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Nicaragua. Antonio Leiva Prez. Consultor: Dr. Antonio Guillermo Rivera Neutze
Indice General
CONTENIDO.. 4
OBJETIVO GENERAL4
OBJETIVOS ESPECIFICOS..5
DEFINICIONES Y SIGLAS.6
INTRODUCCION..7
MODULO I
El ARBITRAJE ADMINISTRADO POR EL CENTRO DE MEDIACION Y
ARBITRAJE DE LA CAMARA DE COMERCIO DE NICARAGUA. ANTONIO
LEIVA PEREZ
1. ASPECTOS GENERALES9
2. CARACTERISTICAS DEL ARBITRAJE ADMINISTRADO POR EL CENTRO
DE MEDIACION Y ARBITRAJE DE LA CAMARA DE COMERCIO DE
NICARAGUA. ANTONIO LEIVA PEREZ..26
3. LA COMPETENCIA DEL TRIBUNAL ARBITRAL EN EL PROCESO
ADMINISTRADO POR EL CENTRO DE MEDIACION Y ARBITRAJE DE LA
CAMARA DE COMERCIO DE NICARAGUA. ANTONIO LEIVA PEREZ29
4. NORMAS DE APLICACIN GENERAL DEL CENTRO DE MEDIACION Y
ARBITRAJE DE LA CAMARA DE COMERCIO DE NICARAGUA. ANTONIO
LEIVA PEREZ..31
MODULO II
LOS ACTOS PREPARATORIOS
1. REQUERIMIENTO DE ARBITRAJE..32
2. INTEGRACION DEL TRIBUNAL ARBITRAL....39
3. AUDIENCIA DE INSTALACION..44
MODULO III
PROCEDIMIENTO ANTE LOS ARBITROS
1. FUNCIONAMIENTO DEL TRIBUNAL ARBITRAL46
2. ESCRITOS Y DOCUMENTOS.47
3. MEDIDAS CAUTELARES52
4. AUDIENCIAS.55
5. PRUEBAS..56
6. ALEGATOS...62
MODULO IV
EL LAUDO ARBITRAL
1. CONCEPTO DE LAUDO.65
2. CLASIFICACION65
3. PRINCIPIOS REGULADORES DEL LAUDO....65
4. ELEMENTOS ESENCIALES DEL LAUDO ARBITRAL....67
5. IMPUGNACION DEL LAUDO...67
6. EJECUCION DEL LAUDO.70
FORMULARIOS
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.
VII.
VIII.
IX.
X.
XI.
XII.
XIII.
XIV.
XV.
FLUJOGRAMAS:
FLUJOGRAMA UNO (1)
Proceso
arbitral
institucional del CMA de
la CACONIC a travs de
un
requerimiento
de
arbitraje. Pg. 97
Proceso
arbitral
institucional
de
la
CACONIC en rebelda.
Pg. 105
Procedimiento
de
recusacin de rbitros
conforme al reglamento
de arbitraje del CMA de
CACONIC. Pg. 111
Recurso
de
nulidad
conforme a la LMA de
Nicaragua. Pg. 112
Reconocimiento
y
ejecucin de Laudo. Pg
113.
Correccin
e
interpretacin de Laudo.
Pg. 114.
BIBLIOGRAFIA:..115
CONTENIDO:
Este manual se encuentra estructurado en cuatro (4) mdulos temticos. Al
final se agrega el flujo grama del proceso arbitral del Centro de Mediacin y
Arbitraje de la Cmara de Comercio de Nicaragua. Antonio Leiva Prez, as
como los formularios y anexos. Se incluyen los temas para que los rbitros y
dems usuarios puedan cumplir su rol estratgico en el marco del proceso
arbitral del Centro de Mediacin y Arbitraje de la Cmara de Comercio de
Nicaragua. Antonio Leiva Prez.
Los mdulos de manual son:
Modulo I: El Arbitraje administrado por el Centro de Mediacin y Arbitraje de la
Cmara de Comercio de Nicaragua. Antonio Leiva Prez.
Mdulo II: Los Actos preparatorios.
Mdulo III: Procedimiento ante los rbitros.
Mdulo IV: El Laudo arbitral
ANEXOS:
Flujogramas del proceso arbitral: del Centro de Mediacin y Arbitraje de la
Cmara de Comercio de Nicaragua. Antonio Leiva Prez.
Formularios:
Bibliografa:
OBJETIVO GENERAL:
El nuevo modelo de arbitraje aprobado por el Centro de Mediacin y Arbitraje
de la Cmara de Comercio de Nicaragua. Antonio Leiva Prez, requiere de
usuarios debidamente calificados, de manera que su funcionamiento se d en
forma adecuada, ptima, precisa y que sus actividades se desarrollen dentro
del marco legal.
Este manual pretende dotar de habilidades, tcnicas y conocimientos a
personas relacionadas al Centro de Mediacin y Arbitraje de la Cmara de
Comercio de Nicaragua. Antonio Leiva Prez, permitiendo que stas puedan
desarrollar eficientemente su labor. Este manual esta dirigido particularmente a
usuarios como:
1.
2.
3.
