CAPITULO II

LA FIANZA
1. DEFINICIN
Es un contrato por el cual una persona llamada fiador se compromete a
responder por el pago de una obligacin de otra persona llamada deudor, en
caso de incumplimiento por el deudor.
La fianza puede constituirse no slo en favor del deudor sino de otro fiador.
2. CARCTER ACCESORIO DE LA FIANZA
El contrato de fianza tiene la naturaleza de contrato accesorio, pues presupone la
existencia de un contrato principal, que puede ser una compraventa,
arrendamiento, locacin de obra, mutuo o prstamo, entre otros.
3. CONSECUENCIAS JURDICAS
Por el carcter accesorio, se presentan las siguientes consecuencias:
a. La obligacin del fiador se extiende solamente por aquello a que
expresamente se hubiese comprometido, no pudiendo exceder de lo que debe el
deudor.
b. La fianza slo puede existir sobre una obligacin vlida. La nulidad de la
obligacin principal lleva consigo la nulidad de la fianza.
c. El fiador puede alegar la compensacin de lo que deba el deudor principal.
d. El fiador no puede ser compelido a pagar sin hacerse antes excusin de los
bienes del deudor.
4. IMPORTANCIA DE LA EXCUSIN DE BIENES
La excusin es el derecho que tiene el fiador de oponer al acreedor, luego que
ste lo requiera para el pago, de que se ejecuten primero los bienes del deudor,
realizables dentro del territorio de la Repblica.
Sin embargo el fiador pierde el beneficio de excusin en los siguientes casos:
a. Cuando el fiador ha renunciado expresamente a ella.
b. Cuando se ha obligado solidariamente con el deudor.
c. En caso de quiebra del deudor.
5. CLASES DE FIANZAS
a. SIMPLE O MANCOMUNADA.- La deuda se divide en partes iguales entre los
deudores y/o fiadores.
b. SOLIDARIA.- El fiador responde por la obligacin en su totalidad, sin derecho
al beneficio de la excusin o divisin.
c. LIMITADA.- El fiador puede obligarse sobre un monto predeterminado y
quedar liberado sobre cualquier exceso.

d. ILIMITADA.- El fiador responde por el ntegro de la obligacin principal, sus

intereses y gastos, sin limitacin alguna.
e. CONDICIONADA.- Pueden pactarse vlidamente condiciones suspensivas y
resolutorias, especialmente cuando se otorgan crditos a futuro.
f. INCONDICIONADA.- Cuando se trata de una fianza pura y simple que no
admite condicin o requisitos para su cumplimiento.
g. DE REALIZACIN AUTOMTICA.- Se hace efectiva al solo requerimiento del
acreedor mediante carta entregada notarialmente.
h. REVOCABLE. - Puede pactarse en algunos casos la posibilidad de dejarla sin
efecto, especialmente cuando se encuentra condicionada a determinadas
circunstancias.
i. IRREVOCABLE.- No admite orden de revocatoria; tiene la misma naturaleza de
una fianza incondicionada.
6. OBJETO DE LA FIANZA
El fiador puede garantizar contratos con prestaciones de dar, hacer o no hacer,
pero siempre responder por el pago de una suma de dinero, ya que se afianza
slo la indemnizacin por el incumplimiento del contrato principal, y es que el
fiador no est obligado a cumplir con la obligacin del deudor, especialmente si
ste se oblig a dar o entregar un bien, de hacer o no hacer algo.
7. LIBERACIN DEL FIADOR
a. El fiador queda libre de toda responsabilidad si el acreedor no exige notarial o
judicialmente el cumplimiento de la obligacin dentro de los quince das
siguientes a la expiracin del plazo.
b. El fiador queda libre de toda responsabilidad, tratndose de una fianza sin
plazo determinado, cuando el fiador pida al acreedor que haga efectivo su
derecho demandando al deudor y si el acreedor no ejercita ese derecho en el
plazo de 30 das.
c. Queda liberado el fiador si el acreedor acepta del deudor un bien en pago de la
deuda.
d. Queda liberado el fiador si el acreedor acepta la prrroga o renovacin de la
deuda, sin la participacin o asentimiento del fiador.
8. FORMALIDAD DE LA FIANZA
El contrato de fianza debe constar por escrito, bajo sancin de nulidad.
Las cartas de recomendacin u otros documentos en que se asegure o certifique
la probidad o solvencia de alguien no constituye fianza.
LINK: http://www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro3_parte2_cap2.pdf
2 CONTRATO DE FIANZA
1. Concepto.

