, la Comisin de Comercio del
Mercosur, la Comisin Parlamentaria Conjunta, el Foro
Consultivo Econmico-Social y la Secretara Administrativa del
Mercosur.
La estructura orgnica del MERCOSUR comprende, segn
sabemos, rganos de naturaleza intergubernamental con
capacidad normativa (Consejo del Mercado Comn, Grupo
Mercado Comn y Comisin de Comercio del Mercosur)199, un
rgano
de
naturaleza
interparlamentaria
(Comisin
Parlamentaria Conjunta) y unos rganos accesorios o
complementarios (Foro Consultivo Econmico-Social y la
199 La fonction normative est dsigne dans le Protocole de Ouro Preto comme
confrant une capacit dciosionnelle, et le CMC possde cette fonction,
hirarchiquement suprieure celle du GMC et de la CCM (BAPTISTA: Le
Mercosul..., cit. p. 133).
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203 Frente a los vacos del Tratado de Asuncin -y aun a las indeterminaciones del
Protocolo de Brasilia-, ya en el art. 41 del Protocolo de Ouro Preto, bajo el trmino de
fuentes -con la ambivalencia fuentes-normas que con frecuencia se produce en textos y
doctrina, que, en ocasiones, se puede apreciar en algunos textos de Derecho
Internacional- podemos encontrar una redaccin de conjunto expresada en los
siguientes trminos: Las fuentes jurdicas del Mercosur son:
I. El Tratado de Asuncin, sus protocolos y los instrumentos adicionales o
complementarios.
II. Los acuerdos celebrados en el marco del Tratado de Asuncin y sus
protocolos.
III. Las Decisiones del Consejo, las Resoluciones del Grupo Mercado Comn
y las Directivas de la Comisin de Comercio del Mercosur, adoptadas desde la
entrada en vigor del Tratado de Asuncin.
Sobre esta problemtica hemos tenido la oportunidad de pronunciarnos en el
epgrafe El ordenamiento jurdico del MERCOSUR: entre la cooperacin y la
integracin, La solucin de controversias en el Mercado Comn del Sur
(MERCOSUR): Estudio de sus mecanismos, Santiago de Compostela, 2000, pp.
43-70. En general, sobre el problema, VENTURA, D. y PEROTTI, A.D.: El proceso
legislativo del Mercosur, Montevideo, 2004.
204 En efecto, en relacin con lo que acabamos de sealar, como subraya DO AMARAL
JNIOR: Em quarto lugar, as questes instituconais assumem importncia particular
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II)
Instituciones
normativas.
institucional
jerarquizado
y
de
asimtricas.
Un
sistema
competencias
206 Escribe PREZ OTERMN: El artculo 2do. se encarga de recalcar que los tres
rganos con capacidad de dictar normas obligatorias, es decir el Consejo, el Grupo, y la
Comisin de Comercio, son de naturaleza intergubernamental, lo cual era innecesario
por repetitivo, pues resultaba de su integracin, expresamente prevista en el articulado
respectivo a cada rgano (arts. 4, 11 y 17). (...). Sin embargo, la delegacin brasilea
insisti en ello, de modo de no dejar ninguna duda en cuanto a que la naturaleza de los
expresados rganos, repetimos, nicos con capacidad decisoria en el nuevo Mercosur,
era puramente intergubernamental y por tanto, por oposicin, no podra entendrseles
como supranacionales (PREZ OTERMN: El Mercado Comn del Sur..., cit. p.
79).
207 Como subraya ALMEIDA: O Protocolo de Ouro Preto, cujo objetivo era o de
moldar o perfil de 1 de janeiro de 1995, nada mais fez sendo confirmar as estruturas e
rgos internacionais herdados da fase anterior, ao mesmo tempo em que instituia uma
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218 IRELA: Unin Europea Mercosur: comparacin..., cit., p. 98. Respecto a las
Cumbres Presidenciales buscando una cierta analoga con el Consejo Europeo escribe
MONTEIRO RIOS: Suas reunies peridicas e, ao menos uma vez por semestre, deve
contar com a participao dos Presidentes dos Estados-membros (artigo 6). Esta regra
equivale previso de uma Cpula do Mercosul a cada seis meses. Apesar de no
existir um rgo como o Conselho Europeu que rene periodicamente todos os Chefes
de Estado ou de Governo para tomar as decises pertinentes direo poltica a ser
tomada pela integrao dos Estados --, supriuse a deficincia de uma instncia
suprema com a previso de tais reunies. Sua funo resolver em ltima instncia os
conflitos que os demais rgos no tenham sido capazes de sanar e fixar as polticas
fundamentais, as quais devero ser implementadas pelos rgos administrativos
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219 Estos representantes, a los que hace alusin el Reglamento, sern recibidos en
las primeras sesiones (con la presencia de los Ministros de Relaciones Exteriores y de
Economa) de las reuniones ordinarias del Consejo. Con todo, debemos precisar que
estos invitados no formarn parte de las Delegaciones de los Estados Parte, las cuales
estarn integradas exclusivamente por representantes gubernamentales (art. 12 del
Reglamento Interno).
El Reglamento Interno del Consejo pasa a concretar ms minuciosamente la
temtica de las reuniones. As, ste habr de reunirse en forma ordinaria o
extraordinaria, con la coordinacin del Estado Parte en ejercicio de la Presidencia Pro
Tempore (art. 7 del Reglamento Interno). La ejecucion de la coordinacin recaer, en
virtud del citado art. 7 del P.O.P., en el Ministro de Relaciones Exteriores del pas de
dicha Presidencia.
Las reuniones ordinarias del Consejo debern ser llevadas a cabo al menos una vez
durante cada semestre, con la Presidencia de los Estados Partes. Dichas reuniones se
desarrollarn en dos sesiones, celebrndose la primera sesin con los Ministros de
Relaciones Exteriores y de Economa, o sus equivalentes, de los Estados Partes. La
segunda sesin se celebrar con los Ministros de Relaciones Exteriores y de Economa,
o sus equivalentes, y los Presidentes de los Estados Partes (art. 8, aptdos. 1 y 2,
respectivamente, del Reglamento Interno).
Con carcter extraordinario el Consejo del Mercado Comn se reunir cuantas
veces lo estime oportuno. Dichas reuniones podrn realizarse con la participacin de
los Presidentes de los Estados Partes (art. 9, aptdos. 1 y 2, respectivamente, del
Reglamento Interno).
Ya fuera del mbito del MERCOSUR stricto sensu, contempla el Reglamento, en
su art. 13, la posibilidad de que el Consejo, con ocasin de la primera sesin de su
reunin ordinaria, podr realizar, en consulta con los Estados asociados al Mercosur,
una reunin con los Ministros de Relaciones Exteriores y de Economa, o sus
equivalentes, de estos pases, de acuerdo a la agenda que se determine. Mutatis
mutandis, el citado artculo en su segundo apartado recoge que, con motivo de la
segunda sesin de las reuniones ordinarias, el Consejo del Mercado Comn podr
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realizar, en consulta con los Estados asociados al Mercosur, una reunin con los
Presidentes de estos pases.
Bolivia puede participar en diversas reuniones del MERCOSUR sobre la base de las
Declaraciones presidenciales, con ocasin de la V reunin del Consejo del Mercado
Comn (Colonia de Sacramento, 17 de enero de 1994) y de la VI reunin del Consejo del
Mercado Comn (Buenos Aires, 4 a 5 de agosto de 1994), relativas a la participacin de
la Repblica de Bolivia y de la Repblica de Chile en reuniones de grupos de trabajo del
MERCOSUR, en calidad de observadores, cuando sea de muto inters, y de la Decisin
del Consejo del Mercado Comn N. 14/96 sobre Participacin de terceros pases
asociados en reuniones del MERCOSUR. Otra disposicin al respecto es la DEC. N.
38/03, Participacin de Bolivia en Reuniones del MERCOSUR, XXV CMC
Montevideo, 15/XII/03. Por su parte, Chile puede acudir a reuniones sobre la base de
lo ya dicho, cabiendo aadir la Decisin del Consejo del Mercado Comn N. 12/97 (12XII-1997), relativa a la Participacin de Chile en reuniones del MERCOSUR.
A su vez, por medio de la Decisin N. 39/03, Participacion de la Repblica de Per
en Reuniones del MERCOSUR, XXV CMC Montevideo, 15/XII/03, dicho pas
participar en las reuniones de la estructura institucional del MERCOSUR como Estado
Asociado al MERCOSUR.
Al da de hoy hay que tener en cuenta el Rgimen de Participacin de los Estados
Asociados al Mercosur, segn el cual, en virtud de la conveniencia de fijar las
condiciones para la asociacin de los Pases Miembros de la ALADI al MERCOSUR y
reglamentar su participacin en las reuniones de los rganos de la estructura
institucional del MERCOSUR, el Consejo del Mercado Comn, decide que: La
Repblica de Bolivia, la Repblica de Chile y la Repblica de Per y los Estados que en
el futuro tambin adquieran la calidad de Estado Asociado, conforme lo dispuesto en la
presente Decisin, podrn participar, en calidad de invitados de las reuniones de los
rganos de la estructura institucional del MERCOSUR para tratar temas de inters
comn (art. 4 de la Dec. N. MERCOSUR/CMC/DEC. N 18/04, XXVI CMC Puerto
Iguaz, 07/VII/04, Rgimen de Participacin de los Estados Asociados al
Mercossur). En esta Decisin se regulara la figura del pas asociado en el mbito del
MERCOSUR, obligando a que los reglamentos internos de los rganos del
MERCOSUR, cuando corresponda, se ajusten a lo dispuesto en esta Decisin N 18/04
(art. 13).
Actualmente, adems de Bolivia y Chile, son miembros asociados del MERCOSUR:
Colombia (MERCOSUL/CMC/DEC. N 44/04), Ecuador (MERCOSUL/CMC/ DEC. N
43/04) y Venezuela (MERCOSUL/CMC/DEC. N 42/04) admitidos desdel a XXVII
Reunio do Conselho do Mercado Comum, realizada durante los das 15 y 16 de
Diciembre de 2004. Per, asimismo, se convirtiera miembro asociado mediante la
Decisin N. 39/03. Colombia, Per y Venezuela se ha adherido a la Declaracin
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223 Las Decisiones son numeradas a partir del nmero 1, siendo indicado a
continuacin el ao y siendo identificadas con las siglas MERCOSUR/CMC/DEC
N.....
224 Carece de todo fundamento VALLS FEU ROSE cuando afirma que las Decisiones y
Resoluciones podrn ser adoptadas por mayora (VALLS FEU ROSA, P.: Direito
Comunitrio. Mercosul e Comunidades Europias, So Paulo, 2001, p. 578).
225 Una vez concluida la Reunin del Consejo del Mercado Comn, se levantar un
acta en la cual sern incluidas las Decisiones aprobadas (art. 15, aptdo. 1 del
Reglamento).
Las actas y dems documentos de trabajo del Consejo del Mercado Comn sern
identificados por las siglas MERCOSUR/CMC/ACTA o DT, respectivamente y se har
constar en ellos el ao correspondiente, debiendo ser archivado un original en la
Secretara Administrativa del MERCOSUR (art. 15, aptdo. 2 del Reglamento).
Las Decisiones del Consejo del Mercado Comn, las cuales sern numeradas a
partir del nmero 1, siendo indicado seguidamente el ao calendario respectivo,
debern ser identificadas con las siguientes siglas: MERCOSUR/CMC/DEC. Nro... (art.
15, aptdo. 3 del Reglamento).
En el aptdo. 4 de dicho art. 15 del Reglamento se recoge que Cada Decisin se
referir solamente a un tema. Esta precisin, entendemos que tiene nicamente un
carcter indicativo, dependiendo de la complejidad del objeto de la Decisin en
concreto.
Segn el art. 18 del Reglamento, las lenguas del Consejo del Mercado Comn sern
el espaol y el portugus, siendo la versin oficial de los documentos de trabajo la del
idioma del Estado Parte sede de la reunin que se est celebrando. Las Decisiones
habrn de ser aprobadas en los idiomas espaol y portugus.
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251 En el art. 9 se invita a Bolivia y Chile a integrarse a los trabajos vinculados con la
presente Decisin.
En el art. 8 se deroga la Decisin CCM N 6/99 del Consejo del Mercado Comn.
Esta Decisin referente a la Reunin de Ministros de Economa y Presidentes de
Bancos Centrales de los Estados Partes, instrua para que, en el mbito de sus
reuniones regulares, avanzasen en la tarea de identificar y establecer los instrumentos
necesarios para la coordinacin de polticas macro-econmicas, que asegurasen
condiciones adecuadas de competencia entre los Estados Partes y frente a terceros
pases (art. 1). En tal sentido, dio instrucciones para que en el mbito de la Reunin se
estableciera un Grupo de Alto Nivel (con categora no inferior al nivel de Subsecretario
de Estado o equivalente y Directores de Banco Central) para la coordinacin de
polticas macroeconmicas, debiendo, en tal sentido: i) analizar las polticas
econmicas de los Estados Partes, con nfasis en la cuestin de la sustentabilidad
intertemporal de las cuentas pblicas y externas de las respectivas economas; ii)
presentar alternativas efectivas y prcticas de coordinacin macroeconmicas y
proponer un programa de trabajo, con el fin de que a largo plazo y de forma gradual se
alcance la convergencia de las polticas internas; iii) incorporar la tarea de
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259 Su primera reunin tuvo lugar en Buenos Aires los das 17 a 19 de febrero de 1992.
