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Parte I.
1- Roma en la historia de la humanidad.
1-1-1. Las revoluciones culturales:
Es el paso del hombre por el tiempo. As se habla de una primera revolucin cultural
que estara constituida por el paso del hombre del paleoltico al neoltico; una segunda
revolucin urbana y una tercera, que seria la industrial.
Y se puede decir que estamos en una cuarta revolucin que es la tecnologa.
1-1-2 Primera revolucin del paleoltico al neoltico. Consecuencias.
La primera revolucin consistira en que el hombre mero recolector de alimentos, habr
de convertirse en un productor de alimentos; de depredador de la naturaleza pasara a ser
su colaborador.
Causas: se produjeron cambios climticos que modificaron el hbitat humano. Lo que
hizo que los desiertos desaparecieran, que aparezca llanura y de ah animales y para que
no se escaparan comenzaron a construir corrales o cerca. Esto llevo miles de aos.
Consecuencias: 1-Abundancia alimentaria: los alimentos dejan de ser escasos y el
hombre empieza a comer mejor, lo que lo hace ms resistente al medio hostil.
2-Explotacin demogrfica: madres ms sanas y mejor alimentadas tienen hijos
ms fuertes, en consecuencia hay menos mortalidad infantil. Y ya desde pequeos
les ensean a defenderse a ser guerreros y a trabajar en sus territorio.
3-Paulatina sedentarizacion: comienzan a construir casas y a cuidar sus almacenes.
Ante el agotamiento de los suelos por cultivos intensivos, comienza a hacer obras
de riego y fertilizacin que lo arraigan cada vez ms.
4-Aparicin del concepto de exclusividad en el usufructo
5-Aparicin del concepto de soberana
1-1-3. Situacin previa a la revolucin urbana: la Gens
Una de las caractersticas de estos grupos era que sus miembros se conocan entre si, y a
su vez, se re-conocan como integrantes del grupo. La produccin agropecuaria era
cerrada.
La gens constitua, en los tiempos inmediatamente anteriores a al fundacin de
Roma, un grupo humano primordial, de unidad econmica, militar, religiosa y
jurdica, que ejerca soberana sobre un territorio; integrado por personas que
descendan o crean descender de un antepasado mtico comn y que estaban
sometidos a la jefatura vitalicia de uno de sus miembros que reciban el nombre de
pater.
Clients
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En torno de los miembros de esos grupos humanos primordiales que constitua


cada gens, se fueron constituyendo agrupaciones de individuos que reciban el
nombre de clients.
Estos a cambio de proteccin y de las tierras para producir que reciban de la gens,
estaban comprometidos fundamentalmente a brindar asistencia blica, ya sea para
la defensa o el ataque, y ocasionalmente econmica.
Estos clients no deben confundirse con esclavos, ya que gozaban la plena libertad,
la nica limitacin que tenan es que jams podan llegar a ser miembros de la
gens.
1-1-4. La revolucin urbana. Consecuencias modelo oriental y occidental. Modelo
romano.
Sinecismo: alude a un proceso histrico por el cual una serie de poblaciones
aisladas se juntan formando una Ciudad-Estado para mayor proteccin.
Esta revolucin consistir en que estos grupos parentales, por causas diversas, van
abandonando paulatinamente su aislacionismo y se integran en una unidad poltica
mayor que termina absorbindolos y hacindoles desaparecer.
Las consecuencias son: 1- Aparece la idea de propiedad exclusiva
2- Aparecen los excedentes de diversos bienes: como consecuencia de la
divisin de trabajo y del mejor aprovechamiento del mismo aumenta el
rendimiento y la produccin.
3- Diferencias sociales: se van diferenciando las personas que van a poseer ms
riqueza de los que no.
4- Descendencia por va paterna
5- Aparicin de sectores no productivos
6- La escritura: la necesidad de llevar registros en virtud de la proliferacin de
bienes y el ensanchamiento de la actividad comercial hace aparecer la
escritura.
7- El derecho: cuando los hombres dejan de pertenecer a un grupo parental
que era el centro de imputacin de norma, cada uno de ellos se convierte en
un ser responsable de sus actos y pasible de ser sancionada por sus conducta
antijurdica
Modelo oriental de revolucin urbana.
Llamamos modelo oriental de revolucin urbana al que se da cuando los grupos
parentales son absorbidos por un sistema teocrtico, de gran extensin territorial,
monrquico, absoluto, autocrtico, generalmente hereditario y con economa
fundamentalmente basada en la obra pblica.
Dentro de este modelo entran la civilizacin sumeria y las mesopotmica que la
siguieron la hebrea y la egipcia.
En el modelo oriental el gobierno es ejercido directamente por un Dios como el faran
de Egipto o por sacerdotes de
Dios caso de Israel.
El monarca es seor dueo del territorio y de sus ocupantes libres sbditos. Los
sbditos estn sometidos a al voluntad del monarca que no debe rendir cuentas a nadie
por sus actos y que gobernara, obviamente, hasta su muerte o voluntaria abdicacin.
Modelo occidental de revolucin urbana.
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Aparece en lo que actualmente conocemos como Grecia una revolucin distinta al del
otro modelo, recibe el nombre de polis (griego), civitas (latn) o ciudad-estado
(castellano).
Hemos definido a la ciudad- estado como una comunidad de hombres libres que se
autogobiernan, residente (junto con otros grupos humanos subordinados o
permitidos) en un territorio-en principio- autoabastec ente, alrededor de un centro
cvico donde funcionan los rganos de accin poltica y cultural.
Si se habla de Oriente, se piensa en un sistema de centralizacin del poder, un ejercicio
absoluto del mismo, pautas de conductas muy severas y gran resistencia al cambio.
Si se habla de Occidente, en cambio se piensa en un poder dividido, un campo de
libertades muy amplias, gobiernos que son responsables de su gestin, circulacin
peridica de los gobernantes y una gran movilidad social.
Modelo romano.
La ciudad de Roma comienza siendo un ejemplo claro de Revolucin Urbana
Occidental y termina desarrollando un modelo similar al Oriente.
Roma es, en principio, una ciudad-estado como tantas otras del mediterrneo,
constituida por poblaciones provenientes del Asia Central y sigui un proceso de
nacimiento similar al de las poleis griegas: paso por una federacin de grupos precivicos
(gens) a someterse a un monarca comn (Rex en Roma y Basileus en Atenas)
desplazado luego por la aristocracia (patricios en Roma y eupatridas en Atenas) y que
luego sern reemplazados por los detentadores del poder econmico (timocracia).
La revolucin industrial
Durante los siglos XVIII y XIX se producen una serie de innovaciones tcnicas,
invenciones y descubrimientos que generan un cambio fundamental en la cultura y que
es conocido como revolucin industrial
En la prctica la revolucin industrial consisti en la aparicin de las fabricas, en la que
los obreros trabajaban con instrumental y maquinaria ajena, lejos de su hogar, lo que
provoco un aumento en la produccin de bienes, una acumulacin y concentracin de la
riqueza.
La revolucin de las comunicaciones
A partir de la invencin de la telegrafa, la telefona la radio y la televisin estamos en la
cuarta etapa de la revolucin la de la comunicacin.
1.2 Orgenes de la civitas roma
1.2.1Historia legendaria de la fundacin de roma.
El relato tradicional arranca de un prncipe troyano Eneas huye de los invasores griegos
antes de que lo atrape Agamenn, viaja y llega a Cartago. All Eneas sedujo a la reina
Dido y luego la abandona y se va a Italia, lo que provoco el suicidio de la monarca y el
odio de los cartagineses.

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Una vez llegada ala pennsula italiana, Eneas y sus compaeros luchan contra unos
pueblos autnomos encabezados por estrucos, para lo que deben aliarse con el rey
Latino. Obtenida la victoria Eneas se casa con la hija de este rey. Cuando muere Eneas
sus descendientes fundan la ciudad de Alba Longa en la que reinaran por doce
generaciones.
El ultimo rey de esa ciudad va a ser Numitor que va ha ser derrocado por su hermano
Amulio. Numitor no tena ms que una hija llamada Rea Silvia a la que para evitar que
tuviera hijos con aspiraciones al trono Amulio obligo a que se consagrara como virgen a
la Diosa Vesta. Pero Rea Silvia se enamora y queda embarazada y tiene a dos hijos
varones por lo que Amulio se entera y los manda a matar y lo tiran al ro. Pero es
encontrado por una loba o una prostituta no se sabe con certeza que los amamanto.
Estos dos varones se van a llamar Rmulo y Remo.
1.2.2 Cuadro poltico social del lacio.
El Lacio es el valle por el cual corre el Ro Tber.
Hacia el siglo IX (A.C.) el cuadro poda definirse as: en Grecia aqueos y dorios, en
Italia latinos, sabinos, venetos, yapigos y estrucos, en el norte de Italia y parte
meridional de Francia los galos.Todos ellos, co9n excepcin de los estrucos, de origen
indoeuropeos. Esos pueblos no haban ingresado en la revolucin urbana y vivan en
grupos parentales.
1.2.5. Teora diversos sobre el origen de patricios y plebeyos.
Se clasifican de la siguiente manera:
1- Teora basada en la historia legendaria: los patricios serian los herederos de
los cien senadores (patres) designados por Rmulo.
2- Teoras basadas en procesos polticos nacionales: los descendientes de los
indoeuropeos son los patricios y de los pueblos que habitaban previamente
la regin son los plebeyos. Los descendientes de los latinos son patricios y
los de los sabinos plebeyos. Los descendientes de los estrucos son patricios y
los indoeuropeos plebeyos.
3- Teoras basadas en condiciones sociales: los descendientes de los miembros
de las gens son patricios y los de los clients son plebeyos.
4- Teoras basadas en procesos militares: los descendientes de los primitivos
romanos son patricios y los descendientes de los pueblos derrotados,
erradicados de su ubicacin y transplantados a las afueras de Roma son
plebeyos.
Se puede determinar con precisin que:
1- Patricios y plebeyos habitaban barrios distintos en Roma;
2- Originariamente no tenan los mismos dioses (Juno, Jpiter y minerva los
patricios y Ceres, liber y libera los plebeyos);
3- Los plebeyos tenan inferior condicin cvica y social;
4- Los plebeyos eran un grupo numricamente mayoritario y abierto a
incorporaciones y los patricios no.
Con todos estos elementos puede establecerse una teora mixta que sostenga que los
patricios eran descendientes de los primitivos habitantes de Roma (de all su existencia
de barrios distintos y diferencias sociales), que los plebeyos fueron poblaciones
desarraigadas y establecidas en las afueras de Roma para poder controlarlas y que los
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hombres que individualmente se incorporaban a Roma lo hacan como plebeyos (de all
su podero numrico)
1.2.6 Periodizacin de la historia de roma.
Segn Lapieza Elli: Ciudad quiritaria es la primera etapa, el rasgo principal es que
durante ese periodo el poder resida en los quirites (patricios) y no en los reyes. Por eso
termina esa etapa no cuando cae el Rex Tarquino el Soberbio (509 a. C), sino cuando
queda definitivamente asegurada la incorporacin poltica de los plebeyos al acceder
estos a las magistraturas superiores (367 a. C).
La res-publica comienza con la integracin patricio-plebeya y termina con la asuncin
de la suma del poder pblico por parte de Augusto (27 a.C).
La tercera es el Principado, que se entiende que el poder lo ejerce un ciudadano que es
igual a los dems y solo el principal entre iguales.
La ultima etapa es el Dominado porque se entiende que a partir de la asuncin de
Dioclesiano, al concluir la crisis del siglo III, el poder ya no reside en un ciudadano en
teora igual a los dems, sino que queda depositado en el Emperador que es el seor
(Dominus) y que gobierna sobre sus sbditos, culminando as el proceso de
orientalizacion del sistema poltico de Roma.
A esta divisin cuatripartita Lapieza Elli la hace coincidir con una divisin de la historia
del derecho romano en Arcaico (ciudad quiritaria), preclsico (res-publica), clsico
(principado) y posclsico (dominado).
1.3. La monarqua. Historia poltica y constitucional.
La monarqua comienza con la fundacin de Roma en el ao 753 a.C y finaliza con la
derrota de Tarquino el Soberbio, en el ao 509 a.C.
1.3.1. El Rex. Poderes y caractersticas.
Entre los poderes del Rex, podemos mencionar:
1- Es el supremo sacerdote de la comunidad: tiene los auspicia y dirige las sacras.
Como sumo sacerdote, regula toda la vida religiosa de la ciudad; es el intrprete
de los dioses. Bajo su direccin estn los colegios sacerdotales que le ayudan en
sus funciones.
2- Nombra a los sacerdotes y a los auxiliares del poder real.
3- Dirige la defensa y comanda las fuerzas militares. La suprema direccin de las
guerras y la organizacin de la defensa de la ciudad, son de su competencia,
como as tambin le corresponde realizar la leva, imponer medidas de disciplina,
repartir el botn y nombrar sus auxiliares militares.
4- Representa a la comunidad en su relacin con otros estados; declara la guerra y
acuerda la paz y alianza con otros pueblos.
5- Organiza la civitas.
6- Mantiene el orden interno y tiene el uso de la coercitio para compeler con
castigos a los que no acaten sus rdenes.
7- Distribuye el ager publicus.
8- Es el interprete del derecho, pues seala la norma jurdica aplicable, ya sea en
virtud de la interpretacin de las mores maiorum, o del ius edicendi, asesorado
por los colegios sacerdotales.

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9- Tiene funciones jurisdiccionales: se encuentra a su cargo la represin penal de
los delitos que afecten las relaciones con la divinidad, y la paz y seguridad del
estado, tales como el parricidium y la perduellio.
Las caractersticas de la monarqua son:
1- Es vitalicia e irresponsable: el rex no debe rendir cuentas a nadie por sus actos,
y por su carcter soberano no esta sometido a tribunal alguno,
2- Monocratica: el rex no tiene colegas, aunque cuenta con colaboradores.
3- Sagrada: todo ataque contra el rex es considerado un sacrilegio.
4- Probablemente no hereditario: esto es lo que se llamo interregnum: muerto el
rex, los auspicios volvan a los patres del senado, quienes elegan a uno entre
ellos para que, por el termino de cinco das, ejerciera el imperium con el nombre
de interrex, que luego entregaba a otro pater por igual termino, y as
sucesivamente, hasta que reunidos los comicios curiados, el inters de turno
propona un nuevo rex. Si este rex era aceptado y los auspicios resultaban
favorables, reciban la lex curiata de imperio (aprobacin por parte de las
curias). Finalmente proceda la inauguratio que cumple el propio rey en cuanto
augur.
1.3.2. El imperium.
El poder del rex consista en el imperium o suprema autoridad civil y militar, fundada
en el derecho del rex para determinar por medio del auspicium, cual era la voluntad de
los dioses (obviamente el conoca la voluntad de los dioses, que de hecho era su
voluntad). Entonces podemos decir que el imperium es un tipo especial de poder que
tuvo el rex y ms tarde los magistrados de la respublica.
El imperium es un poder soberano, unitario, originario e ilimitado.
Los distintos reyes.
En la monarqua latino-sabina, el rex tenia una posicin dbil, frente a la asamblea de
patres respecto de los cuales era simplemente Primus inter pares; en cambio, la fase
estruca representa una estructuracin mas perfeccionada del rgimen monrquico, con
mayores poderes, fundamentalmente basados en el imperium.
Rmulo es el primer rex de origen latino, se le atribuye la organizacin poltica de la
ciudad.
A la muerte de Rmulo, le sucedi un sabino. Numa Pompilio, a quien se le atribuye
haber organizado todo lo concerniente a la religin y haber creado los primeros colegios
sacerdotales.
Muerto Numa, un latino, Tulio Hostilio, fue un rex salvaje y guerrero y se le adjudica la
destruccin de Alba Longa.
El cuarto rex fue sabino, Anco Marcio, hizo construir el puerto de Ostia.
Luego fue elegido un estruco, Tarquino el Antiguo, restauro las murallas de la ciudad e
hizo la cloaca mxima.
Servio Tulio a el se le debe la restructuracin de la asamblea popular, los comicios,
organizados en base a la riqueza fundiaria.
Tarquino el Soberbio no fue querido por el pueblo.
Colaboradores del rex.
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el praefectus urbis, que reemplazaba al rex en caso de ausencia.


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- Los duoviri perduellionis, encargados de las sentencias por traicin.
- Los dos questores parricidii, encargados de investigacin del delito
- Los tribuni celerum, comandaban la caballera.
- El magster populi era el que comandaba el ejrcito.
1.3.3. El senado en la monarqua.
El senado estaba integrado por los jefes de las gentes, y era el representante de la
soberana de los grupos cuya federacin haba constituido roma.
Era un consejo de asesores del rex, sus miembros pertenecan a las nobles y ricas
familias que haban surgido cuando desaparecieron las gens.
Eran designados por el rex. Los senadores eran titulares permanentes de las auspiciasprivilegio de interpretar el sentir de la divinidad con respecto a los acontecimientos y en
consecuencia, a futuras conductas humanas- y de las autoritas, que en esa poca
significaba capacidad de dar sancin ritual a los actos-.
Como consecuencia de ello los patricios integrantes del senado, controlaban la vida
poltica y aseguraban la continuidad constitucional, por medio del interregnum.
La funcin consultiva propia del senado en todas sus pocas, no obligaba con sus
decisiones al rey, ni este estaba obligado a pedir su parecer.
1.3.4 Los colegios sacerdotales.
Los colegios sacerdotales se originaron en el ordenamiento gentilicio y federativo y,
juntamente con el rey, conformaban los poderes religiosos.
El colegio de los augures: era el depositario de la doctrina de los auspicios y
augurios.
El colegio de los pontfices: eran los custodios e intrpretes de la tradicin.
Aconsejaban al rey sobre asuntos del ritual y eran guardianes del fas y del ius. El
colegio de los pontfices estaba presidido por el pontfice Maximus, y tenia una
amplia esfera de acciones:
La asistencia a todos los sacrificios llevados a cabo por el rey o
los magistrados,
Redactaban el calendario religioso de la comunidad,
Llevaban registros de los acontecimientos mas notables de cada
ao,
Presidan los comicios curiados- que en esos casos reciban el
nombre de comitis calatis- para la redaccin de testamentos y
para formalizar las adrogaciones,
Respondan a las consultas sobre problemas jurdicos, indicaban
que accin se deba intentar y proporcionaban la formula a
utilizar en el proceso.
El colegio de los feciales: se encargaban de los aspectos ceremoniales y
religiosos, de los lmites territoriales y todo lo relacionado con las relaciones
internacionales, en especial la declaracin de las guerras, la concertacin de la
paz y la fijacin de lmites.
Los flamines mayores: se encargaban del culto de la antigua triada
capitolina. Oficiaban en la ceremonia nupcial de la confarreatio.
Los salii o danzantes: que invocaban la proteccin del dios Marte con
danzas sagradas.

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Los iuperci o hermandad del lobo: que corran alrededor del pomerium y
de ese modo ahuyentaban los malos espritus y aseguraban la fertilidad de
las mujeres.
1.3.5. Divisin territorial de la ciudad. Las cuatro tribus
Se le atribuye al sexto rey, Servio Tulio, la divisin de la poblacin en unidades
domiciliarias llamadas tribus, reforma orientada a incluir a pobladores que no estaban
encuadrados en las gentes; precisamente aquellos que constituiran la futura plebe. Esta
organizacin barrial por tribus, dara a la plebe su primera estructura para la lucha
poltica que mantuvo con el patriciado.
1.3.6. Conflicto poltico del rex con los patricios. El fin de la monarqua.
El alzamiento contra Tarquino el Soberbio fue una reaccin de los patricios contra el
poder del rex, que se haba incrementado fuertemente por la transferencia a los rganos
unitarios de la civitas, de atributos soberanos de los grupos gentilicios confederados y
por el carcter militar del iperium que habra impuesto las dinastas estrucas. El cargo
del rex no desapareci por completo, quedo reducido a funciones religiosas-rex
sacrorum-, este cargo era vitalicio.
Los poderes y atribuciones que haba tenido el rex fueron controlados por la aristocracia
patricia luego del derrocamiento de Tarquino. El patriciado confo esas funciones, a
miembros de su propia clase en forma de temporarias y distintas magistraturas
supremas.
Abolida la monarqua por la rebelin patricia, las poderosas familias patricias se hacen
con las riendas del estado hasta el 367 a.C., en que por primera vez se admite que un
plebeyo pueda llegar al consulado, de modo que se ha llamado a este periodo estado
con base gentilicia, estado patricio o ciudad quiritaria, y ser recin en el siglo III a.
C., cuando la forma poltica republicana se encuentre en su mayor apogeo.
Entonces podemos decir que la respublica surge cuando se da este conflicto y evolucin
patricios-plebeyos:
I. La plena integracin de la plebe en la civitas, que culmino en el ao 367 a.C con la
ley Licinia Sextia, que estableci:
a. Que uno de los cnsules poda ser plebeyo
b. Desgloso de la magistratura del consulado la funcin jurisdiccional, que se
confo a un collega minor patricio, con el antiguo nombre militar del
praetor.
c. Reglamento la distribucin del ager publicus, tanto a patricios como
plebeyos.
II. La transformacin de los cuadros militares- populus- en comicios
III. El recorte y transferencia del imperium real a los magistrados.
1.4. La respublica. Historia poltica y constitucional.
Res, significa en cierto sentido cosa, como centro de inters y publica que es el
adjetivo de populus (pueblo): por consiguiente quiere decir cosas atenientes al
pueblo o cosas que le interesan, le preocupan o corresponden al pueblo.
1.4.1 Comienzo de la respublica. El conflicto plebeyo. La integracin.

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Al caer el ultimo rey de Roma la situacin social presentaba una divisin tajante entre
patricios y plebeyos, aquellos ejercan los cargos polticos y religiosos, reservaban para
si las tierras publicas que iban conquistando y supervisaban las actividades de los
plebeyos a travs del ejercicio de la autorictas.
Contra esa situacin de desigualdad se alzaron y lucharon los plebeyos, para poder
alcanzar el mismo estatus social y poltico que tenan los patricios. Esa lucha se
desarrollo desde la abolicin de la monarqua hasta que en el ao 367 a.C., los plebeyos
alcanzaron el derecho a ocupar la que era considerada la ms alta magistratura con
ejercicio de imperium, es decir, el consulado.
Los plebeyos utilizaron como arma de lucha social la secesin (el retiro de la ciudad), la
huelga (dejaban a la ciudad sin mano de obra) y la negativa a acudir a las armas
(dejaban a la ciudad sin defensa). Las caractersticas mas importante de esta lucha
fueron la designacin de dos jefes de la plebe que recibieron el nombre de tribunos de
la plebe, elegidos por los plebeyos (ao 494 aC), la elevacin del numero de esos
tribunos a cuatro (ao 471 aC), la aprobacin de la lex Valeria Horatia (ao 449 aC)
que consagro la inviolabilidad de los tribunos.
En el ao 471 a.C los plebeyos logran que se les reconozca el derecho de reunirse en
comicios tribados pero sin la asistencia de los patricios. Estos comicios tomaran
decisiones que se llamaran plebiscitos. La lex Hortensia de 267 a.C confirmo la lex
Valeria, que daba fuerza de ley a los plebiscitos.
En el ao 449 a.C mediante una lex Valeria Horatia se dispone que habra
inmunidad para el que matara a cualquier ciudadano que hubiera atacado a un
tribuno y por ello hubiera sido declarado sacer (sacrlego), lo que, sumado a que
los plebeyos haban hecho un juramento de matar a los sacer, converta de hecho a
los tribunos en inviolables bajo pena de muerte.
Este proceso de conquista sigui hasta que los plebeyos lograron en el ao 450 a.C que
se dictara la ley de las doce tablas, en el ao 445 a.C que se anulara la prohibicin de
matrimonios mixtos, en el 409 a.C que hubiera jefes militares plebeyos. Finalmente se
dicto una disposicin en el 367 a.C por medio de la cual los plebeyos lograron acceder
al consulado y al reparto de tierras pblicas.
1.4.2. El populus y los comicios.
Populus: es el concreto conjunto de los ciudadanos o tambin conjunto de los
ciudadanos reunidos con las armas en la mano. Las primeras formas de votar estaban
ligadas a los gritos o ruidos que hacan los ciudadanos al entrechocar sus armas, ya
fuera para aprobar o desaprobar.
1.4.3. Etapas de la evolucin poltico-social de la respuplica

Etapa del perfeccionamiento de la integracin patricia-plebeya: se desarrolla


entre los aos 367 a.C y 287 a.C
Etapa del apogeo de la respublica: (287 a.C a 218 a.C). Termina cuando
triunfan las tendencias expansionistas a partir de la segunda guerra punica.
Etapa de la expansin imperialista: (218 a.C a 133 a .C). Como consecuencia
de la guerra y posterior derrota de Cartago. Roma queda como potencia
dominante en el Mediterrneo y las clases altas se apoderan de enormes
latifundios que necesitan muchos esclavos para ser exportados. La triste
situacin del empobrecido campesinado por consecuencias de las guerras
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lleva a los hermanos Graco a encabezar sus reivindicaciones hasta que


imponen leyes de reforma agraria.
Etapa de crisis de la respublica: (133 a.C a 49 a.C ). Por la ineficacia de las
instituciones polticas romanas se desata una severa crisis. Hasta que cay
Julio Cesar en el ao 49 a.C concentra el poder en sus manos y se desatan las
guerras civiles.
Etapa de las guerras civiles: (49 a.C a 27 a.C)

1.4.4 Expansin y organizacin del mbito hegemnico romano dentro y fuera de la


pennsula italiana
Los griegos organizaban su mbito de hegemona a travs de una red de tratados
bilaterales que formaban ligas supeditadas a la potencia dominante como fueron, por
ejemplo, Atenas y Esparta y ese fue el sistema que siguieron en general todas las poleis
.
Fuera de Italia Roma consideraba los territorios como propios y a los habitantes como
extranjeros. Recin en el tercer siglo de nuestra era los habitantes de los territorios no
italianos de Roma fueron considerados ciudadanos romanos.
1.4.5. Las magistraturas. Clasificaciones. El cursus honorum. Funciones y
caractersticas de cada magistratura.
Son ordinarias las magistraturas que forman parte de la estructura constitucional de
Roma en forma permanente, como la cuestura, el edilato, la pretura, el consulado y la
censura.
Son extraordinarias aquellas que si bien son constitucionales solo aparecen en casos
excepcionales, como la dictadura.
Son mayores las magistraturas que podan consultar los auspicios de los dioses y
valerse de ellos para justificar o reforzar sus decisiones y son la dictadura, el consulado,
la censura y la pretura: denominndose menores a las restantes que no tienen ese
privilegio.
Son curules las magistraturas que otorgan a los ciudadanos que las detentaban el honor
de sentarse en una silla plegadiza porttil que lleva ese nombre (curul), privilegio
reservado a las magistraturas mayores y tambin al edilato curul; siendo las restantes no
curules.
Son plebeyas aquellas cuyo integrantes son elegidos en comicios donde votan
nicamente los plebeyos y son ellas el tribunado y el edilato plebeyo. Obviamente las
otras magistraturas son del pueblo.
El cursus honorum es un rgimen que condiciona, grada y ordena el acceso a las
distintas magistraturas:
No se pueden desempear dos magistraturas ordinarias simultneamente
Para asumir nuevamente la misma magistratura deben haber transcurrido diez
aos
Entre el ejercicio de dos magistraturas curules distintas deben transcurrir dos
aos
La edad minima es de 27 aos, siempre y cuando se hayan cumplido diez aos
de servicio militar