Cuando como consecuencia de la celebracin de un contrato, una de las partes

resulta acreedora de la otra, el cumplimiento de las obligaciones de esta
depender en ltima instancia de su solvencia. Ni siquiera es suficiente garanta
la solvencia actual, porque muy bien puede ocurrir que un deudor
originariamente solvente deje de serlo ms tarde precisamente cuando tiene
que cumplir sus obligaciones- como consecuencia de negocios desafortunados.
El acreedor puede precaverse contra esta eventualidad, mediante las siguientes
garantas reales: que consisten en gravar un bien del deudor con un derecho real
de hipoteca, prenda, anticresis, warrants, etc.
personales: consisten en extender la responsabilidad derivada del contrato a
otras personas, de tal manera que para que el acreedor quede en la
imposibilidad de cobrar su crdito, ser menester que tanto el deudor originario,
como el garante, caigan en insolvencia. Esto aumenta notoriamente las
probabilidades de que el crdito ser satisfecho, sobre todo porque el acreedor
se encargar de exigir un garante de conocida fortuna. La forma tpica de
garanta personal es la fianza.
Segn el articulo 1886, habr fianza cuando una de las partes se hubiere
obligado accesoriamente por un tercero y el acreedor de ese tercero aceptase su
obligacin accesoria. De donde resulta que la fianza es un contrato, pues exige
un acuerdo de voluntades entre el fiador y el acreedor, cuyo crdito es garantido.
O sea que su finalidad es garantizarle al acreedor su crdito. Ya que por el
contrato de fianza una parte se obliga a pagar o cumplir por un tercero, en el
caso de que ste no lo haga.
No se requiere en cambio, el consentimiento del deudor afianzado, aunque l es
por lo comn el principal interesado en la fianza, ya que sin ella la otra parte no
se avendr a contratar. Y no interesa su consentimiento ni su misma oposicin,
porque la relacin obligatoria se establece entre fiador y acreedor. Es verdad que
eventualmente, si el fiador paga, el deudor resultar obligado frente a l; pero
esta es la consecuencia de todo pago por otro, haya o no fianza, de tal modo que
sta no agrava en modo alguno sus obligaciones.
Promesa de fianza: por el artculo 1986, hemos dicho que la fianza es un
contrato que exige consentimiento entre el fiador y el acreedor. Pero el artculo
1987, agrega que tambin puede constituirse la fianza como acto unilateral antes
de que sea aceptada por el acreedor. Esta aparente contradiccin ha sido
explicada por Acua Anzorena, recurriendo a la fuente, que es Freitas. l agrega
que habr fianza como acto unilateral, antes de su aceptacin por el acreedor,
cuando fuera legal o judicial. La fianza queda as en claro. La fianza exige
siempre consentimiento del acreedor, a menos que ella sea legal o judicial, en
cuyo caso este consentimiento es innecesario.
Si es unilateral, la promesa de fianza, tiene el valor de cualquier promesa de
contrato, revocable en tanto no haya sido aceptada, salvo que quien la formul
se haya comprometido a mantenerla durante un cierto tiempo. (art.1150)
2. Caracteres del contrato