260 MARTNEZ PUAL, A. y PONTE IGLESIAS, M. T.: La educacin en el
proceso de integracin del MERCOSUR, Santiago de Compostela, 2001, pp. 6366; Id.: Mercosur y perspectivas de integracin en el mbito de la
educacin, Mosc, 2001, pp. 28-33; PONTE IGLESIAS, M. T. y MARTNEZ PUAL,
A. : La integracin educativa y universitaria en el MERCOSUR, Estudios de
Derecho Internacional. En homenaje..., T. II, cit., pp. 1425-1428; COZZA, E. N. y
DEI, H. D.: Mercosur, el desafo de integracin en Latinoamrica. La Educacin,
Araucaria, Revista Iberoamericana de Filosofa, Poltica y Humanidades,
Ao 3, Primer semestre de 2001, pp.123-141; DAZ BARRADO, C.M.: Iberoamrica
ante los procesos de integracin: una aproximacin general, Iberoamrica ante los
procesos de integracin, Actas de las XVIII Jornadas de la Asociacin Espaola de
Profesores de Derecho Internacional y Relaciones Internacionales, Coords. C. DAZ
BARRADO y C. FERNNDEZ LIESA, 1999, pp. 39-40; Id.: La integracin social
en Amrica Latina y el Caribe. Polticas sociales y participacin de la
sociedad civil, Madrid, 2004, pp. 91-97.
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261 El texto de la Dec. N. 18/98 puede ser consultado entre otros, en SANTOS
BELANDRO: Bases fundamentales del Derecho de la Integracin y
Mercosur, cit., pp. 59-60; MARAN DE OLIVEIRA: Mercosul. Livre circulao
de mercadorias, cit., pp. 38-39.
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art. 15 del Tratado de Asuncin. Su sede est en Montevideo (arts. 15, recin citado, y
32 aptdo. 2 del Reglamento Interno).
Advertiremos aqu que, en realidad, estamos ante el antecedente inmediato de lo
que habra de devenir en la institucin de la Secretara Administrativa del Mercosur, de
la que nos ocuparemos despus, que sera tratada ms ampliamente y con una
importancia mayor en el P.O.P. .
La Secretara Administrativa del Grupo Mercado Comn, segn el art. 33 del
Reglamento Interno del G.M.C., cumplira con las funciones ya vistas que dispone el
art. 15 del Tratado de Asuncin y, asimismo, en virtud del art. 33 del Reglamento
Interno del Grupo Mercado Comn, con las actividades siguientes: a) servir como
archivo de la documentacin del Mercado Comn del Sur; b) permitir una mayor
difusin de la referida documentacin; c) funcionar como centro de comunicaciones
para el intercambio de informaciones y verificar el cumplimiento de los plazos y de los
compromisos asumidos en el mbito de los diversos subgrupos de trabajo; d) facilitar el
contacto directo entre las autoridades integrantes del Grupo Mercado Comn; e)
organizar los aspectos logsticos de las reuniones a ser realizadas en el mbito del
Grupo Mercado Comn; f) comunicar a los funcionarios de enlace de los Estados Partes
inmediatamente despus de haber recibido los proyectos de agenda para las respectivas
reuniones del Grupo Mercado Comn, Subgrupos de Trabajo, Reuniones
Especializadas; y g) desempear otras tareas que le sean solicitadas por el Grupo
Mercado Comn.
Los idiomas oficiales del Grupo Mercado Comn son el espaol y el portugus,
siendo la versin oficial de los documentos la del idioma del pas sede de cada reunin
(art. 34 del Reglamento Interno).
271 El IRELA pone de manifiesto la escasa coordinacin que existe entre los
organismos, la cual debe ser corregida: Tal es caso de lo que ocurre, por ejemplo, entre
el GMC y las Reuniones de Ministros, entre el GMC y los otros organismos que le
suministran el material de trabajo, e incluso a nivel de las mismas Secciones
Nacionales (IRELA: Unin Europea-Mercosur: comparacin..., cit., p. 102); en la p.
104 aadira: la deficitaria coordinacin dentro de las mismas Secciones Nacionales, y
no una insuficiente coordinacin a nivel de las Secciones Nacionales, y entre stas y el
GMC constituye el mayor problema observable. Esta deficitaria coordinacin no
impedira la asuncin de un creciente papel por el Coordinador nacional de la Seccin
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Nacional del GMC. Asimismo: Otra figura clave especialmente en el caso de pases
como la Argentina donde la Cancillera no tiene la funcin que Itamaraty desempea en
la articulacin de la poltica exterior del pases la Seccin Nacional del GMC (IRELA:
Ibid., p. 112).
272 La designacin de una persona le dara a sta la condicin de representante. El
carcter de representante le vendra dado por su nombramiento, no por su condicin
de funcionario.
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275 El art. 4 del Reglamento Interno ampliara las atribuciones y responsabilidades del
G.M.C.: A fin de cumplir las funciones que le asigna el artculo 13 del Tratado de
Asuncin, el Grupo Mercado Comn desarrollar todas las actividades que le sean
confiadas por el Consejo del Mercado Comn, o las que en uso de su facultad de
iniciativa, estime pertinentes.
Entre otras, el Grupo Mercado Comn tendr las siguientes atribuciones y
responsabilidades:
a) formular recomendaciones relativas a las modalidades que considere ms
adecuadas para concretar la implementacin y ejecucin del Tratado de Asuncin;
b) mantenerse informado de toda medida legislativa, administrativa o
reglamentaria adoptada por los Estados Partes que tenga efectos sobre el
establecimiento del Mercado Comn del Sur (MERCOSUR), evaluar su alcance y
formular propuestas vinculadas a la misma;
c) coordinar y orientar las tareas de los subgrupos de trabajo y considerar las
recomendaciones por ellos transmitidas;
d) coordinar y participar en las reuniones de Ministros de Economa y Presidentes
de Bancos Centrales, controlando la implementacin de las medidas all dispuestas y
elevndolas, cuando sea pertinente, a la aprobacin del Consejo del Mercado Comn;
e) participar de las reuniones de Ministros o funcionarios con jerarqua
equivalente, en temas vinculados al Tratado de Asuncin, as como, de las reuniones
especializadas, elevando a consideracin del Consejo del Mercado Comn los acuerdos
en las mismas logrados;
f) participar, cuando fuera necesario, de los encuentros que se celebren en el
mbito del proceso de integracin del Mercado Comn del Sur (MERCOSUR);
g) participar de la solucin de controversias, en las condiciones establecidas por el
Protocolo Adicional para la Solucin de Controversias del Tratado de Asuncin,
convocando para ello a las reuniones que se consideren necesarias;
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281 Las Resoluciones son numeradas a partir del nmero 1, siendo indicado a
continuacin el ao y siendo identificadas con las siglas MERCOSUR/CMC/DEC
N.....
Debern constar en acta los temas tratados, as como las resoluciones adoptadas,
anexndose las listas de participantes. Tendrn carcter pblico las actas (art. 9, aptdo.
1 del Reglamento Interno).
Las actas y dems documentos de trabajo del G.M.C. sern identificadas con las
siglas MERCOSUR/GMC/ACTA o DT, respectivamente, recibiendo un nmero
referente al ao correspondiente, debiendo ser procesados y archivados en la Secretara
Administrativa del Grupo Mercado Comn (art. 9, aptdo. 2 del Reglamento Interno).
Las resoluciones sern objeto de numeracin a partir del nmero 1, indicndose a
continuacin el ao e identificndose con las siguientes siglas : MERCOSUR/GMC/Res
n. ... (SGT N. ...). Cada resolucin har referencia solamente a un tema. En lnea con lo
apuntado en relacin con el Consejo, esta exigencia de vinculacin de las Resoluciones
a un solo tema nos parece excesivamente simplista y reglamentista (art. 10 del
Reglamento Interno).
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284 Tal como dispone el art. 20, aptdo. 1 del Reglamento Interno que estamos citando,
las reuniones de los subgrupos de trabajo se llevarn a cabo preferentemente en la sede
de la Secretara Administrativa del Grupo Mercado Comn. Segn el aptdo. 2 del citado
art. 20, el orden del da de las reuniones ser preparado y comunicado en nota circular
por la Secretara del Grupo Mercado Comn, con base en los asuntos pendientes y en
las propuestas de los coordinadores nacionales de los subgrupos de trabajo. Estas
ltimas debern ser recibidas en la Secretara Administrativa del Grupo Mercado
Comn al menos diez das antes de la fecha de la reunin.
La coordinacin de las reuniones de los Subgrupos de Trabajo, Comisiones y
Reuniones Especializadas ser realizada en forma alternada por orden alfabtico de los
Estados Partes (art. 24 del Reglamento Interno).
Siguiendo lo dispuesto en el art. 25 del Reglamento Interno del G.M.C., todas las
actas y documentos de los Subgrupos de Trabajo, de las Comisiones y de las Reuniones
Especializadas debern ser remitidos a la Secretara Administrativa del Grupo Mercado
Comn.
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287 Debern constar en acta los temas tratados en las reuniones de los subgrupos de
trabajo, comisiones y reuniones especializadas anexndose a ella la lista de
participantes; las referidas actas sern identificadas, segn el caso, por las siglas:
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298 Respecto a los trabajos del Grupo Ad Hoc sobre Aspectos Institucionales hasta la
aprobacin del Protocolo de Ouro Preto, PASSINI MARIANO: A estrutura
institucional..., cit., pp. 63-72. Este Grupo, creado por la Resolucin GMC N. 7/93,
tena como principal cometido el estudio de los temas incluidos en el Art. 18 del
Tratado de Asuncin.
299 El Consejo del Mercado Comn, en el art. 1 de la Dec. N. 05/01, cre el Grupo de
Alto Nivel para examinar la consistencia y dispersin de la actual estructura del Arancel
Externo Comn del MERCOSUR. Este Grupo de Alto Nivel, en virtud del art. 2 de la
Decisin, tambin deber realizar los trabajos previstos en el artculo 3 de la Decisin
CMC N. 68/00, relativo a la evaluacin de una eventual reduccin de los niveles de
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309 CRISTALDO MONTANER apunta: Inicialmente las actividades del GMC y de los
SGT estimularon el conocimiento mutuo de los funcionarios estatales y contribuyeron a
desarrollar motivacin y un espritu de equipo, alentando el compromiso y ayudando a
asentar las negociaciones en las agendas nacionales con competencia en cada uno de
los temas tratados. Despus de mediados de la dcada de los noventa, sin embargo, la
efectividad del GMC se resinti debido al nmero creciente de temas irresueltos en las
instancias superiores y sin acuerdo en los grupos tcnico-negociadores de nivel inferior,
integrados por funcionarios sin suficiente autoridad para decidir. Cuando no haba
acuerdo en los niveles decisorios superiores sobre el contenido preciso de un objetivo o
instruccin, los estamentos tcnicos simplemente replicaban el disenso sin conseguir
avanzar. Esto deterioraba tanto el estmulo de quienes participaban del proceso como
su credibilidad. Los problemas se agravaron debido a que los funcionarios estatales
estaban con frecuencia sobrecargados de responsabilidades: las restricciones
presupuestarias generalmente hacan que stos debieran agregar a sus tareas
tradicionales las nuevas responsabilidades derivadas del proceso de negociacin intraregional. La efectividad de la tarea de los SGT tambin se vio afectada negativamente
por la desconexin de los foros negociadores entre si, aun en reas donde los temas
estaban plenamente vinculados (CRISTALDO MONTANER: Integracin..., cit., pp.
178-179).
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313 Resulta claro que la Comisin de Comercio del MERCOSUR puede solicitar al
Grupo Mercado Comn nuevas normas o modificaciones de las normas existentes en
materia comercial y aduanera del Mercosur. A nuestro juicio, no hay duda de que
estaramos ante la proposicin de normas a adoptar por el Grupo Mercado Comn, en
virtud de la iniciativa de la Comisin.
314 Asimismo en art. 16 del Reglamento Interno de la Comisin de Comercio.
315 Las funciones y competencias de la Comisin de Comercio habran de ser objeto
todava de un desarrollo mayor en el art. 6 de su Reglamento Interno, segn el cual
corresponde a la CCM:
I. Efectuar el seguimiento de la aplicacin de los instrumentos de poltica comercial
comn en los Estados Parte.
II. Analizar la evolucin de los instrumentos de poltica comercial comn para el
funcionamiento de la Unin Aduanera y formular Propuestas a este respecto al GMC.
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316 La Directiva N. 13/95, revocada por la Directiva N. 6/96, que, a su vez, fue
sustituida por la Directiva N. 17/99, estableci, como acabamos de sealar, el
Mecanismo de Consultas en la Comisin de Comercio del Mercosur, el cual ha sido de
suma importancia para la disminucin de los asuntos susceptibles de desembocar en
una controversia entre los Estados Parte. Las consultas son presentadas en el mbito de
las reuniones ordinarias o extraordinarias de la C.C.M., pudiendo ser efectuadas en
relacin a uno o ms Estados para intercambiar informaciones o solucionar
inconvenientes relacionados con los instrumentos de poltica comercial. Dicho
procedimiento no es obligatorio, pudiendo los Estados, en cualquier momento, recurrir
directamente al procedimiento previsto para llevar a cabo reclamaciones en el
Protocolo de Brasilia o en el Protocolo de Ouro Preto, ponindose con ello fin al
mecanismo de consultas en trmite.
Sobre la experiencia de funcionamiento del Mecanismo, GARNELO, V.:
Evolucin institucional y jurdica del Mercosur, BID-INTAL, Buenos Aires,
1997, pp. 16-18.
317 Las Directivas son numeradas a partir del nmero 1, siendo indicado a
continuacin el ao e identificadas con las siglas MERCOSUR/CCM/DIR N.....".
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324 Como escribe PASSINI MARIANO: Desta forma, a CPC tornou-se um rgo de
consulta formal dos negociadores, e no um rgo de negociao cuja caraterstica seria
representar a sociedade, tal qual facia em mbito nacional. Isto significa que o poder
no estava dividido de forma equilibrada entre rgos executivo e legislativo, e sim que
o segundo estaria no contexto de negociao da integrao, subordinado ao primeiro,
pois perdia a capacidade de iniciativa, no era obrigatrio e no tinha controle sobre o
andamento das negociaes levadas a cabo pelos representantes do Poder Executivo
que participavam da Comisso de Execuo (PASSINI MARIANO: A Estrutura
Institucional..., cit., pp. 52-53).