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El orden en que deba accederse a las magistraturas sin poder saltear ninguna
era: edilato, cuestura, pretura, consulado, censura.
Todas las magistraturas poseen caractersticas que le son comunes:
a) Gratuidad: Los romanos entendan que la funcin pblica era un honor,
por lo que no corresponda que ellos cobraran por el ejercicio de la
misma. Lo que provoco que solo los muy ricos podan acceder a las
magistraturas.
b) Responsabilidad: el magistrado deba responder moral y legalmente por
sus actos, especialmente si se haba enriquecido en el ejercicio de su
funcin.
c) Periodicidad: todos los magistrados eran elegidos por periodos ciertos de
tiempo. La regla era la anualidad (ediles, cuestores, pretores y cnsules)
y las excepciones la constituan la censura (18 meses) y la dictadura (6
meses)
d) Colegiabilidad: las magistraturas estaban siempre desempeadas
por dos o ms titulares que, en principio no tenan delimitadas sus
funciones, sino que todos los colegas tenan la misma incumbencia.
Por razones prcticas se acostumbro que los magistrados se
turnaran en la ciudad mes a mes y en campaa da a da, pero
manteniendo siempre entre colegas el ejercicio de la intercessio
(poder de veto), por lo que la decisin de uno de ellos no coincida
con su colega, bastaba con que este se opusiera para nulificarla. La
nica magistratura que quedaba fuera de estas caractersticas era la
dictadura.
e) Efectividad: en un comienzo los magistrados indicaban quienes serian
sus sucesores y la votacin popular era casi un mero trmite. Con el
tiempo el pueblo pudo aprobar o no al candidato propuesto por quien
dejaba el cargo y, finalmente, se incorporaban como candidatos a todos
aquellos que se ofrecan y el pueblo elega entre ellos decidiendo con su
voto a quien le confera el cargo. El nico que era elegido por el cnsul y
aprobado por el senado era el dictador.
Funciones de cada magistratura:
Dictadura: extraordinaria, con imperio, mayor, no colegiada
ni electiva. Duraba generalmente 6 meses. Se encargaba de
circunstancias graves de carcter militar.
Consulado: ordinaria, mayor, con imperio. Convocaba y
presida al senado y los comicios, era el jefe militar supremo y
cumpla en general las funciones de jefe de estado. Era
elegido por los comicios centuriados.
Pretura: ordinaria, mayor, con imperio y aparece como
colega menor de los cnsules. Con funciones militares. Eran
elegidos por los comicios centuriados.
Cuestura: ordinaria, menor, con imperio y con funciones de
polica, para lo que estaba facultada para imponer multas y
castigos, y tambin para establecer reglamentaciones
comerciales y normas de convivencia. Son elegidos por los
comicios tribados.
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Edilato: ordinaria, menor, sin imperio y con funciones
vinculadas con la vida urbana. Haba dos ediles curules
elegidos por los comicios tribados y otro dos plebeyos elegidos
a travs de los concilia plebis.
Censura: ordinaria, mayor, no tenia imperio y duraba un ao
y medio, pero se elega cada cinco aos. Eran elegidos por los
comicios centuriados y significaban el ms alto cargo. Se
encargaba de realizar la lectio senatus, es decir, hacer la lista
de los miembros del senado. Mediante esta facultad otorgada
por la lex Ovinia, los censores procedan a incorporar cada
cinco aos al senado a los magistrados que hubieran
terminado sus funciones desde la ultima lectio senatus,
ejerciendo la prerrogativa de tachar a aquellos senadores que,
a su exclusivo juicio, merecieran reproches vinculados con la
tica publica. Tambin realizaban un censo econmico de la
poblacin. Eran encargados de cuidar la moral pblica. Los
cenadores no estaban subordinados a ninguna clase de
intercessio.
1.4.6 El tribuno de la plebe. El antipoder. Facultades. Prerrogativas y funciones.
Nacido del conflicto patricio-plebeyo. El va a defender lo que hoy llamaramos
garantas constitucionales.
El tribuno era inviolable, es decir que estaba ms all del poder de cualquier otro
magistrado. Tena la facultad llamada intercessio de vetar cualquier decisin de
cualquier magistrado, aunque tuviera el acuerdo del senado y aun poda vetar una
decisin del senado. Poda tambin poner mediante la coercitio a cualquier persona
que lo turbara en sus funciones y convocar a la plebe a comicios a travs del ius
agendi cum plebis. Atravs del auxilium poda extender su inviolabilidad a
cualquier perseguido que a su juicio lo fuera injustamente, dndole una especie de
asilo.
El tribunado no formaba parte del cursus honorum y las nicas caractersticas que
lo asemejan a las otras magistraturas es la anualidad y la gratuidad.
1.4.7. El senado. Composicin. Funcionamiento. Su funcin como reservorio de
experiencia poltica. Atribuciones.
El senado fue el rgano de poder que sobrevivi a todos los cambios constitucionales.
Entre los siglos V y I a.C, el senado ha sido llamado el elemento aristocrtico de la
respublica y considerado como el verdadero detentador del poder. A partir de la lex
Ovinia (que en realidad fue un plebiscito dictado en el 312 a.C), el senado quedo
integrado por ex magistrados, sin importar que fueran patricios o plebeyos. Es
decir, que para ser senador solo se exiga, como requisito haber sido magistrado y no
merecer la tacha censoria.
Mecanismo para integrar el senado: cada cinco aos los censores hacan una lista en la
que incorporaban a todos los senadores de la lista anterior y a los que hubieran ejercido
alguna magistratura durante esos cinco aos. Los censores tenan dos facultades: podan
tachar a los senadores que a su juicio merecan ser eliminados por su conducta y podan
incorporar a algn ciudadano que, sin haber sido magistrado, hubiera cumplido con un
servicio importante para Roma.
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El senado republicano no tenia da ni lugar fijo ni numero mnimo de asistentes
(qurum) para sesionar y solo lo hacia cuando algn magistrado en ejercicio lo
convocaba. Ah el magistrado les explicaba a los senadores el motivo de la convocatoria
y luego hacan uso de la palabra por orden.
La respuesta del senado a la pregunta que formulaba el magistrado no era obligatoria
para este.
El senado era generalmente requerido para opinar sobre la convivencia de designar un
dictador, de convocar a un comicios para dictar una lex, de celebrar un tratado o de
iniciar una guerra, Cuando un magistrado quera que una lex fuera dictada sin convocar
previamente al senado, se las arreglaba para que se convocara a un concilio de la plebe.
El senado republicano anterior a la crisis no era el rgano aristocrtico del sistema sino
un gigantesco reservorio de experiencia poltica al que acudan en consulta los
magistrados cuando les pareca necesario.
Los cnsules y censores eran senadores, por cuanto ya haban haber ejercido una
magistratura anterior del cursus honorum, lo que les impeda apartarse de la opinin
senatorial.
1.4.8. Los comicios. Funciones. Caractersticas y composicin de cada uno de ellos.
A pesar de que el pueblo aparece en las asambleas populares ejerciendo su soberana a
travs de la composicin-elecciones de los magistrados- legislacin- del estado., la
republica no llego a ser una democracia en el sentido de los modernos regimenes
liberales con sufragio universal, por cuanto:
o No todos los ciudadanos tenan derecho al voto,
o Y aun los que lo tenan, el voto tenia un valor relativo muy desigual, pues el
ciudadano votaba dentro de un grupo o unidad y la decisin mayoritaria de esa
unidad vala por un voto en el computo del comicios
o Las asambleas populares dependan siempre de la iniciativa de los magistrados,
tanto para su convocatoria, como en la propuesta del proyecto de ley o de la
nomina de candidatos, que no podan ser alterados por el comicios.
o El control del senado que significaba la autoritas patrum.
Todos los comicios estaban sujetos a requisitos religiosos, como la necesidad de los
auspicios para convocarlos y la obnuntiatio que era el poder que tenia un
magistrado para interrumpir un acto comicial aunque hubiera sido invocado por
otro magistrado, y la exigencia de que se reunieran en das fijados como comiciales
en el calendario de los pontfices.
Los comicios eran convocados con una anticipacin minima de 30 das, para los
comicios centuriados y de 24 das que constituan tres intervalos de mercado, para
los comicios tribados y los concilia plebis. En ese plazo se exponan los proyectos de
leyes y las listas de candidatos y tenan lugar las contienes (asambleas convocadas
por el magistrado para hacer conocer a la ciudadana su proyecto).
Para los comicios tribados y centuriados siempre fueron obligatorios los auspicios
favorables que el magistrado deba tomar en la medianoche previa a la reunin de
la asamblea.
El lugar de reunin era dentro del pomerium para los comicios curiados y el
concilio plebeyo, en el foro para los tribados y fuera del pomerium para los
centuriados, por su origen militar.
El magistrado, una vez expuesto el objeto de la deliberacin, efectuaba una rogatio
(pregunta) que se contestaba con un voto afirmativo o negativo.
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La votacin se hacia dentro de cada unidad y, a partir de la lex Gabinia (199 a.C),
el voto era secreto.
Los comicios curiados:
Tienen su origen en la poca monrquica y sobreviven en la organizacin
republicana, pero con funciones mas restringidas.
La organizacin de los comicios curiados fue el resultado de la unin del elemento
territorial con el gentilicio. La reunin de los integrantes de las curias dio origen a los
comicios centuriados.
Funciones durante la poca republicana:
La votacin de la lex curiata de imperio, formalidad que sigue a las
elecciones de cnsul, pretor o dictador. Para ello, son convocados por
magistrados cum imperio.
Como comitia calata _ convocados por el pontfice maximo- asisten a
ceremonias religiosas o autorizan que un padre de familia pudiese adoptar a
otro pater (adrogatio), o lo que en aquel momento tenia similar efecto,
aprueban su testamento donde instituye heredero, intervienen en la
detestatio sacrorum (renuncia al culto familiar) y en la coptatio
(incorporacin de una nueva gens a la civitas).
Va perdiendo desarrollo en la republica porque no se le adjudica ninguna otra funcin,
por ejemplo, el censor asume la potestas, no con una lex curiata, sino con una lex
centuriata de potestate censoria.
Los comicios centuriados.
Surgidos, de una reforma del rey Servio Tulio, estos comicios estaban organizados
sobre el principio timocrtico, e integrados por los ciudadanos que pudieran ser
convocados o ya hubieran cumplido el servicio militar, agrupados en clases, segn
el censo pecuniario y segn la edad en centurias de iunores de 17 a 45 aos y de
seniores- de 46 a 60 aos-.
De acuerdo con la riqueza, los ciudadanos fueron divididos en clases a las que se
asigno determinado nmero de centurias. La centuria, a los fines militares, representaba
una unidad de poblacin destinada a aportar al ejrcito, un contingente fijo de hombres
armados, y en los comicios centuriados representaban una unidad de voto.
Los filli familias, aunque no estaban incluidos en el censo por estar sometidos a la patria
potestad, integraban los comicios centuriados, pero se ignora en que forma:
probablemente habran sido inscriptos en la centuria del pater.
La competencia de los comicios centuriados se desarrolla en tres esferas: la
electoral, la judicial y la legislativa.
En la competencia electoral, los magistrados mayores eran elegidos por los
comicios centuriados. La presidencia de los comicios electorales corresponde a un
cnsul o a un magistrado extraordinario con poder consular, la eleccin de los cnsules,
pretores y censores, o de magistrados extraordinarios con poder consular. Las elecciones
en los comicios centuriados exigan para su validez la auctoritas patrum, posterior en
sus orgenes (lex Valeria Horatia del 449 a.C) y previa a partir de la lex Publilia
philionis (339 a.C). A la eleccin segua la lex curiata de imperio, para los magistrados
con imperio y la lex centuriata de potestate censoria, para el censor.
En la competencia judicial de los comicios centuriados se produjo a partir del ao
300 a.C, con una lex Valeria que estableci la obligacin moral del magistrado de
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llevar ante los comicios el proceso, cuando el ciudadano hubiera opuesto la
provocatio contra la condena a la pena capital impuesta por el magistrado. La
materia luego fue regulada por tres leges Portiae del ao 195 a.C., (que establecieron
sanciones contra los magistrados que no observaran sus dispociones), y por una lex
Sempronia del ao 123 a.C., que limitaba el poder represivo del magistrado.
Cuando el magistrado daba su sentencia condenando a la pena capital, el acusado
apelaba al pueblo, que resolva luego de 24 das. Y lo hacia sin nuevo debate:
simplemente aceptaba o rechazaba la sentencia. Y no lo hacia como un juez, sino como
un rgano soberano; au concordando con el magistrado sobre la culpabilidad, poda
rechazar su sentencia.
En cuanto a la competencia legislativa, los comicios centuriados tienen
competencia exclusiva para la votacin de la lex centuriata de bello indicando
(para la declaracin de la guerra). Sin embargo en el periodo en que comenz a
desarrollarse la actividad legislativa, la intervencin de los comicios centuriados es rara
y excepcional, mientras que la mayora de las conquistas de la soberana popular, en
perjuicio del soberano o de la magistratura, fueron obra de los comicios tribados.
Los comicios centuriados se reunan fuera del pomerium, en el campo de Marte. La
convocatoria deba efectuarse con una anticipacin minima de 30 das a la fecha de la
votacin, y luego con una anticipacin de 24 das, que constituan tres intervalos de
mercado.
Los comicios centuriados solo podan aprobar o rechazar las propuestas, lo que
demuestra la subordinacin del pueblo al magistrado convocante, quien poda
interrumpir la votacin en cualquier momento, repetirla, o no proclamar el resultado.
La votacin se llevaba a cabo jerrquicamente por clases.
Los comicios Tribados.
Se origino con el resultado de la divisin de la poblacin en tribus domiciliarias.
Parece ser que surgieron como asamblea de la plebe. Despus de la reforma de Appio
Claudio, y cuando la plebe ya haba adquirido una posicin predominante, se comenz a
convocar con organizacin tribada a todo el pueblo. Hubo as nuevos comicios.
o Los comicios tribados son convocados y presididos por magistrados de la
republica (magistratus populi); en cambio los concilia plebis eran
convocados por los tribuno de la plebe.
o En los comicios tribados participa y vota todo el pueblo; en los concilia
plebis, solo los plebeyos.
o Para la validez de las decisiones tomadas por los comicios tribados se exiga
la auctoritas patrum, mientras que esta no era necesaria para las decisiones
de los concilia plebis, al menos desde la sancin de la lex Publilia Philionis
(339 a.C)
o Probablemente, tambin fueran distintos los das para convocar a unos y
otros.
o Con referencia a la competencia legislativa, la diferencia desaparece
definitivamente a partir de la lex Hortensia del ao 286 a.C., que suprime la
autoritas patrum y equipara los plebiscitos a las leyes, lo que pudo
colaborar en la confusin de algunos autores con respecto a estas dos
asambleas.
La competencia de los comicios tribados en la esfera electoral, radica en la eleccin de
los magistrados menores, tales como los cuestores y los ediles curules.
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En la competencia judicial, podan ser llamados a juzgar sobre la provocatio en casos de
multa o indemnizacin cuando el magistrado haba sobrepasado los limites establecidos
por las leyes Aternia Tarpeia 454 a.C., Sextia 452 a.C y Julia Papiria 450 a.C.
Podan ser convocados por un cnsul o por un pretor. Se reunan mediante edictum:
entre este y la fecha de votacin deba transcurrir 24 das. Las reuniones podan
celebrarse dentro del pomerium, en el consilium. En el Foro my segn la tradicin en el
Capitolio.
Para la votacin se extrajo siempre la tribu que deba votar en primer lugar, y el
resultado de la votacin de esta tribu se proclamaba inmediatamente: despus votaban al
mismo tiempo todas las otras tribus.
Los concilios de la plebe.
Desde la creacin del tribunado de la plebe y bajo su direccin, la plebe comenz a
reunirse en asambleas que a diferencia de los comicios curiados (organizados sobre
un principio gentilicio) y de los centuriados (estructurados segn un criterio
militar-consensual), estaban basadas en el domicilio del ciudadano. Sus miembros
son llamados a votar en igualdad de derecho.
La competencia electoral radicaba en la eleccin de los tribunos y de los ediles
plebeyos.
La competencia judicial, estaba circunscripta a juzgar sobre la provocatio limitada
a las multas, y si el acusador era un magistrado patricio, esta competencia
corresponda a los comicios tribados.
En el derecho pblico tuvieron especial competencia en los atentados a la libertad de la
plebe y a sus magistrados, y las tentativas de restablecer una monarqua, entre otras.
En la competencia legislativa, estos concilios tomaban resoluciones, que, en principio,
solo eran obligatorias para la plebe y no requeran de las auctoritas patrum, al menos
hasta la sancin de la lex Publilia Philionis. Mas adelante cuando la plebe estuvo
integrada en la respublica, los plebiscitos fueron considerados obligatorios para toda la
ciudadana y se equipararon a las leyes sancionadas por los comicios. A partir de la
eliminacin de la auctoritas patrum y de la equiparacin de los plebiscitos con las leyes
mediante la lex Hortensia del 286 a,C., la diferencia entre los concilia plebis y los
comicios tribados no aparece ntida y fue motivo de confusin.
Son convocados y presididos por un tribuno o por un edil de la plebe. La convocatoria
se hacia en forma oral y se votaba por tribus, no siendo necesario consultar los auspicios
previamente, atento a que los magistrados que presidan los concilia plebis tenan
capacidad para auspiciar
En cuanto a la competencia legislativa, durante el principado estar en manos del
senado a travs de los senasconsultos, como del prncipe directamente en ciertos
casos, por medio de ciertas constituciones imperiales (rescripta).
1.5. El principado. Historia poltica y constitucional.
Se da en los aos 27 a.C (momento en que Augus
to logra concentrar el poder en su persona al ser nombrado tribuno vitalicio) y 285 d.C
(ao en que Dioclesiano termina con la anarqua del siglo III y asume el poder absoluto
implantando la tetrarquia).
1.5.1 Augusto: proceso de acumulacin de poder.
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El objeto de sus primeras medidas de gobierno fue restaurar el sistema poltico romano
y restablecer el funcionamiento de las instituciones. En el ao 29 a.C., reviso la lista de
senadores y expulso a 190 miembros que considero indignos de formar parte del cuerpo.
Como jefe militar, conservo el titulo que ostentaba desde el ao 40 a.C.
El senado le confiri el poder proconsular Matus et infinitum y el imperium consulare,
en virtud del cual tena el gobierno absoluto de las provincias en donde hubiera tropas
destacadas, salvo frica y Macedonia y la supervisin de todas las otras. Recibi
tambin la potestas tribunicia, lo que lo convirti en inviolable y le permiti utilizar la
intercessio para oponerse a cualquier decisin de otro rgano de poder. Por la potestas
censoria poda designar a los miembros del senado y removerlos cuando quisiera y por
ser pontfice maximo pudo controlar toda la vida religiosa de Roma.
Tambin tena diversas prerrogativas que le permitan:
a) Dirigir la poltica exterior
b) Legislar mediante el dictado de dispociones que recibieron el nombre comn de
constituciones.
c) El control total de la poltica financiera y econmica incluyendo emisin de
monedas.
d) Designar a los magistrados, mediante el mtodo de proponer candidatos nicos.
e) Estar exento del veto de cualquier magistrado incluyendo los tribunos.
f) Y tener el absoluto control de las fuerzas militares.
Dinastas durante el periodo.
La forma de determinar la sucesin al trono de cada nuevo prncipe, en principio se
segua el sistema de la cooptacin, por el cual cada prncipe elige al siguiente,
adoptndolo y compartiendo el gobierno en vida.
Se distinguen cuatro dinastas:
Dinasta Julio-Claudiana:
1. Octavio Augusto
2. Tiberio
3. Calgula
4. Claudio
5. Nern
Dinasta de los Flavios:
1. Vespasiano
2. Tito
3. Domiciano
Dinasta de los Antoninos:
1. Nerva
2. Trajano
3. Adriano
4. Antonio Po
5. Marco Aurelio
6. Cmodo
Dinasta de los Severos:
1. Septimio Severo
2. Caracalla
3. Heliogbalo
4. Alejandro
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La dinasta Julio.Claudiana introduce en el poder a los miembros de las grandes familias
aristocrticas romanas.
La dinasta de los Flavios significo el acceso al poder de la burguesa romana en la
figura de sus generales mas aguerridos.
En la dinasta de los Antoninos se va a dar una gran extensin territorial y un gran
podero militar.
La pax romana.
Se denomina as a los dos aos en que se pudo vivir en paz y prosperidad en el imperio.
La paz y la incorporacin de nuevos territorios trajeron nuevos beneficios econmicos
y permitieron un cierto grado de industrializacin.
Tambin hubo un mejoramiento y cuidado de caminos y puentes, como la desaparicin
de los peligros que significaban los piratas, beneficio el comercio interno y externo.
La crisis del siglo III.
La muerte de Alejandro fue seguida por una terrible crisis.
Los soldados y diferentes ejrcitos proclamaban emperadores a sus comandantes. Los
gobernantes utilizaban su fuerza para saquear sin piedad a las pacificas y prsperas
ciudades del imperio.
La masa de riquezas concentrada como resultado de las conquistas de los siglos
anteriores, se dedico a la promocin del consumo, y no a la produccin.
Los impuestos se elevaron enormemente.
1.5.2 Naturaleza jurdica del principado: diversas teoras.
Teodoro Mommsen dice que es un sistema institucional del principado como una
Diarqua, es decir, un gobierno de dos cabezas.
El deca que el prncipe y el senado compartan el poder y se basaba en lo
siguiente:
Haba provincias gobernadas por el prncipe y otras por el senado. Por
ejemplos las provincias romanizadas estaban a cargo de gobernadores
designados por el senado; en cambio las provincias recientemente
incorporadas a Roma estaban a cargo de gobernadores designados por el
prncipe.
El prncipe designaba a los senadores y los senadores al prncipe. Mientras
el prncipe designaba y remova a los senadores a travs de la lectio senatus
que emita su carcter de poseedor de la potestas censoria; el senado se
limitaba a recibir o reconocer formalmente al prncipe una vez que este
haba asumido.
El senado y el prncipe emitan moneda. Mientras el prncipe se encargaba
de las de oro y plata; el senado emita a las de bronce y cobre.
Haba dos cajas del tesoro separadas. El prncipe recaudaba para su
fortuna personal, que reciba el nombre de fisco y el senado tenia su propia
caja que se llamaba erario.
Por nuestra parte podemos decir que era un sistema atpico pero mucho ms
cercano a la monarqua que a la republica.
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Los poderes del prncipe.
La potestad tribunicia, por la cual se lo consideraba inviolable y gozaba de la
intercessio contra las iniciativas del resto de los magistrados republicanos.
El imperio proconsular, que le otorgaba poder sobre las provincias y sobre el
ejrcito.
La potestad censoria, con la cual tenia el control del senado, a travs de la lectio
senatus.
Era considerado tambin el maximo intrprete del derecho, y el prncipe se convirti en
el tribunal de apelacin en las provincias imperiales. Sus decisiones adquirieron fuerza
de ley y se convirtieron en una de las principales fuentes de derecho.
1.5.3. Ciudadana y clases sociales durante el principado.
La primera clase era la de los honestiores, integrada por senadores y los caballeros. Para
pertenecer a esta clase deba mostrar una grande riqueza.
Y la otra eran los humiliores, eran los miembros de la aristocracia local y de la
burguesa.
1.5.4 Organizacin del mbito hegemnico romano. Territorios del prncipe y distintas
clases de provincias.
Las comunas.
Las ciudades se convirtieron en la base de la vida social y econmica en todos los
territorios del imperio. Depende de los servicios prestados al emperador o al imperio las
ciudades tenan tres posibilidades: ponerse al nivel de las comunidades aliadas, con una
conexin tributaria parcial y una autonoma ilimitada; poda recibir la categora y
derechos de los municipia romanos.
Muneras
Se denomina as a las cargas pblicas que tenan los ciudadanos y podan clasificarse
en:
Personales (requeran tareas personales destinadas a cuidar obras y servicios
pblicos como, por ej., preservar un puente)
Patrimoniales (consistan en gastos destinados a preservar servicios pblicos,
como por ej., la comida de tropas)
Mixtos (eran tareas personales y acumulativamente gastos, como hacer frente a
falencias en la percepcin de impuestos).
1.6 El dominado. Historia poltica y constitucional. 1.6.1 Naturaleza jurdica del
dominado.
En este periodo el emperador es el seor absoluto, este no rinde cuentas a nadie de sus
actos, y que gobernara hasta su muerte o voluntaria abdicacin, sin lmite alguno.
Se desarrolla desde el ao 285, hasta el ao 476 en Occidente y hasta el ao 565 en
Oriente.
Caractersticas:
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En lo poltico, es un rgimen absoluto, dinstico y con fundamentos
teocrticos
En la estructura imperial, una equiparacin de todas las regiones del imperio,
configurndose un estado universal.
En lo administrativo, una separacin entre la militia civil- burocracia
desarrollada- y la militia amata, un ejrcito enteramente profesional, a cuyo
mando tendrn acceso los brbaros.
En lo social, rgida divisin en clases sociales y un sistema de castas
obligatorias y hereditarias.
En lo econmico, sistema de impuestos y contribuciones y el regreso de una
economa agraria
En lo poltico-social, se concentra el poder en los grandes latifundistas.
Generalmente se presenta al dominado como el resultado de las reformas de
Diocleciano y Constantino, y estos son sus argumentos:
En la llamada tetrarquia de Diocleciano no hay una ruptura tajante con las
concepciones romanas de la eleccin de sucesor, su asociacin al poder, el
concepto unitario de imperium y el de provincia, como esfera de
competencia en el mbito de aquel. Se trataba de una combinacin de
monarqua colegiada y finalidad militar.
Diocleciano intento restaurar la romanizad y combati las tendencias
orientales y helensticas, a diferencia de Constantino que si las acepto y las
consolido.
En un principio el emperador Diocleciano mantuvo la tolerancia religiosa y
la sustentacin mstica de su poder personal. La resistencia de los cristianos
a los requerimientos de Diocleciano desato una terrible persecucin
religiosa. En cambio Constantino, integro a la Iglesia Cristiana al estado.
Ambos emperadores coincidieron en la tendencia a la autocracia, a la
centralizacin burocrtica, a la subdivisin territorial en provincias, ala
separacin de las funciones civiles de las militares, a terminar con las
magistraturas republicanas y con la distincin entre la clase senatorial y
ecuestre.
El gran innovador ser Constantino, con su concepcin de una monarqua absoluta
sobre base teocratita, quien ligara al Cristianismo con el poder poltico, iniciando con lo
que se conoci como cesaro-papismo.
Reformas de Diocleciano
Su principal objetivo ser la restructuracin del estado. Para asegurar la accesin al
trono y una mas eficiente defensa de las fronteras, forma la denominada tetrarquia
(gobierno de cuatro cabezas).
La reforma de Diocleciano es una forma de crear por la adopcin y asociacin al
poder los hechos necesarios para la sucesin al trono. El divide el territorio y
designa a dos Augustos y dos Cesares, y as quedo una descentralizacin
administrativa.
Los cesares estaban subordinados a los augustos y Diocleciano tena preeminencia
sobre los restantes miembros de la tetrarquia. Los augustos casaron a sus hijas con los
respectivos cesares, con lo que se aseguraba la sucesin y se intentaban evitar las
guerras que se iniciaban por ese motivo.

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El sistema de la tetrarquia estaba basado en que a los 20 aos de gobierno, los
augustos renunciaran y los cesares tomaran su lugar nombrando a su vez dos
nuevos cesares.
Sin embargo despus de la abdicacin de Diocleciano ao 305 el sistema no sobrevivi.
Diocleciano estableci el carcter hereditario del oficio castrense e impuso a los
propietarios de predios rurales, la obligacin de proveer reclutas. El ejrcito fue
predominantemente mercenario.
Con la reforma monetaria e impositiva, intento poner fin a la crisis econmica, pero la
presin tributaria fue muy fuerte. Adems de establecer impuestos que gravaban los
fundos iugatio- y las fuerzas de trabajo capitatio-, para el mantenimiento de los
servicios del estado, fue exigiendo prestaciones personales y patrimoniales, gratuitas y
obligatorias, que son las muneras tales como arreglar caminos, cobrar los impuestos.
Por medio del edicto del mximo, fijo precios tope a los artculos de primera
necesidad y a los servicios. Para evitar la escasez de mano de obra, fue configurando un
sistema de castas profesionales.
Influencia de Constantino.
Luego de la abdicacin de Diocleciano se produjo una guerra entre los augustos y los
cesares. Constantino se enfrento y fue vencedor de esa confrontacin.
El trono se hizo hereditario en la familia de Constantino, y dispuso una reparticin
dinstica del poder para despus de su muerte. La dinasta se apoyaba en la lealtad del
ejrcito y en el sistema religioso cristiano.
Por medio del edicto de Miln del ao 313, Constantino proclamo la neutralidad del
estado en materia religiosa, y favoreci a los cristianos.
Constantino haba advertido que los cristianos conformaban la nica gran fuerza
espiritual que poda apuntalar el imperio y arremeti contra la religin antigua.
Autorizo una jurisdiccin episcopal, reconoci el derecho de asilo en los templos
cristianos, autorizo a la Iglesia a recibir donaciones.
El rgimen imperial fue monrquico, dinstico y absoluto, tuvo una importante
burocracia y una fuerte presin fiscal y tributaria.
Constantino llevo a cabo una reorganizacin en la burocracia. En ella no se tuvo mas en
cuenta la pertenencia a al clase senatorial o ecuestre para la adjudicacin de cargos.
Desde ese momento se podr acceder a la clase senatorial por el solo hecho de haber
accedido a un cargo, por lo que surgi una aristocracia de altos burcratas.
El imperio dividido.
En tiempos del dominado, el imperio quedo dividido en dos o mas partes. Cuando
muri Teodosio el Grande, en el ao 395, distribuyo el imperio entre sus dos hijos,
dejando a Arcadio, la parte oriental y a Honorio la occidental. Las razones que llevo
a la separacin fue por la oportunidad poltica, por exigencias dinasticas, y porque
resultaba mas conveniente para la defensa de las fronteras.
Hasta el ao 438, las constituciones imperiales emanadas de uno de los emperadores
valan tambin para la otra parte del imperio, por lo que, la exigencia de dos o mas
titulares, significaba un ejercicio colegiado del poder y no una divisin.
Los brbaros y la cada del imperio romano de occidente.

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Los brbaros entraron al servicio de las armas. Los mercenarios brbaros ingresaban en
forma individual a los cuerpos auxiliares, ya que los comandantes y la alta oficialidad
eran hombres de la clase senatorial y ecuestre.
Pueblos enteros de brbaros se instalaron como dedititii o como federados.
Fuera de los lmites del imperio, la presencia de los hunos nmades trtarosdesencaden una serie de desplazamientos que provocaron las grandes migraciones de
los pueblos que estaban en las fronteras, ya que, al abrirse paso por la estepa rusa, los
hunos dislocaron el reino germnico de los ostrogodos en el 375. Los ostrogodos
presionaron a los visigodos que consiguieron asilo en el imperio romano.
La parte oriental, de mejor infraestructura econmica, consigui detener a los brbaros,
a veces derrotndolos, otros pagndoles tributo.
En la parte occidental, los brbaros se instalaron como federados, y actuaron
reconociendo un poder imperial cada vez mas debilitado. A mediados del siglo V, los
brbaros quedaron dueos de la situacin, hasta el derrocamiento de Rmulo Augustulo
en el ao 476.
1.6.2. La burocracia imperial durante el dominado.
Un rgido escalonamiento jerrquico. En su cspide se encontraba el
emperador, de quien los funcionarios reciban su nombramiento y su
poder. Los de mayor jerarqua eran nombrados por un ao: cuando
venca el ao, se les poda prorrogar el mandato, o cambiarlos de funcin
o dejarlos en disponibilidad. En cambio los subalternos tenan una
carrera estable.
En razn del carcter de militia, los funcionarios reciban el cngulo
como distintivo, el peculio quasi castrense y el sometimiento a la
jurisdiccin de los jefes del servicio.
La burocracia y el ejrcito se hicieron pagar en especie. En el siglo V se
volvi al pago en efectivo para militares y altos funcionarios.
A partir del ao 331, se autorizo a los funcionarios a tomar a los hijos
como sucesores, por lo que la militia palatina se convirti en una casta
hereditaria y obligatoria.
La administracin estaba directamente a cargo de diversos funcionarios y que
integraban el llamado sacro consistorio, cuerpo de colaboradores ms cercanos al
emperador.
Papel desempeado por los magistrados y los senadores.
La pretura y la cuestura eran los cargos municipales en Roma y Constantinopla,
encargados de organizar los juegos pblicos.
Los cnsules, nombrados por el emperador mantenan solamente el acto de toma de
posesin al principio del ao y el honor de darle a este, su nombre.
A fines del principado haba desaparecido la edilidad y el tribunado.
El senado solo conservaba el prestigio social. Presidido por el praefectus urbi, servia
para dar carcter publico a las decisiones de ndole legislativa que tomaba el emperador.
En oriente se creo otro senado. Haba dos categoras: los efectivos y los honorarios.
Solo los primeros integraban el cuerpo; los segundos gozaban del titulo honorfico.
El defensor civitatis.
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23

A partir del siglo IV, el defensor civitatis, sucedi al curator rei pblica, con lo que el
poder imperial acento su vigilancia e intervencin.
El cargo de defensor civitatis aparecer en el ao 364.
Era nombrado por el prefecto del Pretorio de entre las personas con costumbres
irreprochables, que hubieran ejercido funciones administrativas y judiciales. A partir del
ao 387, se dispuso que fuera elegido por cada ciudad y confirmado por el prefecto del
pretorio. Su nombramiento al principio fue en forma vitalicia, pero en el ao 367, se
redujo a cinco aos y en el ao 535, a dos aos. Tuvo la supervisin de la
administracin y del ejercicio jurisdiccional y la misin de proteger a los humildes
contra los abusos de magistrados y de la clase social ms alta honestoriores-.
A partir del ao 409, se dispone que los defensores se contribuyeran por decreto de los
obispos.
Las atribuciones del defensor civitatis se desarrollan en tres campos: jurisdiccional,
fiscal y registral o documentario.
a) En el campo jurisdiccional, tuvieron competencia in minoribus causis, tales a las
referidas al pago de deudas ciertas, ala reclamacin de un esclavo huido.
Tambin tiene una intervencin en materia penal.
b) En materia fiscal terminaron convertidos en colaboradores de la recaudacin.
c) En materia de registro y certificacin, en el ao 409 estn encargados de levantar
y recibir acta de las quejas presentadas por los provinciales. A partir del ao 535,
su competencia alcanza carcter general.
1.6.3. Ciudadana y clases sociales.
Hay una rgida divisin de clases sociales y un sistema de castas profesionales,
obligatorias y hereditarias. Los factores que influyeron a esta situacin:
-La decadencia del sistema esclavistico, que trajo como consecuencia la reduccin de
mano de obra, lo que hizo que se creara nuevas fuerzas de trabajos.
-el estado poda exigir prestaciones personales, adems de las patrimoniales.
-el crecimiento de la burocracia y del ejercito impuso un peso econmico
desproporcionado con las reales posibilidades de la poblacin.
Principales caractersticas del sistema clasistico.
Se mantiene la divisin entre honestiores y humiliores. Dentro de los honestiores haba
subclases jerarquizadas, en cambio, dentro de los humiliores, las castas no encestaban
jerarquizadas entre si, sino, yuxtapuestas.
Honestiores.
-

en la cima de esta jerarqua se encontraban los nobilissimi miembros


de la familia imperial-.
En el orden senatorial estaba constituido por las familias de los
integrantes de los senadores de Roma y Constantinopla y por altos
funcionarios.
Los altos funcionarios de las antiguas clases ecuestre, constituan la
nobleza personal de los perfectissimi.