Es normalmente unilateral y gratuito: slo crea obligaciones para el fiador. En

nuestras costumbres es uno de los deberes tpicos de amistad y slo por
sealada excepcin se cobra algo por prestarla, sea del acreedor o del deudor.
Es un contrato accesorio, pues supone la existencia de una obligacin principal, a
la cual est subordinada la del fiador.
Genera una obligacin subsidiaria, de que slo puede hacerse efectiva cuando se
ha hecho infructuosamente excusin de los bienes del deudor principal, salvo que
el fiador haya renunciado a este beneficio. No debe confundirse este carcter con
el anterior, pues la accesoriedad existe siempre, aun cuando el fiador se haya
obligado solidariamente con el deudor principal, en cuyo caso no tiene el
beneficio de excusin, por lo que su obligacin deja de ser subsidiaria. Debe
aclararse que es diferente el rgimen de la fianza comercial. En sta la obligacin
no es subsidiaria sino solidaria: el fiador no podr invocar los beneficios de
excusin y de divisin (art.480 Cod. De Comercio)
Es consensual, pues no est sujeto a formas (art.2006)
3. Elementos del contrato
A.- Sujetos
Quienes realizan el contrato
Fiador: es quien garantiza el pago de la deuda contrada por un tercero.
Acreedor: es quien acepta el ofrecimiento o el compromiso que contrae el
fiador.
Deudor: es ajeno al contrato de fianza.
Capacidad para ser fiador.- Dispone el artculo 2011, que tienen capacidad
para obligarse como fiadores todos los que tienen capacidad para contratar
emprstitos. Esta norma se presta a una doble objecin: en primer lugar, que el
Cdigo no contiene ninguna disposicin especial sobre capacidad en materia de
mutuo, de modo que la remisin carece de sentido; en segundo lugar, que no es
exacto que todos los que pueden contratar emprstitos pueden ser fiadores, ya
que los menores, sean o no emancipados, y los administradores de las
corporaciones, pueden contratar emprstitos pero no ser fiadores (ver art.2011)
Como principio general hay que aceptar que, para otorgar fianzas, basta la
capacidad para contratar. Pero esta regla general est sujeta a las excepciones
establecidas en el art 2011, segn el cual no pueden ser fiadores:
Los menores emancipados aunque tengan licencia judicial y aunque la fianza no
exceda de quinientos pesos (inc. 1). La prohibicin es rigurosa.
Los administradores de bienes de corporaciones en nombre de las personas
jurdicas que representaren. Al hablar de corporaciones el Cdigo alude a las
personas jurdicas de derecho pblico y a los establecimientos de utilidad
pblica, es decir, a las que no persiguen fines de lucro, sino slo de bien comn.
En cambio, las personas jurdicas y sociedades lucrativas pueden prestar fianzas.
Los tutores, curadores y todo representante necesario en nombre de sus
representados, aunque sean autorizados por el juez.

Los administradores de sociedades, si no tuvieren poderes especiales. Esto

significa que las sociedades pueden ser fiadoras; pero sus administradores no
pueden prestar fianzas a su nombre si no tienen poderes especiales.
Los mandatarios a nombre de sus constituyentes, si no tuvieren poderes
especiales.
Los que tengan rdenes sagradas, cualquiera sea su jerarqua, a no ser por sus
iglesias, por otros clrigos, o por personas desvalidas.
Uno de los dos cnyuges puede ser fiador de las obligaciones contradas por el
otro, porque el contrato de fianza se concierta entre el cnyuge y el tercer
acreedor. Pero no puede afianzar al tercero que contrata con su propio cnyuge,
porque sera un contrato gratuito.
B. Objeto
Obligaciones que pueden afianzarse
Todas la obligaciones pueden ser afianzadas, sean civiles o naturales, accesorias
o principales, deriven de un contrasto de la ley o de un hecho ilcito: cualquiera
sea el acreedor o deudor y aunque el acreedor sea persona incierta; tampoco
importa si el valor de la deuda es determinado o indeterminado, lquido o ilquido,
inmediatamente exigible o a plazo condicional, tampoco importa la forma del
acto principal (art.1993)
Pero se exigen algunas precisiones:
Obligaciones futuras: la fianza puede ser otorgada en garanta de una obligacin
futura(art.1998), y en tal caso el fiador se compromete a una cierta cantidad de
dinero, o ilimitada, por el total de la obligacin. Al hablar de obligaciones futuras,
la ley no slo se refiere a las que que eventualmente puedan surgir del contrato
actual, sino tambin a las que el afianzado pueda contraer en el futuro. Si bien el
crdito futuro puede ser incierto, y de cantidad indeterminada, la fianza debe
tener siempre un objeto determinado (art.1989) es decir, debe constar
claramente cul es la obligacin que se garantiza. Por otra parte, el fiador de
obligaciones futuras puede retractar la fianza, mientras no haya nacido de la
obligacin principal (art.1990)
Obligaciones nacidas de un hecho ilcito: segn en art.1993, pueden afianzarse
inclusive las obligaciones cuya causa sea un hecho ilcito. As como consecuencia
de un delito o cuasidelito, el culpable es condenado a pagar una suma de dinero
a la vctima, esta obligacin puede ser afianzada. Distinta es la hiptesis de que
se pretenda afianzar hechos ilcitos futuros. As el contrato de fianza sera nulo.
Su finalidad es afianzar prestaciones
Pueden afianzarse no slo las obligaciones de dar sumas de dinero, sino tambin
las de entregar cosas ciertas o inciertas y las de hacer o no hacer.
La fianza no puede tener por objeto una prestacin diferente de la que forma la
materia de la obligacin principal (art.1991).
Ejemplo: si la obligacin principal consiste en dar sumas de dinero, no habra
fianza si el que garante de la operacin se compromete a entregar una cosa
cierta en caso de incumplimiento del deudor.