DEFINICIONES Y SIGLAS:
Para los efectos del presente Manual, se entender por:
Acta: Escrito en donde se expone la relacin de lo sucedido
INTRODUCCION
La promulgacin en Nicaragua, de la Ley de Mediacin y Arbitraje el 24 de
mayo del 2005 ( Ley No. 540, publicada en la Gaceta del Diario Oficial No. 122
del 24 de junio del 2005) , que entr en vigencia el 24 de agosto del 2005,
Modulo I
El ARBITRAJE ADMINISTRADO POR EL CENTRO DE
MEDIACION Y ARBITRAJE DE LA CAMARA DE COMERCIO DE
NICARAGUA. ANTONIO LEIVA PEREZ
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El tribunal de arbitraje puede constituirse por acuerdo entre las partes litigantes
para examinar una controversia concreta despus de haberse producido. Este
fue el caso del crucero Alabama. Se trataba de las reclamaciones que
presentaron los Estados Unidos a Inglaterra por los daos que se haba
causado durante la Guerra de Secesin (1861-1865) por los cruceros ingleses,
que en las operaciones blicas lucharon a favor de los sureos. Sobre todo
acarre grandes males al crucero Alabama. Los actos de Inglaterra fueron
una violacin de la neutralidad por ella misma en la guerra civil.
Sobre la base del acuerdo entre los Estados Unidos e Inglaterra se form un
tribunal de arbitraje integrado por cinco rbitros, representantes de Inglaterra,
Estados Unidos, Suiza, Brasil e Italia. En 1872, el tribunal de arbitraje dict una
resolucin que impona a Inglaterra la obligacin de pagar a los Estados
Unidos, quince millones y medio de dlares por los daos directos causados
por violacin a la neutralidad. Aunque el rbitro ingls no firm la resolucin,
Inglaterra pag esa suma. El caso del crucero Alabama fue la primera
aplicacin del arbitraje en los tiempos modernos para resolver un litigio
importante.
A comienzos del siglo XX los Estados empezaron a prescribir con ms
frecuencia en los tratados el recurso del arbitraje cuando surgieran
controversias en el futuro. Esta clusula puede verse lo mismo en un tratado
especial sobre arbitraje que en cualquier otro tratado, en el que se incluye la
forma llamada clusula arbitral. Ejemplos de arbitraje internacional pblico
sobran, el tratado de lmites entre Honduras y Guatemala se resolvi a travs
de un largo procedimiento arbitral. Recientemente (1994) est el caso resuelto
entre Chile y Argentina por el lmite territorial denominado La Laguna del
Desierto.
El rgano arbitral permanente es la Corte Permanente de Arbitraje establecida
por las Convenciones de la Haya de 1899 y 1907. En realidad, rgano
permanente de la Corte slo es la Oficina Internacional. La oficina tiene su
sede en la Haya y funciona bajo la supervisin del Consejo Permanente de
Administracin, que se compone de los representantes diplomticos
acreditados en la Haya de los pases signatarios de estas convenciones y del
Ministro de Relaciones de Holanda, que ejerce las funciones de presidente del
consejo. Cada Estado participante en las Convenciones de la Haya designa no
ms de cuatro rbitros. Las personas promovidas de esta manera son incluidas
en una lista general, de la que las partes en cada litigio concreto eligen a los
rbitros.
El procedimiento de arbitraje internacional pblico esta minuciosamente
preceptuado en las Convenciones de la Haya de 1899 y 1907. Las decisiones
del rgano arbitral son obligatorias y definitivas.
Hoy, el arbitraje internacional puede ser utilizado para arreglar disputas sobre
fronteras, controversias acerca de la interpretacin de acuerdos internacionales
y reclamos provenientes de daos de guerra. El arbitraje comercial
internacional, comprende a entes privados o gobiernos involucrados en
actividades comerciales. El Banco Internacional para la Reconstruccin y
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b)
Uno de los lugares siguientes se halla fuera del Estado en que las partes
tienen sus establecimientos; el arbitraje, si tal sitio se determin en el acuerdo
correspondiente o con arreglo a l; el de cumplimiento de parte sustancial de
las obligaciones de la relacin comercial; o el que se vincula ms
estrechamente con el objeto del litigio.
c)
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b)
Se debe pactar antes de que se origine cualquier conflicto o controversia
entre las partes. Es decir, la esencia misma de la clusula compromisoria nos
indica que opera nicamente para diferencias futuras.
c)
Si nada se expresa, sta se extiende a cualquier conflicto o diferencia,
que directa o indirectamente tenga relacin con el contrato al cual se refiere.
4. Naturaleza Jurdica de la clusula compromisoria
La clusula compromisoria es un verdadero contrato como lo acepta el derecho
comparado.
El doctor Martnez Neira, concluy: La clusula compromisoria participa de la
naturaleza jurdica del pacto arbitral, es un verdadero contrato que se erige
como la ley de las partes y para los propios rbitros
En igual sentido se pronuncia el profesor Marco Gerardo Monroy Cabra para
quien La clusula compromisoria no es una simple clusula accesoria a un
contrato como anteriormente se ha observado, sino que por su misma
naturaleza es un verdadero contrato cuya nica exigencia es que debe constar
por escrito.
5. Divisibilidad de la clusula compromisoria
Un atributo importante de la clusula compromisoria, como relacin contractual
autnoma e independiente, es su divisibilidad.
La divisibilidad implica que en la formacin y consagracin de la clusula
concurren elementos relacionados pero perfectamente diferenciados, los
cuales pueden ser de su esencia, de su naturaleza o meramente accidentales.
De esta manera, la nulidad, ineficacia o inexistencia de una clusula, salvo de
que se trate de un elemento sustancial, no afecta la totalidad del pacto arbitral.