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-

Los curiales fueron los mas gravados con las contribuciones propias de
la funcin que les asigno el estado y eran responsables de los impuestos
que pesaban sobre el territorio municipal.

Humiliores.
-

estaban fijados al trabajo de un predio o constreidos a determinas


funciones publicas.
Estaban integrados por la poblacin urbana y la rural
La plebe urbana estaba dividida en diferentes colegios y corporaciones
La plebe rural estaba integrada por posesores y por colonos. Los
primeros eran pequeos propietarios agrcolas.

Los colonos.
-

es un vnculo obligatorio y perpetuo entre la tierra perteneciente a un


propietario y el campesino que la cultivaba.
Estaban ligados a trabajar las tierras.
La calidad del colono se adquira: por nacimiento, por prescripcin, por
contrato inscripto en los registros municipales, por pena.
Mantena su capacidad jurdica, salvo en su libertad de trabajo y de
domicilio.
Gozaba del connubium, pero llego a tener que casarse con una colona del
mismo dominio.
Gozaba del commercium, pero sus bienes garantizaban el pago del canon
al propietario.
Tampoco poda ser separado del fundo por el propietario, ya que la tierra
lo retena y el retena a la tierra.
Tanto el colono como el propietario estaban sometidos a lex fundi, que
determinaba la modalidad del cultivo y del canon que se deba abonar.

1.6.4. La cada del imperio romano. Teoras sobre sus causas, mecanismo y
consecuencias.
La cada del imperio romano implica no solamente el derrumbe de una enorme y
prolongada estructura poltica, sino el fin de una cultura la helnica- y define el paso
de la edad antigua a la edad media.
Causas que podemos clasificar en:
Causas estructurales o endgenas:
1. Espirituales y morales: los escritores paganos decan que cuando Roma se
veneraban los antiguos dioses, esta haba podido salir victoriosa. Con el
Cristianismo como religin oficial, se va de crisis en crisis. Los escritores
cristianos decan que las causas de la ruina se deba a los excesos cometidos por
los romanos y que era un castigo celestial.
2. Polticas internas: se destaca el problema de la sucesin imperial. Podemos ver
la asociacin-adopcin, en el comienzo del principado, en donde el prncipe
adoptaba a quien quera que lo sucediera y lo hacia participe del poder; la
designacin diferida de un sucesor; la tetrarquia instaurada por Diocleciano;
el principio dinstico establecido por Constantino y continuado por Teodosio.
3. Causas demogrficas: la insuficiencia de poblacin, podemos nombrar la gran
plaga de los aos 166 a 180.
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4. Causas econmicas: la poltica monetaria, que produjo inflaciones y una
restriccin en los medios de pagos en especie; la modalidad de destinar la
acumulacin de capitales a inversiones de consumo y no de produccin; el
excesivo intervencionismo del estado en la actividad econmica, que lo llevo a
hacerse cargo de funciones que haban estado en la actividad privada.
5. Causas tecnolgicas: el poseer mano de obra gratuita (esclavos) y en cantidad se
desentendan de su labor y no tenan la iniciativa para mejorar la tcnica del
trabajo que realizaban.
6. Causas socio-culturales: la declinacin de la civilizacin urbana grecorromana y
la gradual barbarizacion de la poblacin urbana.
7. Causas etnogrficas: la prdida de las cualidades que haban llevado al pueblo
romano a una posicin tan destacada, debida a la paulatina mezcla tnica
ocurrida en Roma y las principales ciudades italianas.
Causas externas o exgenas:
1. Causas polticas externas: la acumulacin de ms pueblos.
2. Causas ecolgicas y climticas: el empobrecimiento del suelo y la imposibilidad
de producir alimentos.
Parte II
Origen y fuentes del derecho romano.
11.1 El derecho romano
11.1.1. Concepto de derecho romano.
Arangio-Ruiz, dice que derecho romano es el ordenamiento jurdico vigente en las
diversas pocas de la historia de Roma y Juan Iglesia dice que es el Derecho
elaborado por el pueblo de Roma en las varias pocas de su historia.
lvaro DOrs dice una serie de escritos de aquellos autores que fueron considerados en
la antigua Roma como autoridades en el discernimiento de lo justo e injusto;
especialmente la coleccin de esos escritos hechos por Justiniano, a la que este agrego
leyes dadas por otros emperadores y suyas tambin.
Arguello dice en su acepcin mas lata, se entiende por derecho romano el conjunto de
normas y principios jurdicos que rigieron las relaciones del pueblo romano en las
distintas pocas de su historia, dentro de los limites marcados por la fundacin de Roma
y la muerte de Justiniano. En este concepto se comprenden las leyes romanos-brbaras.
Lapieza Elli dice derecho romano es el complejo total de las experiencias, ideas y
ordenamientos jurdicos que tuvieron lugar en el proceso histrico de Roma, desde los
orgenes de la ciudad estado hasta mas all de la disgregacin de la parte occidental del
imperio romano.
Dice tambin que derecho romano era:
A. Para el universitario del siglo XII: la compilacin Justinianea luego bautizada
como corpus iuris civilis.
B. Para los europeos de los siglos XVII y XVIII: la elaboracin doctrinaria hecha
sobre el corpus iuris civilis por las diversas escuelas que constituyeron el
derecho comn europeo.
C. Para la escuela pandectistica del siglo XIX: la labor de los estudiosos alemanes
tendientes a armonizar el corpus iuris civilis con la realidad jurdica de su
tiempo.
Llamamos derecho romano al sistema jurdico elaborado por los romanos,
recopilado por Justiniano, sistematizado y actualizado por las diversas escuelas
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romnisticas posteriores, recepcionado por las codificaciones modernas y que sirve
de comn denominar jurdico y cultural para la mayora de los pueblos de la
tierra.
El derecho romano esta vivo aun y puede ser utilizado en el futuro.
II.2. Fuentes del derecho romano.
II.2.1. Concepto de fuente formal del derecho.
Se llama fuente de derecho, a todo aquello que origina la aparicin de una norma
jurdica.
Se han distinguido dos clases de fuentes: las materiales y las formales.
Las materiales es todo aquello que influye sobre el legislador para que la norma tenga
determinado contenido y no otro.
Las formales son las maneras en que la norma jurdica llega a conocimiento de la
comunidad.
II.2.2. Las fuentes formales en el derecho romano.
Segn lo establecido por Gayo en sus institutas denominamos fuentes formales del
derecho romano a:
Lex: significa segn Gayo es lo que el pueblo manda y establece, en el cual el
pueblo daba su manifestacin en los comicios.
Plebiscitos: segn Gayo a lo que la plebe manda y establece, por lo que seria
el resultado de comicios pero sin la intervencin de los patricios. Estos comicios
integrados por la plebe eran llamado concilios de la plebe.
Senadoconsultos: es lo que el senado manda y establece, es interrogado por el
emperador y la respuesta recibe el nombre de senadoconsultos.
Constituciones de los emperadores: son decisiones del emperador.
Ejercicio del ius edicendi: algunos magistrados tenian la facultad de dar
edictos que era una forma de programa de accin. El uso de esta fuente
fue por parte de los pretores. Luego este derecho fue asumido por los
emperadores, como una forma de constitucin imperial.
Respuesta de los juristas: algunos juristas tenian la facultad de dar
respuestas a consultas jurdicas, que despus se convertan en obligatorias
para los jueces
Las mores maiorum: son los modos o estilos de vida de los antepasados.
II.3. Conceptos fundamentales del derecho romano.
II.3.1. Terminologa romana en lengua latina y en los idiomas modernos.
II.3.2. Ius-fas. Origen, relacin y diferenciacin.
Ius: derecho. Para algunos proviene del sanscrito, idioma que significa ligar,
vincular; para otros proviene de iranio pureza; tambin se lo vincula a Jpiter, que
seria la fuente de derecho y el organizador de la civitas.
Iure: de acuerdo al derecho
Iuri: para el derecho
Iuris: de derecho
Alieni iuris: jurdicamente dependiente.
Para los romanos, ius era entendido como lo establecido, lo que estaba bien.
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Fas: sirve para delimitar las conductas que son permitidas por los dioses. Su origen seria
de raz latina, donde significa hablar, y se relaciona con lo revelado por los dioses a los
hombres.
Nefas: son las conductas que estn prohibidas.
II.3.3. Concepto de iustitia, iurisprudentia y aequitas.
Iustitia: es la constante y perpeta voluntad de dar a cada uno lo suyo, se la considera
como una virtud de jurista.
Iurisprudentia: sabidura en materia de derecho.
Aequitas: en un tiempo significo equidad, es decir actuar conforme el ius. Luego actuar
equitativamente era actuar con misericordia, con flexibilidad.
II.3.4. Concepto de ius publicum, ius privatum, ius civile, ius Pentium e ius naturale.
Ius publicum: por un lado es el derecho emanado de los rganos estatales, el que
proviene de la lex, de las constituciones imperiales o de los plebiscitos; y por el otro
es el derecho que tiene que ver con el funcionamiento y organizacin de lo que los
romanos llamaban res pblica.
Ius privatum: tiene que ver con los interese de los particulares.
Ius civile: es el derecho propio de los ciudadanos romanos.
Ius Pentium: es el derecho creado por los romanos (fundamentalmente a travs del
pretor peregrino) para utilizar en los negocios con los extranjeros.
Ius naturale: es el derecho que surge de la naturaleza de las cosas.
II.4. Concepto de derecho arcaico caractersticas.
Rigi en Roma desde los momentos de la formacin de la ciudad hasta la instauracin
de la Res pblica, en el 367 a.C.
La palabra arcaico proviene del griego arcaico y significa antiguo. Es un periodo de
relativa rigidez.
Las principales caractersticas:
a) El ritualismo: era un escudo contra los riesgos en la libertad de que
gozaban los juristas. Le daba validez a los actos jurdicos.
b) Relativa abstraccin: se fue llevando a cabo normas cada vez mas
abstractivas y menos especificas, de los que se deduca el derecho a
aplicarse en cada caso concreto.
c) Innovacin estructurada: todas las notificaciones e innovaciones se hacan
respetando la estructura y no en su desmedro.
d) Verbalismo: era predominantemente no escrito, lo que tiene que haber
facilitado el desarrollo interpretativo del mismo y coadyuvando a sucesivas
actualizaciones a cargo.
II.4.1. Fuentes del derecho arcaico; mores maiorum, iurisprudentia y confluencia de
ambas. Las leyes regias.
A. Mores maiorum: modos o estilos de vida de nuestros antepasados,
los estudiosos lo han llamado derecho consuetudinario que es la
observancia de un cierto comportamiento por los miembros de una
sociedad en forma regular, pacifica, espontnea y durante un cierto
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tiempo, con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica.
Los encargados de interpretarlas eran los pontfices.
B. Iurisprudentia: en aquella poca estaban a cargo de los miembros del
colegio sacerdotal de los pontfices. No incluye a las mores maiorum,
sino a la sola interpretacin de los prudentes.
C. Tesis de la confluencia: durante la etapa correspondiente a la ciudad
quiritaria coexistieron dos fuentes formales de derecho: la costumbre y la
doctrina de los juristas. La primera de ellas gozaba de preeminencia
histrica, por ser ms antigua, y tambin valorativa, por cuanto la
actividad de los juristas no poda ir ms all del marco de referencia que
las mores maiorum le daban. En la creacin de cada institucin, la fuente
formal de derecho era la costumbre y en cambio en la aplicacin concreta
a cada caso y en las cuestiones menores, era donde el jurista tena cierta
independencia.
En conclusin la fuente formal de derecho durante el derecho romano arcaico, podemos
decir que fue la iurisprudentia, dentro del marco que el conocimiento popular de
las mores maiorum le estableca.
Las leyes regias.
Las fuentes justinianeas mencionan a las leyes regias lo que hacen en verdad es referirse
a la recopilacin del mencionado Sexto Papiro, que seria la sumatoria de algunas
respuestas de los juristas.
II.4.2. La ley de las doce tablas: versin tradicional. Posicin de la doctrina moderna.
Teora de De Francisci. El contenido de la ley.
a- Versin tradicional: la ley de las XII Tablas es el fruto del reclamo
efectuado por los plebeyos en el marco del conflicto que mantuvieron
con los patricios a partir de la cada del Rex (509 a.C).
Los plebeyos se sintieron perjudicados por la forma en que el colegio
sacerdotal interpretaba las normas no escritas (mores). Lo que afectaba casi
siempre a los plebeyos habra inducido a estos a exigir que hubiera normas
escritas.
Fue por eso que en el ao 462 a.C el tribuno de la plebe habra propuesto la
formacin de una comisin de cinco varones para la redaccin de normas
que terminaran con esa desigualdad. En el ao 454 a.C cesaron todas las
magistraturas ordinarias, y se nombro una magistratura colegiada nica y
extraordinaria, llamada decenvirato integrado por patricios, que presidan la
ciudad, la administracin de justicia y redactaran las leyes. Finalizado el
mandato se eligi un segundo decenvirato, esta vez integrado por algunos
plebeyos que solo alcanzo a redactar dos tablas. Electos los nuevos cnsules
convocaron a comicios centuriados que procedieron a votar la ley que
recibi el nombre de las doce tablas, y que, segn desaparecieron durante
la destruccin a la invasin de los galos en el ao 390 a.C.
b- Critica de la versin original: Hctor Pas y Lambert hacen su critica y
sus fundamentos son los siguientes: nunca habra existido los
decenviratos; del supuesto contenido de las doce tablas surgen claras
discordancias como las disposiciones acerca de la posibilidad de los
acreedores de disponer del cuerpo de su deudor aun descuartizndolo,
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otro es que le da a los cadveres caractersticas sacras; el lenguaje
utilizado no es el que se utilizaba en el siglo V (a.C), sino el mucho mas
culto y evolucionado del siglo II. La tesis de Lambert dice que no es otra
cosa que una coleccin privada hecha por Sexto Aelio Petus bajo la
forma de mximas, que solo tendra carcter privado. Pas dice que se
trata de una recopilacin oficial hecha entre los aos 312 y 304 a.C por la
escritura de un magistrado llamado Cneus Flavius.
c- Versin moderna: se sigue la versin tradicional. Tambin De Francisci
dice que tratara solamente sobre el derecho procesal civil y penal siendo
las disposiciones de derecho civil y constitucional el resultado de
agregados posteriores.
d- Contenido: Tabla I citacin y comparencia en juicio
Tabla II acciones de la ley. Obligacin de testimonia
Tabla III ejecucin contra el deudor.
Tabla IV patria potestad.
Tabla V disposiciones testamentarias: sucesin ab intestado; tutela y
curatela.
Tabla VI nexum, mancipatio, usucapio, trinoctium, reivindicacin.
Tabla VII relaciones de vecindad; servidumbre reales.
Tabla VIII delitos y represin; compensacin.
Tabla IX prohibicin de leyes que entraen privilegios; apelacin de las
condenas capitales ante los comicios; delitos de homicidio; concusin y alta
traicin.
Tabla X disposiciones sobre funerales y sepulcros.
Tabla XI prohibicin de connubium entre patricios y plebeyos.
Tabla XII caso en que es licita la forma de prenda; responsabilidad de los
dueos por hurto o daos cometidos por esclavos; indemnizaciones el
principio de que la ley posterior deroga la anterior.
El propsito de la ley de las doce tablas fue el de abarcar todo el derecho, sino
solamente aquellas partes que creaban inseguridad en los ciudadanos, pero, en especial a
los plebeyos.
II.5. Derecho preclsico.
Rigi durante el periodo anterior a nuestra era, que corresponde a la etapa republicana
de Roma.
II.5.2. Fuentes del derecho preclsico. Lex data, lex rogata, lex dicta y plebiscitos:
caractersticas y formas de denominacin. El papel de los senadoconsultos.
Lex rogata: era el resultado de una sumatoria de voluntades: la del magistrado que
propona, peda, rogaba y la del pueblo que aprobaba. Se reunan antes de los
comicios. La votacin se realizaba a travs de una tablilla en la que se escriba el
voto afirmativo o negativo.
Se distinguen tres partes de la lex rogata: praescriptio, la rogatio y la sanctio.
La primera era utilizada para denominar cada lex. Contena en un primer
trmino, el nombre del magistrado proponente, el da y el lugar de los comicios, la
primera unidad comicial escrutada y el nombre del primer ciudadano que haba
votado.
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La rogatio era el contenido intrnseco de la lex, lo solicitado o rogado por el
magistrado para que fuera aprobado por el pueblo. Tambin poda contener las
sanciones que se aplicaran.
La sanctio, era la forma que tenian los romanos de darle a cada lex una ubicacin
precisa dentro de la constitucin romana.
Lex Data: era la que el magistrado que estaba a cargo de una provincia (llamado procnsul, pro-pretor, etc.) daba a la provincia.
Lex Dicta: se dio a normas de incierta existencia y difusa incumbencia.
Plebiscitos: es la decisin de la plebe. En un primer momento el resultado de esa
decisin de la plebe solo obligaba a los que haban intervenido en su formacin, es
decir, a la misma plebe. Se trataba casi de un contrato entre plebeyos. Mas adelante, a
partir de la sancin de la lex Valeria Horatia, los plebiscitos comenzaron a tener el
mismo valor que una lex, es decir, ser obligatoria para todos los romanos siempre y
cuando contaran con las autorictas patrum, que era la decisin del senado que en esos
tiempos representaba a la clase patricia.
Lapieza Elli dice que fue la lex Publilia Philonis del ao 339 a.C la que, institucionalizo
a los plebiscitos- siempre que contaran con la aprobacin del senado- como norma
jurdica obligatoria para todos.
Otros adjudican a la lex Publilia Philionis el haber dispuesto que lo que pudiera hacer la
decisin del senado, era restar validez a la norma, pero si los patricios no se
pronunciaban al respecto, el plebiscito quedaba con el mismo valor de la lex.
Definitivamente fue la lex Hortensia del ao 287 a.C, la que admiti expresamente
la equiparacin del plebiscito a la lex quedando abolida la necesidad de la
autorictas patrum.
Denominacin de la lex y los plebiscitos: a partir de la equiparacin impuesta por la lex
Hortensia, tanto los plebiscitos como las leyes, comenzaron a ser llamados
indistintivamente lex. Las leges rogatae llevaban el nombre del magistrado
proponente y el de su colega, los plebiscitos solo llevaban el nombre del Tribuno
proponente.
Senadoconsultos: son las decisiones que tomaba el senado a requerimiento del
magistrado convocante, que en general era el cnsul.
II.6. Concepto y principales caractersticas del derecho clsico.
Concepto de derecho clsico.
Rigi durante el lapso de tiempo que va desde el principado de Augusto (ao 27 a.C),
hasta la asuncin al poder por Dioclesiano (ao 284 d.C). La etapa del derecho clsico
se baso en la prolfica labor de los juristas, es decir, en la doctrina.
Principales caractersticas del sistema clsico.
- Libertad creativa: hay una centralizacin del poder, ejercido cada
vez ms absoluta por gobernantes autcratas; los juristas clsicos se
conducen dentro de un campo de libertad.
- Universalidad: es el exclusivismo de los romanos. A partir de la
Constitucin de Caracalla (ao 212) todos los habitantes del
territorio dominado por los romanos recibieron la ciudadana y, por
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ende, fueron alcanzados por las normas del derecho romano. La


principal consecuencia fue todos los habitantes del imperio se regan
por el derecho romano.
Flexibilizacion: la aplicacin de principios como la aequitas y la
bona fides produjo una vieja rigidez.
La aparicin de la escritura como prueba fundamental y como
mtodo procesal: se consolida la utilizacin de la escritura para
probar la existencia de diversas obligaciones.
Dificultades para conocer el verdadero contenido: las recopilaciones
en las que se baso Justiniano, era el fruto de sucesivas copias
manuales, que sin duda tenian muchas tergiversaciones.

II.6.2. La iurisprudentia: el ius publice respondendi, su evolucin, principales juristas


del periodo.
La iurisprudentia debe entenderse la concreta actividad desarrollada por los juristas, y
no por los jueces, como resultara de aplicar la acepcin moderna del trmino en nuestro
idioma.
Las distintas actividad de los juristas eran: al cavere (redaccin de formulas procesales o
de formularios para negocios jurdicos, a fin de evitar ser engaados por el otro
contratante o litigante), al respondere (dar su parecer sobre casos prcticos propuestos al
juristas por el interesado), y al agere (referido sobre todo en los primeros tiempos a
asesorar sobre la correcta utilizacin de las diversas acciones previstas por el sistema
llamado de las legis actionis)
Durante el principado, y mas concretamente durante el reinado de Augusto, este
otorga a algunos juristas la autorizacin para dar respuestas (responsa) a
preguntas de cualquier persona sobre casos concretos. Es decir que hubo dos clases
de juristas: aquellos que gozaban del ius publice respondendi ex autoritate principis, y
los que no haban sido distinguidos con esa facultad.
Las respuestas de aquellos juristas que gozaban del ius publice respondendi no era
vinculantes para los jueces, pero a estos le resultaba imposible desconocer la
importancia de la distincin imperial. Cada respuesta tena valor solo para el caso
correspondiente a la consulta, pero sin embargo las partes comenzaron a utilizar para
algunos juicios respuestas dadas previamente para otros procesos.
El ius publice respondendi fue evolucionando y puede distinguirse tres momentos:
-en tiempos de Augusto, el adopto a algunos juristas de su auctoritas.
-durante la gestin de Tiberio se fue acentuando el valor vinculante de las
respuestas y resulto que la autorizacin era dirigida al jurista y no a sus repuestas.
-Adriano dispuso mediante un rescripto que si las citas de respuestas de juristas
que realizaban los particulares eran coincidentes, el juez deba atenerse a ellas,
pero si haba diferencias, quedaba en libertad de accin para fallar conforme
cualquiera de ellas.
La labor de los juristas clsicos no solo se desarrollo a travs del ejercicio del ius
publice respondendi, sino que tambin cumplieron una importante labor de
asesoramiento que desarrollaron a travs de la integracin del consilium de los
jueces (especie de grupo asesor que sola acompaar al juez en momento de
resolver un pleito) y de su labor en las diferentes escuelas.
Principales juristas del periodo clsico.

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-

Labeon: proculeyano (opositor a Augusto), cargo de pretor, fundador de


una escuela.
Capiton: Sabino contemporneo, gozo del ius publice.
Sabino: no perteneca a la clase senatorial pero gozo del ius publice.
Celso: Obra el Digesto, proculeyano, pretor embajador y cnsul.
Salvio Juliano: Sabino, cuestor, tribuno, pretor cnsul y procnsul, obra
Digesto.
Proculo: Proculeyano, gozo del ius publice respondendi.
Pomponio: resumi toda la literatura jurdica, prolfico.
Gayo: Profesor de derecho, no gozo del ius publice, se le conoce el
prenomen en lugar de la trianomina.
Pampiniano: Prefectus urbis, fue depuesto por Caracalla en el 211,
prolfico, conciso y hermtico fue su labor.
Ulpiano: prefectus pretorio y autor de numerosas obras.
Paulo: contemporneo fue seleccionador y compilador.
Modestino: prefectus vigilium, gozo del ius publice.

II.6.3. Escuelas de sabinianos y proculeyanos.


La diferencia entre sabinianos y proculeyanos estaba referida a una cuestin de orgullo
de pertenencia y reivindicacin de la personalidad de los fundadores de las respectivas
escuelas que a una verdadera razn cientfica. En la practica lo que exista eran dos
conjuntos de juristas, cuyo enfrentamiento se evidenciaba por sostener sobre algunas
cuestiones, opiniones opuestas al otro.
Los sabinianos eran ms conservadores y los proculeyanos ms innovadores. Los
proculeyanos tienen una marcada preferencia por la casustica, y los sabinianos
prefirieron un desarrollo ms sistemtico en sus obras.
II.6.4.Las constituciones imperiales: diferentes clases.
Son las diversas formas que utilizaron los princeps para hacer conocer su voluntad
normativa que se converta, en la ley obligatoria.
Se distinguen cuatro clases:
a) Edicta: una de las funciones del prncipe era el ius edicendi, que le confera
el derecho de publicar edictos, estos valan aun despus de que su autor
dejara el cargo y servia como norma vinculante para todos los funcionarios
y ciudadanos. No fueron generalmente utilizados durante el periodo clsico
para dictar normas de derecho privado, sino que sirvieron mayoritariamente para
preceptos administrativos y procesales y estaban dirigidos a una o varias
provincias o comunas.
b) Decreta: eran los fallos o sentencias pronunciadas por el Prncipe en los
litigios en los que actuaba en nica o ultima instancia, ante, recursos de los
magistrados, de las partes o por propia iniciativa, conforme las normas del
procedimiento extraordinario. En las sentencias se aplicaba el derecho vigente,
el prncipe literalmente creaba la norma.
c) Rescripta: son as llamadas las respuestas que el emperador daba a
preguntas sobre temas jurdicos que le hacan por escrito las partes
interesadas o los jueces.

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d) La respuestas a estos pedidos se efectuaban de dos maneras: cuando los

consultantes eran jueces, mediante la remisin de una nota dirigida al


requirente donde se hacia mencin a su solicitud y se le daba una respuestas
(en este caso se llamaba epstola); y cuando los que preguntaban eran
particulares, concediendo (o no) la gracia o contestando la pregunta al pie
de la peticin y en (ese caso se llamaba rescripto).
e) Mandata: eran instituciones (ordenes) que los emperadores les daban a los
gobernadores de provincia o funcionarios de toda ndole. Esas ordenes eran
coleccionadas y archivadas para luego entregarlas a quienes sucedieran a cada
funcionario, convirtindose as en reglas permanentes que trascendan aun al
propio emperador que las haba dictado.
II.6.5. Los senadoconsultos.
La actividad legislativa de los comicios fue reemplazada por el senado, que ya no fue el
mbito donde se guardaba toda la experiencia poltica de los romanos, sino que se
constituyo en un cuerpo designado a dedo por cada emperador, que jams oso oponerse
a sus designios.
Durante la respublica los magistrados acudan con una rogatio al populus para que este,
reunido en comicios, la transformase en lex, durante el principado el emperador oratio
al senado y este le daba fuerza legislativa mediante un senadoconsulto.
Los senadoconsultos fueron utilizados por los emperadores para dictar normas juritas
con la apariencia de que no provenan exclusivamente de su voluntad sino que contaban
con la aprobacin de un cuerpo ajeno a su voluntad.
II.6.6. Concepto clsico de leges y su clasificacin segn Ulpiano.
En el periodo clsico se continuo denominando leges a las normativas provenientes de
las viejas homnimas republicanas que comprendan tambin a los plebiscitos, en la
etapa final se llamara leges al derecho proveniente de las constituciones imperiales.
II.7. Derecho postclsico.
II.7.1. Concepto y principales caractersticas del derecho postclsico.
Rigi durante la etapa del Dominado, desde la asuncin del poder por parte de
Diocleciano (ao 285 d.C) hasta la muerte de Justiniano (565).
El derecho postclsico es el resultado de la adecuacin de las normas jurdicas clsicas a
una sociedad evidentemente distinta de aquella de la Respublica y el Principado.
Caractersticas: aparece el edicto de Caracalla ao 212.
El triunfo de la filosofa cristiana influyo en la evolucin de los conceptos jurdicos.
La actividad de los juristas no era como la anterior, ya no tenan la libertad y ello se
debe al absolutismo del poder poltico y a la proliferacin de las instituciones imperiales
que llevaban el nombre de Constituciones, ya sean como mandatos o como rescriptos.
Los emperadores asumen el control de la creatio de las normas
Se escriben las recopilaciones del derecho clsico de los iura de los juristas mas
importantes.
II.7.2. La jurisprudencia postclsica.