Cuando la obligacin principal consistiere en entregar cosas ciertas o en hechos

del deudor, la obligacin del fiador se limita a satisfacer los daos y perjuicios
que derivan de la inejecucin de la obligacin (art. 1992)
Nulidad de la obligacin principal; afianzamiento de la obligacin contrada
por un incapaz.
La fianza exige que la obligacin principal sea vlida, sino no tiene esta tampoco
validez (art.1994). Se reputar nula si la obligacin pricnipal es inexistente o est
extinguida o el contrato del que deriva es nulo o ha sido anulado.
Pero en el art.1994, tambin se establece, que si la causa de nulidad fuese
alguna incapacidad relativa al deudor, el fiador ser responsable como nico
deudor, aunque ignorase la incapacidad.
La nulidad de la fianza participa del carcter de la nulidad de la obligacin
principal; ser nula o anulable, absoluta o relativamente nula, segn lo sea
aquella.
Lmites de la obligacin del deudor; principio y consecuencias
La obligacin principal seala el lmite mximo de la fianza, el fiador puede
obligarse a menos, pero no a ms que el deudor principal (art.1995)
Duda sobre la extensin de la fianza: cuando hubiese la duda si el fiador se
oblig a menos o por Otro tanto igual que la obligacin principal, entindase que
se oblig en la medida de sta (art.1995)
Fianza limitada por deuda de cantidad ilquida: si el fiador se ha obligado slo
hasta determinada cantidad fijada en el contrato y la deuda principal es lquida,
el fiador solo est obligado por aquella cantidad (art.1996)
Intereses: la fianza de una suma de dinero comprende tambin los intereses que
aquella devengare, aunque no se los hubiera previsto (art.197)
Forma Y Prueba
Principio: Segn el artculo 2006, la fianza puede contratarse en cualquier
forma, verbalmente, por escritura pblica o privada; pero si fuese negada en
juicio, slo podr ser probada por escrito.
4. Clases de fianzas
Rgimen legal: La fianza es, por lo comn, el resultado de la libre contratacin
de las partes, pero a veces ella es impuesta por la ley. La primera se llama fianza
convencional; la segunda legal o judicial y la aceptacin del fiador no
corresponde al acreedor sino al juez.
Desde otro punto de vista la fianza puede ser civil o comercial.
Fianza Convecional
Fianza simple y solidaria: el fiador goza de los beneficios de excusin, y si
existiese varios fiadores, de divisin de la deuda entre ellos (art.2004); el
acreedor puede dirigirse directamente contra el fiador sin necesidad de ejecutar
los bienes del deudor principal y puede demandar por el total a cualquiera de los

fiadores. Pero la solidaridad no quita a la fianza el carcter de obligacin

accesoria y no hace al fiador deudor directo de la obligacin principal.
Fianza solidaria. Solamente en los siguientes casos:

cuando as se hubiese estipulado en el contrato

cuando el fiador renunciare al beneficio de excusin
cuando el acreedor fuese la hacienda nacional o provincial
La fianza mercantil es siempre solidaria (art.480 Cd. de Comercio).

Fiador principal pagador: si el fiador se ha obligado como principal pagador,

se lo reputa deudor solidario y se le aplican las disposiciones relativas a los
codeudores solidarios (art.2005)
Fianza Legal Y Judicial
Concepto: segn el artculo 1998, la fianza puede ser legal o judicial.
La nica diferencia que podra extraerse es que a veces la ley delega en el juez la
apreciacin de la solvencia del fiador, y otras se conforma con que el fiador llene
los requisitos prefijados (por ejemplo poseer ttulo de escribano, abogado, etc).
No hay entre ellas una gran diferencia de la naturaleza, sino slo una distinta
manera de apreciar la seguridad que ofrece el fiador exigido por la ley.
Condiciones que debe llenar el fiador: si la fianza fuese legal o judicial, el fiador
debe reunir las siguientes condiciones:
Debe estar domiciliado en el lugar del cumplimiento de la obligacin principal
8art.1998)
Debe tener bienes races conocidos o gozar de un crdito indisputable de fortuna.
Deudor que cayere en insolvencia o se mudase de su domicilio:
En las obligaciones a plazo o trato sucesivo, el acreedor que no exigi fianza al
celebrarse el contrato podr exigirla, si despus de celebrado, el deudor se
hiciera insolvente o transladase su domicilio a otra provincia art.2002)
Fianza Civil Y Comercial
Importancia de la distincin: la fianza ser civil o comercial segn lo sea la
obligacin principal, sin importan que el fiador sea o no comerciante art. 478,
Cd. de Comercio).
La fianza comercial tiene siempre carcter solidario, de tal modo que el fiador no
cuenta con los beneficios de excusin y divisin.
5. Efectos de la fianza
A.- Entre Fiador Y Acreedor
Obligaciones y derechos del fiador.- El fiador desempea el papel de garante
del deudor principal; por consiguiente, cuenta con los siguientes recursos: podr
exigir que previamente el acreedor dirija su accin contra el obligado principal y
tiene derecho a intervenir en ese juicio; si los fiadores son varios, slo est
obligado a pagar su parte, como si se tratara de una obligacin simplemente