6. Simplicidad de la clusula compromisoria
Siendo la clusula compromisoria un verdadero negocio jurdico cuyo contenido
y definicin est previsto en la ley, dicho acuerdo se perfecciona de manera
sencilla y simple, bastando que las partes se refieran a ella de una manera
inequvoca. As, por ejemplo, en la clusula tercera del contrato, las partes
expresan:
Clusula tercera: Arbitraje. Por la presente se pacta la clusula compromisoria.
Clusula compromisoria: las partes acuerdan una clusula compromisoria en
los trminos de ley.
7. Modelo de clusula compromisoria:
Las partes acuerdan someter cualquier controversia futura que resulte de este
Contrato o que guarde relacin con el mismo, relativo a su interpretacin,
incumplimiento, resolucin o nulidad a un proceso de arbitraje, de acuerdo a las
siguientes reglas.
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Partidas, sea por la adecuacin que merece la frase de causas vinculadas con el
estado de servidumbre y libertad.
c)
d)
e)
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a las partes con igualdad y que, en cada etapa del proceso, se d a cada una
de las partes plena oportunidad de hacer valer sus derechos.
Es importante destacar que los supuestos contenidos en el artculo citado,
permiten al Tribunal Arbitral adoptar, en inters de la equidad y el orden de las
actuaciones dirigir los procedimientos que no estn regulados en la normativa
vigente en casos concretos y realizar los ajustes procesales o administrativos
requeridos
d) El Acta de Misin y el Calendario Procesal: El acta de Misin: En los
arbitrajes institucionales se utiliza a menudo por influencia de la Corte
Internacional de Arbitraje un documento denominado Acta de Misin o
Trminos de Referencia, el cual es un documento establecido por el tribunal
arbitral con la participacin, en la medida de lo posible, de todas las partes del
litigio para resumir la desavenencia, enumerar las pretensiones de las partes y
los puntos litigiosos por resolver; este texto, que puede ser breve contiene las
precisiones necesarias en lo que atae al procedimiento.
La elaboracin del Acta de Misin previamente a la instruccin de la causa
tiene numerosas ventajas de tipo tcnico, psicolgico y jurdico permite
estructurar y circunscribir el litigio, delimitar los intereses en juego sirve para
consignar definitivamente los puntos del acuerdo entre las partes sobre
cuestiones como la ley aplicable al fondo, el idioma del arbitraje, el
procedimiento en materia de pruebas y testimonios, as como a veces, ciertos
puntos referentes al fondo del litigio; en fin, permite a la corte verificar la Infra
y la Ultra petita cuando se examina as cuando se examina el laudo arbitral e
impone as una disciplina a la vez al tribunal arbitral y a las partes.
Calendario Procesal: El calendario de trabajo, es un documento indispensable
para garantizar la buena marcha del proceso el cual debe constar por escrito.
Su contenido debe regular las reglas administrativas de funcionamiento del
tribunal, la fecha de la realizacin de las audiencias si fuere posible, la
presentacin de pruebas, y de todas las actuaciones procesales que de oficio o
a peticin de parte, deban de ser realizadas en el transcurso del arbitraje.
El calendario procesal puede ser modificado segn las necesidades que se
presenten en el transcurso del proceso arbitral. Sin embargo, esta posibilidad
debe de ser sometida a consulta previa con las partes contendientes.
El Reglamento del CMA de la CACONIC no contempla lo concerniente al acta
de misin y el calendario procesal, hemos expuesto su importancia por lo cual
consideramos que se deber reflexionarse sobre una posible reforma al
reglamento para incorporar tanto el acta de misin como lo referente al
calendario procesal
4. NORMAS DE APLICACIN GENERAL DEL CENTRO DE MEDIACION Y
ARBITRAJE DE LA CAMARA DE COMERCIO DE NICARAGUA. ANTONIO
LEIVA PEREZ.
La normativa que regula el proceso arbitral est contenida en la Ley de
Mediacin y Arbitraje del 24 de mayo del 2005 ( Ley No. 540, publicada en la
Gaceta del Diario Oficial No. 122 del 24 de junio del 2005), que entr en
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MODULO II
LOS ACTOS PREPARATORIOS
Esta primera etapa del proceso arbitral, que hemos denominado Actos
Preparatorios, est constituida por tres actuaciones diferentes. Ellas son el
Requerimiento de arbitraje, la Integracin del Tribunal Arbitral, y la Audiencia de
Instalacin.
1. REQUERIMIENTO DE ARBITRAJE.
Como su nombre lo indica, el objetivo de esta solicitud es dar inicio a los
trmites requeridos para el establecimiento del Tribunal Arbitral, tribunal cuya
funcin primordial ser analizar los elementos de hecho y de derecho
presentados por las partes y emitir su resolucin final dentro de los plazos
sealados por el tribunal arbitral.
a) Requisitos de la solicitud: el artculo 4o.- del Reglamento de Arbitraje del
CMA de la CACONIC nos indica cuales son los requisitos que debe contener
este requerimiento los que se detallan a continuacin:
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nico,
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Justo
Honesto
Estudioso
Reflexivo
Imparcial
Independiente
Conciliador
Responsable
E artculo 32 de la LMA de Nicaragua que pueden ser rbitros todas las personas naturales, que no tengan nexo
alguno con las partes o sus apoderados. No obstante, las partes conociendo dichas circunstancia podrn habilitar a
dicha persona para que integre el tribunal, en cuyo caso no podrn impugnar posteriormente el laudo por ese motivo.
Las partes podrn establecer requisitos o condiciones adicionales para los rbitros en el convenio arbitral. No podrn
ser nombrados como rbitros las personas que se encuentran inhabilitadas por ley ni que tengan anexa jurisdiccin.