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La labor de los juristas se basa en la tarea de sntesis y seleccin de iura y de
recopilacin de lo que por ese tiempo se denominaba leges.
En la tarea de copiado se filtraron errores y se efectuaron supresiones y agregados que
luego de sucesivas copias quedaron definitivamente incorporados al texto.
Entre las obras provenientes de la poca encontramos compilaciones de leges, iura y
mixtas. La obra compiladora de los juristas es lo que hoy llamamos Corpus Iuris
Civilis.
Las escuelas de derecho.
Estn dedicadas a la enseanza y a la recepcin del derecho a diferencia de las otras
(proculeyanas y sabinianas) que creaban normas.
Se conocen tres escuelas: la de Roma, la de Beirut y la de Constantinopla. Estas fueron
autorizadas por Justiniano.
Actitud de los emperadores ante los iura: la ley de Citas.
La ms trascendente de las disposiciones imperiales es la llamada Ley de Citas
adjudicada a Valentiniano III- emperador de Occidente- en el ao 426. Esta ley
dacia que las partes solo podan citar con valor vinculante para el juez, los iura de
Pampiniano, Gayo, Paulo, Ulpiano y Modestino; que en caso de discrepancia deba
estarse a la opinin mayoritaria, que en caso de empate se deba preferir la opinin
de Pampiniano y que si as no poda resolverse la cuestin, recin entonces el juez
poda libremente optar entre una y otra solucin.
Teodosio II, en el ao 438 a la ley de cita le agrego un prrafo ampliando la nomina
de juristas que podan citarse con valor vinculante, a todos aquellos que hubieran
sido citados por los cinco nombrados anteriormente.
II.7.3. La legislacin postclsica.
Durante este periodo denominamos leges a las decisiones del emperador.
Se ha distinguido las leges especiales y las leges generales. Estas ltimas eran las
constituciones imperiales relativas a casos abstractos y dirigidos a la totalidad de los
sbditos del imperio. Estas en un primer momento tenan vigencia mientras tanto no
fuesen expresamente derogadas por otra de la misma categora.
Entre las leges generales podemos distinguir:
a) Las oraciones: eran la continuidad de los senadoconsultos, pero sin la necesidad
de la aprobacin de este.
b) Las edicta ad prefectos pretorio: eran manifestaciones de voluntad normativa
dirigidas por el emperador al prefecto pretorio.
c) Los edicta ad populum: llamadas leges edictales dirigidas directamente al
pueblo.
Las leges especiales eran las constituciones imperiales relativas a casos particulares y
estaban en consecuencia privadas de la generalidad y abstraccin que tenan las
anteriores. Ellas eran:
a) Los decreta
b) Los mandata.
No tenan eficacia fuera del caso concreto, ni podan ser citadas analgicamente.
Aparte de estas existan las sanctiones pragmaticae as llamadas por ser redactadas por
unos funcionarios especiales que se llamaban pragmaticus, y eran dispociones de
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carcter administrativo, dirigidas a funcionarios provinciales generalmente con vigencia
temporaria.
Las codificaciones.
Surgi la necesidad de efectuar recopilaciones de Constituciones imperiales, ante el
gran nmero de ellas y por haberse convertido en la nica forma de creacin de normas
jurdicas.
Se conocen dos recopilaciones el cdigo hermogeniano y Gregoriano, llamados
tambin cdigos prejustinianos. El cdigo gregoriano compilado durante la poca
de Dioclesiano. Contiene rescriptos. Y e cdigo hergemoniano, complementario del
anterior, contiene constituciones imperiales de la poca de Dioclesiano.

El cdigo Teodosiano
Lleva el nombre del emperador Teodosio II. En el ao 438 mando hacer una
compilacin que entro en vigencia con valor vinculante en Oriente al comienzo del ao
siguiente. Posteriormente Valentiniano III puso en vigencia el Cdigo Teodosiano en
Occidente. ( Ver lex Romana Visigotorum).
II.7.4. La obra de Justiniano, el corpus iuris civilis.
Justiniano gobern en Oriente entre los aos 527 y 565 d.c. Le toco vivir en momentos
de crisis, ya que en occidente se haban establecido pueblos brbaros. En lo poltico
existan dos fracciones conocidas como verdes y azules. Estos comenzaron a combatir
ya que los azules eran congraciados con el emperador y los verdes era la oposicin. El
cristianismo no se haba asentado como Iglesia ecunemica y exista una gran cantidad
de sectas. Justiniano opto por los azules y por los cristianos ortodoxos, lo que desato
terribles represiones. Esto genero que en el 532 estallara una sublevacin popular, con la
ayuda de Belisario derroto a los rebeldes.
El Digesto
Digesto significa ordenadamente distribuido.
Justiniano dicta el 15 de diciembre del 530 la constitucin Deo Auctore, por lo que
encarga a Triboniano que forme una comisin con los ms elocuentes profesores del
derecho y los abogados para que leyeran y corrigieran los libros pertenecientes al
derecho romano de los antiguos jurisconsultos. Termina su tarea y se publica mediante
la constitucin de Tanta. Entrara en vigencia el 30 de diciembre del mismo ao.
El propio Justiniano dividi el Digesto en siete partes:
1. Libro I a 4 principio generales del derecho y proteccin de la jurisdiccin,
2. libro 5 al 11 doctrina general de la accin y proteccin de derechos reales,
3. libro 12 al 19 obligaciones y contratos,
4. libro 20 al 27 instituciones complementarias de contratos y derechos de
familia y tutela,
5. libro 28 al 36 herencia, legados y fideicomisos,
6. libro 37 al 44 sistema sucesorio pretoriano, derecho de propiedad y
posesin,
7. libro 45 al 50 temas variados.

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Las Instituta.
Era un manual de estudio.
Encargo a Triboniano y a Teofilo y Doroteo unas Instituta se redacto y se publico el 21
de noviembre del 533 mediante la constitucin imperatoriam.
Estaban divididas en cuatro libros, el 1 trata de las personas; el 2 de las cosas, los
derechos reales y los testamentos; el 3 de la sucesin ab-intestato y de las
obligaciones y el 4 de las obligaciones provenientes de los delitos y algunas
cuestiones penales.
La constitucin de Tanta le dio valor de ley, al igual que el Digesto y el Cdigo.
Las novelas.
Tratan fundamentalmente de cuestiones referentes al matrimonio y a la sucesin
legtima. Se ve la influencia de la religin cristiana y el consecuente reconocimiento
de la fuerza del vnculo cognaticio.
Interpolaciones.
En la constitucin de Tanta, Justiniano ordeno a los redactores que efectuaran
modificaciones o supresiones en los textos que deban recopilar. Esto dio lugar a
numerosos alteraciones que, en muchos casos, terminaron tergiversando el
contenido.
Estas alteraciones se las denomino interpolaciones.
Tambin hay tergiversaciones que no provienen de los compiladores sino de los que
copiaban los textos durante el propio periodo clsico y aun luego.
Vigencia del Corpus Iuris Civilis.
La mencionada denominacin tiene por objeto distinguir el conjunto emergente del
derecho romano del derecho ya conocido que surga de la iglesia y cuyas ediciones eran
conocidas bajo el nombre de corpus iuris cononici.
II.8.Defensa procesal de los derechos.
Los derechos no existen si no pueden ser defendidos.
II.8.1. Diferencia entre defensa personal y defensa procesal. El procedimiento; concepto
y valor fundacional del derecho. La accin: el derecho romano como sistema de
acciones.
Los derechos pueden ser defendidos de dos formas: personalmente por el accionar del
titular de los derechos, ya sea por si o a travs de otras personas, o procesalmente a
travs de una accin judicial.
Concepto de procedimiento.
Es el conjunto de actos jurdicos sistematizados por el estado destinado a proteger el
ejercicio de las acciones.

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Valor fundacional del procedimiento.
El derecho naci como consecuencia de la revolucin urbana. En el caso del derecho
romano lo hizo cuando quedo formada la ciudad-estado llamada Roma.
Entonces digamos que el derecho apareci como una consecuencia de la existencia del
procedimiento que es a su vez una condicin imprescindible para que aquel exista.
La accin como origen del derecho objetivo. El derecho romano como sistema de
acciones.
En sentido formal la actio era el acto que abra camino al proceso. En sentido material
era la reclamacin misma, lo que llamaramos pretensin.
Roma tuvo muchos tipos de acciones y Celso la define como el derecho de perseguir en
juicio lo que a uno se le debe.
A. Derecho romano: accin ---- derecho subjetivo----derecho objetivo.
B. Derecho actual: derecho objetivo-----derecho subjetivo-----accin.
El derecho romano era un sistema de acciones.
II.8.2. Procedimiento ordinario. Las legis actionis en el proceso arcaico. Contenido
de las etapas en que se divida el procedimiento.
El procedimiento ordinario esta dividido en dos etapas: la 1 destinada a fijar el
derecho, se denomina etapa in iure y se celebra ante la autoridad encargada de
hacerlo- casi siempre el magistrado denominado pretor-; y la 2 llamada apud
iudicem, se desarrolla ante el juez y esta dirigida a dirimir la cuestin planteada.
Dentro de este procedimiento se distinguen dos sistemas: el 1 es el de las legis
actionis y el 2 el denominado formulario.
Legis actionis.
Acciones de la ley. Para los romanos las legis actionis eran las acciones previstas en
la ley de las XII Tablas, luego ampliadas por otras leyes.
Las acciones en este sistema eran cinco: tres declarativas y dos ejecutivas.
Las acciones de la ley eran cinco: per sacramentum, per iudicis postulationem, per
condictionem, per manus iniectionem y per pignoris capionem.
Manus iniectio:
Era la existencia de una condena judicial o un reconocimiento de deuda. Mediante
esta accin se le da al deudor una especie de plazo o tregua de 30 das pasados los
cuales el acreedor tiene el derecho de llevar por la fuerza al deudor ante el pretor para
que este lo declare addictus, luego el acreedor puede llevar al deudor a su casa para
mantenerlo preso durante 60 das con cadenas, dndole un mnimo de comida. En este
plazo el deudor deba ser llevado a la plaza en 3 das, dando cuenta de la suma que
deba pagar. Si nadie se hacia cargo, el acreedor poda dar muerte al deudor o venderlo
como esclavo.
Poda suceder que intercediera por el deudor un tercero alegando que fuera injusta la
manus iniectio. En este caso, ese tercero se converta en vindex y si no poda probar que
haba irregularidades en la declaracin del deudor original como addictus, el acreedor
poda ejercer contra el mismo vindex la manu iniectio pero por el doble.
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Legis actio sacramenti.


El pleito se formaliza sobre el juramento que las partes formulaban de pagar a la
caja del tesoro, denominada erario, una suma en caso de que la prueba de la
cuestin no le resultase favorable.
Haba dos clases: la in rem y la in personam. La primera es aquella en que ambas partes
afirman ser propietarias de la misma cosa o tener sobre ella similar derecho. El objeto
en cuestin tenia que ser tocado por una varilla y el pretor ordenaba que ambas la
dejaran. De inmediato se la adjudicaba provisoriamente a una de ellas y obligaba a las
partes a formular su juramento que era una apuesta cuyo importe estaba determinado
por la ley. En este caso cuando el juez dicta sentencia lo que hace es determinar que
juramento fue iustum.
En la in personam una de las partes afirma que la otra le debe y a su vez, esta lo niega
formulndose sobre ello el juramento.
Legis actio per iudicis postulationem.
Destinada a dirimir cuestiones entre herederos, condminos o propietarios de
campos linderos, con lmites confusos. Las partes pedan un juez que resolviera la
cuestin. Se prescinda de la apuesta y la sentencia adjudicaba los bienes conforme el
resultado de las pruebas aportadas.
Legis actio per condictionem.
Esta accin proviene de la lex Pinaria, lex Silia y lex Calpurnia. La primera estaba
destinada a revisar lo actuado por los jueces en la legis actio in personam. La lex
Silia del siglo III a.C. era para el reclamo de sumas ciertas de dinero, y la lex
Calpurnia para el reclamo de cosas determinadas. En lugar de pagarse al erario, se
le pagaba al vencedor y la suma estaba estipulada en el tercio del valor del pleito.
Pignoris capio.
Consiste en el acto del acreedor que se apodera de una cosa del deudor, que no
cumple, para satisfacer con ella su crdito. Se ha inducido que el deudor pudiese
oponerse, iniciando un procedimiento declarativo para el desconocimiento de la deuda:
si era vencido pagaba el doble, mientras que si el que perda era el pretendido acreedor,
su responsabilidad se elevaba al cudruple.
El procedimiento en las legis actionis.

Etapa in iure:
In ius vocatio: la etapa in iure se lleva a cabo frente al pretor. Comenzaba con
una intimacin o convocatoria que el que reclamaba algo formulaba a su
contrincante, dirigida a obligar al requerido o demandado a comparecer frente
al magistrado. Esta intimacin, que se llamaba in ius vocatio, deba ser hecha ante
testigos, en lugares pblicos y en das de mercado y era verbal. Frente a la in ius
vocatio el demandado poda: 1. concurrir inmediatamente ante el pretor;
2.comprometerse a ir otro da avalndolo con un testigo al que se llamaba vindex; 3
negarse a ir. En este ltimo el actor quedaba autorizado a hacerlo comparecer ante el
magistrado por la fuerza.

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Ante el magistrado: El magistrado hacia la interrogatio (pregunta la razn que
los haba llevado hasta all). El actor expona su pretensin y el demandado poda:
1. pedir una postergacin para estudiar la cuestin, dejando una garanta personal de
que volvera a concurrir en la fecha prometida; 2 allanarse a la demanda o 3.
rechazar la pretensin. En el ltimo caso (3), el pretor deba pronunciarse sobre el
otorgamiento de la pertinente actio y se convocaba a otras personas para que fueran
testigos del contenido de la disputa.
Litis contestatio: Frente a la vigilancia del pretor, las partes hacan saber a esos
testigos cual era la accin concedida y cual los trminos de la disputa, como as
tambin quien era designado juez. Todo eso configura un acuerdo de voluntades
de las partes en presencia y conformidad del pretor que se denomina litis
contestatio.

Etapa apud iudicem:


El juez: era elegido por convencin de las partes de entre una lista o lbum y
estaba obligado a decidir la cuestin dentro de los mrgenes de la litis
contestatio, sin poder apartarse de ella. El juez terminaba su funcin con el pleito
que resolva y su tarea no tena retribucin. Las partes deban hacerle saber al juez
las partes de la litis contestatio. El juez poda estar solo o con asesores que se
llamaban consiliun.
Las pruebas: Consistan en declaraciones de testigos sobre los hechos invocados
y en el interrogatio in iure, que era una serie de preguntas que hacia el juez a
las partes. Otra prueba era la exhibicin de objetos o inspecciones personales de los
jueces sobre lugares relacionados en la cuestin.
La sentencia: Producidas las pruebas, el juez daba su sentir, emitiendo la
sentencia. Era inapelable y no poda apartarse de la litis contestatio. Con excepcin
de la legis per iudicis arbitrive postulationem, que tenia por objeto dividir herencias
o delimitar fundos; y si el demandado no cumpla, quedaba abierto el camino a las
acciones ejecutivas.
El juez no estaba obligado a dictar sentencia y poda devolver el asunto al pretor si
no haba podido formarse una conviccin definitiva.
II.8.3. El procedimiento formulario. Labor jurisdiccional del pretor. La lex
Aebutia.
El pretor tena como marco las disposiciones de la ley de las XII Tablas. La
funcin de ellos era la de decir cual era el derecho, es lo que se llama
iurisdictio. El pretor era un poltico. En un primer momento el pretor solo poda
innovar a travs de la denegacin de la accin. La rigidez de las legis acciones le
impeda apartarse de ellas creando nuevas instituciones, pero el pretor supo
responder utilizando la negatio actionis.
La gran expansin llevo a que se creara en el 242 a.C el pretor peregrino. Este deba
entender en las controversias planteadas entre un peregrino o entre estos y un
ciudadano romano, no poda hacer uso del procedimiento de la legis acciones, al que
los no ciudadanos no tenan acceso; fue por lo tanto, desarrollando un proceso que
segua el esquema de arbitraje obligatorio de las legis, con sus dos etapas, la in iure
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y la apud iudicem. En lugar de las formulas solemnes con palabras o referencias de
las leges, el pretor peregrino acostumbro a plasmar por escrito. La informacin,
consulta, discusin y asentimiento con y de las partes.
El pretor urbano deba utilizar el sistema de las legis acciones, hasta que se le
permiti a los ciudadanos romanos acceder al procedimiento creado por el pretor
peregrino, que ya se llamaba formulario a travs del dictado de la lex Aebutia.
Extensin del procedimiento formulario a los ciudadanos romanos: la lex aebutia.
Permiti que la formula oral de las condictio fuera reemplazada por una
formula escrita, similar a la utilizada por el pretor peregrino.
La formula escrita de la condictio, fue la que permiti, la paulatina extensin de
esas acciones. (Ver lex aebutia).
Etapa in iure y apud iudicem en el proceso formulario.
Las partes eran representadas en el juicio por otra persona que quedaba sujeta
al resultado de la sentencia. La representacin implicaba, para el
representante, reemplazar al representado en las consecuencias del juicio:
cumplir la condena si perda y percibir si ganaba. El representante se llamaba
procurador ad litem.
Otra era que el actor planteaba su pedido de accin, no ya en base a las
palabras sacramentales previstas en las XII Tablas sino a una serie de clusulas
que el pretor haba hecho conocer al asumir su cargo. Esas clusulas se van a
llamar formula y el medio por el cual el pretor las haba anticipado era el
edicto.
Finalmente la litis contestatio verbal ser reemplazada por un escrito en
tablillas enceradas y selladas por el pretor y las partes.
II.8.4. La formula: concepto, partes y clases. Clasificacin de las acciones
pretorianas. El edicto del pretor, medios extraprocesales utilizados por el pretor.
La formula es un escrito hecho por las partes con la colaboracin del pretor,
dirigido al juez, que contiene el programa del razonamiento lgico que debe
seguir el juez para dictar sentencia.
Partes de la formula.
Segn Gayo son: demonstratio, la intentio, la adiudicatio y la condemnatio. Estas
clusulas son la parte ordinaria de la formula, pero Gayo adjudica otras que son: la
praescriptio y la exeptio y otras llamadas partes adicionales
Demonstratio: la parte de la formula que esta inserta en el comienzo a fin de
mostrar el objeto que se trata en el litigio.
Intentio: la parte de la formula en la cual el actor expresa su pretensin.
Adiudicatio: la parte de la formula por la cual se permite al juez que adjudique
una cosa cualquiera de los litigantes como por Ej. Si se acciona entre
herederos o entre socios o entre vecinos.
Condemnatio: es la parte de la formula por la cual se permite al juez condenar
o absolver al demandado.
Esta ltima constituir siempre la obligacin de dar sumas de dinero.
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Praescriptio: estaba escrita al principio y servia para limitar o descartar lo que
se resolva en el resto de la formula.
Exceptio: que le prohiba al juez condenar aunque se dieran los requisitos del
resto de la formula.
Las excepciones podan ser dilatorias o perentorias. Las primeras son las que
solo tienen validez por un cierto tiempo; y las segundas son las que fulminan
para siempre la accin, como la de fraude o dolo.
El orden de las clusulas es la siguiente:
1. praescriptio.
2. demostratio.
3. intentio.
4. exceptio.
5. condemnatio (o adiudicatio)
Clases de formulas.
Formulas con intentio in ius conceptae y formulas in Facttum conceptae.
Las primeras son aquellas en las que se han utilizado las viejas acciones del ius
civile que dieron lugar a las llamadas formulas ficticias, tiles y con sujeto
modificado.
En las ficticias se le dice al juez que tenga por verdadera o que desconozca cierta
cuestin dictando sentencia, fingiendo que la situacin es la que se describe en la
formula.
En las formulas tiles se le permita al litigante que por cualquier motivo no poda
accionar conforme al ius civile que lo utilizara.
Las formulas con sujeto modificado eran aquellas en que en la intentio figuraba el
nombre de quien realmente haba contrado la obligacin y en ka condemnatio se lo
reemplazaba por un sui iuris.
En la formula in Facttum conceptae (concebida por razones de hecho), en las
que el pretor otorga acciones en defensa de situaciones no previstas en el ius.
Son acciones nuevas, surgidas para atender necesidades sociales que
anteriormente no han sido tuteladas.
Estas acciones estaban previstas en el edicto del pretor y las poda tambin conceder
por decretum repentinum, es decir, sin que estuvieran prometidas previamente.
Clasificaciones de las acciones otorgadas por el pretor.

Civiles y honorarias:
In rem, in personam y mixtae
Stricti iuris y bona fidei o bonum et aequum conceptae
Reipersecutoriae, poenales y mixtae
Ordinarias y arbitrarias
Perpetuae y temporales
El edicto del pretor.
Era un listado de las acciones que se comprometa a otorgar y las defensas que
iba a permitir oponer.
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Esos criterios que el pretor estableca al comienzo de su magistratura se iban
transfiriendo a sus sucesores en el cargo, y estos podan modificarlo o incorporaban
ms clusulas. La parte del edicto que se transmita de un pretor a otro se
llamaba edictum traslaticium.
En el ao 67 a.C se le impuso al pretor la obligacin de respetar su propio edicto.
Y en el ao 134 d.C el emperador Adriano le encargo a un jurista llamado Salvio
Juliano, que hiciera un edictum perpetuum que posteriormente el senado aprob.
Medios extraprocesales del pretor.
A. Interdictae. Son ordenes que el pretor da a una persona concreta para que
sea exhibida o restituida alguna cosa o persona, o para prohibir u ordenar
alguna conducta. A su vez se dividen en prohibitorios, restitutorios y
exhibitorios. Los 1 son aquellos que ordenan a alguien que se abstenga de
realizar determinados actos; los 2 los que ordenan devolver algo; y 3 los
que ordenan mostrar algo o alguna persona a la que se quiere ocultar.
Los prohibitorios son cum poena (seguidos de sancin), y los restitutorios o
exhibitorios pueden ser tambin sine poena, y en ese caso se requera una
formula arbitraria.
B. In integrum restitutio. Es una decisin del magistrado que declara nulos los
efectos de un acto jurdico y manda restablecer la situacin anterior al
momento de su celebracin.
C. Missiones in possessionem. Es un acto de autoridad en virtud del cual el
pretor pone a un individuo en la posesin de determinados bienes.
D. Stipulationes praetoriae. Son promesas solemnes que los ciudadanos
pueden ser compelidos a realizar para dar nacimiento a una obligacin o para
reforzar una obligacin ya existente.
II.8.5. El procedimiento extraordinario; concepto y evolucin histrica
Desarrollo del proceso extraordinario. La aparicin de la apelacin, la escritura,
los abogados y el procedimiento en rebelda.
Apareci como consecuencia de los fenmenos polticos que se desarrollaron
durante el principado y como respuesta a necesidades sociales que se
preanunciaron desde el final de la respublica.
Fue en tiempos de Augusto que se empezaron a elegir a pretores especiales para
atender cuestiones especificas, estos funcionaban como jueces y se ocupaban de
los fideicomisos; de las causas de manumisin de esclavos y de cuestiones
atingentes a la tutela. Tambin se comenz a atender los reclamos de particulares
contra decisiones administrativas de sus delegados provinciales, de los pretores
especiales y de los jueces designados por las partes conforme al procedimiento
ordinario. Augusto comenz a atender estos reclamos /apelaciones) y luego
delego esta tarea en funcionarios estables.
Esto se fue desarrollando en provincias administradas por el emperador. En las
provincias senatoriales los promagistrados seguan publicando edictos y
rigindose con el procedimiento formulario. Entonces el juez dejo de ser un

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particular elegido por las partes y comenz a ser un delegado del poder poltico
que dependa jerrquicamente del gobernador e indirectamente del emperador.
En pocas de Marco Aurelio aparece funcionarios encargados de dirigir el
proceso y as termino la distincin entre la etapa in iure y apud iudicem.
Dioclesiano dicto una constitucin autorizando el procedimiento extra ordinem
para todos los juicios y en el siglo IV otra constitucin aboli definitivamente
las formulas.
Desarrollo del proceso extraordinario.

El juez: el sistema extraordinario reemplaza definitivamente al juez


privado elegido por las partes, por un funcionario administrativo
dependiente indirectamente del emperador.
Demanda y contestacin: el actor iniciaba la accin mediante un
escrito de demanda que llevaba el nombre de libellus conventionis, el
cual era entregado al demandado por un funcionario llamado ejecutor; al
que deba entregrsele, dentro del plazo pertinente, la contestacin de la
demanda denominada libellus contradictionis.Las partes estaban
comprometidas a comparecer ante el juez pero no hacerlo personalmente
sino que podan designar mandatarios.
Las pruebas y su apreciacin: se determina que la prueba escrita
prevalece sobre lo testimonial. El testimonio de los testigos de clase alta
tenan ms validez que los de clase baja. El testimonio de esclavos solo
era tenido en cuenta si declaraba bajo tortura. Se le da valor a las
presunciones que podan ser de tres clases: 1 praesumptiones hominis,
es decir hechas libremente por el juez siguiendo las constancias de la
causa; 2 praesumptiones iuris tamtum, hechas por la ley pero admiten
prueba en contra; 3 praesumptiones iuris et de iure, hechas por la ley sin
que se pueda admitir la produccin de pruebas en contra.
La sentencia: deba dictarse por escrito y leerse en vos alta en una
audiencia a la que las partes deban haber sido citadas sin importar que
concurrieran o no. El plazo del juez para dictar la sentencia era de tres
aos.
La apelacin: las sentencias eran apelables, aunque las partes podan
desistir antes de iniciar el juicio, del derecho de apelacin, manifestando
de antemano que aceptaran la sentencia que recayera en primera
instancia. El sistema funcionaba as: 1 de la sentencia del defensor
civitatis se apelaba al gobernador; 2 de la sentencia del gobernador se
apelaba al praefectus urbi; 3 de la sentencia del vicario se apelaba al
praefectus urbi; 4 la sentencia del praefectus urbi era recurrible
mediante una supplicatio ante el mismo praefectus urbi, pero solo cuando
el praefectus urbi haba actuado en nica estancia.
La ejecucin de la sentencia: tenan que cumplirse estos requisitos: 1
que el condenado no apelara o que la apelacin fuera rechazada y, 2
que la condena no fuera cumplida espontneamente. En este caso se
abra, como en el proceso ordinario, la actio iudicati; es decir una nueva
accin donde la pretensin jurdica del actor era que se cumpliera la
sentencia.
La escritura. El papel de los abogados.
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Procedimiento en ausencia (Contumacia): contumacia es la actitud de


quien deliberadamente se sustrae de la obligacin de concurrir ante el
juez.

Parte III. Instituciones del derecho romano


3.1. Sujeto de derecho.
Aquellos a quienes la ley se refiere cuando impone o prohbe conductas son lo que
denominamos sujetos de derecho.
Para el derecho romano no todos los seres humanos eran sujetos de derecho ni tampoco
existan sujetos de derecho que no fueran seres humanos.
3. I.I. Persona: comienzo y fin de su existencia. El nasciturus: su situacin jurdica.
El termino persona deriva de mascara. Es la mascara de teatro. Vico hace derivar la
palabra no de mascara usada por los actores, sino de la piel con la que lo mismos se
cubran. Galio dice que el termino persona toma origen del verbo personare, que
literalmente significa resonar.
Persona es el sujeto de derecho, quien puede ser actor en el escenario jurdico.
Persona fsica. Generalidades. La persona antes del nacimiento. El nasciturus.
Con la concepcin se inicia la existencia de la persona de existencia fsica, la que
hasta el parto recibe el nombre de persona por nacer. Durante este periodo
lamisma puede ser titular de derechos y obligaciones con la salvedad de que estos
derechos y obligaciones recin se consolidaran sobre su cabeza luego de operado el
nacimiento, y si este no se verifica se considera a la persona como si nunca hubiese
existido.
El nacimiento y la muerte de la persona fsica
Tres son los requisitos para que un parto humano pueda considerarse que ha dado a luz
una persona:
Nacimiento con vida: es cuando la criatura ha llegado ha tener existencia
independiente de la madre. Los proculeyanos exigan que el Nilo llorase, los
sabinianos exigan cualquier signo inequvoco. No se necesitaba viabilidad.
Que el nacido sea hombre: es decir humano, ni el monstruo ni el prodigio lo
eran.
Separacin de la entraa materna: El recin nacido para que se pueda considerar
persona, debe estar separado totalmente del claustro materno, es decir cortndole
el cordn umbilical.
Fin de la existencia de la persona fsica.
Con la muerte se terminaba la existencia de la persona fsica y tambin se poda perder
la personalidad jurdica ya se parcial o total por la capitis deminutio.
Aparte de esto el derecho romano consagra con presunciones iuris tantum, esto es que
admitan la prueba en contrario, que si se produca un accidente en virtud del cual
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moran varias personas que se encontraban juntas, se consideraba fallecido antes
al padre, si muri junto con el hijo, o a la mujer, si haba fallecido juntamente con
el marido. En caso de hermanos desaparecidos al mismo tiempo se entenda que haba
fallecido a la vez y al mismo tiempo.
Capacidad de hecho y de derecho.
La capacidad de derecho es la aptitud, o grado de aptitud, para ser titular de derechos y
obligaciones; y la de hecho la aptitud o grado que una persona tiene para ejercerlos por
si misma.
Los tres estados en relacin a la capacidad de derecho.
Los tres estados eran: libertad, ciudadana y familia. Quien ostentaba las tres tenias
plenas capacidad de derecho, aquel a quien le faltasen todos careca de personalidad
jurdica.
Estado de libertad: Puede haber hombres libres o esclavos. Dentro de aquellos se
distinguen entre ingenuos, los que siempre fueron libres, y libertos, quienes en algn
momento fueron esclavos, siendo luego liberados por el dueo. Los esclavos carecen de
capacidad de derecho, porque no son personas. Los libres tienen capacidad que puede
ser mayor o menor en medida que renan los otros estados.
Estado de ciudadana: Los hombres libres son ciudadanos romanos gozaban de todos los
derechos pblicos y privados que otorgaba el derecho civil quiritario, o extranjero. Estos
ltimos con mayor o menor grado, segn su nacionalidad y el trato que tenan el pueblo
con Roma.
Estado de familia: Los ciudadanos romanos podan a su vez ser los jefes de sus
respectivas familias (paterfamilias- sui iuris) o estar por el contrario sometidos a la
potestad de un pater (alieni iuris).
La persona que reuniera estos tres estados gozaba de plena capacidad de derecho,
obviamente que solamente eran los varones ya que la mujer para los romanos era
principio y fin de su propia familia.
La capitis deminutio poda ser mxima, si un hombre libre pasaba a ser esclavo; medio,
si un ciudadano perda la ciudadana; o minima, si haba algn cambio en el estado de
familia.
El estado de libertad, esclavitud.
La esclavitud es la condicin de quienes se encuentran bajo el poder de un dueo. Es
una institucin del derecho de gentes y no solamente del derecho civil, por cuanto era
comn a todos los pueblos, pero contraria al derecho natural.
A los esclavos se los denomina mancipia, es la forma de aprehenderlos con la mano.
O siervos, porque se lo ha conservado y vendido en lugar de matarlos.
Modos de caer en esclavitud.
Modos del derecho de gentes.
Por nacimiento de madre esclava. Tratndose de matrimonio legtimo los
hijos seguan la condicin del padre, y si no se trataba de iusta nupcias, la
de la madre. 1 Habiendo justas nupcias ( que presuponen que son libres) los
hijos son libres. 2 si no hay justas nupcias, pero los padres son libres, el hijo
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nace libre. 3 si es una unin entre un esclavo y una mujer libre el hijo nace
libre. 4 si la madre siendo esclava ha gozado de libertad, durante el embarazo,
el hijo nace libre. 5 si la madre concibe al hijo siendo libre y da a luz siendo
esclava o la inversa el hijo nace libre.
Cautiverio de guerra. Haba dos instituciones, el derecho de postliminio y la
ficcin de la ley Cornelia. El primero era cuando un ciudadano romano caa
en poder del enemigo, todas sus relaciones jurdicas y sus derechos se
mantenan en suspenso, y al volver al territorio los recuperaba. La lex
Cornelia, si el ciudadano falleca bajo esclavitud, se lo consideraba como si
la muerte hubiese sucedido en el momento de caer prisionero.
Modos del derecho civil.
El hombre libre, mayor de 20 aos, que se dejaba vender, para luego
invocar su verdadera calidad y compartir con el supuesto vendedor
el precio cobrado.
Las mujeres libres que mantenan trato carnal con esclavos ajenos,
en contra de la voluntad de sus dueos.
Ciertas condenas graves o infamantes, como la pena de muerte, la de
trabajar en las minas, o la entrega a bestias feroces.
El nacimiento como monstruo.
La desercin del ejercito o rendirse.
El no cumplimiento de lo mandado a pagar en sentencia judicial
firme.
Situacin jurdica del esclavo. Poder dominial.
Dominica potestas: es el conjunto de derechos que el dueo (Dominus) de un esclavo
tiene sobre este.
En pocas del imperio, se prohbe matar a los siervos sin causa justa, luego y en virtud
de la ley Petronia. Antonino Po prohibi la crueldad excesiva.
En cuanto a los bienes en un primer momento el esclavo no poda ser propietario de
nada ya que todo lo que adquira era para el dueo. Mas adelante el dueo le separaba
un caudal, compuesto de cualquier tipo de bienes, para que el esclavo administrase. Ese
caudal recibi el nombre de peculio.
El esclavo poda acrecentar su peculio y comprar su libertad, pero el dueo poda
tambin quitarle los bienes en cualquier momento.
Acciones adiectitias qualitatis.
Estas acciones procedan a favor del que contrato con un esclavo y en contra del dueo
de este, para hacerle responder por las deudas contradas por el siervo, por lo menos
hasta el lmite en que se hubiera enriquecido por el resultado del negocio.
La actio de peculio, era cuando el dueo haba autorizado a un peculio al
esclavo, a fin que los acreedores se cobrasen sus crditos sobre el peculio del
esclavo y sobre el patrimonio del dueo.
La accin in rem verso, procede en contra de los dueos que se haban
enriquecido con los bienes del esclavo, a fin de que se indemnicen a los que
resultaron perjudicados por tales siervos.