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331 El texto del Reglamento que la Comisin se haba dado de hecho puede ser
consultado, entre otros, en Comisin Parlamentaria Conjunta del Mercosur.
Argentina-Brasil-Paraguay-Uruguay, septiembre 1992, pp. 53-63. El 13 de
diciembre de 1994 fue modificado el Reglamento Interno, al objeto de atender a la
necesidad de proporcionar el marco jurdico para la actuacin de la Secretara
Administrativa Parlamentaria Conjunta (Res. 2/1997). El Reglamento sera aprobado
con algunas modificaciones, finalmente, por la Comisin en su V Reunin (Asuncin, 25/8/95), tomando conocimiento el CMC en su IX Reunin (Punta del Este, 6-7/12/95).
332 Mercosur. Comisin Parlamentaria Conjunta. Recopilacin documental aos 1991 a 1994, Secretara Administrativa Permanente, Tomo I, Montevideo,
1996.
La aprobacin del Reglamento posibilit la formalizacin de reuniones de la
Comisin Parlamentaria Conjunta. Adems de ello, el Reglamento define determinadas
competencias de la Comisin Parlamentaria Conjunta, que no estaban atribuidas en el
Tratado de Asuncin. Es de resaltar esta sensibilidad poltica frente al proceso de
integracin, que llev a que los parlamentarios definieran un conjunto de competencias
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que fueron ms all de una polea de transmisin del proceso, que no significaran un
cuestionamiento de las bases de funcionamiento del mismo (Documento de Sintesis
CEFIR. La Comisin Parlamentaria Conjunta Una visin de su funcionamiento,
Perspectivas
institucionales
del
MERCOSUR:
Organizacin
y
funcionamiento de la Comisin Parlamentaria Conjunta, DT28 06/98,
CEFIR, (disponible en Internet: http://www.cefir.org.uy/dt28-toc.htm).
333 BOLDORINI, M. C. y CZAR DE ZALDUENDO, S.: La estructura jurdicoinstitucional del Mercosur despus del Protocolo de Ouro Preto, Boletn
Informativo Techint, N. 283, julio-septiembre, 1995, p. 45.
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342 Sobre este asunto escribe RIMOLDI DE LADMANN: Procurar es hacer diligencias
y esfuerzos para la pronta entrada en vigor de las normas del Mercosur en cada Estado
Parte. Procurar es hacer diligencias y esfuerzos para lograr algo, segn la definicin del
diccionario. Es sta una opcin que puede ejercer la Comisin Parlamentaria o una
obligacin?
Cabe suponer que debe interpretarse como una obligacin que satisface una
necesidad en las relaciones regionales: la efectiva vigencia de las normas, teniendo en
cuenta que sin la intervencin del Congreso de cada pas, aqullas seran una mera
expresin de los deseos de los negociadores. As lo entendi el Consejo del Mercado
Comn que dispuso en la Decisin 3/99 solicitar que la CPC efecte las gestiones
necesarias enre los Poderes legislativos de los Estados Parte, con el fin de acelerar los
procedimientos para incorporar la normativa regional que requiera aprobacin
parlamentaria. RIMOLDI DE LADMANN, E.: Derecho, desarrollo e integracin,
Direito da Integrao, Estudos..., Vol. 1, cit., p. 358. Respecto a su pregunta de si
se est ante una opcin o una obligacin, entendemos que estamos ante una obligacin
de comportamiento. La obligacin de resultado incumbira a los Estados por su
condicin de miembros de la organizacin internacional.
La labor de la Comisin Parlamentaria Conjunta terminar resultando
indispensable tambin como rgano de asesoramiento hacia el interior de los
Parlamentos Nacionales (ABREU: La Comisin Parlamentaria Conjunta y los
Parlamentos de los Estados Miembros del MERCOSUR, Perspectivas
institucionales...,
cit.
(disponible
en
Internet:
http://www.cefir.org.uy/docs/dt28/05abreu.htm).
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343 MERCOSUR. El GMC se reuni en Buenos Aires, Intal, Carta Mensual, Abril
2002, p. 4; asimismo, en MERCOSUR/GMC/ACTA N 01 / 02.
344 El papel de la C.P.C. ha sido subrayado en el Acuerdo Interinstitucional celebrado
entre el Consejo del Mercado Comn y la Comisin Parlamentaria Conjunta, 6 de
octubre de 2003, conocido tambin como Enmienda Alonso, en alusin a la autora
del Prof. Ricardo ALONSO GARCA, de la Universidad Complutense de Madrid. En
este Acuerdo, con antecedente inmediato en la Recomendacin N. 11/03, 17 de junio
de 2003, XXI Reunin Plenaria de la CPC, el C.M.C. y la C.P.C., despus de exigir la
potenciacin de la labor hasta el momento desempeada por la Comisin
Parlamentaria Conjunta, que puede y debe, desde ya, servir de laboratorio real y
efectivo para perfilar el papel del futuro Parlamento regional, a cuyos efectos tambin
la propia Comisin viene intensificando en su seno el anlisis de los problemas,
incluidos los derivados de las asimetras constitucionales de los Estados Partes, que
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367 La Comisin Parlamentaria Conjunta podr reunirse en sesin, al menos una vez
cada semestre, con el Consejo Mercado Comn, con motivo de una de sus reuniones
ordinarias o extraordinarias, con el fin de evaluar los avances del proceso de
integracin (arts. 13 del Reglamento de la C.P.C. y 11 del Reglamento del Consejo).
En la disposicin N. 13/97 se acord efectuar al menos una reunin ordinaria
anual con el Foro Consultivo Econmico-Social al objeto de coordinacin de
actividades, sin que ello impida que, por acuerdo de las partes, se lleven a cabo
reuniones extraordinarias.
368 Mediante la Disposicin N. 13/99, la Comisin Parlamentaria Conjunta acuerda,
en su art. 1, establecer una reunin bimestral de Legisladores miembros de la
Comisin Parlamentaria Conjunta del MERCOSUR, designados por cada Seccin
Nacional a tal efecto.
Las reuniones de la Comisin Parlamentaria Conjunta sern llevadas a cabo en el
territorio del Estado Parte en el cual recaiga la Presidencia (art. 9, aptdo. 1 del
Reglamento). Si por motivos de fuerza mayor, una reunin programada no pudiera
celebrarse en el pas previsto, la Mesa Ejecutiva fijar la sede alternativa (art. 10, aptdo.
3 del Reglamento).
Las convocatorias de las reuniones debern indicar da, mes, hora y local para la
realizacin de las reuniones, as como la agenda a tratar, habiendo de ser la citacin
nominal y enviada con una anterioridad mnima de treinta das, mediante
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conforme con los trminos del Protocolo de Ouro Preto (art. 1 del
Reglamento Interno del Foro Consultivo Econmico-Social)381,
siendo el rgano ms novedoso de los que se instituyen en el
Protocolo; con l se proporciona un mbito de gravitacin a
empresarios y trabajadores, los que hasta entonces slo tenan un
espacio en el sistema a travs del Subgrupo de trabajo para
polticas sectoriales especficas382.
En su composicin debern tener presencia de forma
destacada los representantes de la sociedad civil, particularmente
de los mbitos empresariales y sindicalistas383. rgano
representativo de los sectores econmicos y sociales, el Foro
nacional del Estado. En efecto, el Foro Consultivo Econmico Social no est integrado
por funcionarios, sino por dirigentes de las diversas fuerzas vivas (cmaras
empresarias, profesionales, sindicatos, etc.) y funcionar en forma similar a la de un
Consejo Econmico Social, es decir como rgano consultivo que se pronuncia mediante
recomendaciones (DROMI, R., EKMEKDJIAN, M. A. y RIVERA, J. C.: Derecho
Comunitario. Sistema de integracin. Rgimen del Mercosur, Buenos Aires,
1995, p. 205).
381 El Foro Consultivo Econmico-Social acord su Reglamento Interno en su primera
reunin celebrada en Buenos Aires el 31 de mayo de 1996, elevndolo al Grupo
Mercado Comn para su aprobacin. El Grupo Mercado Comn, en ejercicio de la
atribucin prevista en el art. 14, aptdo. 14, mediante la Resolucin N. 68/98 (XXII
GMC, Buenos Aires, 21/V/1996), homolog dicho Reglamento Interno.
382 Ver ARBUET VIGNALI: El Protocolo de Ouro Preto. Una excusa para hablar de
integracin, Mercosur. Balance y perspectivas, IV Encuentro Internacional de
Derecho para Amrica del Sur, Montevideo, 1996, p. 43. En parecidos trminos, se
pronuncia PREZ OTERMN, cuando estima que el Foro (e)s el rgano ms
innovador dentro de la estructura orgnica del Mercosur, y quizs sus antecedentes
podran encontrarse en lo dispuesto por el inciso final del art. 14 del Tratado de
Asuncin, o en el Subgrupo 11, Asuntos Laborales y Sociales (PREZ OTERMN: El
Mercado Comn del Sur..., cit., p. 88).
383 Para BAPTISTA, el Foro estara inspirado, en lo concerniente a la forma, por un
rgano similar existente en el marco del BENELUX y por la accin de los sindicatos en
el Sub-Grupo 11 (BAPTISTA: Le Mercosul..., cit., p. 153).
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La estructura institucional del Foro Consultivo EconmicoSocial estar formada por el Plenario del Foro, el cual podr
constituir rganos de asesoramiento (art. 4 del Reglamento
Interno). El Plenario del Foro es el rgano superior del Foro
Consultivo Econmico-Social, compitindole la adopcin de las
decisiones necesarias para asegurar el buen cumplimiento de lo
dispuesto en el Protocolo de Ouro Preto y en el Reglamento
Interno (art. 5 del Reglamento Interno)386. El Plenario se
compone por igual nmero de representantes de cada Estado
Parte387, que conformarn las respectivas Secciones Nacionales,
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contacto diario entre los cuatro pases (ALMEIDA: O Brasil, cit., pp. 19-20). No se
puede descartar la hiptesis de que tambin el MERCOSUR instituya una especie de
COREPER en Montevideo, pero parece evidente que ese eventual rgano informal
tendra ms la funcin de asesorar el trmite de cuestiones administrativas juntamente
con la Secretara Administrativa o de facilitar el contacto diario entre los cuatro
pases (...). Su institucionalizacin requerira una mera enmienda al Protocolo de
Ouro Preto por va de decisin ministerial, pero tambin parece evidente que su
significado poltico trascendera el simple aspecto de pulido en la incipiente
estructura organizacional de la Unin Aduanera (ALMEIDA: Brasil y el futuro..., cit.,
p. 87). Obviamente, la enmienda al Protocolo de Ouro Preto no podra hacerse
mediante una decisin ministerial sino siguiendo las pautas pertinentes en materia
de Tratados Internacionales.
411 En relacin con la Secretara Administrativa se encuentra la Res. N. 74/98,
Manual Bsico de Ejecucin Presupuestal y Contabilidad Patrimonial de la SAM.
412 Art. 3: Quedan derogadas todas las disposiciones de las Resoluciones No 67/96, No
42/97 y No 74/98 que se opongan a la presente Resolucin. La Resolucin N. 92/00
fue derogada por la Res. G.M.C. N. 15/02, Estructura y Manual de Cargos y Funciones
de la Secretara Administrativa del MERCOSUR.
Referente a la Secretara Administrativa tambin tenemos la Res. N. 94/00, XL
GMC - Brasilia, 7/XII/00, Normas sobre Seleccin y Contratacin de Personal para la
Secretara Administrativa del Mercosur.
El Consejo del Mercado Comn, considerando la conveniencia de fortalecer la
Secretara Administrativa, haba aprobado la Dec. N 24/00, XVIII CMC-Buenos Aires,
29-VI-2000, Relanzamiento del Mercosur. Secretara Administrativa del MERCOSUR;
en su art. 1, decide: Instruir al Grupo Mercado Comn a fin de que, a travs de un
Grupo Ad-Hoc que funcionar en Montevideo, elabore una propuesta sobre
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plante la necesidad de contar con una Secretara Tcnica y fue un poco en el entendido
de que si se desarrollaba por un lado la dimensin poltica del MERCOSUR con el Foro
de Concertacin poltica, era necesario desarrollar, del otro lado, la dimensin tcnica
del MERCOSUR, con la creacin de esta Secretara, como rgano central y permanente.
Tenamos, naturalmente, en el Protocolo de Ouro Preto, la Secretara
Administrativa, la SAM, pero creamos que la SAM no era suficiente desde que adoleca
de la capacidad de iniciativa, no era un rgano de asesoramiento tcnico sino de
registro o de archivo de documentacin y apoyo a las reuniones, pero careca de ese
carcter tcnico, que en una organizacin internacional, mxime de esta naturaleza, ha
de tener para una adecuada configuracin de las resoluciones de la entidad.
OPERTI, D.: Intervencin de los Ministros de Relaciones Exteriores y de
Industria, Energa y Minera de la Repblica Oriental del Uruguay, Jornada
Acadmica sobre el Protocolo de Olivos para la Solucin de las
Controversias en el MERCOSUR, Asociacin Latinoamericana de IntegracinFacultad de Derecho. Universidad de la Repblica, 10 de junio de 2002, Montevideo,
2003, p.15.
En virtud de la Dec. N. 16/02, Fortalecimiento Institucional, XXII CMC - Buenos
Aires, 5/VII/02, el Consejo del Mercado Comn decide en el art. 1 instruir al Grupo
Mercado Comn para que d comienzo al proceso necesario para transformar la
Secretara Administrativa del MERCOSUR en una Secretara Tcnica.