El artculo 42 de la LMA de Nicaragua se refieren a que estn inhibidas para actuar como rbitros, por ministerio de la
presente ley:
1) Los funcionarios pblicos, electos por voto popular y sus respectivos suplentes.
2) Los funcionarios pblicos, electos por la Asamblea Nacional, por disposicin constitucional y sus suplentes.
3) Los funcionarios pblicos nombrados por el Presidente de la Repblica.
4) Los funcionarios y empleados pblicos de la Procuradura General de Justicia y del Ministerio Pblico.
5) Los magistrados de los Tribunales de Apelaciones, Jueces, sus suplentes y secretarios, as como los Defensores
Pblicos.
6) Los Oficiales del Ejercito de Nicaragua y de la Polica Nacional.
7) Cualquier otro funcionario pblico que por razn del cargo que desempea, la ley le determine incompatibilidad con
el ejercicio de la funcin de rbitro.
Ponderado
Ecunime
Integro
Debe Tener:
Tenacidad
Constancia
Paciencia
Equilibrio emocional
Vocacin de servicio
Coraje
Cultura general
Debe estar:
Al servicio de la comunidad
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Negociacin
Tcnicas de la argumentacin
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La instalacin formal;
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MODULO III
PROCEDIMIENTO ANTE LOS ARBITROS
Resultado de la etapa anterior, tenemos el inicio de esta nueva fase
caracterizada por las audiencias arbitrales ante los rbitros que integran el
Tribunal Arbitral. El desarrollo de este mdulo se centrar en todas las
actuaciones que se tramitan por estos rbitros y por las partes del proceso.
En esta etapa el CMA de la CACONIC continua cumpliendo su funcin de
administradora de los procedimientos arbitrales. Adicionalmente a sus
funciones de coordinacin general, recepcin y notificacin de los diversos
documentos, es una responsabilidad fundamental del Centro aportar el apoyo
Secretarial para apoyar al Tribunal Arbitral.
En general, el proceso es tramitado por los rbitros a travs de dos vas, la
escrita y la oral. La primera de ellas esta constituida por todos los escritos y
documentos que son presentados, mientras que la va oral se manifiesta en la
celebracin de audiencias en el marco del proceso. Se estudiar cada una de
estas vas en el presente mdulo.
Otro aspecto que se estudiar es el funcionamiento del Tribunal Arbitral, el cual
debe tomar en consideracin una serie de reglas bsicas para asegurar una
labor coordinada y eficiente. Finalmente, se abordar el tema relacionado con
la prueba dentro de este tipo de proceso y lo referente a los alegatos.
En consecuencia, este mdulo se dividir en los siguientes aspectos:
Escritos y documentos
Medidas cautelares
Audiencias
Pruebas
Alegatos
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Uno de los principales medios por los que se desarrolla el proceso arbitral
administrado por el CMA de la CACONIC es el documental. Es por ello que
hemos dedicado este apartado al desarrollo de las normas que regulan la
presentacin de escritos por las partes contendientes del proceso arbitral.
Estos escritos son elaborados por las mismas partes, y contienen las
comunicaciones con el Tribunal Arbitral y desde luego, los argumentos o alegatos
que se van a invocar como apoyo de las posiciones asumidas por cada uno de
ellos.
Los otros documentos regulados por este apartado se relacionan con las piezas
documentales que las partes contendientes presentarn ante el tribunal, como
medios de convencimientos de pruebas.
a) Requerimiento de Arbitraje: El requerimiento arbitral como hemos
mencionado no cumple la funcin de una demanda. Como habamos visto el
documento contentivo de las pretensiones de la parte reclamante en el arbitraje
toma el nombre de requerimiento de arbitraje, de conformidad con lo establecido
en el artculo 4 del reglamento de arbitraje del CMA de la CACONIC.
b) Contestacin del requerimiento: La contestacin del requerimiento arbitral
no esta regulada en el reglamento de arbitraje del CMA de la CACONIC en la
prctica como habamos visto en la prctica el CMA de la CACONIC la parte
requerida suele ( demandada) contestar el requerimiento de arbitraje. Se le da un
plazo de 7 a 10 das ( no est en el reglamento y es opcional que las partes lo
hagan), por lo general este escrito se presenta y la parte requerida ( demandado)
nombra al rbitro. Se notifica la contestacin del requerimiento de arbitraje al
requirente ( demandante) dentro de un plazo de 5 a 7 das.
c) Demanda de arbitraje: El artculo 21 del reglamento de arbitraje del CMA de
la CACONIC establece los requisitos de la demanda de arbitraje. Como
habamos visto en la prctica el CMA de la CACONIC en la audiencia de
instalacin emite al final dos autos el primero para establecer el calendario
procesal, y el otro para establecer un trmino para presentar la demanda. En la
prctica suele presentarse la demanda en el trmino indicado se notifica a los
miembros de Tribunal Arbitral se dicta un auto en el que el Tribunal manda a
contestar la demanda y le establece un plazo de 15 a 20 das ( mximo 45 das
que puede prorrogarse notificndose dicho auto al demandante y al
demandado).Modelo de Demanda de Arbitraje. Ver Anexo IV.
De conformidad con el artculo 21 del reglamento de arbitraje del CMA de la
CACONIC el escrito de demanda debe contener los siguientes requisitos:
1. A menos que el escrito de demanda se haya incluido con el
requerimiento de arbitraje, dentro de un plazo que determinar el Tribunal
Arbitral, el demandante comunicar su escrito de demanda al Centro para
su debida notificacin.