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La accin quod iussu, se ejercita contra el dueo de un esclavo que dio ordenes
a este para realizar varios negocios, y a fin de hacerlo responsable por las deudas
contradas por el siervo.
La accin exercitoria, el dueo que ha constituido capitn de un barco a un
esclavo puede ser demandado por las deudas de este.
La accin institoria, es cuando ha colocado frente a un establecimiento
comercial o industrial a un esclavo, y es perseguido por las deudas que este ha
contrado.
La accin tributoria, procede contra quien ha autorizado a un esclavo a ejercer
el comercio.
Todas estas acciones tambin proceden contra el padre titular de la patria potestad
sobre el hijo.
Los esclavos podan cometer daos o delitos a terceros, los cuales podan accionar
persiguiendo la reparacin de esos perjuicios, no contra el siervo que careca de
personalidad jurdica sino contra el dueo. Estas acciones, recibieron el nombre de
acciones Noxales, y solo caba aludir la responsabilidad emanada de las mismas
mediante la entrega al ofendido del esclavo causante del dao, (abandono noxal).

La personalidad jurdica del esclavo.


El esclavo es una cosa corporal y mancipi, cuya exhibicin puede ser perdida por el
dueo.
No poda ser titular de relaciones de familia, propiedad o sucesin, ni actuar en
juicios. La influencia del derecho natural y el cristianismo hicieron que el esclavo,
no pudiera adquirir, ni comerciar, ni responder por sus deudas, pero obligaba a su
dueo si este lo haba autorizado; no poda actuar en justicia aunque la regla estaba
atenuada al procedimiento extraordinario. Le estaban autorizadas todas las
negociaciones atinentes al peculio no prohibidas por el dueo, quien en definitiva
responda por ellas con las acciones antes dichas.
Contubernio. Cognatio servilis
Los esclavos no tenan ius connubium, es decir la posibilidad de contraer
matrimonio conforme al derecho civil. Pero podan constituir relaciones de hecho de
carcter ms o menos permanente que se llamaban contubernio. Al no haber
matrimonio valido, tampoco poda existir entre esclavos parentesco civil (agnacin),
mediando entre los esclavos y sus hijos un vinculo de consanguinidad, la cognatio
servilis.
Extincin de la esclavitud.

Libertad por imperio de la ley. El estado romano daba la libertad depende


de la conducta del esclavo.
Libertad por manumisin. Es dar la libertad a un esclavo, perdiendo la
posibilidad de que vuelva a ser esclavo. Es el amo quien la concede. Haba
tres medios: 1 la munumission vindicta, se solicitaba la libertad del
esclavo iniciada por un tercero, ante el magistrado, no habiendo
oposicin del dueo el era declarado libre. 2 la munimissio censu, era la
inscripcin del esclavo, solicitada por su dueo, en una lista de censo de
ciudadano que realizaban cada cinco aos los censores. 3 la manumissio
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testamenta, era la libertad consagrada en el testamento del dueo y
poda hacerse de dos formas: directa, cuando al formularse las disposiciones
de ultima voluntad se inclua la libertad de alguno de los esclavos del
testador; o fideicomisaria, cuando aquel encomendaba a un heredero que
una vez hecha cargo de la herencia- liberase a algunos de los siervos cuya
propiedad le transmita.
Fueron medios de creacin pretoriana, y no formales, de manumisin:
La manumissio per epistolam: que tenia lugar cuando el dueo
diriga al esclavo una carta indicndole su voluntad de liberarlo.
La manumissio per mensam: cuando el amo sentaba al siervo a su
propia mesa.
La manumissio inter amicos: la declaracin de libertad realizada por
el dueo ante algunos amigos.
La manumissio in ecclesia: es la concesin de la libertad hecha en la
iglesia, ante las autoridades eclesisticas y los fieles; el haber
llamado hijo a un esclavo; el haber nombrado heredero a un esclavo.
( en el der. Postclsico).
Limitaciones al derecho de manumitir.
En tiempos de Augusto se dictaron leyes limitativas de la manumisin. Ellas son: Fufia
Caninia, Junia Norbana y Aelia Sentia. La 1 estableci limitaciones a las
manumisiones testamentarias. Nunca poda darse la libertad a ms de cien esclavos. La
2 permiti que quienes haban sido liberados sin emplear una de las formas del derecho
civil (vindicta, censo, testamento) quedasen como hombres libres y en situacin jurdica
de latinos. Y 3 fijo limitaciones a la edad minima requerida en manumitiente y
manumitido, establecindola en 20 y 30 aos, aquellos que haban tenido psima
conducta quedaron libres como dedicticios, calidad de persona que le estaba vedado
acercarse a menos d una milla de Roma.
Situacin jurdica de los manumitidos. (Liberto)
Podan quedar en tres situaciones: como ciudadanos, como latinos y como
dedicticios.
Son ciudadanos los esclavos que han sido manumitidos por algunos de los medios
del derecho civil. No podan tener cargos electivos.
Los latinos son aquellos liberados por el derecho pretoriano. Estaban privados de los
derechos polticos y entre los derechos privados gozaban del ius commercium y del ius
testamenti factio, pero no del ius connubium.
Los dedicticios son los que hayan tenido psima conducta. Carecen de derecho
pblico y privado y tienen prohibido residir a menos de una milla de distancia de Roma.
El liberto debe al patrono obligacin de ayudarlo econmicamente si le fuere
necesario y prestarle servicio. El patrono tena obligacin de asistirlo jurdicamente en
todos los actos de la vida civil. A esta relacin se la denomina patronato.
No existen derechos ni obligaciones derivados del patronato en el caso de la restitutio
natalium, esto era cuando por una disposicin de derecho se transformaba el nacido
siervo en ingenuo, como si nunca hubiese estado en esclavitud.
El liberto que obtiene el anillo de oro, ius aureorum annulorum, en donde puede
acceder al orden de los caballeros, se transforma tambin en ingenuo, pero subsisten
para aquel derecho a la sucesin del antiguo esclavo.
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Cuasi esclavitud
Es la situacin de diversos gneros de personas que, siendo formalmente libres, se
hallan asimilados a los esclavos, en su condicin y tratamiento jurdico. Ellos son:
Personas bajo mancipium son aquellos individuos libres, que han sido
objeto de una mancipacion, por parte de quien ostenta sobre ellos la
patria potestad o el poder marital, y que por intermedio de la misma han
sido vendidos en forma simblica por un tercero, o sufrido abandono
noxal.
Se acaba esta situacin por vindicta, censo y testamento, pero no juegan aqu
las limitaciones de las leyes Aelia Sentia, ni Fufia Caninia.
Colonos
Son hombres libres, goza de todos los derechos, pero con una limitacin se encuentra
adscripto, con su familia, a la tierra que trabaja, tierra a la que no puede abandonar,
siendo transferido con ella cuando esta se venda.
Tenan prohibido ejercer cargos pblicos. Se llegaba a esa condicin por contrato,
nacimiento, prescripcin.
Actoratus
Es hombre libre que goza de su ciudadana, pero que ha alquilado sus servicios
bajo juramento a un empresario, obligndose a servir como gladiador y aun morir
en esa funcin. Es una condicin de cuasi esclavitud.
Addicti. Nexi
Son addicti los demandados que, vencidos en juicios, no han satisfecho la pretensin del
acreedor y a quienes este tiene en consecuencia como cautivos durante 60 das, pasados
los cuales, si nadie comparece a abonar la deuda podr, matarlo o venderlo como
esclavo. Nexi, son los deudores que se han entregado a si mismos en prenda a los
acreedores, para garantizar el cumplimiento de una obligacin.
Estado de ciudadana.
Cuando naca un hijo de la unin entre quien era ciudadano y el que no lo era, la
condicin de este era del progenitor menos favorecido, conforme la ley Minicia y de
acuerdo a la misma ley, en uniones entre no ciudadanos, el hijo segua la condicin de la
madre.
Los ciudadanos. Derechos.
Entre los derechos pblicos encontramos:
El de votar en los comicios, para sancionar las leyes y votar los magistrados, ius
suffragii
Ser elegido magistrado ius honorum
Derecho de apelar la pena capital ius provocationis
El derecho al uso del nombre, praenomen, nomen y cognomen.
El de contraer matrimonio legitimo, ius connubium
El derecho de ejercer el comercio
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El de testar y ser instituido heredero, ius testamenti factio.
Los no ciudadanos.
Libertos latino iuniani: eran esclavos que fueron manumitidos sin alcanzar la
ciudadana romana; gozaban del commercium, no podan testar ni ser herederos.
Latinos veteres: Eran los habitantes del antiguo Lacio. Gozaban de los derechos
privados de los ciudadanos, el commercium y connubium, y la facultad de votar en las
elecciones. Estos adquiran la ciudadana, por favor del prncipe, por tener por lo menos
tres hijos, por construir naves, milicias, etc.
Latinos colonarii y junianas.
Son colonarii los habitantes de las colonias que Roma fundaba en los territorios
conquistados. Los latinos junianos eran los manumitidos por algunos de los medios
formales del derecho pretoriano. Gozaban del ius commercium, pero no del ius
connubium.
Peregrinos.
Eran los dems extranjeros, de los cuales Roma no se hallaba en guerra. Podan invocar
los derechos de gentes, no los civiles. Estaban privados del ius commercium y del ius
connubium y por consiguiente de la patria potestad y del parentesco por agnacin.
Mediante las acciones ficticias podan litigar en juicio.
Dedicticios y hostis.
No posean derechos polticos, commercium ni connubium, y les estaba vedado
obtener, por cualquier medio, la ciudadana.
El estado de familia.
La organizacin de una familia se asentaba en el paterfamilias que no dependa de nadie
es decir que era un siu iuris. Este tena plena capacidad de derecho, todos los dems
(hijos o mujeres) estaban bajo su patria potestad, es decir que eran alieni iuris. Cuatro
clases de poderes que el pater tiene sobre las personas que estn bajo su patria: El
existente sobre la mujer sometida a su manus; el ejercido sobre el esclavo, el poder
dominial, la dominica potestas; el poder sobre el hijo, sometido a patria potestas y
el ejercicio sobre las personas sujetas al mancipium.
La capacidad de derecho es relativa, gozan del connubium y del commercium, adquirir
bienes aunque los mismos ingresan al patrimonio del paterfamilias.
La familia communi iure dicta: la familia agnaticia habra sido un grupo real
unido efectivamente por la sujecin a la potestad de un pater, que habra recibido
la jefatura de una serie de sucesivos patres, serie iniciada con el antepasado
comn. La relacin era la agnacin.
Otras situaciones modificativas de la capacidad de derecho.
La infamia: La tacha de infamia incapacitaba a quien la sufriese para el desempeo de
ciertas funciones, como la de jueces, abogados y testigos, esto vedaba al acceso a cargos
pblicos. Profesiones mal reputadas como los gladiadores y comediantes y los deudores
reciban tambin la tacha de infamia
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La religin: La supersticin judaica no impidi el ejercicio de los cargos honorficos


Trabajo de los hombres libres.
Se asentaban en la actividad agraria y pastoril. La elaboracin manufacturera era
artesanal. La industria tambin fue ms artesanal, estaba destinado a satisfacer las
necesidades regionales
Justas nupcias.
El matrimonio es unin de personas de distinto sexo. Y siempre monogmico.
Implica un consorcio para toda la vida. En el momento que se casen deben hacerlo a
voluntad de que dicha unin perdure.
Implica una unin entre los cnyuges que es total.
No necesariamente deban procrear hijos.
Es una institucin del derecho natural.
Concepto y elementos.
El matrimonio es una institucin fundada en dos elementos: uno material, la
cohabitacion y el otro espiritual, la affictio maritales.
La cohabitacion la esposa debe estar a disposicin del marido.
La affictio maritales es la intencin de ser marido y mujer, tratndose como tales.
Requisitos.
Aptitud fsica: No podan casarse los menores impberes. Se adopto que deban tener
14 aos los varones y 12 las mujeres. Deban estar en la pubertad, en cuanto a los
castrados estaban inhabilitados para casarse. Para los impotentes fue diferente, no
impeda la celebracin de matrimonio valido.
Aptitud jurdica: Deben ser libres y ser ciudadanos romanos, es decir que deban
tener el status libertatis y el status civitatis, unos de los derechos privados de los
romanos.
Los esclavos se le denominaban a la unin de ellos contubernio, no matrimonio y lo
mismo pasaba con los de un ciudadano y una peregrina o viceversa. La ley Minicia
estableci que de esta pareja el hijo segua la situacin jurdica de su progenitor no
ciudadano. A esta uniones se la denomino matrimonia injusta, o tambin matrimonio sin
connubium, esto desapareci en la constitucin de Caracalla en el 212 d.C cuando se
declaro a todos como ciudadanos romanos. Carecieron de aptitud nupcial entre los
plebeyos y patricios hasta la sancin de la ley Canuleia en el 445 a.C.
Consentimiento de los contrayentes.
Los que se van a casar deben expresar consentimiento. Los locos furiosos no podan
expresar consentimiento, excepto que lo haga en intervalos lucidos.
Consentimiento del padre.
El pater tambin deba expresar consentimiento ya que estos estaban sujetos a la
patria potestad de este. En cuanto a las mujeres sui iuris deban contar, mientras duro
la tutela perpetua de las mismas, con el consentimiento de su tutor.

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A partir de las leyes Iulia y Papia Popaea, si el pater negaba injustificadamente su
consentimiento, fue posible suplirlo con la autorizacin del magistrado, igual solucin
se adopto si no poda expresarlo por alguna incapacidad.
Impedimentos
1. Absolutos: un matrimonio anterior no disuelto. La cada en esclavitud, o la
prdida del ius connubium. En el derecho cristianizado el voto de castidad y
las ordenes sacerdotales mayores.
2. Relativos: parentesco en lnea recta, ya sea por consaguinidad, afinidad o
adopcin. Parentesco en lnea colateral, impedimento entre hermanos ni tos
ni sobrinas, o tos abuelos y nietas sobrinas. El parentesco por afinidad, es
decir el que se vincula a un cnyuge con los parientes del otro, tambin
yernos y nueras con suegros. Se prohibi el casamiento entre padrinos y
ahijados.
Otros eran los senadores que no podan casarse con mujeres libertas o de baja
condicin, ni tampoco los judos y cristianos, entre ingenuos y libertos, entre
adultera y su cmplice, entre raptor y raptada.
Formalidades y prueba del matrimonio
Las justas nupcias aparecen despojadas de toda formalidad, ya que se trata de una
cuestin de hecho. Para su existencia basta con la convivencia de ambas parejas, que
tengan el ius connubium y que se traten como marido y mujer, es decir que tienen que
aparecer los dos elementos la cohabitacion y la affectio maritalis. Se redactaba un acta
entre ciertas personas de posicin social alta, que firmaran por lo menos cinco testigos.
Tipos de matrimonio
Poda ser de dos clases: cum manu y sine manu, segn la mujer entrase en la familia
del marido sujetndose al poder de este, o se mantuviese alieni iuris dentro de su familia
de origen, o sui iuris, si en esa condicin, se hallaba al casarse.
La mujer casada cum manu sale de su propia familia civil y entra en la del marido,
del cual jurdicamente se considera como una hija ms. Si con anterioridad era sui
iuris, el patrimonio que hubiese tenido es absorbido por el pater de la familia a la
ingresa, en donde permanece como alieni iuris.
La manu poda extinguirse, como toda potestad. Y en caso de divorcio la propia mujer
poda obligar a su ex marido a romperla para lo cual usualmente hacia falta un acto
igual y de sentido contrario al utilizado para constituirla. Tal la diffarreatio con la cual
se acaba con la manus adquirida por confarreatio.
Si haba formalidades para que el marido adquiera la manus sobre su mujer. Estas
podan ser de tres tipos:
- Confarreatio: Estaba reservada exclusivamente a los patricios, era
una ceremonia religiosa, tenia lugar junto con el matrimonio.
- Coemptio: era la adquisicin de la manus en los matrimonios que
intervena un plebeyo. Consista en la compra que el marido hace de
su mujer al padre de esta.
- Usus: Era la adquisicin del poder sobre la mujer a travs del uso
continuo o ininterrumpido de dicho poder. La posesin de la esposa
continuaba durante un ao hacia nacer la manus a favor del esposo.

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Esponsales:
Los esponsales son la promesa de matrimonio futuro, el compromiso matrimonial. Es
un acto en el cual los novios al ser menores de edad eran acompaados por sus
representantes legales. Los requisitos e impedimentos eran los mismos que el de
matrimonio. En la edad era como mnimo de siete aos.
Se asentaban las bases del futuro acuerdo econmico matrimonial; se engendraba una
especie de cuasi parentesco entre un novio y los parientes del otro; se consideraba
adultera a la novia que le fuera infiel al otro, y se permita que este persiguiera
judicialmente a quienes injuriasen a su futura novia.
Se disolvan por mutuo acuerdo o por voluntad de uno solo de los interesados, por
muerte, capitis deminutio mxima o media, o por haber aparecido algn impedimento.
La legislacin de Augusto.
Augusto defendi y favoreci al matrimonio con estas leyes: la Iulia de maritandis
ordinibus del 18 a.C y la Papia Poppaea.del ao 9 d.C establece penalidades a los
solteros y los casados sin hijos, y ventajas a los casados con hijos. La ley Iulia se vuelve
capital en la ley Papia; el inters fiscal. A estas leyes se las conoce como caducaras o
leyes matrimoniales de Augusto.
La ley Iulia estableca que los varones de entre 25 y 60 aos deban estar casados o
comprometidos, en las mujeres era de entre 20 y 50 aos. Quienes no estuviesen se los
denominaba clibes. Y la ley Papia estableci que cualquier compromiso matrimonial
que no fuese seguido en los dos aos siguientes a su celebracin careca de valor.
Tambin la ley Iulia estableci que los senadores no podan casarse con libertas ni con
mujeres que actuaban. La ley Papia autorizo el matrimonio entre ingenuos y libertos.
Los libertos no podan casarse con prostitutas ni con ex prostitutas, con adultera, con
propietaria de burdel.
El ius liberorum eran aquellos matrimonios con muchos hijos. A la mujer permita que
gozase de el sustraerse a la tutela perpetua, adquiriendo la total capacidad jurdica de
hecho. En cuanto al hombre les otorgaba asientos preferenciales en los espectculos
pblicos, dispensa de la edad minima requerida para ocupar ciertos cargos y lo eximia
de ciertos tributos.
Las leyes de Augusto fueron perdiendo importancia durante el cristianismo y
abandonada por Justiniano.
Efectos del matrimonio en relacin a los cnyuges.
La mujer mientras estaba soltera viva sujeta al padre. Una vez casada y si era de clase
alta, era ama de su hogar, y como tal daba ordenes a sus sirvientes. Poda participar de
las actividades de sus esposos. Esto no pasaba con las dems mujeres que al casarse
deban seguir con sus telares y faenas domesticas.
Efectos del matrimonio en relacin a los bienes.
Cuando era cum manu la mujer no tena bienes propios, porque le pertenecan al
cnyuge. Al fallecer este, la mujer segn la sucesin intestada tiene derecho a una parte
igual a la de sus hijos en la herencia. Y es que, jurdicamente la mujer casada cum manu
pasaba a ser una hija ms.

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En el caso sine manus, si bien la dote que aportaba al matrimonio era administrada por
el marido mientras la unin se mantuviese, ella en su carcter de sucesora de su padre
poda heredarlo, convirtindose de esta manera en propietaria independiente, con capital
distinta al de su marido.
Tales bienes, los que en el matrimonio eran propiedad exclusiva de la mujer, eran
denominados parafernales. De la administracin de los mismos se ocupaba el tutor de la
mujer, cuando se encontraba en tutela perpetua. Pero Augusto con el ius liberorum
exclua a la tutela a la mujer que hubiese dado luz a tres hijos siendo ingenua o cuatro
siendo liberta, y Claudio al abolir la tutela agnaticia, queda a partir de entonces que la
mujer administre por si sola sus propios bienes.
La dote.
O res uxoria, era el conjunto de bienes que la mujer u otra persona por cuenta de esta,
entrega al marido para contribuir a solventar los gastos del matrimonio.
Haba dotes constituidas por el padre que se denominaba dote prafecticia y cuando la
constitua la madre era dote adventicia, otro pariente que no fuese el padre. Esta dote
adventicia se denomina tambin recepticia, cuando quien la constituye se reserva el
derecho de exigir la restitucin si llegare a disolverse el matrimonio.
Constitucin de la dote.
La dote poda ser constituida de modo real o por va obligacional.
De modo real, con la entrega efectiva e inmediata de los bienes que la componan,
realizando los acostumbrados modos de transmisin, mancipatio, in iure cessio, traditio
y aun cesin de crditos, remisin de deudas, todo medio que implicara un traspaso
electivo y no una mera promesa de transmisin. A esto se lo denomino dotis datio,
entrega material de la dote.
La dotis ditio, se hace a travs de una declaracin solemne por la cual quien ofrece la
dote se obliga a constituirla.
La dotis promissio, es una convencin destinada a formar una dote por medio del
contrato verbal de estipulacin.
En la poca postclsica se llego a reconocer validez a la constitucin de dote despojada
de toda formalidad (pollicitatio dotis). A final de esta etapa existi la posibilidad de
recurrir al documento escrito, instrumentum dotales, para conformarla.
Administracin y restitucin.
Empez a utilizarse la prctica que el marido prometiese, por medio del contrato verbal
de estipulacin, restituirla para el caso de disolucin del matrimonio.
Quien haba constituido la dote tenia derecho a reclamar su devolucin mediante la
accin surgida de la estipulacin, actio ex stipulatu. Y los pretores comenzaron a
concederle a la esposa una accin, la actio rei uxoriae, por la que poda exigir la
restitucin al tener lugar el divorcio.
El marido no poda vender los fundos itlicos dados como dote sin el consentimiento de
su mujer ni tampoco darlo como prenda. Disuelto el matrimonio por muerte de la mujer
la dote adventicia quedaba en poder del marido, excepto que se haya pactado la
devolucin al constituirla (dote recepticia) igual suceda con la dote profecticia.
En caso de divorcio o muerte del marido los herederos de este deban restituir la dote, y
poda ser reclamada por la accin ex stipulatu o la rei uxoriae.
En tiempos de Justiniano desaparece la actio rei uxoriae, y se le da valor general a la
actio dotis, que es de buena fe. A favor de la mujer, y como garanta de restitucin se
establece una hipoteca legal sobre los bienes del marido.
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El esposo poda hacer retenciones de la dote que tena que devolver:


En virtud de los hijos (propter liberas): cualquiera fuera el nmero de hijos, si el
matrimonio se disolva por divorcio fundado en culpa de la mujer o de un quinto
por hijo, la mitad de la dote.
En virtud de las costumbres (propter mores): por adulterio autorizaban a retener
un sexto de la dote, y si eran leves un octavo.
En virtud de los gastos necesarios (Procter imponsas).
En virtud de las cosas donadas (propter res donatas): si el esposo hubiere
realizado alguna donacin a su esposa y este disuelto el matrimonio, rehsese la
devolucin, aquel poda a cambio retener la dote recibida.
En virtud de las cosas sustradas por la mujer (propter res amatas): para
compensar el valor de las mismas.
Donacin entre esposos.
El novio realizaba donaciones a su novia antes del matrimonio, dichas donaciones se
llaman ante nuptia; y tambin despus propter nupcias es decir despus del matrimonio.
Tenan valor si el casamiento se llevaba a cabo o si falleca el marido, pero no cuando
no haba matrimonio, en este caso deba devolverlas.
En cuanto a los cnyuges, Justiniano estableci que cuando aquel de los esposos que
hubiera realizado la donacin no reclamase su restitucin luego de disuelto el
matrimonio, y hubiese fallecido sin realizar dicho reclamo, l acto queda firme, y no
podr luego ser atacado por sus sucesores.
Nulidad del matrimonio.
Eran nulos aquellos matrimonios en los que les faltasen los requisitos esenciales de
validez.
Disolucin de matrimonio.
La muerte de uno de los esposos: si era la mujer la que mora el marido poda
contraer nuevas nupcias inmediatamente, si era el marido el que falleca la mujer
deba esperar 10 meses.
La capitis deminutio mxima de alguna de los cnyuges o ambas. Es la perdida
de la ciudadana.
La perdida del ius connubium de una de las esposos o ambos ocurrida luego del
casamiento Por ejemplo si el padre del esposo adoptase a la mujer de este..
Por divorcio o repudio Por la perdida de la affectio maritales por parte de ambos
o uno de ellos.
Divorcio y repudio.
Si llegara a faltar consentimiento de ambos cnyuges o de uno de ellos se disuelve el
matrimonio en el primer caso es divorcio y en el segundo repudio.
Con Justiniano queda categorizado el repudio de la siguiente manera:
Repudio con causa: cuando hay culpa de la otra parte.
Repudio sin causa: cuando se realiza arbitrariamente, sin estar fundado en causa
legal.

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Repudio bona gratia: cuando se funda en una causa que si bien no entraa culpa
por parte del otro cnyuge hace imposible la normal prosecucin del
matrimonio.
Quienes repudian sin causas estaban sujetos a severas penas patrimoniales, igual
sancin tenia el cnyuge culpable en el repudio con justa causa.

Otras uniones licitas.


El concubinato: estaba permitido entre personas pberes que no fuesen entre si parientes
en grado prohibido. Ningn hombre poda tener ms de una concubina. Los hijos
nacidos de esta unin eran siu iuris y cognados de la madre.
El matrimonio sine connubium: Es la unin entre dos personas que carecen (una o
ambas) del ius connubium por Ej. Un romano y una peregrina. Los hijos nacen sui iuris
y cognados solamente de la madre y de los parientes de esta. Casi siempre siguen la
condicin del peregrino.
El contubernio: es la unin entre esclavos, o entre un libre y un esclavo. Los hijos
siguen la condicin de la madre, no reconocindose derechos de parentesco alguno. Se
admiti luego el vinculo cognatio servilis, entre la pareja y los hijos por una parte y
entre hermanos por la otra.
La familia romana.
Familia en sentido estricto: comprenda al padre y todos los que se encontraban
bajo la potestad de este, incluyendo a la esposa casada cum manu.
Familia en sentido amplio: comprendan a todos los que estaban bajo la potestad
del pater y a todos los que estaran sujetos a una misma potestad de vivir los
antepasados que les eran comunes.
La familia poda comprender solamente a una persona, esto suceda con el varn
sui iuris, y con la mujer sui iuris.
Tambin se refiere al personal esclavo de una casa, granja, etc., y a sus mujeres e
hijos.
Potestades del jefe de familia.
Manus: poder ejercido por el marido sobre su mujer, casada con el sometimiento
expreso a este rgimen, luego fue cayendo en desuso al proliferar el casamiento
sine manus.
Patria potestas: la potestad paternal pertenece al jefe de la familia y se ejerce sobre los
descendientes que forman parte de su familia civil. Es institucin del derecho civil, y
solo puede ejercerla un ciudadano romano sobre otro ciudadano.
Mancipium: institucin del derecho civil, por medio de la cual un hombre libre
ejerce autoridad sobre otra persona tambin libre, un hijo de familia o una mujer
in manu. Era el pater el que ejerca la patria potestad o la manus, quien daba en
mancipium a la persona que tenia sujeta, a travs del medio formal de la
mancipatio, una ceremonia de venta solemne.
Dominica potestas: es la que tiene el dueo sobre el esclavo, es una potestad propia del
derecho de gentes, que originariamente comprenda el poder de vida y de muerte.
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Alieni y sui iuris.
El sui iuris goza en plenitud de los tres estados, libertad, ciudadana y familia, teniendo
en cuenta una capacidad de derecho total. Con el alieni iuris no sucede lo mismo.
La gens. Gentilidad.
La gens es el conjunto de personas quienes descienden, por lnea masculina, de un
mismo tronco o antepasado comn.
Cicern da estos cuatros caracteres a los grupos de gentiles:
Comunidad de nombres
Ser y haber sido siempre ingenuos
No haber tenido ascendientes esclavos
No haber sufrido nunca una capitis deminutio.
Parentesco, concepto y clases.
Es el vnculo que une a los integrantes de una misma familia.
Hay diversos tipos:
Parentesco civil, o agnacin: esta fundado en la autoridad paternal o
marital. El vnculo se extiende y transmite a travs de los varones y une a
los que estn sometidos a la misma potestad.
Parentesco natural, o cognacin: es el que une a las personas descendientes
unas de otras o que descienden todas del mismo tronco comn. Se basa en el
vnculo de sangre, y por consiguiente se transmite tanto por lnea masculina
cuanto por lnea femenina.
Parentesco poltico, o por afinidad: es el vnculo de un cnyuge con los parientes
del otro.
Adrogacin: un pater familia pasaba bajo la potestad de otro. Permita al pater sin
posibilidades de dejar un hijo varn al frente de la familia, procurarse uno
haciendo ingresar a ella a otro pater.