415 MERCOSUL/CMC/ATA N 02/02.
El 3 de diciembre de 2002, en el marco de la XXVI Reunin Extraordinaria del
Grupo Mercado Comn, la Delegacin paraguaya se haba manifestado contraria a la
aprobacin, en esta ocasin, de la propuesta de modificacin de la actual estructura de
la Secretara Administrativa, acordada en el mbito del Subgrupo de Trabajo N. 2 por
Argentina, Brasil y Uruguay, con vistas al inicio de transformacin de la S.A.M. en una
Secretara Tcnica, solicitando que dicho subgrupo continuase analizando el tema
durante el semestre siguiente (MERCOSUL/GMC EXT/ATA N 3/02).
En la XLVIII Reunin Ordinaria del G.M.C., 27 y 28 de noviembre de 2002,
Paraguay se haba mostrado ya en el mismo sentido (MERCOSUL/GMC/ATA N
4/02).
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416 El texto del resto del articulado de la Decisin es el siguiente: Art. 2 - Eliminar los
cargos de Jefe de Sector a partir del vencimiento de los contratos de los actuales
funcionarios el 30/04/03.
Art. 3 - Instruir al GMC a adoptar, antes del 15/03/03, una Resolucin para
adecuar la estructura de la Secretara a las modificaciones introducidas por la presente
Decisin.
Art. 4 - Instruir al GMC para que a travs del SGT-2 Asuntos Institucionales
profundice los estudios correspondientes al proceso de transformacin, teniendo en
cuenta, entre otros, el principio general del equilibrio en la representacin de las
nacionalidades en la Secretaria y la racionalizacin del presupuesto de la SAM.
Art. 5 - El GMC podr, cuando lo estime necesario y oportuno, proponer al Consejo
del Mercado Comn un protocolo modificatorio del Protocolo de Ouro Preto que
complete la transformacin de la Secretara Administrativa del MERCOSUR en una
Secretara Tcnica.
Art. 6 - Autorizar a la Secretara Administrativa del MERCOSUR a utilizar la
denominacin Secretara del MERCOSUR para fines de divulgacin sin efectos
legales.
Art. 7 - Instruir al GMC para que, a travs de los Coordinadores, d inicio a los
procedimientos necesarios para el pronto cumplimiento de lo dispuesto en la presente
Decisin y la inmediata implementacin de lo dispuesto en el artculo 1.
Art. 8 - Esta Decisin no necesita ser incorporada al ordenamiento jurdico de los
Estados Partes, por reglamentar aspectos de la organizacin y del funcionamiento del
MERCOSUR.
Mediante la Dec. del Consejo N. 13/03, IV CMC EXT - Montevideo, 06/X/03,
fueron designados en su art. 1, como Consultores Tcnicos para integrar el Sector de
Asesora Tcnica durante el perodo 16/10/2003 15/10/2006 a los siguientes
profesionales, Derecho a) Dr. Alejandro Perotti (Argentina); b) Dra. Deisy de Freitas
Lima Ventura (Brasil); Economa: a) Lic. Oscar Stark Robledo (Paraguay); b) Dr.
Marcel Vaillant Alcalde (Uruguay).
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MERCOSUR, as como las previstas en los acuerdos firmados por el MERCOSUR con
terceros pases, grupos de pases y organismos internacionales; b) Realizar otras tareas
previstas en los procedimientos de Solucin de Controversias y Reclamaciones del
MERCOSUR, as como en los procedimientos de resolucin de conflictos acordados
entre el MERCOSUR y terceros pases o grupos de pases (Anexo I de la Decisin N.
01/03).
424 A concretar en: a) organizar y mantener actualizado el archivo oficial del
MERCOSUR, el cual deber estar conformado por toda la documentacin emanada de
los rganos de la estructura institucional del MERCOSUR, as como por todos los
instrumentos firmados por el MERCOSUR con terceros pases, grupos de pases u
organismos internacionales; b) mantener actualizada la Base de Datos de la Secretara,
la cual deber estar estructurada para viabilizar consultas por tema, rgano emisor o
tipo de norma; cotejar las versiones en medio fsico y magntico de las actas y de los
anexos y, en caso de discrepancias entre las mismas, proceder a la correccin
pertinente en la versin en medio magntico; d) mantener actualizada la lista de
Decisiones, Resoluciones y Directivas, as como de proyectos de normas elevados por
los foros tcnicos a la consideracin de los rganos decisorios del MERCOSUR (Anexo I
de la Decisin N. 01/03).
425 A desarrollar en los siguientes desempeos: a) elaborar y divulgar el Boletn Oficial
del MERCOSUR; b) mantener actualizada la lista de destinatarios del Boletn Oficial
del MERCOSUR y responsabilizarse de la divulgacin y distribucin del mismo; c)
Seleccionar y encaminar al Sector de Administracin y Apoyo, para su incorporacin en
la pgina WEB, toda la documentacin de carcter pblico emanada de los rganos de
la estructura institucional del MERCOSUR; d) velar, en los casos pertinentes, por la
confidencialidad de la documentacin del MERCOSUR; d) atender las consultas
internas y externas sobre la documentacin emanada del proceso negociador y las
normas adoptadas en el mbito del MERCOSUR (Anexo I de la Decisin N. 01/03).
426 Llevara consigo: a) Elaborar el proyecto de presupuesto de la Secretara, a ser
aprobado por el Grupo Mercado Comn; b) practicar todos los actos necesarios para la
correcta ejecucin del presupuesto de la Secretara y mantener los registros contables
correspondientes; c) preparar la Rendicin de Cuentas Anual de la Secretara, a ser
aprobada por el Grupo Mercado Comn; d) asistir al Director de la Secretara en el
establecimiento del Plan Anual de Compras e Inversiones de la Secretara; e) ejecutar
los actos de compra y enajenacin de bienes y contratacin de servicios para la
Secretara, de conformidad con las normas y procedimientos establecidos; f) efectuar
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con miras a la adopcin del sistema permanente a que se refieren el item 3 del Anexo
III del Tratado de Asuncin, y el art. 34 del Protocolo de Brasilia. La culminacin del
proceso de convergencia arancelaria sera postergada hasta 1 de enero de 1996.
Art. 18 del T.A.: Antes del establecimiento del Mercado Comn, el 31 de diciembre
de 1994, los Estados Partes convocarn a una reunin extraordinaria con el objeto de
determinar la estructura institucional definitiva de los rganos de administracin. En
esa lnea, el art. 3 del Anexo III del Tratado de Asuncin estableca: Antes del 31 de
diciembre de 1994, los Estados Partes adoptarn un Sistema Permanente de Solucin
de Controversias para el Mercado Comn. Igualmente, en el propio Protocolo de
Brasilia, en su art. 34, se recoge que: "El presente Protocolo permanecer vigente hasta
que entre en vigor el Sistema Permanente de Solucin de Controversias para el
Mercado Comn a que se refiere en el numeral 3 del Anexo III del Tratado de
Asuncin".
444 Sealaba SANGUINETTI que: El sistema arbitral diseado es adecuado para un
proceso transitorio como el actual, pero resulta inapropiado para un esquema
institucional permanente (SANGUINETTI, J. M.: MERCOSUR: las alternativas del
diseo institucional definitivo, Integracin Latinoamericana, N. 201, junio de
1994, p. 9).
445 Partiendo de las serias limitaciones que suponen unos mecanismos de solucin de
controversias que no contemplan ni las controversias entre rganos del MERCOSUR y
Estados Parte, ni entre rganos del MERCOSUR, ni entre particulares y Estados Partes
u rganos del MERCOSUR, recordaremos que el Protocolo de Brasilia no contempla
ningn sistema de arbitraje comercial para dirimir litigios entre particulares, de los
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Nacional. Si concluye que no estn reunidos los requisitos para darle curso, rechazar
el reclamo sin ms trmites. En el supuesto de que no rechace el reclamo, el Grupo
Mercado Comn proceder inmediatamente a convocar un grupo de expertos que
deber emitir un dictamen acerca de su procedencia en un plazo improrrogable de
treinta das, a partir de su designacin. Dentro de ese plazo, el grupo de expertos dar
la oportunidad de ser escuchados y de presentar sus argumentos al particular
reclamante y al Estado reclamado (art. 29 del Protocolo).
El Grupo de Expertos elevar su dictamen al Grupo Mercado Comn. Si en el
dictamen se aceptara la procedencia del reclamo formulado en contra de un Estado
Parte, cualquier otro Estado Parte podr requerirle la adopcin de medidas correctivas
o la anulacin de las medidas cuestionadas. Si su requerimiento no prosperase dentro
de un plazo de quince das, el Estado Parte que lo efectu podr solicitar directamente
la constitucin de un Tribunal Arbitral, en las condiciones establecidas en el Captulo
IV del Protocolo de Brasilia (art. 32).
449 Tambin con carcter previo a la posible actuacin de un Tribunal Arbitral, en el
Captulo VI, denominado Sistema de Solucin de Controversias, el art. 43 del
Protocolo de Ouro Preto, expresa que las controversias que surgieran entre los Estados
Parte sobre la interpretacin, aplicacin o incumplimiento de las disposiciones
contenidas en el Tratado de Asuncin, de los acuerdos celebrados en el marco del
mismo, as como de las Decisiones del Consejo del Mercado Comn, de las
Resoluciones del Grupo Mercado Comn y de las Directivas de la Comisin de
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450 Para ALONSO GARCA: "Las hiptesis de una resolucin del conflicto apartndose
de la recomendacin, o de un incumplimiento de sta generador del paso a la fase
arbitral, claras tericamente, son difciles de imaginar en la prctica, pues no debe
perderse de vista que la recomendacin es adoptada con el beneplcito de las partes
implicadas" (ALONSO GARCA: Tratado de Libre Comercio, Mercosur y
Comunidad Europea. Solucin de controversias e interpretacin
uniforme, Madrid, 1997, pp. 64-65).
Resulta incierta la observacin de BARON KNOLL DE BERTOLLOTI de que la
C.C.M. acta como un verdadero Tribunal de Primera Instancia (BARN KNOLL DE
BERTOLLOTI: Administracin y gobierno del MERCOSUR, cit., p. 127);
asimismo la de CAMPBELL, ROSEMBERG y SVARZMAN, cuando hablan de una
suerte de Tribunal de primera instancia (CAMPBELL, ROSEMBERG y SVARZMAN:
Quince aos de integracin: muchos ruidos y pocas nueces, cit., p. 164).
451 Estaramos ante un arbitraje obligatorio "que tiene lugar cuando los Estados
partes en una controversia internacional se haban obligado previamente por medio de
acuerdo, a someterla (llegado el caso) al tribunal de arbitraje" mediante una clusula
compromisoria (MARIO MENNDEZ, F.: "Algunos aspectos de la prctica
contempornea del arbitraje internacional entre Estados", El arbitraje
internacional, XII Jornadas de la Asociacin Espaola de Profesores de Derecho
Internacional y Relaciones Internacionales (Ed. Preparada por F.M. MARIO),
Zaragoza, 1989, p. 13).
Sobre el concepto de arbitraje, CARDONA LLORNS, J.: "La delimitacin del
concepto de arbitraje de Derecho Internacional Pblico a la luz del asunto del Rainbow
Warrior", El arbitraje, cit., pp. 109-133.
452 BORBA CASELLA se hace eco de una querencia del Brasil por las soluciones
arbitrales con base en su experiencia histrica de los siglos XIX y XX (BORBA
CASELLA, P.: "Solucin de controversias y marco institucional: Perspectivas para los
actores privados en el MERCOSUR", Estrategias de articulacin y
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454 La jurisdiccin ex aequo et bono, por la que el Tribunal queda autorizado por las
partes para prescindir de las normas jurdicas, supondr, segn seala SOARES, la
posibilidad de que el Tribunal Arbitral aplique "a eqidade, ou seja, na tcnica das
arbitragems, aquelas normas do jus non strictum, que os julgadores-rbitros, agindo en
amiable compositeur, podem invocar para resolver uma controvrsia, vista da sade
do negcio".
GROTE y SILVEIRO SALGUEIRO, respecto a esta jurisdiccin escriben: Ahora
bien, la facultad de los Estados afectados por el conflicto de decidir mediante acuerdo
de partes que la controversia se resuelva en base a la equidad, si bien tiene la finalidad
de que se llegue a una justicia equitativa donde la solucion considere las
particularidades del caso, plantea el problema de si la obligacin de los jueces de
aplicar el Derecho del Mercosur y el Derecho internacional queda derogada. Es decir se
plantea la pregunta acerca de que si los jueces podan desatender las disposiciones
vigentes y juzgar en base a particularidades del caso y en consideracin de los intereses
lesionados de las partes. En este caso, se tendra nuevamente una situacin en la que
los Estados podran encontrar una satisfaccin a sus demandas, pero a costa del
Derecho vigente, el cual al final de proceso no sera reparado.
Desde el punto de vista de los autores de este artculo, la equidad no debera ser
utilizada como un ttulo jurdico para mantener las violaciones al orden jurdico
internacional. Por el contrario, debera ser aplicada para optimizar las normas vigentes
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456 FEDER, B.: "Solucin de Controversias en el proceso de integracin regional Rgimen Uruguay - Chile y Rgimen Uruguay - Bolivia", Seminario Dimensin
Jurdica de la Integracin, Montevideo, 2-3 de diciembre de 1996, multicopiado, p. 3.
Sobre estos Protocolos operacionales desde el prisma de la solucin de controversias,
MARTNEZ PUAL: La solucin..., cit., pp. 171-204.
457 En tal sentido, GARR COPELLO: Solucin de controversias en el Mercado
Comn del Sur, Montevideo, 1995, p. 38; SILVA RAUPP, K.: "Soluo de
controvrsias entre os Estados-Partes do Mercosul", Soluo de controvrsias no
MERCOSUL, en WANDERLEI RODRIGUES, H. (Org.), Porto Alegre, 1997, p. 59;
ABREU E LIMA, F. S. y FRAGA ARAJO, E. H.: MERCOSUL Hoje, So Paulo, 1995,
p. 76; COSTA SOUSA, M. T.: Sistema de soluo de controvrsias no Mercosul: da
possibilidade de criao de um Tribunal Supranacional, Mercosul, Alca..., Vol. II,
cit., p. 167.