El escrito deber ir acompaado de una copia del contrato y otra del
acuerdo de arbitraje, si ste no est contenido en el contrato.
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El calendario procesal, y
b)
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TITULO VII: EMBARGO PREVENTIVO Arto. 886. Puede proceder al juicio el embargo de la cosa a
peticin de parte en todos los casos en que la ley lo permita expresamente. Artos 266-512-551-916-14241608-1620-1669-1713-1720-1721 Pr.; Artos. 1312-1441-1712-3532-3841-3895 C.;B.J. 38-204-3205642. Arto. 887. Podr de la misma manera proceder al juicio el embargo de las rentas, frutos, efectos, o
bienes races del deudor que pretenda sustraerlos o enajenarlos o cuando sea forastero. Arto. 2131 Pr.;
B. J. 38-204-320-960-5643. Arto. 888. En los casos del artculo anterior el Juez proceder al embargo sin
ms trmite que el pedimento de la parte interesada, previa fianza APUD ACTA de persona abonada y de
arraigo, a juicio del Juez, para responder por la cosa que se trata de embargar y los daos y perjuicios
que ocasionare el embargo
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Las medidas ms frecuentemente adoptadas por los rbitros al menos de conformidad con las
decisiones arbitrales publicadas por la CCI son: (i) medidas cautelares destinadas a acomodar o asegurar
la continuacin de las relaciones contractuales durante la duracin del procedimiento arbitral: orden al
contratista de continuar los trabajos de construccin y / o orden al dueo de la obra de efectuar los pagos
correspondientes, as sea mediante consignaciones en una cuenta bancaria administrada por el tribunal
arbitral; autorizacin de suspensin de los trabajos o ejecucin de otras prestaciones contractuales;
prohibicin de llamar una garanta bancaria u orden de restituir al banco una garanta bancaria llamada de
manera injustificada; y prohibicin a una de las partes de vender productos de la parte contraria; (ii)
medidas cautelares destinadas a asegurar la ejecucin eficaz del laudo final: prohibicin de disponer de
sus bienes (es la llamada mareva injunction) o de una parte de ellos; y orden de constituir una garanta
bancaria a favor de la parte que as lo requiere; (iii) otorgamiento de una provisin; (iv) security for costs;
y (v) medidas cautelares destinadas a conservas pruebas.
8 En el Derecho Romano, no se conocan las medidas cautelares tal como se conciben en la actualidad,
sin embargo, contaba con ciertas instituciones parecidas y que cumplan con similares objetivos a las de
hoy en da.La Pignoris Capio, era un procedimiento que consista en la toma por el acreedor, como
garanta, de determinados bienes del deudor, con el objeto de constreirlo al pago de su deuda.
Constitua una de las acciones de la ley ejecutiva del procedimiento procesal de la legis actiones,
consistente en la toma de un objeto, realizada por el acreedor de entre los bienes del deudor al mismo
tiempo que pronunciaba determinadas palabras y sin ser necesaria, tal vez, la intervencin del
magistrado; tal derecho corresponda al soldado contra quien deba entregar el dinero para adquirir su
caballo o deba pagar el forraje o alimento del mismo, y en otros supuestos, en favor de los publcanos y
del que hubiese entregado un animal para un sacrificio y no recibiese el precio.
Tambin constitua un medio de coaccin de que gozaba el magistrado en virtud de su imperium para
embargar bienes a la persona que desobedeciera sus mandatos. Con posterioridad, las legis actiones
fueron reemplazadas por el procedimiento formulario, denominado de esa manera porque el magistrado
redactaba un documento pequeo, en presencia y con la colaboracin de las partes, en el cual se
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La Ley Modelo de la UNCITRAL sent las pautas para que se desarrollen las
legislaciones como la de Nicaragua que permiten al tribunal tomar medidas
cautelares y en el artculo 17, salvo acuerdo de las partes en contrario, le
otorga al tribunal arbitral la facultad del ordenar medidas provisionales
cautelares, a peticin de una de las partes. Incluso, concedi al tribunal arbitral
la facultad de exigir garantas apropiadas en conexin con esas medidas.
Adems, estableci para el caso de que las partes soliciten tales medidas
directamente, antes o durante el proceso arbitral, que ello no implica una
renuncia al proceso arbitral.
La LMA de Nicaragua en resonancia a lo preceptuado en el artculo 17 de la
Ley Modelo de UNCITRAL en el artculo 43 establece que:
Salvo acuerdo en contrario de las partes, el tribunal arbitral, a peticin de
cualquiera de ellas, podr a ordenar la adopcin de medidas cautelares
que el tribunal arbitral estime necesarias respecto del objeto de litigio.
Asimismo, el tribunal arbitral podr solicitar de cualquiera de las partes
una garanta apropiada en relacin con esas medidas. Las autoridades o
dependencias pblicas as como los particulares a quienes el tribunal
arbitral le solicite realizar algn tipo de acto o tomar algn tipo de medida
para materializar la medida provisional cautelar, cumplirn con lo
solicitado hasta tanto no reciban peticin en contrario de dicho tribunal
arbitral o una orden de un tribunal de la justicia ordinaria que disponga
otra cosa
Por su parte el artculo 19 del reglamento de arbitraje del CMA de la CACONIC
establece:
Artculo 29.- Medidas provisionales de proteccin.
concretaban las pretensiones del actor y del demandado en el litigio y se indicaba al juez la cuestin a
resolver otorgndole el poder de juzgar, as, la frmula le daba a ste poder para condenar al demandado
en la suma que anteriormente debera haber entregado para liberar la prenda
Finalmente, en el Derecho Romano, una vez trabada la litis con la contestacin, la cosa litigiosa no poda
ser enajenada, ni destruida, ni deteriorada, de manera que debera ser entregada al ganancioso en el
estado en que se hallaba al iniciarse la contencin. Aqu se puede encontrar un smil con las medidas
preventivas actuales, particularmente con la prohibicin de enajenar y gravar y con el secuestro.