mancomunada; puede oponer todas las excepciones que podra oponer el deudor
principal. Nos ocuparemos de estos recursos en los nmeros siguientes.
En principio, el fiador est obligado en la misma forma que el deudor principales
decir, en especie; pero podr limitarse al pago de los daos y perjuicios cuando la
obligacin principal consista en la entrega de un cuerpo cierto o un hecho
personal del deudor.
1.- Beneficio de excusin
Concepto y efectos.- Se llama beneficio de excusin al derecho que tiene el
fiador de oponerse a hacer efectiva la fianza en tanto el acreedor no haya
ejecutado todos los bienes del deudor (art.2012).Este derecho encuentra su
justificacin en la razn de ser de la fianza, que consiste en proporcionar al
acreedor ms firmes perspectivas de satisfaccin de su crdito contra el deudor
principal, pero sin desplazar definitivamente a este ltimo de su obligacin.
La excusin ( o ejecucin) de todos los bienes del deudor no tiene el carcter de
una condicin previa ineludible para el acreedor. El puede iniciar su accin
directamente contra el fiador sin necesidad de demostrar que previamente se
dirigi contra el deudor principal; pero se expone a que el fiador paralice su
accin invocando este beneficio que funciona como excepcin dilatoria, y que
debe oponerse en la oportunidad que las leyes procesales sealen para stas o
cuanto ms, al contestar la demanda.
A diferencia de lo que exigen casi todas las legislaciones extranjeras, el fiador
puede oponer el beneficio de excusin sin necesidad de indicar los bienes del
deudor que pueden ser embargados. Opuesta esta excepcin
El acreedor debe demostrar no slo que ha demandado al deudor principal, sino
tambin que ha seguido todos los debidos procedimientos judiciales para
ejecutar y vender sus bienes, y que tales procedimientos han resultado
infructuosos sea total o parcialmente. Pero si no existen en los registros pblicos
bienes a nombre del deudor principal, al acreedor le bastar con acreditar dicha
circunstancia y con probar que ha interpelado infructuosamente al deudor.
Opuesto al beneficio de excusin, el acreedor deber proceder contra los bienes
del deudor principal. Si la venta de los bienes del deudor principal no alcanzare a
cubrir todo el crdito, el acreedor no podr negarse a aceptar dicha suma o
pretexto de que se trata de un pago parcial y slo podr reclamar del fiador el
saldo que todava quedare por cubrir(art.2017).
Supuesto del acreedor negligente.- Si el acreedor es remiso o negligente en
la excusin y el deudor cae entretanto en la insolvencia, cesa la responsabilidad
del fiador (art.2018). La solucin es equitativa, porque si el acreedor hubiera
puesto en el negocio la debida diligencia, habra podido cobrar su crdito del
deudor. No sera justo que su pasividad perjudicara al fiador.
Pero la ley confiere al fiador otro recurso ms para defenderlo de la inaccin del
acreedor.. Desde que la deuda principal se ha hecho exigible, puede intimar el
acreedor para que proceda contra el deudor y cesar su responsabilidad por la
insolvencia sobrevenida durante el retardo (art.2015). Aqu ni siquiera ser
necesario demostrar la negligencia del acreedor; basta con que no haya iniciado