BAPTISTA sobre la base de la solucin arbitral manifiesta que: Entretanto, a
soluo adotada pelo MERCOSUL, da arbitragem internacional perfeita. De todos
modos, este autor responde a las crticas de que el carcter ad hoc del procedimiento
arbitral no permitira a formao de jurisprudncia, proponiendo la transformacin
de la corte arbitral ad hoc para permanente, lo cual, entendemos, la colocara en la
esfera de los tribunales judiciales. En este contexto, el autor propugna que el tribunal
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previos
los
Tribunales
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arbitral central, nico, permanente, constituido con sede propia y que ste debera
tener competencia original y exclusiva en nica instancia de todas las controversias que
se plantearan en el MERCOSUR con capacidad para conocer de las situaciones de
hecho y de derecho, vale decir, para resolver sobre los casos con amplias facultades
(OPPERTI: Intervencin de los Ministros..., Jornada Acadmica..., cit., p. 14).
En un sentido parecido, PREZ OTERMN, negociador uruguayo del Protocolo de
Brasilia y del Protocolo de Ouro Preto: La primera caracterstica que cabe hacer notar
es que sigue, sin embargo, siendo un mecanismio transitorio, parecera que el
MERCOSUR se ha caracterizado por todos estos mecanismos de solucin de
controversias transitorios y nunca lleguemos al definitivo. Creo, sin embargo, que en
las circunstancias actuales las condiciones no estn dadas para que se piense que ese
mecanismo definitivo de solucin de controversias pueda tener vigencia hoy da. Lo
cual no quiere decir que dejemos de aspirar a que dicho mecanismo, como ha sido la
firme posicin de la Cancillera uruguaya, pueda y deba lograrse en un futuro lo ms
cercano posible. Tenemos la esperanza de que algn da se llegue a l (PREZ
OTERMN: Comentaristas, Jornada Acadmica..., cit., p. 81).
469 El Protocolo de Olivos est dividido en catorce captulos, los cuales atienden a los
siguientes asuntos: Controversias entre los Estados Partes (I); Mecanismos relativos a
aspectos tcnicos (II); Opiniones Consultivas (III); Negociaciones Directas (IV);
Intervencin del Grupo Mercado Comn (V); Procedimiento Arbitral Ad Hoc (VI);
Procedimiento de Revisin (VII); Laudos Arbitrales (VIII); Medidas Compensatorias
(IX); Disposiciones Comunes a los Captulos VI y VII (X); Reclamos de Particulares
(XI); Disposiciones Generales (XII); Disposiciones Transitorias (XIII); Disposiciones
Finales (XIV).
Para BOUZAS y SOLTZ, la innovaciones introducidas por el Protocolo de Olivos a
destacar son: la eleccin de foro para dirimir las controversias, el establecimiento de un
mecanismo expeditivo para asuntos tcnicos, el acortamiento del plazo para iniciar la
fase arbitral, la creacin de un tribunal permanente de revisin jurdica y la posibilidad
de que el mismo omita opiniones consultivas (BOUZAS y SOLTZ: Instituciones y
mecanismos de decisin en procesos de integracin asimtricos: el caso del
MERCOSUR, Arbeitspapier Nr. 1, Institut fr Iberoamerica-Kunde, Hamburg, August
2002, p. 27). En el mismo sentido, BOUZAS, R., DA MOTTA VEIGA, P. and TORRENT,
R.: In-Depht Analysis of Mercosur Integration, its Prospectives and the Effects thereof
on the Market Access of EU Goods, Services and Investment, Report prepared with
financial assistance from the Commissin of the European Communities, November
2002, pp. 120-121.
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formulada en el PB, como nica solucin final, jurdica y transaccional. Sin perjuicio de
ello, dicha previsin ha resultado y seguir resultando ineludible y eficaz. En efecto,
esos principos y disposiciones se refieren a reglas genricas de Derecho Internacional,
que si bien exceden el marco estricto del MERCOSUR, por su universalidad o
generalidad sirven para complementarlo, integrarlo e interpretarlo, evitando vacos
jurdicos y por tanto decisiones inviables o imprecisas (PUCEIRO RIPOLL: El
Protocolo de Olivos..., cit., p. 20).
En relacin con diversa problemtica suscitada por el Protocolo de Olivos:
PEROTTI: El control de legalidad de las normas del MERCOSUR por el juez nacional,
DeCita (Derecho del Comercio Internacional. Temas y actualidades), O3.2005, pp.
551-560; DREYZIN DE KLOR: El Reglamento del Protocolo de Olivos. Algunas
anotaciones, Revista Latinoamericana de Derecho, Ao II, N. 3, enero-junio
2005, pp. 69-105.
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compatibilidad del MERCOSUR con el GATT-OMC, una vez tome constancia sta del
Protocolo de Olivos, bien pudiramos estar ante un rgimen especial -- que en atencin
a un obligado recproco respeto pudiera dar lugar a la excepcin e inadmisin por la
OMC de aquellas controversias cuyo examen hubiera sido iniciado en el mbito del
MERCOSUR. Desde luego qu duda cabe que el Estado miembro que inobservase la
prohibicin de recurso a otros foros una vez iniciado el Procedimiento, incurre en
responsabilidad internacional con la consiguiente reparacin-- frente a los otros
Estados miembros (y en responsabilidad asimismo frente a la Organizacin
Internacional MERCOSUR) por lo que supone de lesin al programa comn. Estamos
ante un compromiso vigente de preclusin de otro foro que es necesario respetar. A la
luz de lo que vamos apreciando, el art. 2, aptdo. 1, aceptando expresamente la libre
eleccin del foro, bien pudiera devenir, con todo, por mucho que se lo quiera
embridar, en un semillero de problemas. Pinsese que se habla de una vez iniciado el
procedimiento, qu puede pasar una vez terminado...? Dejaremos aqu el asunto. No
complicaremos el problema de la litispendencia con los problemas de ejecucin
derivados de una hipottica presencia de dos sentencias contradictorias, MERCOSUR y
OMC. Como apunte provisional nuestro, nicamente dejaremos constancia de que el
art. 2 nos parece revelar una cierta desconfianza o insuficienciadel sistema en sus
propias potencialidades. Idntica sensacin nos produce la libre eleccin del foro de
comn acuerdo por las partes recogida en el mismo artculo.
Sobre la compatibiliad entre GATT-OMC y MERCOSUR, entre otros, ESPSITO,
C.: El MERCOSUR entre el regionalismo y el multilateralismo, Iberoamrica
ante, pp. 71-83.
487 Seala CHOER MORAES: Evidentemente, a controvrsia que seja encaminhada
ao Mecanismo de Soluo de Controvrsias da OMC dever nascer de violao de
algum dos covered agreementes multilaterais; ser, ainda, em relao aos preceitos
dessas normas que os rgos iro resolver a disputa. Dessa forma, mesmo que as
normas regionais sejam mais liberalizantes do comrcio do que as normas
multilaterais, o Mecanismo ir apreciar as controvrsias luz destas ltimas (CHOER
MORAES, H.: O novo sistema jurisdiccional do Mercosul Um primeiro olhar sobre o
Protocolo de Olivos, Revista de Direito Constitucional e Internacional, Ano
10, N. 39, abril-junho 2000, p. 66).
A nuestro juicio, una lnea de interpretacin a tener en cuenta, en un sentido
distinto del de CHOER puede ser hallada en los antecedentes del art. 1, aptdo. 2 del
Protocolo de Olivos. En efecto, el Grupo de Alto Nivel haba contemplado nicamente
las controversias con relacin a una norma de la Organizacin Mundial de Comercio
que haya sido incorporada a la normativa MERCOSUR, la misma podr someterse a
uno u otro foro a eleccin de la parte reclamante (REY CARO: El Protocolo de
Olivos para la solucin de controversias en el MERCOSUR, Crdoba, 2002,
p. 13).
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490 Nos recuerda FEDER que Paraguay comparti la inclusin de esta atribucin al
Tribunal, posicin que se vera reflejada en un proyecto presentado por dicho pas
durante las primeras sesiones del Grupo de Alto Nivel negociador del Protocolo, similar
en sus lneas generales al proyecto uruguayo al respecto. Esta aproximacin fue posible
gracias a que en un primer momento en una instancia previa el Canciller uruguayo
haba presentado un esquema general en el cual, a su juicio, deberan fundarse los
trabajos. Este esquema, tomado en consideracin por Paraguay, permitira que los
proyectos paraguayo y uruguayo iniciales guardasen una ostensible simetra en las
soluciones fundamentales (FEDER: Expositores, Jornada Acadmica..., cit., p.
40). Contina esta autora sealando que el Protocolo de Olivos fue negociado en dos
etapas. Una etapa culmin en un proyecto que fue aprobado por Argentina, Brasil y
Paraguay y fue presentado en la cumbre de Florianpolis, aunque posteriormente
Paraguay manifest conformidad con soluciones generales muy similares a las
propiciadas por Uruguay.
491 Sobre los antecedentes de la introduccin de las opiniones consultivas desde una
perspectiva uruguaya, si bien ligndolas a la Secretara Tcnica, escribe OPERTTI: Fue
necesario que pasaran varios aos en este proceso para que se advirtiera que el tema de
la Secretara Tcnica no era un tema menor y que debamos tambin considerarlo. Por
qu lo vinculo con el tema del Tribunal Arbitral?, porque una de las competencias que
nosotros imaginbamos para la Secretara era la competencia consultiva, entendiendo
que quizs no haya mejor manera de evitar una controversia o de desalentarla, o de
eventualmente anticipar para las partes un resultado, que una consulta a un rgano
tcnico. La consulta es muchas veces el sucedneo anticipado, si as se puede decir, de
un fallo, de un laudo o de una sentencia. Razn por la cual nos pareca que de aquella
Secretara que habamos imaginado como un rgano de asistencia, como un rgano de
acompaamiento del proceso de integracin mercosureo, en defecto de ella debamos
apuntarle a la competencia consultiva del Tribunal Central y esta competencia
consultiva que aparece en el Tribunal es quizs uno de los puntos centrales de
innovacin en el proceso de consagracin de estas soluciones (OPERTTI:
Intervencin de los Ministros..., Jornada Acadmica..., cit., p. 15).
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una obligacin para actuar tanto en tal sentido como para la mera utilizacin por los
Estados. Partidario de un papel a los particulares en esta materia se muestra ABREU,
antiguo Ministro uruguayo de Relaciones Exteriores, en su condicin de Ministro de
Industria, Energa y Minera, en Intervencin de los Ministros..., Jornada
Acadmica..., cit., p. 26.
Tal vez convenga traer a colacin aqu, como nos recuerda FEDER, que en el
primer proyecto elaborado por el Uruguay, denominado Protocolo para la prevencin
y la solucin de controversias, se estableca que: A fin de prevenir una eventual
controversia, los Estados Partes involucrados y los particulares podrn solicitar
opiniones consultivas relativas al mbito de aplicacin sealado en el artculo 1
(FEDER: Expositores, Jornada Acadmica..., p. 43).
494 Se hace necesario contemplar una serie de cuestiones, en particular el alcance de
las opiniones consultivas y los procedimientos oportunos, que deben conjugarse
armnicamente con el rgimen general de solucin de controversias: La generalidad
con que se ha formulado la norma y su ubicacin en el Protocolo, permite determinar
diversas cuestiones: Cul es el alcance de las opiniones consultivas?, quin puede
solicitarlas, solo los Estados o tambin los particulares?, y en este ltimo caso cmo se
deberan filtrar esas solicitudes de los particulares de manera que no lleguen a ahogar
al Tribunal Permanente de Revisin?; qu efectos tendrn las opiniones consultivas:
sern obligatorias o no obligatorias?; cmo debe funcionar el Tribunal para dictar esas
opiniones?. En fin, la norma es lo suficientemente amplia como para permitir crear
desde un rgimen simple y limitado, hasta uno desarrollado y omnicomprensivo
(PUCEIRO RIPOLL: Protocolo de Olivos..., cit., p. 19).
Lo ideal, pienso yo -subyaya PREZ OTERMN--, sera que esta consulta pudiera
acordarse de que tuviera efectos vinculantes y a ella pudieran acceder incluso los
particulares, eso sera el ideal, pero creo que eso va a ser dificilsimo de poderlo lograr
(PREZ OTERMN: Comentaristas, Jornada Acadmica..., cit., p. 84).
GARR COPELLO, abierto a la posibilidad de la reglamentacin de la opcin de los
particulares para formular opiniones consultivas, opina que: Si los particulares dieran
carcer vinculante a esa posible consulta encontraran sino una solucin a la falta de
una accin que el Protocolo no les concede, (Cap. XI del mismo) s una solucin
indirecta y provisional para los reclamos que pueden plantear dentro del esquema del
Protocolo (GARR COPELLO: Comentaristas, Jornada Acadmica..., cit., p.
102).
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504 FERNNDEZ REYES subraya que en el reclamo de los particulares no han habido
avances sustantivos, y hasta podramos hablar que en algn aspecto ha existido un
retroceso (FERNNDEZ REYES: Comentaristas, Jornada Acadmica..., cit., p.
98).
505 PREZ OTERMN pone de manifiesto su crtica a la exigencia de la unanimidad en
el dictamen del Grupo de Expertos; as, con base en el Reglamento del P.B.: Me consta
que cuando se dict este Reglamento la posicin uruguaya fue de una gran lucha en
contra de esta unanimidad y parto de la base que tambin seguramente los
negociadores ahora del Protocolo de Olivos, tamben habrn tratado de dar vuelta a ese
Reglamento, lo cual ya era mucho ms difcil, porque estaba su precedente... (PREZ
OTERMN: Comentaristas, Jornada Acadmica..., cit., pp. 84-85).