En el Derecho Espaol, encontramos en las "Siete Partidas", sancionadas por el Rey Alfonso "El Sabio",
especficamente en la Tercera, normas sobre materia procesal en donde se estableca que si el
demandado enajenaba la cosa despus del emplazamiento, la enajenacin era nula, en consecuencia el
comprador deba perder el precio que haba pagado por sta, siempre y cuando hubiera tenido
conocimiento previo de la demanda; es as que se nos asemeja al secuestro de la cosa litigiosa,
prohibiendo al demandado disponer de la cosa sobre la cual versa la litis. As mismo, sobre la medida del
arraigo dispusieron las Leyes de Toro y la Novsima Recopilacin. Los preceptos del Derecho Espaol
antiguo, como se sabe, eran de general aplicacin en Nicaragua durante la Colonia; y en tiempos de la
Capitania General de Guatemala regan las pragmticas, rdenes, decretos y ordenanzas del gobierno
espaol sancionadas hasta el 18 de marzo de 1808; las Leyes de Recopilacin de Indias, la Nueva
Recopilacin de Castilla y las Siete Partidas; tal lo dispona de manera expresa la Ley del 13 de mayo de
1825, la cual arregl el procedimiento de Tribunales y Juzgados de la Repblica
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A travs del Auto nmero 6.-.se establece el Cierre del periodo probatorio
cuando se agota el periodo de pruebas por medio de dicho auto el tribunal
establece que tiene por cerrado el periodo probatorio, le da un plazo de cinco
das a las partes en la cual se les pregunte a las partes si tienen otros medios
de prueba, y fija la fecha para la audiencia de los alegatos orales. Modelo de
Auto No.6. Ver Anexo X
5. PRUEBAS
En trminos generales, se entiende que probar es demostrar a otro la verdad
de algo. Para hacerlo, se acostumbra a usar medios considerados como aptos,
idneos y suficientes. La prueba debe conducir a la conviccin, o sea, a la
certeza de los hechos. Para alcanzar esta conviccin, se entiende que se debe
cumplir el siguiente proceso lgico:
Un hecho
Una prueba, y
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MODULO IV
EL LAUDO ARBITRAL
Resultado de la etapa anterior, tenemos esta ltima etapa en donde se expone
detalladamente la resolucin final del arbitraje denominada laudo arbitral. El
desarrollo de este mdulo se centrar en la resolucin final de los rbitros en el
proceso arbitral denominada laudo.
El laudo es la decisin de los rbitros que pone fin al litigio, resolviendo
definitivamente el diferendo que las partes les haban sometido. Constituye la
expresin ms acabada de la jurisdiccin que ejercen los rbitros, al imponer a
las partes una solucin para las diferencias que los separaban, y es el acto que
finalmente tuvieron en mira las partes al pactar el arbitraje como medio de
resolucin de conflictos.
El laudo es la forma en que los rbitros dan cumplimiento a su cometido
principal. El procedimiento seguido y las resoluciones intermedias que van
impulsndolo, no son sino actos a travs de los cuales se va preparando el
acto decisorio, objetivo final del arbitraje. Cuando se conviene someter ciertas
disputas a arbitraje, lo que se pretende es que los rbitros las resuelvan
definitivamente, resultando lo dems slo en el camino que lgicamente debe
recorrerse para arribar a la decisin.
En esta etapa el CMA de la CACONIC contina cumpliendo su funcin de
administradora del procedimiento arbitral. Adicionalmente el centro le da apoyo
secretarial al Tribunal Arbitral para emitir el laudo.
El laudo es la decisin emanada de los rbitros que pone fin al litigio,
resolviendo definitivamente el diferendo que las partes les haban sometido.
Redactar el laudo es la forma en que los rbitros vierten su talento: el laudo es
el producto final del arbitraje. Las audiencias, si las hubo, ya finalizaron. La
prueba ha sido vista o escuchada; los alegatos odos o ledos por lo tanto el
laudo debe de ser emitido. Finalmente, se abordar el tema relacionado con la
ejecucin del laudo arbitral.
En consecuencia, este modulo se dividir en los siguientes aspectos:
-Concepto de laudo.
-Clasificacin de los laudos arbitrales.
-Principios reguladores del laudo.
65
66
Son varios los principios que debe respetar el laudo arbitral: la congruencia, la
exhaustividad, as como la fundamentacin y motivacin.
a) Congruencia: El principio de congruencia o correlacin exige que las
pretensiones que se resuelven en el laudo, deben de ser las mismas que se
plantearon y debatieron durante el enjuiciamiento. En ese sentido, un laudo no
puede resolverse en torno a pretensiones que son diversas a las planteadas (
extra petita). Si, por ejemplo, en el enjuiciamiento arbitral se discuti o litig en
torno a la calidad de una mercanca pactada en un contrato, el laudo solo debe
resolver si esa mercanca fue o no de la calidad pactada en el contrato.
Resultando incongruente aquel laudo que resuelve sobre el precio de la
mercanca o la calidad del transporte utilizado.