la la ejecucin inmediatamente despus del requerimiento del fiador y que

durante esa demora sobrevenga la insolvencia del deudor principal.
Supuesto de deudores principales solidarios.
Cuando varios deudores principales se han obligado solidariamente y uno solo de
ellos ha dado fianzas, el fiador no solo tendr derecho a que se ejecutan
previamente los bienes del afianzado, sino tambin todos los de los otros
codeudores (art.2016). Es otra consecuencia del carcter subsidia-rio de la
fianza. Solo cuando los deudores principales, no han pagado, puede el acreedor
dirigir su accin contra el segundo.
Fiador del fiador.- Si el fiador hubiera dado a su vez otro fiador en garanta de sus
obligaciones de afianzamiento, ste ltimo goza del beneficio de excusin
respecto del deudor principal y del primer fiador (art.2019). Es decir, el acreedor
deber ejecutar en primer trmino al deudor principal, luego al primer fiador y
recin entonces est en condiciones de dirigir su accin contra el segundo.
Casos en que el fiador carece del beneficio de excusin:

Cuando renunci expresamente a este beneficio

Cuando la fianza fuese solidaria
Cuando se oblig como principal pagador
Cuando como heredero sucedi al principal deudor
Si el deudor hubiese quebrado
Cuando el deudor se halle ausente de su domicilio al cumplirse la
obligacin
Cundo el deudor no pueda ser demandado judicialmente dentro de la
repblica, porque la ejecucin de sus bienes presta en este caso graves
dificultades y dilataciones.
Cuando la obligacin afianzada fuese puramente natural
Cuando la fianza fuese judicial
Cuando el acreedor fuere de hacienda nacional o provincial

Cuando los bienes del deudor se hallen fuera de la Provincia o capital donde el
juez ejerza jurisdiccin.
Si los bienes del deudor hubieran sido embargados por otro acreedor
Si el cobro del crdito dependiera de alguna manera de otro juicio.
Cuando la fianza fuere mercantil.
Beneficio de divisin
Concepto y efectos: Si hubiera dos o ms fiadores de una misma deuda, sta
tendr que ser dividida entre ellos por partes iguales, aplicndose el rgimen de
las obligaciones simplemente mancomunadas.(art.2024)
El beneficio de divisin no funciona de pleno derecho, le fiador interesado debe
oponerlo cuando se le reclame ms de lo que le corresponde.
Excepciones que puede oponer el fiador:

Principio: El fiador puede oponer todas las excepciones propias o personales, y

todas las que podra oponer el deudor principal, con la sola salvedad de la que se
funden en la incapacidad de hecho de ste. (art.2020)
La renuncia que el deudor principal hiciere, de las excepciones de que puede
valerse, tales como la prescripcin de la deuda, la nulidad o rescisin de la
obligacin o toda otra causa de liberacin, no impide al fiador oponerla.(art.
2022)
El deudor no puede agravar por un hecho suyo las obligaciones del fiador. Si, se
beneficia con las ventajas que haya obtenido el deudor, tales como un nuevo
plazo, una remisin parcial de la deuda
Intervencin en el juicio entre acreedor y deudor.
Para asegurar el derecho de oponer las excepciones que corresponden al deudor,
como tambin como para permitirle el control de la forma en que el deudor se
defiende en el pleito, la ley le reconoce el derecho de intervenir en este; pero no
tiene obligacin de hacerlo.
Fiador solidario y principal pagador
Remisin: El fiador solidario no goza de los beneficios de divisin y excusin,
pero s de los restantes derechos del fiador simple. El fiador principal pagador se
encuentra en la situacin del obligado solidariamente.
B.- Relaciones Entre El Fiador Y El Deudor
1.- Derechos anteriores al pago
Enumeracin y condiciones de ejercicio:
Las obligaciones del deudor para con el fiador comienzan recin cuando este ha
pagado su deuda y l debe pagarle lo reintegrado. El fiador, an antes del pago
tiene derecho a ser exonerado de la fianza y si el deudor quiebra, puede pedir
que se lo admita en el pasivo de la masa.
Exoneracin de la fianza luego de transcurridos cinco aos.
Transcurridos cinco aos desde que la fianza se otorg, el fiador puede pedir al
deudor lo exonere de ella, siempre que la obligacin principal fuere de tiempo
indeterminado. (art. 2025 y art 482, inc. 4, Cod. de Comercio) Si tuviere plazo
determinado el fiador no puede pedir la exoneracin. Tampoco la puede pedir si
la fianza fuere onerosa.
La accin por exoneracin de la fianza debe ser dirigida al deudor. Corre a cargo
de este conseguir otro fiador que lo sustituya y que sea aceptado por el acreedor.
En caso que el deudor no propusiere otro fiador o si el acreedor no acepta los que
l propone, la fianza sigue vigente, pero el fiador puede exigir garantas para el
caso de que tenga que hacer frente a las obligaciones derivadas de la fianza; si
no logra esto puede embargar al deudor por una suma suficiente para cubrir la
fianza (art. 2026)
El fiador puede pedir el embargo de los bienes del deudor o exoneracin de la
fianza en estos casos:

1.- Si fuere judicialmente demandado para el pago; 2.- si vencida la deuda, el

deudor no la pagase; 3.- si disipase sus bienes o emprendiese negocios
peligrosos o los diese en seguridad de otras obligaciones; 4.- si quiere ausentarse
del territorio de la Repblica, no dejando bienes races suficientes y libres para el
pago de la deuda (art 2026); 5.- Si se le formare concurso al deudor (art 482,
Cod. De Comercio)
Este derecho a pedir la exoneracin de la fianza se confiere con relacin al
deudor afianzado.
El fiador pude optar entre embargar al deudor o pedirle que lo exonere de la
fianza.
Exoneracin por embargo u otros motivos.
Quiebra del deudor.
Si el deudor quebrase antes de pagar la obligacin afianzada, el fiador tiene
derecho para ser admitido preventivamente en el pasivo de la masa concursada
(art.2028). El fiador tiene derecho a que se le verifique previamente su crdito,
es decir, an antes de haber pagado la deuda al acreedor.
2.- Derechos al pago
Subrogacin en los derechos del acreedor
El fiador que pagase la deuda afianzada queda subrogado en todos los derechos,
acciones, privilegios y garantas anteriores y posteriores a la fianza del acreedor
contra el deudor, sin necesidad de sesin alguna (art. 2029).
El fiador subrogado en los derechos del acreedor, puede exigir del deudor: 1)
Todo lo que hubiese pagado por capital, intereses y costas; 2) Los intereses
legales sobre la suma que l haya debido pagar, desde el momento del pago; sin
necesidad de interpelacin, porque la mora se produce ipso jure; 3) Podr
reclamarle la indemnizacin de todo perjuicio que le haya sobrevenido con
motivo de la fianza (art. 2030)
Pago por el fiador cuando el deudor principal es incapaz
Si el fiador se ha constituido como garante de la obligacin contrada por un
menor, la repeticin contra este ser viable en los lmites del beneficio que ha
recibido; fuera de ellos la obligacin principal es nula y puede dar origen a una
accin contra el incapaz.
Pago anticipado por el fiador
Si el fiador paga antes del vencimiento de la deuda, slo podr cobrarla el deudor
despus de dicho vencimiento ( art.2031)
Pago hecho por el fiador de codeudores solidarios
El que ha afianzado a varios deudores solidarios puede repetir de cada uno de
ellos la totalidad de lo que hubiere pagado (art.2032). El fiador tiene accin por el
total contra el codeudor que ha afianzado, pero slo pude reclamar de los
restantes la parte que a cada uno le corresponda en la deuda (art.2032)
Pago hecho por el fiador sin conocimiento del deudor

El fiador debe poner en conocimiento del deudor el pago de la deuda que se

propone realizar; ello evita el riesgo de que tambin el deudor la pague o de que
el pago sea improcedente porque el deudor tena excepciones que oponer. El
Cdigo establece que (art.2033 y siguientes) :
1.- Si el fiador hiciere el pago sin conocimiento del deudor y debido a esta
ignorancia, este tambin pagase la deuda, el fiador no tendr accin contra el
deudor, aunque naturalmente la tiene contra el acreedor que ha recibido dos
veces el pago.
2.- Si el fiador paga sin conocimiento del deudor, este podr hacer valer contra l
todas las excepciones que hubiera podido oponer al acreedor.
Negligencia del fiador
Es negligencia del fiador no haber opuesto las excepciones que saba tena el
deudor contra el acreedor, o el de no producir las pruebas o no interponer los
recursos que podran destruir la accin del acreedor: en ninguno de estos casos
podr exigir el deudor el reembolso de lo que hubiere pagado (art. 2034).
C.- Relaciones Entre Cofiadores
Recurso en caso de pago
El cofiador que paga la deuda afianzada queda subrogado en todos los derechos,
acciones, privilegios y garantas del acreedor contra los cofiadores para cobrar a
cada uno de stos la parte que le corresponde la parte que le corresponde
(art.2037).
La obligacin de cada uno de los fiadores es distinta y se limita a la parte
respectiva; el que pag ms de lo que deba, solo tiene recurso contra los
cofiadores por la parte de cada uno y tendr que cargar con la del insolvente.
El fiador del fiador, si se produce la insolvencia de ste queda obligado ante los
otros cofiadores en los mismos trminos en que lo estaba el insolvente (art.2041)
Excepciones que pueden oponer los cofiadores
El fiador no tiene accin contra sus cofiadores sino en la medida en que haya
realizado un pago til que libere a los restantes de una obligacin vlida y
exigible. Estos podrn oponer al fiador que pag, todas las excepciones que el
deudor principal podra oponer al acreedor (art.2039)
D.- Efectos Entre Deudor Y Acreedor
Principio; caso de insolvencia del fiador.
La fianza no produce efectos entre deudor y acreedor, puesto que se trata de un
contrato celebrado entre este y el fiador. Pero el deudor no es ajeno a la fianza;
es ordinariamente el principal interesado, porque ella suele ser la condicin para
que la otra parte consienta en la celebracin del contrato principal.
El artculo 2001 explica que si el fiador luego de prestada la fianza llegase al
estado de insolvencia, puede el acreedor pedir otro que sea idneo.
5.- Extincin de la fianza