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B) Tribunales Arbitrales.
B.1) Tribunales Arbitrales Ad Hoc.
Cuando la controversia no se hubiera solucionado conforme
a los procedimientos regulados en los Captulos IV, negociaciones,
y V, procedimiento optativo de intervencin del Grupo Mercado
Comn, cualquiera de los Estados partes en la controversia podr
comunicar a la Secretara Administrativa del Mercosur su decisin
de recurrir al procedimiento arbitral dispuesto en el Captulo VI
(art. 9, aptdo. 1 del Protocolo de Olivos)507. La Secretara
Administrativa del Mercosur notificar de inmediato la
comunicacin al otro u otros Estados involucrados en la
controversia y al Grupo Mercado Comn y tendr a su cargo las
gestiones administrativas que le sean requeridas para el desarrollo
de los procedimientos (art. 9, aptdos. 2 y 3 del Protocolo de
Olivos).
El procedimiento arbitral se sustanciara ante un Tribunal
Arbitral Ad Hoc compuesto por tres rbitros (art. 10, aptdo. 1), los
cuales sern designados como sigue: i) Cada Estado parte en la
controversia designar un (1) rbitro titular de la lista prevista en
el art. 11, aptdo. 1508, en el plazo de quince das509, contados a
507 Los Estados Partes declaran reconocer como obligatoria, ipso facto y sin
necesidad de acuerdo especial, la jurisdiccin de los Tribunales Arbitrales Ad Hoc que
en cada caso se constituyan para conocer y resolver las controversias a que se refiere el
presente Protocolo, as como la jurisdiccin del Tribunal Permanente de Revisin para
conocer y resolver las controversias conforme a las competencias que le confiere el
presente Protocolo (art. 33 del Protocolo de Olivos). En la lnea del art. 8 del P.B.).
508 Art. 11. Listas de rbitros: 1. Cada Estado Parte designar doce (12) rbitros, que
integrarn una lista que quedar registrada en la Secretara Administrativa del
Mercosur. La designacin de los rbitros, conjuntamente con el curriculum vitae
detallado de cada uno de ellos, ser notificada simultneamente a los dems Estados
Partes y a la Secretara Administrativa del Mercosur. i) Cada Estado Parte podr
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solicitar aclaraciones sobre las personas designadas por los otros Estados Partes para
integrar la lista a que hace referencia el prrafo anterior, dentro del plazo de treinta
(30) das, contado a partir de dicha notificacin. ii) La Secretara Administrativa del
Mercosur notificar a los Estados Partes la lista consolidada de rbitros del Mercosur,
as como sus sucesivas modificaciones.
2. Cada Estado Parte propondr asimismo cuatro (4) candidatos para integrar la
lista de terceros rbitros. Al menos uno de los rbitros indicados por cada Estado Parte
para esta lista no ser nacional de ninguno de los Estados Partes del Mercosur. i) La
lista deber ser notificada a los dems Estados Partes a travs de la Presidencia Pro
Tempore, acompaada por el currculum vitae de cada uno de los candidatos
propuestos. ii) Cada Estado Parte podr solicitar aclaraciones respecto de las personas
propuestas por los dems Estados Partes o presentar objeciones justificadas a los
candidatos indicados, conforme con los criterios establecidos en el artculo 35, dentro
del plazo de treinta (30) das contado desde que esas propuestas le sean notificadas.
Las objeciones debern ser comunicadas a travs de la Presidencia Pro Tempore al
Estado Parte proponente. Si en un plazo que no podr exceder de treinta (30) das
contado desde su notificacin no se llegare a una solucin, prevalecer la objecin. iii)
La lista consolidada de terceros rbitros y sus sucesivas modificaciones, acompaada
del curriculum vitae de los rbitros ser comunicada por la Presidencia Pro Tempore a
la Secretara Administrativa del Mercosur, que la registrar y notificar a los Estados
Partes.
Cada Estado Parte podr modificar la nmina de candidatos por l designados
para conformar las listas de rbitros cuando lo considere necesario. Sin embargo, a
partir del momento en que un Estado Parte haya comunicado a la SM su intencin de
recurrir al procedimiento arbitral, las listas previamente registradas en la SM, no
podrn ser modificadas para ese caso (art. 24, aptdo. 1 del Reglamento del P.O.). Se
recoge aqu el criterio establecido en el art. 13 del Reglamento del P.B.
Respecto a los posibles terceros rbitros como acabamos de ver existe un derecho
de veto si en el plazo de un mes no se llega a una solucin sobre la objecin. Al
respecto, DREYZIN DE KLOR se cuestiona: Se trata acaso de un verdadero derecho
de veto que vulnera el principio de confianza mutua que se deben los EP? o las
exigencias establecidas sobre la calificacin de los rbitros se corresponden con los
valores que se pretenden resguardar y en consecuencia, habra que aceptar de buen
grado esta disposicin?. (...) los rbitros son juristas calificados de cada uno de los EP y
la lista que deben presentar est sujeta a la eleccin ponderada de cada pas. (...)
cumplindose los recaudos exigidos debieran regularse claramente los aspectos que
generan los interrogantes formulados y que de acuerdo al texto aprobado quedan sin
recibir una respuesta satisfactoria. Ello, a fin de evitar todo tipo de subjetividad y para
no dejar espacios abiertos que deriven en actitudes discrecionales (DREYZIN DE
KLOR: El Protocolo de Olivos, cit., pp. 24-26).
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511 Segn el art. 35 del Protocolo de Olivos, Calificacin de los rbitros: 1. Los rbitros
de los Tribunales Arbitrales Ad Hoc y los del Tribunal Permanente de Revisin debern
ser juristas de reconocida competencia en las materias que puedan ser objeto de las
controversias y tener conocimiento del conjunto normativo del Mercosur.
2. Los rbitros debern observar la necesaria imparcialidad e independencia
funcional de la Administracin Pblica Central o directa de los Estados Partes y no
tener intereses de ndole alguna en la controversia. Sern designados en funcin de su
objetividad, confiabilidad y buen juicio.
Estamos ante un encuadramiento de los principios de imparcialidad e
independencia dentro del Derecho originario, anteriormente recogidos, a nivel de
Decisin, en el Reglamento del Protocolo de Brasilia (art. 16).
El Reglamento del P.O. recoge una serie de impedimentos en materia arbitral en el
art. 19, Impedimentos para ser designado rbitro (arts. 19 y 35 PO): 1. No podrn ser
designados como rbitros o aceptar la designacin para desempearse como rbitros
en un caso especfico, las personas que se encuentren comprendidas en alguna de las
siguientes situaciones:
a. haber intervenido como representante de alguno de los Estados partes en la
controversia en las etapas previas al procedimiento arbitral en asuntos o materias
relacionados con el objeto de la controversia;
b. tener algn inters directo en el objeto de la controversia o en su resultado;
c. representar actualmente o haber representado durante cualquier periodo en los
ltimos 3 aos a personas fsicas o jurdicas con inters directo en el objeto de la
controversia o en su resultado;
d. no tener la necesaria independencia funcional de la Administracin Pblica
Central o directa de los Estados partes en la controversia.
2. En caso de que alguna de las situaciones mencionadas en el numeral 1 de este
artculo sobreviniere durante el desempeo de su cargo el rbitro deber renunciar por
impedimento.
3. Si en funcin de lo dispuesto en este artculo, una de las partes objetara la
designacin de un rbitro probando fehacientemente la objecin, dentro de los siete (7)
das de notificada esa designacin, el Estado respectivo deber nombrar un nuevo
rbitro.
En caso de que la objecin no hubiese sido debidamente probada quedar firme la
designacin efectuada.
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512 Los designados para actuar como terceros rbitros debern responder en un plazo
mximo de tres das, contado a partir de la notificacin de su designacin, sobre su
aceptacin para actuar en una controversia (art. 10, aptdo. 3, pfo. 5).
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522 En cuanto a confidencialidad hay que tener en cuenta tambin el art. 46,
Confidencialidad: 1. Todos los documentos presentados en el mbito de los
procedimientos previstos en este Protocolo son de carcter reservado a las partes en la
controversia, a excepcin de los laudos arbitrales.
2. A criterio de la Seccin Nacional del Grupo Mercado Comn de cada Estado
Parte y cuando ello sea necesario para la elaboracin de las posiciones a ser
presentadas al Tribunal, dichos documentos podrn ser dados a conocimiento,
exclusivamente, a los sectores con intereses en la cuestin.
3. No obstante lo establecido en el numeral 1, el Consejo del Mercado Comn
reglamentar la modalidad de divulgacin de los escritos y presentaciones de las
controversias ya concluidas.
523 En consecuencia, Los laudos debern ser cumplidos en la forma y con el alcance
con que fueron dictados. La adopcin de medidas compensatorias en los trminos de
este Protocolo no exime al Estado parte de su obligacin de cumplir el Laudo (art. 27
del Protocolo de Olivos).
En cuanto al plazo y modalidad de cumplimiento de los Laudos en general, advierte
el art. 29 del Protocolo de Olivos: 1. Los laudos de los Tribunales Ad Hoc o los del
Tribunal Permanente de Revisin, segn el caso, debern ser cumplidos en el plazo que
los respectivos tribunales establezcan. Si no se determinara un plazo, los laudos
debern ser cumplidos dentro de los treinta (30) das siguientes a la fecha de su
notificacin.
2. En caso que un Estado parte interponga el recurso de revisin el cumplimiento
del laudo del Tribunal Arbitral Ad Hoc ser suspendido durante la sustanciacin del
mismo.
3. El Estado parte obligado a cumplir el laudo informar a la otra parte en la
controversia as como al Grupo Mercado Comn, por intermedio de la Secretara
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524 Hay que tener en cuenta el contenido del art. 43, aptdo. 1 del Reglamento del P.O.:
No podrn aplicarse medidas compensatorias en el caso que existiere un
pronunciamiento del Tribunal en base a los procedimientos establecidos en el artculo
30 del Protocolo de Olivos, disponiendo que las medidas adoptadas para dar
cumplimiento al laudo son suficientes. Si las medidas compensatorias ya esttuvieran
aplicndose, debern ser dejadas sin efecto. En el supuesto de la existencia de un
pronunciamiento arbitral avalando los trminos de la ejecucin del laudo se dara
lugar, pues, a la inaplicacin de las medidas compensatorias.
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Asuncin. La realidad fue bien distinta; de los cuatro Tribunales Arbitrales habidos
hasta finales del 2001, nicamente el primero y el cuarto haban tenido como sede
dicha ciudad. Con motivo de la XLIII Reunin Ordinaria del G.M.C., Montevideo 9-10
de octubre de 2001, la delegacin paraguaya manifestara nuevamente su preocupacin
con el reiterado incumplimiento de la citada Decisin (MERCOSUR. Acta de la XLIII
Reunin Ordinaria del GMC, punto 3.).
En la sede del Tribunal Permanente funciona el Centro MERCOSUR de Promocin
de Estado de Derecho, creado por la Dec. 24/04, XXVI CMC Puerto Iguaz,
07/VII/04.
Mediante la Decisin N. 01/05, XXVIII CMC Asuncin,
19/VI/05, fue aprobado el Acuerdo de Sede entre la Repblica del Paraguay y el
MERCOSUR para el funcionamiento del Tribunal Permanente de Revisin.
531 Realmente no estamos ante una revisin o una apelacin tpica sino ms bien ante
un recurso de casacin. Dicha denominacin entonces es producto, de ineludibles
soluciones negociadas (PUCEIRO RIPOLL: El Protocolo de Olivos..., cit., p.16).
Los laudos de los Tribunales Ad Hoc dictados con base en los principios ex aequo et
bono no sern susceptibles de presentacin del recurso de revisin (art. 17, aptdo. 3 del
Protocolo de Olivos).
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532 Este requisito ha sido objetado por ACCIOLY: Por vezes, a interferncia de
rbitros alheios ao mecanismo de soluo de conflitos especfico para um bloco regional
pode trazer interpretaes no conformes ao sistema a que deve ser submetida a
controvrsia. Ora, um rbitro que provenha, por exemplo, de um dos pases da Unio
Europia pode trazer consigo uma mentalidade supranacional, j incorporada em sua
formao internacional, o que, muita vez, influi negativamente na deciso arbitral
(ACCIOLY: Sistema de Soluo de Controvrsias em Blocos Econmicos,
Coimbra, 2004, pp. 40-41). A nuestro modo de ver, el problema, si bien se relee este
texto, no est en la procedencia del rbitro sino en que sea ajeno a los mecanismos
especficos; en otras palabras, la cuestin estriba ms en el esmero en el cumplimiento
del art. 35 del P.O.: juristas de reconocida competencia en las materias que puedan ser
objeto de las controversias y tener conocimiento del conjunto normativo del Mercosur,
procedan o no del MERCOSUR.
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opiniones consultivas; c. dar debido cumplimiento a las ordenes expedidas por los
rbitros; d. organizar el archivo y la biblioteca del TPR; e. mantener permanente
comunicacin con la SM a los efectos de requerir la documentacin e informacin
necesarias para el desempeo de sus funciones; f. recopilar los antecedentes
relacionados con las controversias que lleguen a conocimiento del TPR, a los efectos de
que los rbitros puedan contar con la documentacin pertinente y de ser posible con la
bibliografa necesaria para el eficaz y eficiente desempeo de sus tareas; g. mantener el
archivo de la documentacin relativa a las opiniones consultivas.
3. Los funcionarios de la ST debern guardar en todos los casos la debida reserva
en relacin con el trmite de las controversias y con las posiciones y pronunciamientos
relacionados con las mismas.
4. El TPR designar a uno de sus miembros a fin de que coordine el enlace con la
ST mientras no existan controversias u opiniones consultivas en trmite.