Un laudo no slo debe contemplarse en relacin con la pretensin reclamada
en la demanda, sino tambin dentro del objeto establecido en el acuerdo
arbitral. En ese sentido, pueden darse casos donde un laudo puede estar de
acuerdo a las pretensiones de las partes que han sido planteadas en el juicio,
pero no en la relacin con lo pactado en el acuerdo de arbitraje.
El principio de congruencia no slo comprende la correlacin entre las
pretensiones deducidas en juicio y el laudo, sino tambin, la correlacin entre el
acuerdo de arbitraje y el laudo.
A ese respecto, tanto la Convencin de Nueva York como la de Panam slo
reconocen el laudo o sentencia arbitral que se refiere al litigio especificado en
el acuerdo arbitral y no a algn otro litigio.
b) Exhaustividad: El principio de exhaustividad exige que en el laudo se deben
resolver todas las pretensiones que fueron planteadas en el enjuiciamiento. Si,
por ejemplo, se pidi que resolviera: a. que la mercanca enviada en el tercer
embarque no corresponda a la mercanca muestra; y b. que se declarara una
compensacin entre ciertas deudas y crditos entre los comerciantes,
resultantes de las transacciones, el laudo para ser exhaustivo debera haber
resuelto ambas pretensiones. Si el laudo resolvi acaso nicamente en torno a
la primera de las pretensiones, tal laudo carecer de exhaustividad, por no
haber resuelto de manera exhaustiva todas las pretensiones.
En el protocolo de la Haya de 1927, si un laudo no resolvi todas las
cuestiones sometidas al conocimiento del tribunal arbitral, el tribunal ante el
que se pidiera la ejecucin podra aplazar tal ejecucin. En la actualidad, el
laudo puede ser ejecutable, aunque nicamente en la porcin resuelta, en tanto
se resuelva la porcin omitida.
c) Fundamentacin y motivacin: La obligacin de motivar se extiende a dos
posiciones; que sea exigible la motivacin para el efecto de poder reconocer y
ejecutar un laudo o que la motivacin sea innecesaria; esto es, que a pesar de
no estar motivado un laudo ste puede ser reconocido y ejecutado. Esta ltima
opinin fue sostenida por la corte de apelaciones holandesa, as como la
parisina, considerando que aun cuando falten motivos al laudo, ello no implica
que sea contrario al orden pblico.
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se han ajustado al acuerdo entre las partes, salvo que dicho acuerdo
estuviera en conflicto con una disposicin de esta Ley de la que las
partes no pudieran apartarse o, falta de dicho acuerdo, que no se han
ajustado a esta Ley.
2) O cuando el tribunal compruebe:
a) Que segn la ley de este Estado, el objeto de la controversia no es
susceptible de arbitraje; o
b) Que el laudo es contrario al orden pblico del Estado nicaragense.
Tambin se declarar nulo un laudo arbitral cuando este no se haya
dictado dentro del plazo establecido por las partes o en su defecto segn
lo establecido en la presente Ley.
El tribunal, cuando se le solicite la anulacin de un laudo, podr suspender las
actuaciones recurridas de nulidad, cuando corresponda y cuando as lo solicite
una de las partes, por un plazo que determine a fin de dar al tribunal arbitral la
oportunidad de reanudar las actuaciones arbitrales o de adoptar cualquier otra
medida que a juicio del tribunal arbitral elimine los motivos para la peticin de
nulidad.
Una vez interpuesto en tiempo y forma el recurso de nulidad, el tribunal arbitral
que dict deber remitirlo de inmediato ante la Sala Civil de la Corte Suprema
de Justicia; ya que el tribunal arbitral no tiene ninguna otro opcin, que no sea
remitir el recurso. La Sala Civil deber resolver sobre la admisibilidad del
recurso, por lo que puede adoptar una de las siguientes actitudes:
a) Rechazar de plano el recurso, cuando aparezca de manifiesto que su
interposicin es extempornea o la causal invocada no corresponde a ninguna
de las que taxativamente establece la ley en el Artculo 61. Resolucin que no
admite ulterior recurso alguno.
b) Admitir el recurso, por considerar que fue interpuesto en tiempo y que la
causa alegada corresponde a alguna de las establecidas en la ley. En este
caso deber la Sala Civil avocarse al conocimiento del recurso.
En la procedencia que se admita el recurso, la Sala Civil deber dar traslado
sucesivo a las partes para que el recurrente lo sustente y la parte contraria
presente su alegato. Los traslados se realizarn en secretara y sin necesidad
de nueva providencia. Si el recurrente no formaliza el recurso, el mismo se
declarar desierto, con expresa condena en costas al recurrente.
Es importante indicar que aunque la LMA de Nicaragua no lo establece, la Sala
Civil puede en su caso, ordenar que se practique alguna prueba necesaria, a
su juicio, para decidir el recurso. Pero adems, cuando se le solicite la
anulacin de un laudo, puede suspender las actuaciones recurridas de nulidad,
cuando corresponda y cuando as lo solicite una de las partes, por un plazo que
determine a fin de dar al tribunal arbitral la oportunidad de reanudar las
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71
FORMULARIOS:
72
73
Anexo: II
del
74
75
No
i
4. Ha tenido usted alguna relacin profesional o social con alguna
de las Partes o los testigos previamente identificados por ellas
en este
caso o las entidades en cuales se encuentran ser empleados?
5. Ha tenido usted alguna relacin profesional o social de la cual
usted
est enterado con cualquier pariente de alguna de las Partes en
este
arbitraje, o a cualquier pariente de algn representante legal en
este
caso, o de cualquiera de los testigos previamente identificados
en
este caso?