Sucesiones.
Concepto y clases
Hay sucesin cuando un derecho, o una suma de derechos, son transmitidos de una
persona a otra, extinguindose para la primera a partir del momento mismo en
que se opera la transmisin.
Cuando dicha transferencia se produce en virtud de la muerte de quien fuera el titular, se
dice que se trata de sucesin mortis causa. Si por el contrario no hay fallecimiento, la
transmisin es inter vivos.
La inter vivos puede ser a titulo universal, cuando lo transmitido es el total del
patrimonio de una persona Ej. Adrogacin. Puede ser tambin a titulo singular, cuando
la materia de la misma es constituida por algn o algunos derechos o bienes, como en el
caso de la venta, la donacin, compraventa, etc.
La mortis causa puede ser a titulo universal, cuando el heredero adquiere ntegros los
derechos y el patrimonio del difunto, continuando su persona. Y si los herederos son
varios, cada uno de ellos sucede al causante en una parte indivisa, lo que implica que
todos son sucesores en cada uno de los derechos y obligaciones transmitidos, en
proporcin a su parte en la herencia. A titulo universal puede ser testamentaria o
legitima llamada tambin ab intestato; en la primera es cuando el difunto a dejado
testamento y el segundo es cuando se ha muerto y no ha dejado testamento. Es a titulo
singular, cuando la sucesin por causa de muerte no comprende la totalidad de los
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derechos y obligaciones de que era titular el causante sino una parte de ellos. Estamos
en un legado.
Hereditas y bonorum possessio.
Cuando una persona fallece, todos los bienes, derechos y obligaciones de que era
titular conforman una universalidad jurdica que pasa con el nombre de hereditas
al heredero consagrado por el derecho civil, el heres.
Bonorum possessio, los pretores comienzan a dar la posesin de los bienes a
quienes aun no siendo en propiedad herederos (o sindolo con rango inferior a
otro), eran juzgados los mas idneos para suceder al difunto.
As llego haber poseedores de bienes hereditarios (bonorum possessio) que eran
tambin herederos del derecho civil, caso en el que se deca que la bonorum era
secundum tabulas (de acuerdo a la ley o el testamento). Y tambin bonorum que no
habran sido herederos conforme al derecho civil, caso en que se deca que la posesin
de los bienes hereditarios era contra tabulas (contraria a la ley o al testamento). En este
caso los poseedores de los bienes no eran herederos, pero adquiran tal carcter con un
ao ininterrumpido de posesin, por prescripcin adquisitiva o usucapin.
Actio petitio hereditatis.
La accin de peticin de herencia esta destinada a hacer reconocer el carcter de
heredero del derecho civil, la tiene el heres para reclamar la hereditas. Corresponde al
heredero que no esta en posesin de la herencia, y va dirigida en contra de quien la
posee en ese momento, fuere en el carcter que fuese (heredero del der. civil o
bonorum).
Interdicto qurum bonorum.
El pretor no poda consagrar a una persona como heredero. Se limitaba a instituir
poseedores de bienes hereditarios, y a dotarlos de ventajas similares a las que tena el
heredero propiamente dicho.
Si bien no podan conceder la accin de peticin de herencia a quien no revesta el
carcter de heres, poda proveerle de un interdicto se llamo qurum bonorum.
Tena como efecto colocar en posesin de los bienes hereditarios a quien el pretor
decidiese; a travs de esa posesin y transcurrido un ao el bonorum possessor poda
tornarse heredero gracias a la usucapin.
Adquisicin de la herencia.
Hay distintos tipos de herederos:
Necesarios: son los esclavos manumitidos por su dueo en el testamento
en el que los nombra herederos. No pueden rechazarla.
Suyos: se trata de las personas que al momento de fallecer el causante se
encontraban sometidas a su patria potestad, o a su manus, as como los
hijos concebidos pero aun no nacidos al fallecer el padre.
Voluntarios: se trata de todos los dems. Todos los herederos que no sean
ni suyos ni necesarios. No adquieren la herencia de pleno derecho,
siendo libre de aceptarla o rehusarla.
Plazo para deliberar.
Originariamente el heredero voluntario no tenia plazos fatales, para resolver si aceptaba
o no la herencia.
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Finalmente Justiniano fija un plazo de nueve meses para resolver si se aceptaba la
herencia, solicitndola al magistrado; y de un ao si la solicitud se hacia al emperador.
El derecho pasaba a los sucesores del heredero si este falleca mientras el trmino se
encontraba corriendo.
Se denominaba ius deliberandi, al derecho del heredero de meditar sobre su
conveniencia de aceptar o no la herencia, durante el plazo; vencido el cual, sin que el
heredero voluntario la haya aceptado, se considera que la rechazo.
Herencia yacente.
Existen dos momentos en el proceso de adquisicin de una herencia; el primero cuando
la misma es deferida al eventual heredero, cosa que tiene lugar al fallecer el causante.
Tal momento recibe el nombre de delacin. Y el segundo, cuando el sucesor la acepta,
cosa que se denomina adicin.
Herencia vacante.
Cuando no existen herederos aptos para recibirla. A falta de sucesores testamentarios o
legales ser el tesoro pblico el heredero llamado de ltima instancia a la sucesin de
los bienes vacantes.
Beneficio de inventario.
Esta concebida en beneficio del heredero a quien se permite pagar las deudas del
causante nicamente con los bienes del acervo hereditario, dejando a salvo su propio
patrimonio.
Las formalidades eran: el heredero deba, cuando conoca la delacin empezar un
inventario que deba finalizarse dentro de los 60 das. Luego realizaba el activo,
vendiendo los bienes de la sucesin y descontando los gastos de conservacin
efectuados. Con el producido pagaba deudas y legados, guardando el remanente si
existiese.
Bonorum separatio.
Era un beneficio que poda ser invocado por los acreedores de la sucesin para hacerse
pagar con preferencia sobre los bienes de esta, ante que los acreedores personales del
heredero.
Actio familiae erciscundae.
Es la accin que tenan los herederos para solicitar judicialmente la divisin de las
herencias de las que eran cotitulares.
Colacin.
La colacin se operaba cuando, habiendo mas de un heredero, alguno de ellos se vea en
la obligacin de reintegrar a la masa hereditaria bienes originariamente de esta,
percibidos con anterioridad por algn otro concepto a titulo gratuito, a fin que fuesen
conjuntamente repartidos con la herencia entre todos los coherederos.
Derecho de acrecer.
La regla vigente en materia sucesoria fue que la falta de alguna de las personas llamadas
a heredar, por Ej. Por haber muerto o haber rechazado la herencia beneficiaba a las
dems, en las mismas proporciones en que ellas haban sido llamadas a la sucesin.
Sucesin ab intestato: concepto y evolucin en el ius civile.
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Cuando no existe testamento, o habindolo el mismo resulta invalido, por cualquier
circunstancia, se abre la sucesin ab intestato, tambin llamada legitima porque
era la ley la que-en ausencia de la voluntad expresada por el causante- decida a
quien o a quienes corresponda la calidad de herederos. En Roma funcionaba de
manera supletoria a la sucesin testamentaria.
Rgimen del derecho civil.
Sui heredes: eran todos los que se encontraban sujetos a la potestad del causante al
momento de su muerte. Fundamentalmente los hijos sometidos a la patria potestad, pero
tambin la mujer casada cum manus, as como los hijos adoptivos.
Agnados: No habiendo sui heredes dispuestos a hacerse cargo de la herencia, la
sucesin pasa entonces al segundo orden, que es el de los agnados o sea parientes civiles
vinculados por lnea masculina.
Gentiles: no existiendo agnados, llegaba el turno de los gentiles, esto es todos los
descendientes por lnea masculina del mismo antepasado comn.
Rgimen del derecho pretoriano
Cuatro fueron los rdenes de bonorum posesores instituidos por el pretor:
Bonorum possessio unde liberi: el pretor llama a los hijos; a todos
ellos sin distinguir si se encontraban o no bajo la potestad del pater.
Comprenda al orden de los sui heredes del derecho civil y adems a los
emancipados y sus descendientes, quedando afuera los que haban
ingresado a otra familia por casamiento o adopcin.
Bonorum possessio unde legitimi: esta integrada por los herederos
agnados del derecho quiritario, habiendo en este aspecto confirmado
ntegramente el derecho pretoriano al civil.
Bonorum possessio unde cognati: en lugar de los gentiles el
magistrado llama a heredar a los cognados, a falta de sui heredes y de
agnados.
Bonorum possessio unde vir et uxor: a falta de los dems ordenes, el
pretor conceda la herencia al esposo o esposa casados sine manus,
siempre que el matrimonio subsista al momento del fallecimiento.
Rgimen de los senadoconsultos y constituciones imperiales.
Equiparando los derechos de los agnados y cognados, debemos mencionar a Tertuliano
y Orficiano, y a las constituciones Valentiniana y Anastesiana.
Senadoconsulto Tertuliano.
Concedi a las madres dotadas del ius liberum, es decir que tuviesen tres hijos
siendo ingenuas, o cuatro si eran libertas, derecho a la sucesin de sus hijos (de los
que no fuesen parientes por agnacin), a los que heredaban dentro de la clase
pretoria de los agnados, y no dentro de la de los cognados.
Senadoconsulto Orficiano.
Dispuso que los hijos de una mujer no sometida a la potestad del marido la
heredasen con preferencia a todo otro pariente agnado o cognado.
Constitucin Valentiniana
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Dispuso que los nietos sucediesen, junto con los hijos y los agnados a la abuela paterna
y ambos abuelos maternos, parientes con los que aquellos no estaban unidos por va de
agnacin de modo natural.
Constitucin Anastesiana
Tiene como objeto hacer desaparecer la distincin entre emancipados y los que no lo
estaban, en concordancia con lo ya practicado por el pretor desde hacia tiempo en el
primer orden sucesorio, el de los liberi.
Otras disposiciones imperiales
Constantino otorgo a la madre que careca del ius liberum un tercio de la herencia del
hijo.
Valente y Valentiniano III ampliaron el privilegio a toda madre, cualquiera fuese el
nmero de sus hijos.
Justiniano dispuso abolir la limitacin que institua la constitucin Anastasiana para los
hermanos emancipados y otorgar preferencia en general a los descendientes cognados.
Rgimen de las novelas 118 y 127.
Reordenan el sistema sucesorio.
Descendientes: en general del difunto, sin considerar sometimiento o no a la potestad,
sexo o grado de parentesco.
Ascendientes, hermanos y sobrinos: son llamados a heredar los ascendientes del
causante paterno o materno.
Medios hermanos: a falta de descendientes y ascendientes, suceden los medios
hermanos, o sea los que lo son solamente por parte de uno de los progenitores.
Otros colaterales: posteriormente son llamados los dems colaterales sin limitacin de
grado.
Esposo o esposa: se sigui aplicando la bonorum possessio unde vir uxor, que se le
confera de no mediar divorcio a falta de otros parientes instituidos de manera
preferente.
Herederos extraordinarios: estos son los hijos adrogados y los hijos naturales.
Sucesin del liberto.
Siempre rigieron normas especiales de sucesin ab intestato. As las XII Tablas
establecieron lo siguiente orden sucesorio: 1 los sui heredes del mismo; 2 el
patrono y patrona; 3 descendientes agnados del patrono o patrona mas prximos
en grado; 4 gentiles, del patrono o patrona.
El derecho pretoriano creo siete ordenes de bonorum possessio: 1 liberi, hijos y
descendientes del liberto; 2 legitimi, patrono y patrona, sus agnados y gentiles; 3
cognati, parientes cognados del liberto; 4 tum familia patroni, parientes del patrono y
patrona no incluidos en el segundo orden mencionado mas arriba; 5 patronus
patronae, es el caso del patrono que a su vez sea manumitido, caso en el que heredara
el patrono del patrono manumisor del liberto; 6 vir et uxor, el esposo o esposa del
liberto manumitido; 7 cognati manimissoris, los parientes cognados del patrono
manumisor.
Con la ley Papia Poppaea y Valentiniano III y Justiniano, el orden sucesorio del liberto
quedo as: 1 descendientes del liberto; 2 patrono, sus hijos naturales y colaterales hasta
el quinto grado; 3 colaterales del liberto hasta el quinto grado; 4 cnyuge del liberto.
Testamento
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Nocin. Caracteres.
Es la declaracin de voluntad por la cual designamos la persona a personas que
deben sucedernos en calidad de herederos. Viene de testi, sustantivo que alude a
los testigos ante los cuales se realizaba la declaracin en pocas primitivas.
Caractersticas:
1. Era un acto del derecho civil, solo accesible a los romanos.
2. Era un acto personalsimo, no se poda cumplir por intermedio de
representante.
3. era un acto formal y solemne, deba seguir las pautas de la ley o el edicto del
pretor.
4. Era un acto unilateral, era menester la voluntad del testador.
5. Era un acto mortis causa, daba efectos solo cuando se mora el causante.
6. Era un acto revocable, puesto que el testador poda modificar o sustituir por
otro.
Formas de testar.
a) En el derecho civil: en las XII Tablas haba dos formas: ante los comicios
calados, en tiempo de paz; e in procinctu en pocas de guerra. Los
comicios calados se formaba por curias y aprobaba el testamento de cada
ciudadano a mocin del pontfice mximo. Se convocaban solamente dos
veces al ao. In procinctu, forma de testamento militar, se realizaba
con la manifestacin oral del soldado y dirigida a los compaeros.
Por las dificultades de testar se utilizo el siguiente procedimiento: el
testador enajenaba todos sus bienes presentes y futuros mediante una
mancipatio, a favor de otra persona llamada familiae emptor (comprador
del patrimonio) la cual se converta en propietaria de los mismos a la
muerte del testador, pero deba disponer de ellos conforme las
instrucciones que dejaba el causante en el acto de la transmisin. Dichas
instrucciones se suministraban oralmente mediante un acto que se
llamaba nuncupatio, con la enajenacin, que se hacia por mancipatio
(medio solemne de transferir la propiedad conforme al derecho
quiritario). Esta forma de testar se denomina por cobre y la balanza,
per aes et libram, denominacin que alude a las formalidades
empleadas para realizar la enajenacin de los bienes. Se necesitaban
cinco testigos y un funcionario que portaba una balanza, en la cual
se pesaba el trozo de cobre con que figuradamente se pagaba la
adquisicin. A fines de la republica la mancipatio ya no comporta una
enajenacin puesto que quien compra el patrimonio no lo adquiere sino
a titulo de depsito, el nombre del heredero se poda escribir en tablillas.
Cayo en desuso, bastando con la nuncupatio, manifestacin verbal que
hacia el testador relativa a que en las tablillas estaba escrito su
testamento, el que fue a partir de entonces nuncupativo, realizado
oralmente ante siete testigos. En la ultima etapa la nuncupatio ya no
hacia falta.
b) En el derecho pretoriano: el magistrado daba la bonorum a quien exhiba
un testamento redactado sobre tablillas con el sello de siete testigos.
Estos testigos podan, inclusive, servirse todos del mismo sello, pero en
tal caso deban escribir, cerca del lugar donde este haba sido estampado,
su nombre y el del testador.

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c) En el bajo imperio: el nuevo testamento es conocido como

tripertitum, alude a las tres fuentes que contribuyen a formarlo:


derecho civil antiguo, derecho honorario y constituciones imperiales.
Haba testamentos pblicos y privados estos ltimos podan ser
orales o escritos. Los privados; Teodosio II nos indica que el testador
redacta en esta poca sus disposiciones de ultima voluntad en
tablillas que presenta luego a siete testigos, cada uno de los cuales
firma al pie, al igual que el testador. Luego las tablillas se cierran por
completo, y cada testigo pone su sello y escribe su nombre. Subsisti
en el privado el testamento oral, nuncupativo, para el cual solo era
requerido que el testador manifestase verbalmente ante siete testigos
lo que era expresin de su ltima voluntad. Dichos testigos no podan
ser locos, impberes, sordos, mudos, mujeres, los condenados,
esclavos y extranjeros. Los pblicos podan extenderse por medio de
acta suscripta ante el juez o la autoridad municipal. Tambin se los
poda redactar en forma privada y presentarlo despus ante el
prncipe o el oficial del archivo publico.
Existieron formas extraordinarias para testar:
a) El testamento militar: otorgado al soldado durante la campaa.
b) Testamento en poca de pestes: no se exiga que concurrieran los siete testigos.
c) Testamento en el campo: poda hacerse validamente ante solo cinco testigos.
d) Testamento del ciego y el analfabeto: era necesario la presencia de un oficial
pblico, bien de un octavo testigo si el oficial no poda ir.
e) Testamento a favor de los hijos: era necesario que el testador escribiese de su
puo y letra el nombre de los herederos, la porcin de herencia y la fecha.
Capacidad para testar.
Los romanos llamaban testamenti factio a la capacidad necesaria para testar,
cuanto para hacer instituido heredero.
Tiene capacidad de testar todo hombre libre, ciudadano romano y sui hurs, que a
la vez sea pber y capaz de hecho. No pueden testar el esclavo, salvo los siervos
pblicos, los extranjeros, los hijos de familia, salvo en los atinentes a la
disposiciones de sus peculios. Tampoco pueden testar los impberes ni la mujer
salvo con autorizacin del su tutor, ni los furiosos, enfermos, sordos y mudos.
Capacidad para ser heredero.
No podan ser herederos, los esclavos a menos que se los manumita, los peregrinos,
las personas inciertas, los dioses, los municipios. Las mujeres no podan ser
herederas de fortunas.
Para juzgar la capacidad del heredero debe considerarse: al hacerse el testamento,
al fallecer el testador (delacin), y al aceptarse la herencia (adicin). Dicha
capacidad deba existir en los tres.
Institucin del heredero
El testamento comenzaba por el nombramiento del heredero. Dicho heredero deba ser
persona cierta y fsica, deban existir en el tiempo del testamento, lo que dejaba de lado
a las personas por nacer. En el derecho postclsico pudieron ser libremente consagrados
los concebidos y aun no nacidos. No eran validas la institucin de heredero por cosas
determinadas.

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Sustituciones hereditarias.
I. Sustitucin vulgar: se instituye un segundo; y en su caso un tercero y as
sucesivamente, para que reciban la herencia si el primero designado no concurre
hacerlo.
II. Sustitucin reciproca: el testador instituye varios herederos, sustituyndolos
entre si, por si se tienen que reemplazar si hace falta.
III. Sucesin pupilar: un padre nombraba heredero al hijo impber.
IV. Sustitucin cuasipupilar: para dotar de herederos a un descendiente insano
mental, sin intervalos lucidos.
Nulidad del testamento.
Inobservancia de las formalidades requeridas para otorgarlo.
Falta de capacidad en el heredero.
Omisin de un sui iuris existente en el momento de la confeccin del
testamento.
Invalidacin del testamento.
Cuando un testamento, luego de haber sido validamente hecho, pierda su valor, por
alguna causa con posterioridad a su confeccin.
El testamento roto: cuando el testador cambia su voluntad y otorga
uno nuevo que automticamente invalida al anterior.
El testamento irrito: cuando el testador, capaz al momento de testar
pierde luego esa capacidad en algn lapso del tiempo que transcurre
entre el otorgamiento del testamento y el fallecimiento aun cuando la
recupere al morir.
El testamento desierto: cuando el heredero instituido en el mismo no lo
acepta, o bien pierde su capacidad o fallece antes que el testador.
Sucesin contra el testamento: surge como reaccin contra el derecho, en
un principio absoluto, del paterfamilias, para disponer de sus bienes
conforme su completo arbitrio.
Legados y fideicomisos
El legado es una donacin, impuesta por el testador en su testamento a cargo de su
heredero, sus herederos, o algunos de estos en especial. Es una sucesin a titulo
singular.
Acciones del legatario.
Con Justiniano cuando se ha dejado una cosa en propiedad, el legatario tiene contra el
heredero la accin reivindicatoria para reclamarla.
Si la cosa legada no era propiedad del causante, el legatario tiene una accin personal
contra el heredero, accin que tambin poda utilizarse cuando dejasen cosas propias
Fideicomisos.
Cuando una persona quera favorecer en su testamento a otra, a la que poda nombrar
heredera por carecer de la ius testamanti factio con la misma, poda designar un
heredero entre quienes estuviesen legalmente habilitados, y rogarle que entregase la
herencia a quien en definitiva se quera beneficiar. La persona a quien se designa
heredero se llamaba fiduciario y a quien se destinan en definitiva los bienes,
fideicomisario.
El negocio jurdico.
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Negocio son aquellas operaciones de mercado con un fin econmico. Los
jurisconsultos no elaboraron una teora de negocio jurdico sino que fueron
considerando ante situaciones concretas, que acciones y bajo que circunstancias
deba reconocer a una determinada persona una facultad para actuar sobre
determinado cosa o persona.
El negocio jurdico es como un hecho jurdico humano, voluntario y licito.
Hecho:
Son acontecimientos que pueden tener o no, consecuencias jurdicas. Los hechos
pueden provenir de la naturaleza o de la actividad humana. En este ltimo caso son
llamados hechos jurdicos humanos. No hay derecho que no provenga de un hecho.
Cuando esos acontecimientos se producen por la naturalmente son llamados
involuntarios, y cuando son queridos por el hombre se llaman voluntarios.
Los hechos tienen como finalidad:
La ejecucin de un acto prohibido por el derecho y que es sancionado de un
modo determinado, en cuyo caso son actos ilcitos.
Procurar una consecuencia dentro del marco del derecho, en cuyo caso es un
acto lcito.
Diferencia entre acto y hecho jurdico:
Los hechos pueden o no tener consecuencias jurdicas.
Los hechos jurdicos pueden ser naturales o de la actividad humana.
Los hechos jurdicos humanos pueden ser voluntarios o involuntarios.
Los actos pueden ser lcitos o ilcitos.
Los actos jurdicos pueden estar o no previamente delimitados por el
derecho.
Diversas clasificaciones de los negocios jurdicos.
Unilaterales y bilaterales: segn el nmero de voluntades que intervienen en el acto. Ej.
testar y Ej. contratos.
Onerosos y gratuitos: son onerosos aquellos que importan un contenido lucrativo, y
como consecuencia una ventaja econmica mediante una contraprestacin por Ej.
compraventa. En los gratuitos, no hay un desprendimiento patrimonial reciproco por Ej.
la donacin.
Inter vivos o mortis causa: dependiendo si los efectos del negocio se van a producir en
vida de los otorgantes o si dependen del fallecimiento del autor.
Formales y no formales: los primeros son aquellos respecto de los cuales prescribe a la
partes el cumplimiento de ciertas formalidades para expresar su voluntad, de manera
que su inobservancia hace que el negocio no exista. La forma tiene valor constitutivo.
Los no formales son en los que las partes pueden expresar su voluntad de cualquier
modo, siempre que sea clara y manifiesta.
Relativos al derecho de persona y relativos al derecho patrimonial: segn cual sea el
objeto o contenido sobre el que versan.
Elementos esenciales, naturales y accidentales del negocio jurdico. Nulidades y
vicios de los negocios: error, dolo y violencia.
Elementos esenciales: son los que no pueden faltar para que haya negocio jurdico.
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Elementos naturales: son los que estn en la naturaleza de cada uno de ellos, que
estn implcitos en el negocio, pero que las partes pueden dejar sin efecto.
Elementos accidentales: son aquellos cuya presencia en cada negocio depende de la
voluntad de las partes que los agregan para modificar los efectos normales del
negocio.
Elementos esenciales: La voluntad. El objeto, la causa.
Tiene que haber en el negocio jurdico manifestacin o esterilizacin de la
voluntad. Puede ser tacita cuando de la conducta observada por el sujeto pueda
inferirse de manera indubitable la decisin del agente o puede ser expresa. El
objeto es el precepto que contiene la regulacin que en el hacen las partes de sus
intereses, en orden a la funcin econmico-social tpica del negocio. Y por ultimo la
causa es la finalidad que constituye la funcin econmica-social del negocio que se
realiza.
Vicios de la voluntad o de su manifestacin. Generalidades.
La voluntad puede faltar o no coincidir con la manifestada, entonces estamos en
presencia de un vicio de la voluntad o de su manifestacin. Estos ltimos pueden ser
conscientes o inconscientes. Entre los vicios conscientes figura las declaraciones
efectuadas en broma, la reserva mental y la simulacin.
Manifestaciones efectuadas en broma: no producen efectos jurdicos.
Reserva mental: existe cuando el declarante sabe que su manifestacin no coincide con
su voluntad, pero calla tal circunstancia.
Simulacin: consiste en formalizar un negocio aparente, que en verdad no existe por
motivos lcitos o ilcitos, que encubren una voluntad de las partes distinta a la del acto.
Vicios conscientes son el dolo, la violencia y el error.
Dolo: los romanos distinguen el dolus bonus del dolus Malus. En ambos casos hay
astucia o malicia, pero los primeros es licita y los otros ilcita. El dolo malo vicia la
voluntad, haciendo caer en error a la persona engaada. En los negocios formales
del antiguo derecho, el dolo era intrascendente.
En los negocios de buena fe, el dolo poda invalidar el negocio ya que el juez por la
amplitud de sus poderes en el juicio, al apreciar las circunstancias del caso poda
analizar si se haba obrado dolosamente o no. El derecho pretoriano dio acciones: la
actio doli, la exceptio doli y la restitutio in integrum Procter dotum. La 1 tenda a
obtener la reparacin pecuniaria del perjuicio sufrido por el obrar doloso. Era personal e
infamante. La 2 era un medio de paralizar la accin de la parte que haba obrado con
dolo y que pretenda judicialmente el cumplimiento de los efectos del negocio
celebrado. Estaba implcita en todos los juicios de buena fe. La 3 poda intentarse por
la victima del dolo especialmente si se hubiese producido la extincin de la accin a
causa de una sentencia dictada en juicio en que una de las partes obro dolosamente.
Para Justiniano el negocio concertado en virtud del dolo es nulo, siendo anulable cuando
se trata de un contrato de derecho estricto.
La violencia: tambin vicia la voluntad. Puede ser fsica, que obliga materialmente a la
realizacin de un negocio; o violencia moral que es la amenaza que determina una
manifestacin de voluntad no querida o distinta de la querida.
La primer accin por causa de miedo, era una accin penal que apareci en el S I a.C y
que procuraba el pago del valor de la cosa, si no se ejerca dentro del ao, o del
cuadruplo. El carcter de la accin impeda accionar contra los herederos del autor, pero

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el pretor concedi una accin in Facttum contra aquellos en la medida en que se
hubieran enriquecido en virtud del negocio.
El error: Es un vicio de la voluntad. Error es sinnimo de ignorancia, pues
comprende el conocimiento inexacto de algo como desconocimiento de algo.
El error de derecho perjudica porque nadie puede ignorar el orden jurdico. El
error de hecho es excusable, salvo que consista en no comprender lo que todo el
mundo comprende, o en ignorar lo que cualquiera sabe.
La invalidez de un negocio cumplido con error se produce cuando es inexcusable y
esencial. Hay distintos tipos de errores:
Error in negocio: cuando versa sobre la naturaleza misma del negocio, se considera
siempre esencial y, por lo tanto, determina su invalidez.
Error in persona: recae sobre la identidad de la persona a la que va dirigida la
declaracin de la voluntad. Determina su invalidez solamente cuando es esencial.
Error in corpore: recae sobre la individualidad del objeto del negocio.
Error in substantia: recae sobre las caractersticas fundamentales para la funcin
econmico-social que el objeto tiene. No siempre es esencial.
Error in quantitate: es el que versa sobre el monto del negocio.
Error in qualitate: recae sobre las caractersticas del objeto que no integran su
subtantia, sino sobre meras cualidades. Nunca es considerado esencial.
Elementos accidentales.
La condicin, trmino o plazo y modo o cargo.
Condicin: es un hecho futuro y objetivamente incierto del que las partes hacen
depender la entrada en vigencia o la cesacin de los efectos propios de un negocio.
Las condiciones imposibles, ilcitas y torpes determinaban la nulidad del negocio.
Termino: consiste en un acontecimiento futuro y cierto del que depende la entrada
en vigor o la cesacin de los efectos del negocio.
Modo: consiste en la imposicin del beneficiario de una liberalidad del deber de
observar un determinado comportamiento, sin condicionar los efectos del negocio
al cumplimiento de aquel.
Cosas.
Tradicionalmente cosa es una porcin limitada del mundo exterior al sujeto, de la que la
sociedad ha reglado su aprovechamiento o apoderamiento. Es decir, es una cosa todo
aquello que esta fuera de mi psiquis y que tenga reglada la forma en la que yo puedo
aprovecharla o apoderarme de ella.
Clases de cosas:
Res corporales y res incorporales:
El concepto de res significa todo aquello que le importa o interesa al ser humano.
La cosas corporales, son las que se puede tocar, por Ej. un rbol. Y las cosas
incorporales, son aquellas que existen pero no se puede tocar, por Ej. el derecho de
heredar.
Patrimonio
Los romanos consideraron que patrimonio es un conjunto de cosas de que poda ser
titular una persona. Para el derecho romano el patrimonio no era atributo de la

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personalidad, por eso poda ocurrir que alguien no tuviese patrimonio, por ausencia de
bienes.
Diversas clasificaciones de las cosas: mancipi y nec mancipi, in comercio y extra
comercio, divis iuris y humani iuris, consumibles y no consumibles, fungibles y no
fungibles y divisibles y no divisibles.
Res in comercio: son las cosas susceptibles de relaciones jurdicas privadas.
Res extra commercium divini iuris: Las cosas excluidas del trfico jurdico por causa
del derecho divino son las cosas sagradas, religiosas y las santas.
Res extra commercium humani iuris: Aquellas cosas que estaban excluidas del trfico
jurdico por causa del derecho humano.
Res mancipi y nec mancipi: Las primeras eran aquellas cuyo dominio se transmite
solo por mancipatio o in iure cessio, en tanto que la propiedad de las nec mancipi
poda transmitirse por la simple traditio. Las primeras requeran la formalidad y
las otras bastaban con la mera entrega de la cosa.
Cosas consumibles y no consumibles: las primeras son las que no pueden usarse sino
consumindolas, como el comestible y el dinero. Las otras carecen de tal destino; estn
hechas para durar, aunque el uso pueda destruirlas como sucede con la ropa.
Cosas fungibles y no fungibles: Las primeras son aquellas que segn los usos del
comercio, cada objeto de un determinado gnero se considera idntico. Las otras
son aquellos objetos que, segn esos usos no son reemplazables por otros.
Cosas divisibles e indivisibles: Las primeras son aquellas cosas que pueden ser objeto
de fraccionamiento en partes que conservan la esencia y funcione con-social del todo.
Las otras con aquellas cuya divisin genera partes no homogneas y que no participan
de la esencia y funciones del todo.
Derechos reales
Concepto de derechos reales y personales.
La verdadera diferencia entre los derechos reales y los personales no es sobre que
se ejercen sino contra quien; cuando hablamos de derechos personales los podemos
ejercer contra una persona determinada. Y cuando hablamos de derechos reales
quiere decir que lo podemos ejercer contra todos, contra cualquiera. En lengua
latina, al referirse a los derechos reales se dice que son derechos erga omnes, es
decir, que pueden ser ejercidos contra todos.
El dominio, caractersticas. Evaluacin histrica y concepto de propiedad. Modos de
adquisicin del dominio. Defensa, accin reivindicatoria.
Denominaciones.
La ms antigua denominacin de propiedad era mancupium o mancipium derivados del
manus (poder) y de copere (tomar).
Dominium (dominio) se usaba para sealar la pertenencia no solo de una cosa sino
tambin de cualquier derecho subjetivo.
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En la poca clsica la expresin mancipium es reemplazada por la de dominio o
dominium ex iure quiritum (dominio conforme al derecho de los quirites), para
distinguirlo de la propiedad pretoriana.
Por ultimo se comienza a usar propietas (propiedad).
Dominio: A partir del siglo I a.C los romanos empezaron a usar el termino
dominium para determinar lo que antes estaba comprendido en el termino
mancipium, es decir, el poder que ejerca el paterfamilias sobre la casa y sus
habitantes. Luego de un largo proceso, result que sobre los familiares se ejerca el
manus y sobre los bienes
Propiedad: pertenece a la categora de derechos reales sobre la cosa propia, que
significa lo que pertenece a una persona o es propio.
Modos de adquisicin del dominio:
Modos originarios:
Ocupacin: consiste en la toma de posesin de una cosa, que no pertenece a nadie.
Hallazgo del tesoro: es un modo autnomo de adquisicin del dominio. Es
cualquier objeto mueble valioso, escondido desde tiempo, y que no tenga dueo.
Accesin: es cuando el dueo de la cosa a la que la otra se incorpora, se hace
propietario tambin de esta.
Especificacin: consiste en la transformacin de una materia prima en una cosa
nueva y distinta.
Confusin y mezcla: es cuando se mezclan cuerpos slidos o lquidos, de manera
que no hay especificacin ni accesin.
Adquisicin originaria de los frutos: el fruto cuando esta unido a una casa es parte
de ella, ahora cuando se separa forma otra nueva.
Modos derivados. Voluntarios.
Mancipatio: consiste en una venta ficticia simbolizada mediante el procedimiento ritual
del cobre y la balanza.
In iure cessio: (cesin ante el magistrado) era un pleito simulado o ficticio en el que el
adquirente finga reivindicar la cosa que en realidad deseaba adquirir.
Tradicin: consiste en la entrega o puesta a disposicin de una cosa, efectuada con la
intencin de renunciar a la propiedad por parte de quien entrega y de adquirirla por
parte de quien la recibe.
No voluntarios:
Adjudicacin: consiste en el dueo que tiene solo una porcin indivisa, se hace dueo
exclusivo de una cosa diferente (parte adjudicada).
Ley: consiste en la adquisicin de la propiedad que se efecta independientemente de la
voluntad del propietario.
Usucapin: se adquiere la propiedad mediante la posesin legtima justificada y
continuada, por el tiempo que establece la ley.
Extincin del dominio.