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539 Los honorarios, gastos de traslado, alojamiento, viticos y dems gastos de los
rbitros sern determinados por el Grupo Mercado Comn.
Mediante la Dec. N. 17/04, XXVI CMC Puerto Iguaz, 07/VII/04, el C.M.C. cre
el Fondo Especial para Controversias, con el objeto de cubrir los honorarios, gastos de
traslado y viticos de los integrantes de los tribunales del MERCOSUR (art. 1). La
Resolucin N. 41/04, XXVIII GMCEXT. Belo Horizonte, 14/XII/04, se ocupa de la
Reglamentacin de este Fondo Especial.
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548 REY CARO: Apostillas sobre el Derecho del Mercosur y la jurisdiccin arbitral,
Anuario Hispano-Luso-Americano de Derecho Internacional, Vol. XV, 2001,
p. 416.
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549 Boletn Oficial del Mercosur, Ao III, N. 9, abril-junio 1999, p. 12. Sin
desdecir la interpretacin del Tribunal Arbitral, no obstante hay que tener en cuenta el
plano material de la adopcin de normas. Al respecto el Primer Informe adivierte que:
A pesar que el Consejo es el rgano superior del MERCOSUR, el Grupo domina
ampliamente el proceso decisorio, gracias al nmero y a la naturaleza de las
competencias o delegaciones que concentra, superpuestas en una compleja estructura
de rganos auxiliares, que ocasiona la fragmentacin de temas que frecuentemente
debern ser tratados desde un punto de vista global (Primer Informe Semestral,
cit., p. 48).
550 Escribe SANGUINETTI: La legalidad de los actos de los rganos del MERCOSUR
proviene de la delegacin de competencias de los Estados partes en funcin de los
objetivos que indica el Tratado de Asuncin... El anlisis de esos actos deja entrever
distintas modalidades de obligatoriedad y generalidad: no todos los actos de los
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570 Punto I.3 del Programa. Adems en el punto 3.2 se dice que "Durante el perodo
hasta el a 2000 se debern evaluar la evolucin del proceso de integracin y los
requerimientos que surjan como consecuencia, para definir la conveniencia de
determinar nuevas condiciones de funcionamiento para los distintos rganos del
Mercosur".
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571 PUEYO LOSA, J.: "MERCOSUR, Derecho del Mar y perspectivas de integracin en
el mbito martimo-pesquero", en MERCOSUR: Nuevos, cit., pp. 191-266, en
particular p. 225.
572 Ibid.
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Captulo Cuarto
COOPERACIN, INTEGRACIN,
SUPRANACIONALIDAD Y PLANTEAMIENTOS
DE REFORMAS INSTITUCIONALES.
DIFICULTADES CONSTITUCIONALES
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implicacin de un poder efectivo, conlleva como caractersticascontornos de la organizacin supranacional las siguientes:
posesin de competencias legislativa y jurisdiccional propias,
independencia en relacin a sus miembros, sistema decisorio por
el principio mayoritario, autonoma financiera y en general,
primaca, aplicabilidad inmediata y efecto directo de su
ordenamiento587.
587 Respecto a las diferencias entre las organizaciones de cooperacin o de
coordinacin y las organizaciones de integracin, en proceso de integracin o
supranacionales, escribe SOBRINO HEREDIA:
a) Organizaciones de cooperacin o de coordinacin: La mayor parte de las O.I.
desarrollan funciones de cooperacin, mediante la realizacin de unas acciones
coordinadas entre sus miembros con el fin de alcanzar unos objetivos colectivos.
Constituyen la va clsica, respetuosa de la soberana de sus Estados miembros, y en
ellas se trasvasa la tcnica de la negociacin y de la adopcin de decisiones por
unanimidad a unos rganos comunes y permanentes. La cooperacin es estrictamente
interestatal, en el sentido de que las decisiones de la Organizacin -adoptadas por
unanimidad se dirigen a sus Estados miembros; esto es, no son aplicables en sus
territorios sin su autorizacin y mediacin. El establecimiento de una secretara y la
participacin de delegaciones permanentes en los rganos que se crean ha reforzado los
medios de accin de las mismas y las aleja del modelo de la conferencia internacional,
no obstante los Estados pretenden proseguir la cooperacin de un modo tradicional,
manteniendo intactas sus soberanas, salvo casos excepcionales y provisionales.
b) Organizaciones de integracin o de unificacin: Junto a la tcnica organizativa
que acabamos de describir han surgido recientemente en la escena internacional unas
O.I. que pretenden la integracin o la unificacin de sus Estados miembros. En ellas se
opera una cesin de competencias de los Estados miembros a los rganos comunes, que
se caracteriza por suponer la atribucin de poderes del mismo tipo que los que resultan
de las funciones superiores de un Estado a unos rganos independientes de los Estados,
y por la posibilidad que tienen dichos rganos de pronunciarse por mayora en caso de
estar formados por representantes gubernamentales (y no por unanimidad como en las
Organizaciones tradicionales), al tiempo que las decisiones que adopten podrn tener,
en determinadas ocasiones, autoridad directa e inmediata en los rdenes jurdicos
nacionales (...) (SOBRINO HEREDIA: Las organizaciones internacionales:
generalidades, Las Organizaciones Internacionales (M. DIEZ DE VELASCO),
cit., p. 53); Id.: Algunas consideraciones en torno a las nociones de integracin y de
supranacionalidad, Anuario da Facultade de Dereito da Universidade da
Corua, N. 5, 2001, p. 854.
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590 MIDN: Derecho de la integracin..., cit., pp. 50-51; sobre los aspectos
comunes y diferentes de ambos Derechos, en pp. 53-54.
Para DE MELLO el derecho de la integracin incluye adems del derecho
comunitario, todas las otras normas de derecho interno e internacional pblico y
privado, que tienen por objeto impulsar el proceso de integracin econmica.
Contina este autor en la ltima pgina citada: Deben considerarse entonces
comprendidas dentro del concepto de derecho de la integracin, no solamente las
normas de derecho comunitario, o de derecho internacional pblico, sino tambin las
normas de derecho pblico interno, principalmente aduanero, administrativo y
tributario, y tambin las normas de derecho privado internacional e interno vinculadas
a la dinmica integracionista (DE MELLO, E. X.: La integracin econmica y el
Derecho, El papel del abogado en el Mercosur, Comisin de Publicaciones del
Colegio de Abogados del Uruguay, Montevideo, 1993, pp. 78-79). BHLKE, por su
parte, habla de un Derecho de la Integracin General que englobara al Derecho de la
Integracin --espcie mais incipiente do gnero Direito da Integrao Geral y al
Derecho Comunitario, siendo contemplado el MERCOSUR como formando parte del
Derecho de Integracin (BHLKE, M.: Integrao Regional & Autonomia do
seu Ordenamento Jurdico, Curitiba, 2002, pp. 189, 192, 216, 242 y 243).
591 SOBRINO HEREDIA: Algunas consideraciones..., cit., p. 862.
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627 Cfr. CIMADAMORE: Crisis e instituciones: hacia el Mercosur del siglo XXI, Los
rostros del Mercosur..., cit., p. 251.
628 VIZENTINI: MERCOSUL: dimenses estratgicas, geopolticas..., cit., p. 35.
629 Cfr. BERNAL-MEZA: Institucionalizacin..., cit., pp. 76-77.
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VIZENTINI: MERCOSUL:
Mercosul, cit., pp. 27-41.
dimenses
estratgicas,
geopolticas...,
657 FERNANDES: Unio Europeia e Mercosul, cit., p. 146; REY CARO: Apostillas
sobre el Derecho del Mercosur y la jurisprudencia arbitral, Anuario HispanoLuso-Americano de Derecho Internacional, 15, 2001, p. 423.
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675 Acerca de las posibilidades de los particulares de acceso a la jurisdiccin local para
actuar contra los Estados, en evitacin de la denegacin de justicia, en aquellas
controversias no contempladas en los Protocolos de Brasilia y Ouro Preto, SARACHO
COMET, T. N.: El derecho a la jurisdiccin en el sistema de solucin de controversias
diseado para el MERCOSUR, La problemtica actual..., cit., pp. 123-130.
676 BERNAL-MEZA postula la creacin de un Tribunal de Justicia que no slo
resuelva controversias, sino que fiscalice el funcionamiento y los actos de las
instituciones y el cumplimiento de las normas, actos que los rbitros no pueden llevar a
cabo (BERNAL-MEZA: Sistema mundial y Mercosur..., cit., p. 286).
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679 PREZ GONZLEZ: "El Mercado Comn del Sur (MERCOSUR)", cit., p. 645.
680 LOMBARDI: Un Tribunal de Justicia..., cit., p. 119. A favor del Tribunal tambin
en p. 130. Sobre las caractersticas y estructura del Tribunal del MERCOSUR se
manifiesta este autor en las pp. 145-164.
Continuara asimismo este autor en los siguientes trminos: La enorme cantidad
de normativa, de fuente originaria y derivada, independientemente de los obstculos de
su insercin en el ordenamiento jurdico interno de los Estados, justifica adoptar
urgentemente las medidas necesarias para evitar que por falta de un sistema
jurisdiccional la evolucin del Mercosur se trabe.
Esta solucin es reclamada insistentemente como un medio absolutamente
necesario para hacer avanzar a las instituciones sobre la base de la competencia leal y la
confiabilidad de que las reglas jurdicas adoptadas sern efectivamente cumplidas y
respetadas, o que su violacin tendr la adecuada sancin. Se busca un rgano de
solucin de conflictos independiente, confiable, eficaz y expeditivo (Ibid., pp. 128-129
y 170-172).
Sobre las caractersticas y estructura del Tribunal del MERCOSUR se manifiesta
LOMBARDI: Un Tribunal de Justicia..., cit., pp. 145-164.
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que os juzes
Comunitrio686.
nacionais
tambm
apliquem
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Direito
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constitucionales
en
clave
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1. Argentina.
integracionistas.
Una
constitucin
en
trminos
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cultural (art. 145 de la Constitucin del Paraguay), lo cierto es que, en ninguna de tales
cartas fundamentales se prev, de un modo especfico, la posibilidad de atribucin de
competencias jurisdiccionales supranacionales, tal como s lo hace la Constitucin de la
Repblica Argentina (VZQUEZ: Soberana, supranacionalidad e integracin: la
cuestin en los pases del Mercosur, Direito da Integrao. Estudos..., pp. 2728).
698 WEINBERG DE ROCA, I. M.: Las relaciones externas del Mercosur, Derecho
Mercantil Contemporneo, A. I. Piaggi y L. A. Estoup dirs., La Ley, Buenos Aires,
2001, pp. 156-157.
CRCOMO LOBO escribe sobre el citado artculo: Conclu-se, assim, que a
Constituio Argentina rejeita frontalmente a noo de princpio constitucional
intangvel, fundado no conceito clssico de soberania absoluta por ser incompativel
com a realidade contempornea de integrao de mercados e firma possio no sentido
de que atribuies de competncias supranacionais em condies de igualdade e de
reciprocidade, longe de reduzir ou afetar a soberania nacional representam, isso sim,
um ato soberano, prprio ao exercicio da soberania em benefcio comum dos seus
povos (CRCOMO LOBO: O Direito da integrao nas Constituies dos EstadosPartes do Mercosul. A Constituio do Brasil, Revista de Direito do MercosulRevista de Derecho del Mercosur, Ao 3, N. 2, Abril de 1999, p. 25).
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703 Escribe ESTRELLA FARIA: Define, assim, a Lei Magna do Brasil o empenho
nacional na busca de objetivos mais amplos para a Amrica Latina que os acordados no
Tratado de Assuno.
interessante tambm destacar que a integrao proposta o dos povos, e no das
naes, o que mais amplia aqueles fins delineados no dispositivo mencionado, j que a
noo de povo mais ampla e tem connotaes culturais diferentes de nao, que
poderia restringir o movimento integracionista aos acordos intergovernamentais,
enquanto o vocbulo povos, pressupe a participao da denominada sociedade civil,
com seu mosaico de etnias, lnguas, costumes, tradies, folclores que formam toda a
riqueza cultural desta nossa Latino Amrica (ESTRELLA FARIA, G. T.: Contratos
internacionais e mercados integrados, Estudos sobre a integrao, W. R. FARIA
(Org.), Associao de Estudos de Integrao Europia no Brasil, Porto Alegre, 2000, p.
36).
704 En tal sentido, PALADINI, G.: Internalizacin de las normas provenientes del
MERCOSUR en el ordenamiento jurdido de cada Estado parte, Ciclo de Conferencias
1997. Instituto de Investigacin y Tcnica Notarial, 25 de septiembre de 1997,
Montevideo, p. 3.
Por su parte, VZQUEZ, refirindose al art. 4 de la Constitucin brasilea, escribe:
Sin embargo, algunos especialistas brasileos en el tema juzgan que esta constitucin
no permite la creacin de un rgano supranacional, pues los arts. 22, 23 y 24 que
contienen el rgimen de distribucin de competencias, seran el ms serio obstculo a
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723 En tal sentido, en relacin con la creacin del Parlamento del MERCOSUR, escribe
JUC: No h dvida a esta altura de que necessria uma adaptao do texto da
Constituio Brasileira de 1988, para acolher a existncia e funcionamnto de um
rgo de Representao da sociedade correspondente ao espao de integrao, qual
seja um Parlamento do Mercosul, e, tambm que estas alteraes no sero
necessriamente de monta e complexidade, antes, sero tpicas, e marcando-se pelo
estabelecimento de um mecanismo prprio para os objetivos e finalidades do Mercosul
e sua evoluo (JUC: Parlamento do Mercosul. Alteraes..., cit., p. 148).