6. Ha sido Usted, cualquier miembro de su familia, cualquier
amistad
cercana suya o socio, testigo en un proceso en el que
intervinieron
las partes?
7. Ha estado Usted, cualquier miembro de su familia, cualquier
amistad cercana o socio sido implicado en los ltimos cinco (5)
aos
en una disputa legal que tenga relacin con el contenido de
este caso?
8. Ha actuado usted alguna vez como testigo, perito, rbitro o
abogado, de alguna de las Partes sometidas en este caso de
arbitraje?
9. Han comparecido previamente ante usted, las Partes o sus
representantes legales en otros casos de arbitraje?
10.
Es usted miembro de alguna organizacin que no ha
mencionado
en su CV y que puede tener relacin con este arbitraje?
11. Ha usted demandado o sido demandado por una parte o su
representante legal en el pasado?
11.
Es usted, o su pareja, dueo(a) de acciones de las
compaas
nombradas en este arbitraje?
12.
Si Ha tenido usted alguna relacin personal o social
cercana con
los dems rbitros nombrados en este caso?
76
13.
Ha tienido usted alguna relacin directa e indirecta con
cualquiera
de las personas participantes en este arbitraje que no haya
revelado
en las preguntas anteriores?
Si su respuesta a una pregunta es S, o si usted tendr en su
posesin cualquier otra informacin que pueda traer a una duda
justificable en cuanto a su imparcialidad o independencia o crear una
apariencia de parcialidad, entonces describa la naturaleza del
conflicto (o conflictos) potnciale(s) por medio de una hoja que usted
aadir a esta Notificacin y firmar.
Si usted es capaz de aceptar esta responsabilidad como
rbitro, favor de firmar y devolver este formulario al Centro:
NO TENGO NADA PARA REVELAR.
YO REVELO LO SIGUIENTE: (aade hojas adicionales si lo es
necesario).
77
(Apoderado
Judicial demandado)
Presidente
rbitro
rbitro
78
General
79
en
costas
la
80
V. Presentacin de Pruebas
De conformidad con los extremos de mi DEMANDA, me permito solicitar se
tengan como pruebas a favor de mi representada las siguientes:
Poder que acredita mi calidad jurdica
Acta Constitutiva de la Sociedad y Estatutos
Contrato suscrito entre las partes con fecha______
Clusula Compromisoria Arbitral suscrito entre las partes.
Cualquier otra prueba que se considere permanente.
Sealo para recibir notificaciones las oficinas de la empresa _____________,
lugar donde se me puede notificar lo referente al nombramiento del tercer
rbitro.
Managua______________________de__________________del
ao______________
81
TRIBUNAL ARBITRAL
AUTO No. 001
En el caso No. ________
______________ Demandante
contra
____________________ Demandada
82
___________
Presidente
_____________________
rbitro
___________
rbitro
__________________________
Secretaria de Actuaciones
TRIBUNAL ARBITRAL
AUTO No. 002
En el caso No. __________
83
___________
Presidente
_____________
rbitro
___________
rbitro
_________________________
Secretaria de Actuaciones
84
____________
Presidente
_______________________
rbitro
___________
rbitro
_________________________
Secretaria de Actuaciones
ANEXO VII.
CAUTELARES
MODELO
DE
Doctor
__________
Presidente
Tribunal de Arbitramento
Sociedad__________ versus_________
Sus Oficinas
PETICION
DE
MEDIDAS
85
86
87
_____________
Presidente
_______________________________
rbitro
__________
rbitro
Secretaria de Actuaciones
TRIBUNAL ARBITRAL
AUTO No. 006
En el caso No. _________
TRIBUNAL ARBITRAL.- En la ciudad de Managua, a_______ de____ del
_____ del ao __________. Este tribunal tiene por cerrado el periodo
probatorio del caso y se les cita a las partes a Alegatos Orales para el
da ________ A las ________de la tarde, as mismo se le previene que
88
___________
Presidente
_______________________
rbitro
___________
rbitro
89
___________________
_______________________
(Apoderado
____________
____________________________
Presidente
rbitro
____________
rbitro
90
_________________
____________________
(Apoderado General Judicial Demandante)
(Apoderado
___________
Presidente
__________
rbitro
___________________________
Secretaria de Actuaciones
____________________________
rbitro
91
________________________
Presidente
92
rbitro
1. Fue puntual
No ( )
Si (
Si (
3. Fue imparcial
No ( )
Si (
Si (
93
Si ( )
Si ( )
Si ( )
Si ( )
Buena (
Aceptable (
Pobre (
Comentarios Adicionales
_______________________________________________________________
_______________________________________________________________
_______________________________________________________________
_______________________________________________________________
_______________________________________________________________
_________________
Gracias por su opinin.
94
Si (
95
No ( )
Si (
No ( )
Si (
Si (
9.
Si (
Si (
Si (
No (
No ( )
)
No (
No ( )
)
No ( )
( )
( )
( )
( )
( )
( )
96
(
(
(
(
(
(
(
(
(
(
)
)
)
)
)
)
)
)
)
)
moderno
eficiente
rpido
igualitario
Transparente
honesto
cercano
clido
flexible
creativo
(
(
(
(
(
(
(
(
(
(
)
)
)
)
)
)
)
)
)
)
Comentarios Adicionales
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_______________________________________________________________
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Gracias por su opinin.
FLUJOGRAMAS:
97
98
99
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