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Causas vinculadas al objeto: la prdida, destruccin o inhabilidad de una cosa
determinara la extincin del dominio.
Causas vinculadas a la voluntad del sujeto: es cuando su titular no quiere seguir
sindolo.
En virtud de la ley
Defensa de la propiedad.
Reivindicatio: es la accin que corresponde al Dominus que ha perdido la posesin de la
cosa, contra el poseedor ilegitimo, mediante la cual se solicita el reconocimiento de su
derecho de propiedad y, como consecuencia, la restitucin de la cosa.
Posesin: concepto y naturaleza jurdica. Elementos: teoras de Savigny y Von
Ihering. Aportes de Allende y Rossomano. Defensa de la posesin.
La posesin se configura como un seoro de hecho frente al dominio, que es el
seoro de derecho, ya que quien tiene una cosa en su poder con la intervencin de
tenerla para si, acta de hecho de la misma manera que le dueo y dispone de
medios idneos para defenderse del ataque de terceros.
Naturaleza.
La posesin es un hecho o es cuestin de hecho, en tanto y en cuanto es cuestin lctica
que se este poseyendo o no.
Teoras de Savigni y Von Ihering.
S - Se trataba de un hecho que produca consecuencias jurdicas, ya que estaba
protegidos por los interdictos.
I.- deca que se trataba de un derecho por ser un inters jurdicamente tutelado.
Esto era en cuanto a su naturaleza.
Elementos.
La posesin protegida interdictalmente estaba constituida por dos elementos: uno
material (possidere corpore) y otro intencional (possidere nimo). El primero
consista en la disponibilidad material de la cosa.
En cuanto al elemento intencional se deca: (teoras)
S- Sostuvo que este elemento consista en la intencin de tener la cosa con nimo de
dueo.
I- Opino que la posesin no requera ningn nimo especial sino el simple animo de
tener la cosa.
En si el elemento intencional de la posesin consiste en una especial integracin, en
tener la cosa para si y no para otra persona.
Defensa de la posesin.
El fundamento de la proteccin posesoria esta dado por la interdiccin de la violencia y
el respeto a la voluntad humana.
S- La proteccin jurdica de la posesion se fundamenta en la paz pblica. Se otorgan
interdictos a favor del mantenimiento del estado posesorios.
I- Lo que se protege es la propiedad, que normalmente coincide con la posesion. La
propiedad se protege por la reivindicacin.

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Los interdictos posesorios: Estos eran ordenes basadas en el imperium del magistrado
que tenan por finalidad proteger la posesin.
Interdicto unde vi: era un interdicto recuperatorio que podia intentar quien
hubiese sido privado violentamente de la posesion de un inmueble.
Interdicto uti possidotis: protega al poseedor actual de un inmueble, cuya posesion
era turbada por un tercero.
Interdicto utrubi: era para conservar la posesion de las cosas muebles, frente a las
turbaciones de terceros.
Concepto de servidumbre. Servidumbres prediales y personales . Concepto de
enfiteusis, superficie, prenda e hipoteca.
Servidumbre: es un derecho real sobre un fundo ajeno en cuya virtud el
propietario de esta, esta obligado a soportar o a no hacer ciertos actos, para
satisfacer la necesidad o utilidad de otro fundo.
Servidumbres prediales o reales: son derechos reales sobre cosas ajenas
consistentes en una sujecin jurdica permanente de un fundo en beneficio de otro.
Las servidumbres deban ser:
tiles: solo podan ser ejercidas en la medida de la estricta utilidad del fundo.
Inalienables: por ser inherentes al fundo se transmite con este y no puede enajenarse
separadamente.
Indivisible: no puede surgir ni extinguirse por partes.
De causa perpetua: los fundos deben presentar condiciones objetivas.
Posibles: su ejercicio debe ser posible.
Perpetuas: la relacin jurdica no queda reducida a las personas titulares en el tiempo de
la constitucin de la servidumbre.
Se clasifican tambin en rusticas y urbanas. Las primeras responden a exigencias
agrcolas de la produccin de los fundos. Y las otras corresponden a exigencias edilicias
a favor de un edificio.
Defensa de las servidumbres.
Se obtienen por medio de la reivindicacin de servidumbres.
Extincin de la servidumbre. Tena carcter perpetua porque no podia contener plazo ni
condicin resolutoria; pero podia por ciertos hechos:
Por confusin: cuando ambos fundos llegaran a encontrarse bajo el dominium de una
misma persona.
Por renuncia: concretada en la abstencin de defensa frente a una accin negatoria.
Por el no uso: cuando no se ejerca durante dos aos y el no uso por usucapio libertatis.
Servidumbres personales: son aquellas que se van concediendo a una persona
determinada y distinta del propietario, en el uso y aprovechamiento de una cosa
con carcter de derecho real.
Derechos reales pretorianos: tuvieron su auge en la proteccin dada por el pretor a
ciertas relaciones. Se divide en derechos reales de goce (enfiteusis y superficies y
derechos reales de garanta (pignus, prenda e hipoteca).
Enfiteusis: era el arrendamiento a muy largo plazo o a perpetuidad que se
acostumbraba hacer en Roma sobre los terrenos del estado u de los territorios
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sometidos a Roma. La tierra si arrendaba era retribuida mediante el pago de un
canon anual. Los arrendatarios eran de hecho propietarios, ya que podan
disfrutar plenamente del inmueble y disponer de el.
Superficie: derecho real de total y estable goce de un edificio a favor de quien lo haba
construido en suelo ajeno, pagando un canon anual.
Prenda e hipoteca: derechos reales de garanta, constituidas sobre una cosa, estaban
dirigidos a ejercer presin sobre su dueo para llevarlo al cumplimiento de una
prestacin debida, y vincula a esa cosa con la eventual satisfaccin del crdito a travs
de ella.
Hipoteca: constitucin de la prenda por simple convencin de las partes, sin
transmisin de la cosa.
Obligaciones.
La obligacin es un vinculo jurdico en virtud del cual un sujeto llamado deudor se
encuentra constreido para con otro llamado acreedor al cumplimiento de una
prestacin.
Los jurisconsultos romanos decan obligare rem y obligare personam. La primera,
quera indicar dar garanta, en prenda, o en hipotecar una cosa. La segunda, imponer un
deber a una persona.
Evolucin histrica. Origen de las obligaciones. Clasificaciones.
Las obligaciones fueron necesarias cuando se establecieron vnculos econmicos
entre los hombres. La manera mas antigua de obligarse mediante un negocio licito
habra estado dada por el nexum. Era celebrado mediante un ritual del cobre y la
balanza y que determinaba para el obligado (Nexus) una situacin de sumisin al
acreedor.
Elementos:
-Sujeto: deudor (el que debe cumplir) y acreedor (el que exige el cumplimiento).
-vinculo: se trata de un vnculo jurdico sancionado por el derecho.
-objeto: se denomina prestacin, es el comportamiento positivo o negativo que
puede exigir el acreedor.
Terminologa romana: prestacin.
Dare: el deber de transferir la propiedad o constituir algn derecho real.
Facere: todo lo que no sea dare, incluso la omisin o abstencin (non facere).
Praestare: indica asuncin de responsabilidad.
Clasificacin.
Obligaciones de derecho civil: las obligaciones ms antiguas derivaban del derecho
civil, como la nexum, sponsio y stipulatio, del contrato literal romano. Eran negocios
abstractos y solemnes; eran accesibles inicialmente solo a los ciudadanos romanos.
Obligaciones de derecho de gente: se fueron incorporando negocios de derecho de
gente, aporto la mayora de las obligaciones que llegara a reconocer el derecho romano.
Derivadas de comodato, deposito, compraventa, locacin, etc. Se reconocieron a
medidas que las exigencias comerciales se fueron dando y los romanos fueron entrando
en contacto con otros pueblos. Carecieron de formalismo.
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Segn el vnculo jurdico las obligaciones se dividan en:


Civiles y honorarias: Instituciones derivadas del derecho civil (las leyes,
senadoconsultos, constituciones imperiales, etc.). El pretor no solo sanciono
obligaciones sino que tambin los hicieron otros magistrados, como el edil curul.
Honorario la llamaban a estar sujeto a una accin, la nica diferencia seria el carcter
perpetuo de las obligaciones civiles, a diferencia de la anulidad de las honorarias. Para
la concesin de acciones, el magistrado se vali de los conocidos expedientes de las
formulas ficticias e in Facttum.
Del derecho estricto y de buena fe.
Derecho estricto: Estaba reducida al control de la observancia de los requisitos
formales del negocio. Eran las derivadas de los contratos verbales, del contrato literal y
del mutuo, en la intentio la formula indicaba el pretor las pretensiones del acto y la
relacin jurdica invocada, para fijar en al condemnatio el monto de la condena
pecuniaria.
No se someta a la decisin del juez mas que una cuestin de derecho, por lo que este
solo deba investigar si exista o no el crdito mencionado en la intentio. Una vez
reconocida las excepciones doli y quad metus causa, su insercin en la formula en la
etapa in iure era imprescriptible, tratndose de acciones stricti iuris.
De buena fe: La facultad de apreciacin del juzgador era mucho mayor, ya que podia
tener en cuenta la intencin de las partes y la equidad en la fijacin de la condena. El
juez podia resolver varias cuestiones de derecho y estimar el monto de la condena. No
era necesaria su insercin en la formula para que el juez pudiera considerarla n la etapa
apud iudicem.
Civiles y naturales.
Civiles: Las obligaciones estaban protegidas mediante una actio (obligaciones
civiles o perfectamente sancionadas).
Naturales: Carecen de accin para exigir el cumplimiento de la prestacin. Para los
clsicos solo habran sido las contradas contractualmente por un esclavo o por un filius
familias.
Tambin estn de naturaleza heterognea en los que faltaba accin para exir el
cumplimiento.
Producen efectos jurdicos que permiten separarlas de los deberes morales. En el mbito
contractual eran incapaces de quedar obligadas.
Segn el objeto de las obligaciones se clasifican:
En dare, facere y praestare. Y tambin en determinadas e indeterminadas,
divisibles e indivisibles.
Determinadas. La obligacin cuya prestacin esta precisada, individualizada o
determinada desde el comienzo.
Indeterminadas: cuando esa determinacin no existe al nacer la obligacin no obstante
lo cual es susceptible de realizacin posterior.
La obligacin de objeto indeterminada se divide en genricas, alternativa y facultativa.
Las 1, cuyo objeto no esta determinado sino comprendido dentro de una cierta

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categora o gnero: la 2 cuyo objeto consiste en una entre varias prestaciones
designadas disyuntivamente. Y la 3, hay una sola prestacin.
Divisibles e indivisibles: la que depende que sean susceptible o no de cumplimiento
fraccionado, es decir a la divisibilidad o indivisibilidad de la prestacin.
Alternativas: cuyo objeto consiste en una entre varias prestaciones designadas
disyuntivamente.
Facultativa: en la obligacin hay una sola prestacin aunque el deudor se reserva
el derecho de liberarse cumpliendo otra, que no esta in obligatione sino in
facultate Solutions.
Ambulatorias: obligaciones de sujeto indeterminable, variable, ambulatoria o
Procter rem (en razn de alguna cosa)
Fuentes de las obligaciones. Clasificacin de Gayo y Justiniano.
Las fuentes son todos los hechos a los que el derecho atribuye el efecto de generar
obligaciones.
Gayo menciona dos fuentes: el contrato y el delito, luego agrega las varias
especies de causas, esta ltima se divide en dos, cuasicontrato y cuasidelito.
Concepto de delito. Furtum, rapia, damnum iniuria datum, iniuria.
Todos los delitos suponen un acto voluntario, imputable a culpa o dolo. El delito resulta
una fuente de obligaciones ya que el delincuente tiene que pagar el importe de la pena a
la victima.
Furtum: (hurto) Ulpiano dice que es solo ladrn el que tomo lo que sabia que
tomaba contra la voluntad de su dueo. Clases: furtum manifestum: /hurto
flagrante), si el ladrn fuese sorprendido fuera del lugar, llevando la cosa hacia
donde tenia intencin de transportarlo. Furtum nec manifestum (hurto no
flagrante), es quien no es sorprendido o capturado cometiendo el hecho, pero que
no puede negar que cometi el hurto. Conceptum: (descubierto) cuando en
presencia de testigos la cosa hurtada ha sido buscada y hallada en la casa de un
tercero. Ablatum: (endosado, trasladado), cuando la cosa robada ha sido
encontrada en la casa de otro. Prohibitum: (ocultado). Non exhibitum: (no
presentado), en el que incurra quien ante la pesquisa no presentaba la cosa
hurtada buscada en su casa. Furtum usus: (hurto de uso), cuando el ladrn no
pretende beneficiarse con la apropiacin, sino mediante su uso contra la voluntad
de su dueo. Furtum rei: (hurto de la cosa) cuando el ladrn quiere beneficiarse de
la cosa, hacindola suya. Furtum possessionis: (hurto de la posesin), el ladrn
desea lucrar no con la cosa ni con su uso, sino con la posesin.
Rapia: robo con arma o en banda
Damnum iniuria datum: dao causado sin derecho
Iniuria: afrenta u ofensa.
Concepto de contrato. Origen de la palabra. Contratos verbales literales, consensuales,
reales e innominados. Concepto de pacto.
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En el derecho romano hay contrato cuando existe un consenso o acuerdo,
debidamente tipificado y nominado, destinado a crear obligaciones dotadas de una
accin.
Consenso: es un acuerdo de voluntades que tiene que tener un nombre propio (mutuo,
locacin), que debe adems estar destinado a crear obligaciones y que debe dar origen a
una accin.
Pacto: Era el simple acuerdo de voluntades, carente de forma.
Segn su modo de formacin:
Contratos verbales: Aquellos para cuyo perfeccionamiento es menester la
observancia de una formalidad oral. Cabe distinguir los que se perfeccionan mediante
el pronunciamiento de la formula por una sola de las partes: el nexum, la dotis dictio y
el iusiuraudum liberti y de los que requieren que lo hagan ambas: la stipulatio.
El nexum: se trataba de un negocio per aes et libram (pago mediante el cobre y la
balanza)
Dotis dictio: La donacin de la lote consista en la transferencia de la propiedad de
los bienes dotales por mancipatio, in iure cessio o traditio y tambin en legarlos a la
mujer para que los entregase al marido o en condenar al heredero a darlos
mediante el legado per damnationem. La obligacin de proveer la dote se consegua
mediante la dotis promissio (promesa de dote) y la dotis dictio. Consista en una
declaracin solemne, hacho en forma verbal, en presencia del marido, mediante la cual
se asuma el compromiso de proveer la dote.
La promissio iurata liberti: servia para hacer civilmente obligatoria la prestacin de
servicios al patrono por parte del liberto con posterioridad a la manumisin. Se
requera el pronunciamiento de palabras solemnes por parte de quien se obligaba, en
presencia de quien resultara acreedor.
La stipulatio: La sponcio debi tener carcter religioso, era un negocio propio de
los ciudadanos romanos. La formalidad era tambin verbal. Permita generar cualquier
clase de obligacin.
Contrato literal: Libros de caja, tena dos tipos de anotaciones: nomina arcaica
(crditos de la caja) y nomina transcriptitia (crdito transcriptos). La primera eran
las entradas y salidas del dinero verificadas; no eran fuentes de obligaciones. La
segunda no corresponda a un efectivo movimiento de caja; generaba obligaciones.
Y haba dos contratos literales mas: Syngrapha y chirographa. La primera eran
documentos en los que constaba una obligacin, redactados en tercera persona y
firmados y sellados por las partes o ante testigos. Y los segundos eran suscriptos solo
por una de las partes: aquella que se haba obligado o contra quien poda ser opuesto.
Contratos reales: son cuatro el mutuo, el comodato, el depsito y la prenda. El
depsito se divide en regular, irregular, necesario y secuestro.
Mutuo: es un contrato, en el cual una persona (mutuante) entrega a otra
(mutuario) una suma de dinero o una cantidad de cosas fungibles para que las

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consuma y, despus de un cierto tiempo le devuelva otras cosas del mismo genero,
cantidad y calidad. Es de derecho estricto, no formal, unilateral y gratuito.
Comodato: el comodante entrega al comodatario, una cosa para que la use y se la
devuelva despus de un cierto tiempo. Es no formal, de buena fe, sinalagmtico
imperfecto y gratuito.
Deposito: es cuando una cosa se entrega a una persona con el rango que la cuide
gratuitamente.
Regular: el depositante, entrega al depositario una cosa mueble para que se la
guarde gratuitamente y se la devuelva cuando le sea requerida o al vencimiento del
plazo acordado.
Irregular: es posible que el depositante haya autorizado al depositario a servirse
del dinero depositado, con la obligacin de devolver otro tanto al vencimiento del
plazo.
Necesario: con el nombre de depsito necesario, los autores designan al realizado en
circunstancias extraordinarias (terremotos, incendios, etc.) que colocan el depositante en
la necesidad de entregar la cosa a otro en depsito para evitar que se pierda.
Secuestro: una cosa sobre la cual discuten varias personas, es entregada a un
tercero para que la cuide y la devuelva a quien esas personas o el juez
oportunamente indique.
Prenda: cuando una persona entrega a otra una cosa para garantizar el
cumplimiento de una obligacin propia o ajena. Es no formal. De buena fe,
sinalagmtico imperfecto y gratuito.
Contratos consensuales: son cuatro tambin la compraventa, la locacin, la sociedad
y el mandato.
Compraventa: en el cual una de las partes llamadas vendedor se promete a
transferir a la otra (comprador), la posesin pacifica y duradera de una cosa, a
cambio de un precio cierto en dinero. No formal, de buena fe.
Locacion: en el cual una de las partes se compromete a procurar a otra el uso y
goce de una cosa o a hacer algo o a prestarle determinados servicios, a cambio de
un precio generalmente en dinero.
Sociedad: en el cual dos o ms personas llamadas socios se comprometen a efectuar
aportes con el fin de obtener un resultado de utilidad comn.
Mandato: el cual una de las partes llamadas mandante, encarga a otra, llamada
mandatario, la realizacin de un acto determinado o la gestin total de su
patrimonio.
Contratos innominados: son llamados as porque no encuadran en la nomina o lista de
los contratos del derecho civil romano. Son ellos convenciones bilaterales o
sinalagmticas que adquieren fuerza obligatoria cuando una de las partes ha cumplido la
prestacin a su cargo. Hay tres contratos de estos: Aestimatum estimacin, contrato
estimatoria, Precariu precaria; Premuta, una de las partes entregaba la propiedad
de una cosa a la otra y esta, a su vez, se obligaba a transferir a aquella la propiedad de
otra cosa. Las partes reciben el nombre de permutantes.
Formulas clsicas: atribuidas a Paulo.
Doy para que des: en la que la prestacin anticipada es un derecho y la esperada otro
dare.
Doy para que hagas: en la que la prestacin adelantada consiste en una dare y la
esperaba en un hacer.
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Hago para que des: en la prestacin cumplida consiste en facere y la esperada en un
dar.
Hago para que hagas: en la que tanto la prestacin anticipada como9 la prometida a
cambio consisten en un facere.
Concepto de cuasidelitos. Concepto de casi contratos.
Todos los cuasidelitos tienen penas pecuniarias.
Cuasicontratos: es una serie de negocios lcitos, a fines a los contratos pero en los cuales
no existe el acuerdo de voluntades. Son cuatro: gestin de negocio, cuando una persona
administra una o varios negocios de otra (dueo del negocio), sin que medie
consentimiento; tutela y curatela, administraba los negocios del impber o pupilo como
si fueran propios, convirtindose el mismo y no el representado en propietario, acreedor
o deudor. Lo mismo ocurra en el caso de la curatela del demente; comunidad
accidental, cuando varias personas resultan copropietarias de una o mas cosas sin que
medie contrato en tal sentido.
Cuasidelitos: son los hechos ilcitos castigados con una pena pecuniaria suele
decirse que en los casos de responsabilidad cuasidelictual la obligacin nace sin
culpa, pero ello no ocurre en todos los casos por Ej. el juez que hace suyo el
proceso, responde por su dolo. Son cuatro: juez que hizo suyo el proceso, cuando
condena por una suma mayor o menor de la determinada o cuando con dolo
hubiere pronunciado sentencia en fraude de la ley; responsabilidad por las cosas
arrojadas o vertidas, no importaba si el lugar era pblico o privado, la accin se
ejercitaba contra el habitador de la casa.; responsabilidad por las cosas
peligrosamente suspendidas, la responsabilidad pesaba sobre quien haba colocado
el objeto de manera peligrosa o hubiere consentido que otro lo hiciera;
responsabilidad del capitn del barco o dueo del establo o posada, cuyos
dependientes causen dao.
Efectos de las obligaciones en caso de incumplimiento y de mora daos y perjuicios.
Caso fortuito y fuerza mayor. Ejecucin forzada de la obligacin.
Ejecucin de las obligaciones:
Ellas deben ser cumplidas fiel e ntegramente la prestacin debida, en lugar y en el
tiempo estipulado. Es decir, que ni el acreedor puede pretender un objeto distinto al
contenido en la prestacin, ni el deudor puede pretender liberarse entregando o haciendo
algo diferente.
Hay dos excepciones: la datio in solutio dacion en pago y el beneficio de
competencia. La primera consiste en el cumplimiento de una prestacin distinta de la
debida que tiene el efecto de extinguir la obligacin. Las segunda, los romanistas
conocen una institucin que permita a ciertos deudores hacer un pago parcial.
Lugar y tiempo de ejecucin de las obligaciones.
Tienen que cumplirse en un lugar y tiempo estipulado. Si no se hubiese estipulado un
lugar, el cumplimiento de la obligacin se deba hacer en el lugar donde se encontrase la
cosa. El tiempo, si se trataba de una obligacin pura y simple, la prestacin deba
cumplirse cuando lo requiera el acreedor.
La mora: es el retardo injustificado y culpable en el incumplimiento de la obligacin.