Distintos supuestos.La fianza se extingue: a) Por extincin de la obligacin principal, b)Por haber
ocurrido respecto de la fianza misma cualquiera de las causas por las que se
extinguen las obligaciones (Art.2042).
A.- Extincin Por Via De Consecuencia
Principio.Extinguida la obligacin principal por cualquiera de los medios legales (pago,
compensacin, novacin, transaccin, confusin, renuncia o remisin de la
deuda, imposibilidad de pago, resolucin o rescisin del contrato, etc.) Queda
tambin extinguida la fianza, puesto que siendo una obligacin accesoria sigue la
suerte de la principal.
Algunos medios de extincin requieren explicaciones:
a.- Pago: El pago de la obligacin extingue la fianza siempre que sea hecho por
el deudor; si es hecho por un tercero que se ha subrogado en los derechos del
acreedor la fiaza subsiste.
b.- Novacin: La extincin de la fianza por la novacin hecha entre el deudor y
el acreedor tiene lugar aunque el acreedor la hiciere con reserva de conservar
sus derechos contra el fiador. (art.2047)
c.- Remisin de deuda: La remisin de la deuda hecha por el acreedor al
deudor extingue la fianza.
d.- Prescripcin: La prescripcin no extingue la deuda sino la accin; la
obligacin permanece con carcter natural. El fiador podr oponer la
prescripcin, puesto que tiene a su disposicin todas las excepciones y defensas
de que puede valerse el deudor principal. (art.2020)
B.- Extincin Directa
Principio.La fianza queda extinguida, como cualquier obligacin, por alguno de los modos
de liberacin establecidos en los art. 724 y siguientes (art. 2042)
Confusin.La confusin que se produce entre el acreedor y fiador extingue la fianza, pero
subsiste la obligacin principal.La ocurrida entre acreedor deudor extingue la
obligacin principal y por consiguiente la fianza. La producida entre deudor y
fiador extingue la fianza pero deja subsistentes las hipotecas, fianzas u otras
garantias especiales que hubiere dado el fiador(art. 2048).
Imposibilidad de subrogacin en los derechos del acreedor.La fianza se extingue cuando la subrogacin en los derechos del acreedor se ha
hecho imposible por culpa de ste.(art. 2043)
A veces los principales beneficios que el fiador podra obtener de la
Subrogacin(privilegios, derechos de retencin, garants reales) se pierden por la
conducta culpable del acreedor, entonces le ley libera al fiador de sus

obligaciones. La extincin slo puede hacerse valer si las seguridades y

privilegios perdidos por el acreedor, estaban constituidos antes de la fianza o se
constituyeron en el momento de otorgarla, pero no si se dieron despus.
(art.2044).
Prrroga del plazo de la obligacin.La prrroga del plazo de la obligacin, sin consentimiento del fiador, extingue la
fianza.(art. 2046).
Negligencia grave del acreedor.Si el acreedor es negligente en excutir los bienes del deudor y durante ese lapso
ste cae en insolvencia, el fiador que liberado.
Prescripcin de la accin contra el fiador.La accin contra el fiador no tiene plazo de prescripcin especial y corre por tanto
el de 10 aos (art. 4023).
Link:
http://www.monografias.com/trabajos13/confi/confi.shtml#ixzz4C9YlVDc
3