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725 Con todo, a PEROTTI le parecen convincentes las razones de aqullos que
entienden que, de acuerdo con la Constitucin brasilea vigente, es posible la
participacin de dicho pas en un proceso de integracin con rganos supranacionales
(PEROTTI: La Supranacionalidad desde la ptica..., cit., pp. 50-51). En la p. 55 sera
bien explcito al respecto: Teniendo en cuenta, las limitaciones propias de no ser
estudiosos del Derecho Constitucional de Brasil, creemos, en modesta opinin, que es
viable, desde el punto de vista constitucional, la participacin de dicho pas en un
proceso de integracin con rganos supranacionales.
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CONSIDERACIONES FINALES
Y CONCLUSIONES
743 Para BAPTISTA (Le Mercosul..., cit., p. 147): Lexamen de la structure des
organes du MERCOSUL nous permet dindiquer quelques points importants: la
continuit du dveloppement des institutions; le fait que celui-ci se fasse de faon
graduelle et pragmatique; la persistance de la coopration intergouvernamentale; la
procdure de lunanimit et consensus dans les dcisions.
Un autre aspect, celui-ci formel, est la symtrie des organes, qui prsentent cot
de la composition dorigine des traits, la cration de Sections Nationales, dont la
composition et lorganisation restent la charge de chacun des pays.
Certains de ces traits peuvent tre retrouvs dans le organes auxilaires.
744 Na letra, como se disse -subraya ALMEIDA- o Tratado de Assuno nada mais
seno uma reproduo ipsis litteris dos mecanismos estabelecidos na Ata de Buenos
Aires, ainda que seu espiritu formal tenha sido adaptado ao esquema quadrilateral e
que, na fase subsequente de negociaes internas e externas, o conteudo substantivo
das polticas econmicas e comerciales adotadas eventualmente par cada um dos
quatro membros originais estivesse longe das caractersticas de ipsis verbis que seria
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su sentido estratgico y de largo plazo, tema que tiene que ver con
el papel que el Brasil le asigne al Mercosur en el contexto de su
poltica internacional... (E)l plan de accin a mediano y largo plazo
del Mercosur depender en gran medida de las opciones que haga
su protagonista ms destacado, puesto que es el Brasil quien tiene
la llave estratgica del itinerario politico y econmico del
Mercosur en el siglo XXI747.
No podemos dejar de reconocer, hoy por hoy, la necesidad de
que el Brasil asuma de forma real su privilegiado papel como
inductor del proceso de integracin regional y, en tal sentido,
apoye la apertura del MERCOSUR hacia una realidad
supranacional, no ya por el valor intrnseco de la
supranacionalidad sino por su valor como elemento o factor de
dinamizacin del proceso de integracin del Mercosur748 y, por
consiguiente, de su consolidacin.
Afortunadamente, en relacin con lo que antecede,
ALMEIDA subraya que no puede ignorarse que Brasil, actual
opositor a cualquier renuncia de soberana en el mbito del
Mercosur, ha evolucionado progresivamente en direccin a una
postura intelectual ms prxima a la de los dems pases
miembros, ya sea la de Uruguay y Paraguay, los declaradamente
supranacionales, o bien la de Argentina, ms moderada y que
favorece una combinacin de instituciones intergubernamentales
y comunitarias749.
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En
el
mismo
sentido,
BERNAL-MEZA:
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parte (LIPOVETZKY y
integrao, cit., p. 173).
LIPOVETZKY:
Mercosul:
Estratgias
para
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757 Finalement, le processus de prise de dcision au sein du Mercosur doit tre rvis.
Jusqu mantenement, les dcisions sont prises sur une base consensuelle en prsence
de tous les partenaires. Cela signifie que tout un chacun peut bloquer le processus avec
la simple stratgie de la chaise vide. Par consquent, il faut que les pays membres
trouvent une formule hybride qui puisse tre en messure de reflter quelque peu le
poids objectif de chacun et que cette pondrationn ne mette pas en cause des
partenaires plus limits (SEITENFUS: Acquis et dilemmes du Mercosur, LE
MERCOSUR: Dynamiques et incertitudes..., cit., p. 106). Estando de acuerdo
con lo que respecta a la revisin y las repercusiones polticas de una abstencin
conntinuada, manifestaremos, no obstante, nuestra reticencia por que respecta al valor
de la abstencin en el proceso de forrmacin de la norma.
758 Respecto a los inconvenientes del mantenimiento del consenso ya hemos tenido
oportunidad de manifestarnos: Apesar destes prognsticos, o Mercosul vem dando
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no nosso desejo ver nisto quer superioridade, quer inferioridade, mas apenas a
realidade de que existem diferenas que devem ser consideradas), no h um
mecanismo sequer de compensao, em sede dos institutos comunitrios do Mercosul.
O que equivale a dizer: fica o Brasil rigorosamente sujeito s deliberaes de trs
Estados profundamente dele diferentes (mas si algo similares). No dispoe, mesmo de
defesa hbil, em nvel comunitrio (VALLS FEU ROSA: Direito Comunitario.
Mercosul..., cit., p. 547). El autor parece pretender reforzar, tal vez sin pensar en las
perjudiciales consecuencias que supondra para el proceso regional, el derecho de veto,
de iure et de facto, con algn mecanismo que permitiera sacar adelante una
propuesta con la sola voluntad de Brasil.
A las dificultades para la materializacin del voto ponderado se refiere TRABUCO,
para quien Brasil originara no slo una compleja probemtica tanto por lo que se
refiere, habida cuenta de sus dimensiones, a una posible subrepresentacin como por
lo que atae a su poder decisorio en exclusiva en el proceso, si se diese lugar a una
representacin proporcional de dicho pas en las instituciones, sino tambin por la
falta de condies de este ltimo pas para desempenhar as funes de Estadoncora, base de todo o sistema e seu soporte, pois no nos devemos esquecer que
falamos de um pais que acaba de emergir de um longo perodo de instabiliade poltica e
macro-econmica (TRABUCO: A importncia de um tribunal..., cit., p. 32). Esta
autora en las pp. 37-38 advierte de que: A ponderao de votos ser mais facilmente
aceite pelas pares cujo interesse predominante e quando a mesma no possa vir a
revelar-se desvantajosa para o pas, o que mais provavelmente vir a acontecer nos
aspectos tcnicos, e no polticos ou econmicos, da integrao.
Convendra recordar aqu que un proceso de integracin no puede descansar slo
sobre las opciones ventajosas: Como en el bolero, tanto la Argentina como Paraguay y
Uruguay dependen en gran medida del estado de nimo del socio mayor, y est claro
que en el proceso de integracin Brasil tiene que realizar el esfuerzo ms grande,
puesto que es el que menos tiene para ganar; posee, por tamao, un mercado mucho
ms atractivo que sus vecinos. Esto se refleja en los desacuerdos comerciales: con
Brasil, todos tenemos nuestro amor muy comprometido,y si bien su inigualable
posicin de fuerza le permitira inclinar la balanza a su favor cuantas veces quiera,
intentarlo de manera sistemtica provocara seguramente el fin del Mercosur
(BURBRIDGE: Qu clase de Mercosur queremos?, Revista de Direito do
Mercosul-Revista de Derecho del Mercosur, Ao 2, N. 5, Octubre de 1998,
p.225).
Por su parte, JAGUARIBE tambin apunta algunas de las dificultades para la
articulacin de un sistema de adopcin de medidas mediante una votacin mayoritaria.
Brasil tiene una posicin excesivamente mayoritaria respecto de las tres ms
importantes variables del grupo: poblacin (80,6 %), Producto Interior Bruto (68,1 %)
y exportaciones intra-MERCOSUR (59,3%), los cuales si se tienen en cuenta colocaran
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el voto brasileo ultrapasando siempre al conjunto del grupo; por otra parte, si se
ignorase el principio de proporcionalidad Brasil se sentira perjudicado (JAGUARIBE:
Mercosul: problemtica.factual e institucional, cit., p. 4).
Aunque tampoco hay que silenciaar que en los tiempos presentes algn sector
doctrinal sigue defendienco la tcnica del consenso, as VIZENTINI: Contudo,
preciso considerar que a inegvel eficcia das instituies decisrias de carter
intergovernamental no teria sido atingida sem a adoo de mecanismos de consenso.
Embora a deciso consensual implique inicialmente um maior esforo e signifique um
maior gasto de tempo, ela possui vantagens importantes. Durante as negociaes, todos
os atores sentem-se mais seguros e quando, aps grande esforo, chega-se a um
consenso, todos esto comprometidos com a implementao (no gerando minorias
derrotadas ressentidas). Obviamente, uma estratgia consensual exige uma criatividade
negociadora permanente, mas isto justamente o que gera um processo, o que
representa um exerccio mais rico que a pura e simples votao ponderada. Desta
forma, o sistema de consenso revela-se um mecanismo agregador por excelencia
(VIZENTINI: MERCOSUL: dimenses estratgicas, geopolticas e geoeconmicas, O
Mercosul no limiar..., cit., p. 34).
Y desde posiciones ms matizadas, un autor como CAMPBELL efecta una serie de
consideraciones en torno al consenso cuya lectura estimamos que resultar de inters:
(...) desde sus inicios, el Mercosur toma sus decisiones por consenso y con la anuencia
de todos los Estados Parte (...) . La instauracin de un sistema de votaciones en ese
mbito implicara (...) entrar en el diseo de reglas de quorum, mayoras, valor de las
abstenciones, y hasta ponderacin del voto, en un esquema caracterizado por notorias
diferencias de tamao y magnitud econmica de todo Estado Parte.Por lo tanto, si bien
el sistema del consenso parece ser el ms apto para el buen funcionamiento de los
rganos vigentes, actualmente en el Mercosur, tal vez sera motivo de mayor reflexin
el sistema a adoptar por otros foros de naturaleza operativa y de administracin de lo
acordado y comprometido, en los que la falta de consenso podra llegar a tornarlos, en
alguna medida, inoperantes. De este modo, podra pensarse de cara al futuro en algn
mecanismo diferente de votacin en aquellos rganos que deban administrar
instrumentos de poltica comercial (AE., origen, normas tcnicas, etc.) o instrumentos
especficos como el de defensa de la competencia, reglamentos comunes en materia
anti-dumping o liberalizacin del comercio de servicios (CAMPBELL: Una mirada
hacia el futuro del Mercosur, Mercosur. Entre la realidad..., cit., p. 678).
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los intereses de los grandes. En el caso del MERCOSUR esta dinmica ha sido liderada
por Brasil y Argentina... (PAGANI, A.: Aspectos de la negociacin y legalidad en la
naturaleza gubernamental del MERCOSUR, Cuaderno de Negocios
Internacionales e Integracin, 41-42, Enero-Junio 2003, p. 25).
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programas para promover la competitividad de los Estados Partes -en particular de las
economas menores- y la convergencia estructural en el MERCOSUR. b )proponer
frmulas de financiamiento para la implementacin de las iniciativas y programas
mencionados, as como para el funcionamiento y fortalecimiento de la estructura
institucional del MERCOSUR.
Como fruto de los trabajos de este Grupo, researemos la creacin, mediante la
Decisin N. 45/04, del Fondo para la Convergencia Estructural del MERCOSUR
(FOCEM), el cual est destinado a financiar programas para promover la convergencia
estructural; desarrollar la competitividad; promover la cohesin social, en particular de
las economas menores y regiones menos desarrolladas, y apoyar el funcionamiento de la
estructura institucional y el fortalecimiento del proceso de integracin. En relacin con
este Fondo, asimismo, la Decisin N.18/05, 19.VI-2005, sobre integracin y
funcionamiento del Fondo para la convergencia estructural y fortalecimiento de la
estructura institucional del MERCOSUR.
774 El presupuesto debera basarse en un reparto desigual entre los cuatros Estados
miembros. En relacin con ello, escribe BAPTISTA: Il nous faut galement envisager
un autre aspect important pour lexistence dune organisation internationale qui est la
disponibilit de ressources et dun budget propre. Il est souhaitable galement de
prendre certaines prcautions lorsque lon affirme lgalit entre les partenaires
tipique du rgime consensuel chacun contribuant part gale aux dpenses de
lorganisation, puisque la pratique habituelle est ltablissement de cotisations de
valeurs diffrentes, comme dans le cas de lONU (BAPTISTA: Le MERCOSUL..., cit
., p. 56).
A juicio del Embajador uruguayo Agustn Espinoza, debera de ser establecido un
sistema de financiamiento estable, ya que a travs de la distribucin de la renta
aduanera o de la fijacin de una tasa de integracin sobre los aranceles a las
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comparacin
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REUNIONES DE MINISTROS
SGT 1
COMUNICACIONES
SGT 6
MEDIO
AMBIENTE
SGT 2
ASPECTOS
INSTITUCIONALES
SGT 7
INDUSTRIA
SGT 12
INVERSIONES
COMISIN
SOCIOLABORAL
SGT 3
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EVALUACIN DE LA CONFORMIDAD
SGT 8
AGRICULTURA
SGT 9
ENERGA Y
MINERA
SGT 10
ASUNTOS LABORALES, EMPLEO Y
SEGURIDAD SOCIAL
SGT 14
SEGUIMIENTO DE LA COYUNTURA
ECONMICA Y COMERCIAL
SGT 13
COMERCIO
ELECTRNICO
SGT 4
ASUNTOS
FINANCIEROS
COMITS :
COOPERACIN TCNICA;
AUTOMOTRIZ
SGT 5
TRANSPORTES
SGT 11
SALUD
GRUPO DE
SERVICIOS
CT 1
ARANCELES, NOMENCLATURA Y
CLASIFICACIN DE MERCADERAS
CT 2
ASUNTOS
ADUANEROS
CT 5
DEFENSA DE LA
COMPETENCIA
CT 3
NORMAS Y DISCIPLINAS
COMERCIALES
CT 7
DEFENSA DEL
CONSUMIDOR
CT 4
POLTICAS PBLICAS QUE
DISTORSIONAN LA COMPETITIVIDAD
ADMINISTRACIN
DOCUMENTACIN Y
DIVULGACIN
NORMATIVA
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INFORMTICA