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Efectos: es la perpetuacin de la obligacin lo que determina que el deudor asuma los
riesgos de la cosa aun por caso fortuito.
Inejecucin de las obligaciones=
Caso fortuito o de fuerza mayor: se seala un hecho imprevisible o inevitable que
determina la imposibilidad de cumplir la obligacin. El deudor no responda por el caso
fortuito. Sin embargo esa liberacin no se operaba cuando hubiese asumido la
responsabilidad por el caso fortuito. Tampoco el deudor se liberaba del caso fortuito,
cuando este se deba a su propio dolo o culpa.
Sanciones por causa de la inejecucin: daos e intereses judiciales y convencionales.
La imposibilidad de cumplir debido al caso fortuito o fuerza mayor, salvo que estuviese
en mora libera al deudor.
Pero ello no ocurre cuando la imposibilidad se debe a su dolo u culpa. En estos casos la
obligacin se perpetua, aunque con objeto modificado, ya que la prestacin inicial
resulta reemplazado por una suma de dinero que presenta el inters patrimonial que
tenia el acreedor en la obligacin. Esta puede ser establecida previamente por las
mismas partes mediante la llamada clusula penal, que consiste en la predeterminacin
del resarcimiento de una suma de dinero a pagarse en caso de incumplimiento.
El deudor responda solo por los daos que eran consecuencia necesaria de la ejecucin,
fuesen directos o indirectos, siempre que el hubiese previsto o hubiese podido preveer
tales consecuencias al momento del nacimiento de la obligacin.
Extincin de la obligacin. Modos primitivos, modo normal (pago). Otros modos
de extincin.
La extincin de la obligacin poda operarse sin la observancia de ninguna formalidad
con el simple cumplimiento de la prestacin debida.
La aparicin del procedimiento formulario permiti que en ciertos casos la accin del
acreedor pudiese ser enervada o paralizada mediante una excepcin acordada por el
magistrado. La extincin pudo operarse: ipso iure (de pleno derecho) o exceptionis ope
(en virtud o por causa de excepcin). Los modos ipso iure podan ser invocados en
cualquier momento del proceso; los que operaban exceptionis solo podan serlo antes de
la litis contestatio por causa de su necesaria insercin en la formula. Las obligaciones
extinguidas ope exceptionis son susceptibles de novacion, lo que no ocurre con las ipso
iure. Los modos ipso iure (con la sola excepcin de la confusin) pueden ser invocadas
por cualquier acreedor en el caso de las obligaciones con pluralidad de partes; ello no
ocurre de la misma manera cuando se trata de los modos que operan ope exceptionis.
Pago per aes et libram.
Es un modo de extincin ipso iure, consiste en un pago formal, mediante la
solemnidad del cobre y la balanza. Este pago formal era un negocio abstracto, lo que
significa que produca efectos per se, independientemente de la causa, verificada la
solemnidad, el deudor quedaba liberado.
Acceptilatio
Otro modo de pago formal. Esta expresin significa considerar recibida o tener por
recibido.
Consiste en un acto en el cual el acreedor declara haber recibido la prestacin
debida. Poda ser litteris (literal) o verbis (verbal). La primera consista en la anotacin
que hacia el acreedor en su libro de entrada y salida. La segunda consista en utilizar la
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solemnidad verbal no ya para generar una obligacin, como en el caso de la
estipulacin, sino para extinguirla.
Otros modos de extincin de las obligaciones era: la novacion, confusin,
compensacin, muerte y capitis deminutio, transaccin, pacto de no pedir,
prescripcin
Novacion: Es un modo de extincin ipso iure, consiste en la sustitucin mediante
contrato formal de una obligacin por otra nueva.
Confusin: la reunin en la misma persona de las condiciones de acreedor y
deudor, extingue ipso iure la obligacin.
Compensacin: su nombre deriva de cum y pensatio, por lo que significa pesar con
otro. Estaba la posibilidad de que el acreedor fuese, a su vez, deudor de su deudor.
Esto significaba que colocaba a uno ante el riesgo de no poder cobrar su deuda por
la insolvencia del otro.
Muerte y capitis deminutio: las obligaciones se extinguan por muerte del
delincuente, la capitis deminutio determinaba la extincin de la obligacin que
pesaban sobre quien lo experimentaba, salvo las derivadas del delito.
Transaccin: es un modo de extincin ope exceptionis de las obligaciones, consiste
en una convencin por medio de la cual dos personas, entre quienes existen
derechos creditorios litigiosos o deudoso, resuelven ponerles trminos mediante
concesiones o renuncias reciprocas.
Pacto de no pedir: Como pacto solo requiere el acuerdo de voluntades, no siendo
necesaria formalidad alguna y pudiendo celebrarse entre ausentes. En sus efectos
extingue la obligacin ope exceptionis.
Prescripcin: se acepto el instituto de la prescripcin liberatoria como modo
extintivo de las obligaciones, les decir que haya pasado el tiempo establecido por la
ley y que el actor se haya mantenido inactivo.
Derecho penal
Concepto general del derecho penal en Roma. Normas arcaicas. Procedimientos.
Posterior evolucin, las cuestiones perpetuas.
En el derecho penal se pasa muy paulatina pero muy firmemente de un sistema que, en
un primer tiempo, llamaramos venganza y despus compensacin privada a un sistema
donde el populus, esta interesado en obtener determinados resultados y en proteger
ciertos intereses.
El derecho penal en Roma se desarrolla a partir de que ciertos actos de los particulares
van a ir siendo considerandos mucho ms perjudiciales para la vida normal de la
sociedad que para los intereses individuales.
Normas arcaicas.
En los primeros tiempos del derecho arcaico, los delitos que eran considerados crmenes
pblicos, es decir crmenes contra el pueblo (no contra un particular), eran dos: el
perduellio y el parricidium.
El perduellio era un delito de traicin contra el populus. El parrisidium era el
delito consistente en dar muerte a un pater. A medidas que la civitas se fue formando
el parricidium no solo fue delito atentar contra un paterfamilias sino que tambin todo
homicidio de hombre libre. El perduellio fue tambin modificndose hasta quedar como
el crimen maiestatis. En un primer momento, este crimen era el cometido por quien
afectase de cualquier manera la majestad del Tribuno, y luego se extendi a los ediles
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plebeyos. Cuando el Tribuno no solo fue el defensor de la plebe sino el defensor del
entero populus el perdullio se extendi tambin a quien atentarse contra la majestad de
cualquier magistrado. Adems de estos delitos se consideraba tambin como crimina
pblica: el falso testimonio, el acuerdo o concusin entre el juez y uno de los litigantes,
el incendio provocado de noche a la casa o a las cosechas ajenas, la destruccin
nocturna de cosechas por cualquier medio, los sortilegios.
Las penas para estos delitos eran la pena de muerte y la de multa que poda llegar a la
confiscacin total del patrimonio. Otros delitos tenan penas que pasaban por la
compensacin y, no haba penas intermedias: solo conocan la muerte, quizs algunos
castigos fsicos, o una multa ya que no se impona en Roma la pena de prisin.
Frente a la condena a muerte el condenado tenia dos alternativas: una efectuar la
provocatio al populus, exigir que se convocara al pueblo a comicios para que ratificara o
rectificara la condena; la otra era la de evitar la pena de muerte mediante el exilio
voluntario.
En estos crmenes que le interesaban al populus llamados crimina pblica, haba un
fuerte contenido religioso. En consecuencia, la ofensa que cualquiera causara a los
dioses deba ser expiada, extirpado a esa persona de la sociedad.
La diferencia entre los delitos privados (rapia, furtum, damnum iniuria datum y la
iniuria) y los crimina publica; cuando el populus no se consideraba victima directa,
dejaba el castigo de los delincuentes en manos de los particulares; solo intervena la
sociedad para disciplinar la venganza y evitar una serie peligrosa de conflictos internos.
Como una caracterstica especial de este tiempo arcaico en el caso de los delitos
privados, se puede mencionar el hecho de que cuando el autor del delito era una persona
que no era un paterfamilias, es decir: era un filius familiae o un esclavo; el paterfamilias
o el Dominus poda liberarse de las consecuencias del delito simplemente entregando al
culpable. Esto se conoce como abandono noxal.
Con el comienzo de la respublica se va a empezar a tener en cuenta la existencia de
intencin de daar, es decir, el dolo, y va a comenzar a distinguirse el delito doloso del
delito culposo.
Procedimiento.
Las tablas VIII y IX lo que establecan era que la ciudad no intervena como protectora
o como vengadora del orden jurdico violado, sino que marcaba los limites de la
reaccin privada.
La ley de las XII tablas cuando habla de penas capitales, se refiere a cualquier pena que
significara una capitis diminutio, es decir, que significara una perdida, no solo de la
vida, sino del status de libertad o del status de ciudadana.
Para los dos primeros delitos que se consideraba que eran cometidos contra el populus y
no contra un particular, se establecen magistrados especiales que van a encargarse de la
represin. Como el caso del perdullio, para el cual se designan unos magistrados
extraordinarios llamados duoviri perduellionis que eran los encargados de aplicar la
sancin popular contra los traidores; y del parricidio, donde se adjudico funcin
represora a los questores parricidii.
Una vez que se estableci que haba magistrados del pueblo que poda aplicar pena
capital, surgi la idea de que, a veces, el pueblo poda no estar de acuerdo con lo que
haba dispuesto el magistrado y, entonces, se confiri a los condenados la facultad de
apelar de la pena capital mediante la provocatio ad populum, es decir, una apelacin de
la pena mxima ante los comicios.
Posterior evolucin: las cuestiones perpetuas.
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En el periodo republicano aparecieron comisiones investigadoras para casos
especficos llamadas quaestiones extraordinarias, presididas por un magistrado
cum imperium (el cnsul, o pretor) e integradas por ciudadanos elegidos o sorteados
que entendan en una nica ocasin sobre concretos actos o conductas que en muchos
casos era la primera vez que aparecan incriminados. Estas quaestiones extraordinarias,
que comenzaron a aparecer a partir del siglo III a.C, estaban definidas y reguladas por
las normas que las creaban.
A mediados del siglo II a.C, se constituyo por medio de la ley Calpurnia del ao 149
a.C, una quaestio permanente para juzgar en todas las eventuales acusaciones de
extorsin dirigidas contra los gobernadores de provincia. All es cuando comienzan
a aparecer disposiciones legales; disciplinan la instalacin y funcionamiento de las
que, por quedar en existencia para todos los casos que se presenten en el futuro
sern llamadas cuestiones perpetuas.
Las quaestion extraordinaria eran tribunales especiales que se convocaban para un solo
caso y que despus desaparecan; de las quaestion perpetuas eran tribunales que se
establecan para un caso pero servan adems para todos los casos iguales que se
produjeran en el futuro.
Otras leyes crearon una quaestion permanente para el delito de ambitus (atentado
contra la libertad del voto) y de la misma manera se fueron creando figuras
delictivas.
Derecho penal clsico: la cognitio extraordinaria.
Los ltimos tiempos de la respublica el sistema penal era dual. Por un lado era una serie
de rgidas figuras delictivas caracterizadas por tener cada una de ellas, su propia
quaestion perpeta; por otro, los magistrados que gozaban de la coercitio tenan una
amplia capacidad para castigar cualquier conducta que no les pareciera apropiada pero
que no tuviera una quaestion propia.
Por una lex iulia iudiciorum publicorum dictada en el ao 17 a.C, junto con la
homnima privatorum que elimino definitivamente el sistema de la legis actionis, se
establecieron una serie de modificaciones. Las reformas de Augusto incluyeron la
creacin de quaestiones para juzgar el peculado, el adulterio, al estupro y la
especulacin mercantil.
Con el tiempo, Augusto advirti que no poda controlar a tribunales tan numerosos
(quaestiones) y fue absorbiendo personalmente la funcin de juzgar a travs de un
sistema que se llamo cognitio extraordinaria. Este nuevo sistema reemplazo los
tribunales colegiados por la figura del propio emperador o por un delegado suyo.
Augusto termino cuando dos nuevos tribunales: uno constituido por el mismo y sus
asesores (consilium) y otro por el senado presidido por el cnsul. Este ultimo tribunal
juzgaba solo a los miembros de la clase senatorial y ecuestre. Segua habiendo un
ciudadano que acusaba y propona pruebas.
En el sigo II d.C las quaestion haba desaparecido y todo el sistema penal estaba
integrado por esta nueva forma de juzgar que llevo el nombre de cognitio extra ordinem.
El viejo sistema acusatorio en el que alguien se senta damnificado y por lo tanto
acusaba quedando como querellante- fue reemplazado por el sistema inquisitorial
donde se desarrollaban mtodos de investigacin policiales. El emperador quedaba
como tribunal de apelacin.
Tambin el sistema de penas cambio, ya que las quaetio el jurado solo establecan
culpabilidad y la pena ya estaba determinada, el encargado de la cognitio poda tener en
cuenta agravantes o atenuantes para graduar la sancin. Fue de esta forma que se

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construyeron las teoras de la premeditacin, de la reaccin violenta, de la reiteracin,
de la tentativa y la complicidad.
La capitis deminutio fue reemplazada por una verdadera pena de muerte, la cual se
llevaba a cabo de diversos modos: decapitacin, estrangulacin, incineracin,
crucifixin y la de servir de comida a las bestias. Es con el principado que se delinea
una forma de sancin con cierta similitud a la prisin; la condena de vivir en una isla o
en un territorio determinado, sin poder salir del mismo. Tambin haba sanciones mas
leves como la prohibicin de desempear cargos pblicos o ejercer profesiones y la
multas.
No exista la igualdad ante la ley penal. Dado que no podan atender a todos los casos
penales del imperio, los emperadores comenzaron a delegar en funcionarios. Aunque
siempre se poda recurrir ante el por las sentencias dictadas por estos. Obviamente, la
provocatio haba desaparecido al no reunirse ms a los comicios.
Al comenzar el dominado ya no quedaban las quaestio. El sistema penal se redujo a la
jurisdiccin de los funcionarios que, en esta poca, ya eran absolutamente dependientes
del poder poltico de los emperadores. Deben distinguirse dos etapas dentro de este
periodo: la prejustinianea, con decisiva influencia de Constantino y la propia del Corpus
Iuris Justinianeo. Con Constantino quedo configurado un sistema que se caracteriza por
una ampliacin de las antiguas figuras delictivas, por el reemplazo de la
discrecionalidad en materia de penas; por la rgida determinacin legal de las mismas y
por una agravacin desmesurada.
Entre las principales novedades en materia de tipificacin delictiva estn la extensin
que se hizo de algunas figuras como el crimen maiestatis (en este caso se hacia
extensiva la pena a los hijos y descendientes del incriminado) y el ambitus, que incluyo
la sancin de la conducta de los empleados pblicos que violaran normas imperiales
respecto de sus funciones. Durante este periodo aparece el delito de rapto (castigado con
pena de muerte que se hacia extensiva a la mujer que se dejara raptar); la celebracin de
matrimonio con mujer extranjera o que fuera d una clase social inferior, utilizar
vestidura extranjera sin serlo. En el cdigo Teodosiano haba diversos delitos contra
bienes pblicos, el fisco, la administracin de justicia y un conjunto de nuevos delitos
que emanaban de la unin de la iglesia cristiana y el estado.
La legislacin Justinianea incorporo muy pocos nuevos delitos (blasfemia y la
utilizacin para actividades eclesisticas de edificios no autorizados para ello) y, en
cambio, ateno muchas sanciones.

Parte IV Derecho romano actual


Supervivencia de las normas de derecho publico romano.
Derecho publico romano luego de la cada del imperio.
Primero cay la mitad occidental (476) y, luego, la parte oriental sufri un proceso de
paulatino achicamiento hasta que desapareci mil aos despus (1453). Mientras
subsisti el imperio de oriente fueron constantes los intentos de reconstruir el imperio
romano en occidente, lo que signo la historia de la Europa medieval. Las instituciones
de derecho pblico romano sufrieron una decadencia similar a la que sufri la cultura en
general y absorbieron dos grandes influencias el Papado en la poltica europea y el
regresivo efecto de la hegemona de los pueblos brbaros. Fue as que la teora poltica
fue cada vez menos republicanas y mas monrquicas, y la practica cada vez mas
autoritaria y, paradjicamente, anrquica.
Se denomina cada de la parte occidental del imperio romano al hecho concreto de la
desaparicin del poder central. La autoridad imperial desapareci sin que fuera
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reemplazada por ninguna otra y cada provincia o agrupacin de provincias sigui siendo
gobernada por quienes estaban al frente de su administracin.
El ejercito de Roma estaba integrado por brbaros que haban cruzado los limites del
imperio y se haban incorporado pacficamente al imperio romano, adoptando su lengua,
es decir, el latn.
Luego de la cada del imperio romano de occidente, cada uno de los jefes militares y
civiles, que hasta ese entonces gobernaban en nombre del emperador siguieron al frente
de sus territorios y en muchos casos ocultaron a sus sbditos la desaparicin del poder
central refirindose al emperador como si este subsistiera.
Las estructuras de derecho publico romano fueron desapareciendo; ya no hubo un poder
central en occidente que dictara normas generales (constituciones), que tomara
decisiones polticas ni militares y ni que designara funcionarios. Hubo tambin un
deterioro de la lengua latina y de las instituciones jurdicas del derecho privado.
Los jefes brbaros no permitan la idea el imperio dividido en dos, solo hay un imperio,
no puede haber dos y mucho menos un conjunto de imperios uno al lado del otro, que
coexistan.
La iglesia cubri un importante papel, porque desarrollaron dos elementos muy
importantes la conservacin de la lengua y la preservacin de la escritura. Adems de
esto la iglesia tuvo influencia poltica; los papas tenan la intencin de mantener la
estructura de poder similar a la que tenan durante el imperio y trataron de ejercer
hegemona sobre todos los reyezuelos o gobernantes brbaros.
Carlomagno. Sacro imperio romano germnico.
Fueron la iglesia y la dinasta carolingia la dinasta de Carlomagno- las creadoras de
las condiciones geopolticas de las que naci el Sacro imperio Romano Germnico.
Hasta el siglo VIII los Papas le pedan al Emperador de Bizancio que los confirmara una
vez que eran electos. Esto confirma que el poder terrenal y el poder religioso estaban
absolutamente unidos. Recin en el siglo VIII se dejo esta prctica y el emperador de
oriente organizo su propio Papado, inicindose la separacin de la iglesia ortodoxa con
la iglesia occidental. Esta ruptura con el emperador de Bizancio hace que los papas
tengan que buscar otro poder en el cual sostenerse. Esto hace que le tengan que pedir
sostn a los reyes y reyezuelos brbaros, del norte de Europa.
El papado necesitado de apoyarse en los ejrcitos de los francos, se encuentra con
Carlomagno.
Carlomagno se senta Emperador Romano de Occidente; por otra parte toma la idea del
imperio romano dos conceptos, la existencia de republica, es decir que haba cosas que
pertenecan e incumban al populus; el otro concepto es que al igual que Roma,
consideraba su imperio como universal por lo que no aceptaba la existencia de otros
imperios. Esos dos elementos que tenia el imperio de Carlomagno estn mezclados con
la religin nica (la iglesia cristiana organizada bajo el papado) de la cual el emperador
se senta y era protector.
La coronacin de Carlomagno se produjo en los das cercanos a la navidad del ao 799,
es decir, terminando el siglo VIII y comenzando IX. El papa le coloco la corona y el
manto imperial. De esa manera un brbaro franco-germnico concentraba la doble
dignidad de ser emperador de Roma y, adems emperador cristiano. Con esa ceremonia
se produjo la translatio inmperii (traspaso de las prerrogativas del imperio). Carlomagno
logro que el emperador Bizancio lo aceptara como gobernador del imperio romano de
occidente. Carlomagno termino llegando a un acuerdo con el emperador bizantino,
quien le reconoca su carcter de emperador de occidente.

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Su titulo oficial era Carlo Serensimo Augusto coronado por Dios, grande y pacifico
Emperador, Gobernador del imperio Romano por la misericordia de Dios, Rey de los
francos y lombardos.
El problema principal del Sacro imperio era su relacin con la iglesia. El papa es, en
realidad el obispo de Roma. Hasta Carlomagno, los papas haban sido elegidos por la
ecclessia (asamblea), era una asamblea del pueblo de Roma la que designaba al papa a
la muerte de su antecesor. Cuando se instala el sacro imperio romano germnico, cada
Papa tena que contar con el consentimiento o confirmacin del emperador. El papa
coronaba a cada emperador pero el emperador aceptaba, refrenaba o confirmaba la
designacin de cada papa. Esto produjo un enfrentamiento entre ambos poderes
conocido como querella o conflicto de las investiduras Este conflicto comienza a
mediados del siglo XI, cuando el papa Nicols II estableci un nuevo sistema para la
eleccin de papas que no pasaba por pedir en ningn momento la opinin del
emperador. En este sistema el pontfice seria elegido por los Cardenales con total
independencia del emperador y sin necesidad de ningn consenso.
La investidura era un acto propio del mundo feudal por el cual el seor feudal le
entregaba a un nuevo seor feudal el bien, el cargo, el medio de vida que se le otorgaba,
convirtindolo, en vasallo de quien lo investa. Los vasallos eran guerreros que
establecan una especie de pacto, acuerdo o contrato con el seor feudal, por el cual el
vasallo le deba prestar apoyo militar al seor feudal y el seor feudal le daba, a cambio
de eso, un modo o un sustento de vivir.
Investir a los obispos era darles algo (un feudo) del que tenan que mantenerse y, al
mismo tiempo, designarlos, es decir, determinar que persona iba a ser obispo. Como era
el emperador el que le daba el feudo, sostena que tena el derecho de designarlo. Pero
como era un cargo religioso, el papa a su vez afirmaba que era el quien tenia el derecho
de hacerlo. Despus de un largo enfrentamiento los obispos eran elegidos
democrticamente por los sacerdotes del obispado, pero en presencia de un delegado del
emperador. Uno le daba la investidura espiritual y el otro la investidura imperial.
El republicanismo. Montesquieu: la republica representativa aristocrtica. La
constitucin norteamericana. La constitucin argentina de 1853.
Los pensadores del siglo XVII ven que el rgimen monrquico absolutista de Europa
comienza a entrar en crisis, y proponen nuevas alternativas. Exista en aquellos tiempos
un rgimen monrquico que apareca como poco absolutista y relativamente moderado,
que era el de la Gran Bretaa; de all nace la lnea de pensadores que van a generar
corrientes filosficas-polit6icas conocida como liberalismo. Es una teora que nace de
Locke, que sigue a Montesquieu y con Benjamin Constant. Voltaire fue otro filsofo que
tambin tuvo mucha importancia, este y Montesquieu eran partidarios de la proteccin
de las libertades individuales y de la vigencia de monarquas limitadas.
Montesquieu afirmaba que los pases grandes requeran un gobierno autoritario,
monrquico y aun desptico; los pases medianos podan tener un gobierno de una
monarqua moderada o una monarqua liberal y, en cambio, los pases pequeos
podan poseer una republica.
Cuando se refera a una republica pensaba en una polis, porque la polis era pequea y
mientras que un pas sea pequeo poda haber un sistema republicano. En su libro El
espritu de las leyes, habla de la existencia de tres poderes independientes y tengan
entre si un equilibrio; el es el que piensa en un poder ejecutivo, un poder legislativo
y un poder judicial y la teora del equilibrio y del mutuo control que todava son hoy
parte de las constituciones, incluyendo la de 1853. Tambin trata de impedir que el
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pueblo gobierne por si mismo, sosteniendo que si lo hace, habra un mayor peligro
para las libertades individuales. En el pensamiento del liberalismo, la libertad
individual es ms importante que la libertad general, es decir la libertad de la
comunidad.
El primer gobierno de la Revolucin Francesa acepto las teoras de Montesquieu y la
constitucin de EE.UU. tambin.
Se denomina a este sistema republica representativa, dado que el pueblo no
puede gobernar sino a travs de sus representantes.
Las ideas de Montesquieu y de todos los dems filsofos tienen un modelo
constitucional muy alejado de los modelos constitucionales romanos, ya no existe la
idea de imperio, sino en una republica representativa aristocrtica.
Rousseau; el sistema romano democrtico. El Bolivarismo. La reforma constitucional
de 1994. La constitucin de la ciudad autnoma de Buenos Aires.
Cuando se hablaba de democracia antes de la revolucin francesa, los que se
autodenominaban demcratas, es decir, los que estaban pensando en las ideas de
Rousseau, se ocupaban mucho mas de la defensa de los derechos colectivos que de
la defensa de los derechos individuales. Sostenan que lo que la mayora de los
ciudadanos decide es ley Vox populi, Vox dei, la voz del pueblo es la voz de los
dioses.
Rousseau lo que propone aplicar lo que para su tiempo era una actualizacin del sistema
romano. En el contrato social, describe un sistema de republica (el no habla de
monarqua) que esta basado en la republica de los romanos. No habla de divisin de
poderes, ni de equilibrio, ni de representantes. Las caractersticas del sistema
republicano romano es que el pueblo no delegaba nunca la soberana en
representantes y, por otra parte, no tenan conocimiento del concepto de la
representacin poltica, que es posterior. El pueblo, durante los tiempos de la
republica romana, mandaba y estableca directamente a travs de los comicios;
que no eran comicios igualitarios. Es decir que los romanos no saban el concepto
de representacin.
Rousseau tena un concepto de soberana muy diferente al de los liberales. Mientras
Locke sostena que solo se cede al estado parte del poder soberano y el pueblo conserva
el resto, Rousseau pensaba que la soberana es indivisible y que toda ella fue cedida
a la comunidad a la sociedad- cuando esta se formo y cuando cada hombre se
integro a la sociedad, a ella le cedi todo. A partir de entonces, no hay voluntades
individuales, sino que hay voluntades colectivas y no hay libertades individuales,
sino que hay libertades colectivas.
Las teoras de Rousseau se extendieron a toda Europa y llegaron adems a America.
Simon Bolvar seguidor de Rousseau, propuso para los pases en los cuales realizo
proyectos de constitucin el modelo de constitucin romana.
Durante la segunda mitad del siglo XX el sistema representativo entra en crisis en toda
Latinoamrica, lo que comienza a fallar es el sistema republicano representativo creado
por Montesquieu, porque han cambiado las condiciones polticas y culturales existentes.
La aspiracin colectiva por una mayor participacin hace que, se comienzan a dictar
reformas constitucionales a travs de las cuales el sistema representativo comienza a ser
reemplazado por un sistema llamado democracia semidirecta. Es decir, por un sistema
donde el pueblo tome decisiones sin pasar necesariamente por sus representantes. Por
Ej., en la constitucin del 94 se consagran los plebiscitos vinculantes, la eleccin del
presidente, aparecen poderes como el defensor del pueblo y el ministerio publico. En la

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constitucin de la ciudad autnoma de buenos aires aparecen figuras como la de la
revocatoria de mandatos.
Cuando los filsofos de la poltica del siglo XVIII bosquejaron un sistema poltico para
sus tiempos hubo dos corrientes de pensamiento: una partidaria de la representacin
aristocrtica y otra de la democracia directa. La primera reconoce su fuente en la Gran
Bretaa y la segunda en la Republica Romana.
El derecho privado romano luego de la cada del imperio. El derecho privado romano en
occidente; el derecho romano vulgar. El sistema de personalidad de las leyes.
Legislacin romano-brbaras.
El derecho que se aplicaba cuando cay el imperio romano de occidente (ao 476)
no era ya el derecho clsico de los primeros siglos de nuestra era, sino que se haba
producido un fenmeno de simplificacin. En la prctica tribunalicia se haban
abandonado los textos clsicos y los jueces se conducan con plena libertad
acudiendo a mximas y preceptos romanos.
Este derecho, mucho menos preciso y tcnico que el clsico, se conoce con el
nombre de derecho romano vulgar y tiene muy poco que ver con las normas que van
a integrar las diversas recopilaciones, incluidas la de Justiniano.
Cuando el imperio de occidente cayo, haba dos grupos de poblaciones conviviendo, por
un lado los romanos y por el otro los brbaros; en la experiencia europea se haba
entendido que cada pueblo conservaba su sistema jurdico, estuviera en el territorio que
estuviera. De la misma manera que los peregrinos romanos de tiempos de la republica
no podan utilizar el derecho de la civitas por no ser romanos, tampoco los pueblos
brbaros podan utilizar el derecho romano. El sistema que siempre se haba aplicado es
conocido como el de la personalidad de las leyes y creo para los gobernantes
posteriores al imperio de occidente la necesidad de admitir la existencia de dos derechos
distintos: el romano para los romanos y el basado en las costumbres (inferior) de los
pueblos germnicos y celtas.
La poblacin de origen romano deba regirse por normas escritas, entonces los
gobernantes brbaros hicieron redactar recopilaciones de leyes romanos que
reciben el nombre de leyes romanos-brbaras. Las leyes estas, son normas
hechas por los gobernantes brbaros para sus sbditos romanos, mientras que la
poblacin brbara segua con sus normas consuetudinarias.
El edicto de Teodorico: constituye una excepcin al principio de personalidad del
derecho, dado que fue dictado para regir tanto a los romanos cuanto a los
ostrogodos. Perdi vigencia cuando Justiniano, al reconquistar la pennsula itlica,
impuso en ella su Corpus iuris.
La ley romano de los Burgundios estaba destinada exclusivamente a los sbditos
romanos. En el 534 fue reemplazada por el Breviario de Alarico.
El Breviario de Alarico: tambin llamada la lex romana Visigothorum, porque fue
promulgada para regir en el reino que los visigodos levantaron en Espaa y la
parte occidental de Francia, se debe al rey Alarico II y entro en vigencia en el 506.
El derecho privado romano en oriente luego de la muerte de Justiniano: parfrasis de
Teofilo. Compilaciones bizantinas.
Uno de los principales juristas que colaboro en la redaccin de las recopilaciones
llamado Teofilo- realizo un comentario sobre las institutas justinianeas que se conocen
con el nombre de parfrasis de Teofilo.

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En el imperio de oriente cuya capital era Bizancio (Constantinopla), se siguieron
dictando constituciones imperiales y efectuando recopilaciones que se conocen
como compilaciones Bizantinas; todas fueron escritas en idioma griego.
Renacimiento del derecho romano: Irnerius y la labor de glosadores y comentaristas.
Los humanistas. Usus modernus pandectarum. El iusnaturalismo y el derecho romano.
La jurisprudencia elegante.
Irnerius, fue un monje y profesor de idiomas en Bolonia y fue el protagonista del
redescubrimiento y difusin de la parte ms importante de la obra justinianea.
Irnerius se dedico al estudio del Digesto desde un punto de vista filosfico y
gramatical. A partir de Irnerius que se intereso en estudiar el latn clsico que el
derecho contenido en las fuentes, algunos juristas comenzaron a realizar acotaciones al
margen de los textos que se conocen como glosas (agregados).
Aparecieron diversas escuelas:
Escuela de los glosadores: estas glosas pretendan explicar el significado de un
trmino que pareca oscuro. Ellos pretendan analizar y recuperar un derecho vivo,
que fuese til a las necesidades de la poca, ordenando los pasajes jurdicos que
estudiaban en dos planos: en el primero lo antiguo (de iure) y el segundo lo nuevo
(de aequitate). Con Accursio se cierra la escuela.
Escuela de los comentaristas: Siglos XIV-XVIII. Llamados tambin postglosadores
o bartolistas. Emplearon el modelo escolstico, esto es la aplicacin de los
procedimientos lgicos de la induccin y la deduccin.
Escuela de los humanistas: se dirigieron directamente a la jurisprudencia clsica, a
los escritos de los juristas citados por la recopilacin justinianea. Se preocuparon
por descubrir y admirar la esencia del derecho romano puro, segn haba regido
en cada poca.
Escuela de los iusnaturalistas: fundada por Hugo Grocio. Observan que el ius
Pentium es la rama ms vigorosa del derecho que se desarrollo en Roma, y que el
mismo contiene principios comunes a los diversos sistemas jurdicos de la poca
encontrndose basado en la naturalis ratio y la fides.
Escuela pandectistica alemana: Siglo XVX. Savigny sent las bases del historicismo
alemn. Se inclino por las formulaciones tericas y los estudios dogmticos.
Sostena esta escuela, que el derecho se encuentra en intima conexin con el
espritu del pueblo al que esta destinado a regir. El estado puede llegar a la
codificacin cuando se encuentra maduro como nacin.
El mos gallicus: es una escuela que ensea el derecho de un modo diferente al mos
italicus de glosadores y postglosadores. Estos dos diferan en la metodologa. La del
primero era histrica, mientras que el itlico segua la tradicin de hacerse en la
interpretacin de la glosa.
El derecho romano privado en Francia, en el Sacro imperio romano Germnico, en
Espaa, en Inglaterra y en Italia.
En Francia: se divida en dos partes, por un lado los pueblos romanizados y utilizaban el
derecho escrito del breviario de Alarico y por el otro los pueblos germnicos que solo
tenan el derecho consuetudinario. Recin con el Cdigo Napolenico, Francia unifico
su sistema jurdico, que ostenta una clara predominacin romana.
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Sacro imperio: las normas provenientes del derecho romano se aplicaron en forma
supletoria de las costumbres locales. A partir del siglo XVI, y como consecuencia de la
unificacin jurdica que significo el tribunal cameral, se ordeno que los jueces fallaran
teniendo en cuenta el derecho comn del imperio (no el local consuetudinario) que no
era otra cosa que el derecho romano.
Espaa: las famosas partidas de Alfonso el Sabio, nunca fueron promulgadas. Por lo
tanto su importancia histrica se debe a las escuelas jurdicas que la utilizaron como
texto de estudio. Las partidas eran mas una enciclopedia que derecho. El derecho
romano haba sido dejado de lado en algunas partes para ser reemplazado por normas de
derecho cannico.
Italia: cuna del romanismo, no ha dejado jams de cultivar la disciplina.
Inglaterra: reconoce un innegable antecedente en la actividad jurisdiscente del pretor.
Conserva muchos puntos de contacto con el derecho de Roma.
El movimiento codificacionista. El cdigo Napolen. La escuela histrica.
La Constitucin de 1791 haba expresado la necesidad de la unificacin jurdica y, en
los aos sucesivos, existieron varios proyectos tendientes a ello que no tuvieron
aprobacin. La idea principal consista en reemplazar como derecho vigente escrito al
derecho comn europeo basado en el desarrollo que las diversas escuelas haban hecho
del Corpus Iuris, por una legislacin exclusivamente nacional. Durante el consulado de
Napolen se redacto 36 leyes en 1852 se estableci definitivamente con el nombre de
cdigo napolen.
El cdigo napolen esta basado en el derecho romano, aunque introduce tambin
algunas disposiciones provenientes del derecho consuetudinario germnico.
La mayor influencia del cdigo no fue tanto por su texto como por el desarrollo de una
teora que recibi el nombre de movimiento codificacionista y que sostena que cada
nacin deba tener su propio derecho y dejar de aplicar directamente el Corpus Iuris
como se hacia hasta entonces.
Los sistemas jurdicos modernos. Sistema romano, sistema anglosajn. El derecho
romano en China y Japn.
Diferencia entre el sistema romano y el sistema anglosajn: 1-modo de creacin de la
norma; 2-ente creador de la norma; 3-diferenciacin entre el creador de la norma
y el que la aplica; 4-la sistematizacin.
1-modo de creacin de la norma: en el sistema romano la norma es creada en forma
abstracta y resulta siempre anterior al caso concreto. En el sistema anglosajn la norma
es especifica para el caso concreto y solo sirve de precedente para casos exactamente
iguales.
2-ente creador de la norma: n el sistema romano es el soberano. En el sistema
anglosajn los que crean la norma son los jueces.
3-diferenciacin entre el ente creador de la norma y quien la aplica: esta diferencia
solo existe en el sistema romano, se conoce la norma antes de realizar cualquier negocio
jurdico, el derecho es del pueblo y no de los jueces.
4-la sistematizacin: en el sistema romano hubo diversas escuelas jurdicas que
realizaron la tarea de teorizacin y sistematizacin que sirvi de punto de partida para
las codificaciones modernas.
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En China el sistema romano esta inspirado en sus cdigos y en Japn a pesar de la


fuerte influencia de Norteamrica, las normas romnticas vigentes en la preguerra
siguen resistiendo el avance del sistema anglosajn.
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