O FETICHE DAS LEIS

Giovani Clark'

SUMRIO: 1. Inflao legislativa. 2. Funes do Poder

Legislativo. 3. Deveres dos profissionais do Direito. 4. Engodo
Social. 5. Exige-se eficcia da Legislao.
RESUMO
A p ro fu s o le g is la tiv a to rn o u -se um pro ble m a nos pases
subdesenvolvidos, especialmente pela carncia de solues para os seus
graves problemas e pala alienao dos seus legisladores realidade com
que se defrontam.
Dois, pontos cruciais se nos apresentam: o excesso de leis que no
so obedecidas e, por vezes, nem mesmo postas a funcionar; e a atitude
dos profissionais do direito, os seus operadores, distantes da realidade e
indiferentes a comprovar a eficcia das mesmas.
O autor analisa a realidade brasileira nesse sentido. Mostra o modo
pelo qual a legislao elaborada sem o verdadeiro interesse pela soluo
dos problemas aos quais dedicada; por outro lado, a indiferena dos
operadores do direito no sentido de torn-las eficazes, completa o sentido
de um direito legislado porm afastado da realidade a que pretende servir.
abst r ac t

The legislative profusion became a problem in the underdeveloped

countries, especially because of the lack of solutions for its serious problems
and visor alienation of its legislators to the confronted reality.
Thus we have two crucial points: the excess of laws that are not
obeyed and, frequently, not even sited to function; and the attitude of the law
professionals, its operators, distant of the reality and indifferent to prove the
effectiveness of those laws.
* Doutor em D ireito Econmico pela UFMG, Professor dos Cursos de G raduao e M estrado da PUC/MG, M embro da
Fundao Brasileira de Direito Econmico( www.fbde.org.br), e autor do livro: O Municpio em Face do Direito Econmico,
Belo Horizonte: D el Rey, 2001.

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The author analyzes the Brazilian reality in this direction. He shows

the way that the legislation is elaborated without a true interest for the solution
of the problems to which they were supposed to be dedicated; on the other
hand, the indifference of the law operators in a sense to become them efficient,
complete the direction of a legislated law however moved away from the
reality that it intends to serve.
1. Inflao legislativa
A classe dominante brasileira e os governos nacionais, durante os
anos, vm embalando os sonhos do nosso oceano de miserveis e das
dilaceradas classes mdia e trabalhadora, atravs de seus aparelhos de
divulgao, propagando a miragem de uma sociedade justa, bem como do
desenvolvim ento econmico. Para tanto, em regra, basta se ativar,
assiduamente, a milagrosa frmula de mutao ou de criao de leis, a fim
de que a magia da transformao socioeconmica realize-se no futuro.
Sugere-se que um dos grandes viles da catica realidade brasileira seja,
supostamente, a legislao existente .
A fantasia da alterao das estruturas sociais seria executada por
intermdio da revogao total ou parcial das normas legais, seja criando
novas, seja dando roupagem jurdica a matrias ainda no versadas por
aquelas. Tambm no pouco freqente a produo de novas normas
jurdicas sem a ab-rogao ou derrogao das anteriores, estabelecendose o convvio anrquico e complementar entre elas. Contudo, em um passo
de mgica, a nova legislao, como a antiga, cai no descrdito popular,
invariavelmente, por no se tornar eficaz em virtude dos interesses dos donos
do poder( FAORO, 2000).
Os fenmenos, de elevao crescente do nmero de leis em sociedade,
cha m ado pelo ju ris ta ita lia n o F ra n ce sco C a n e lu tti de in fla o
legislativa(2001), e da mobilidade da lei(SOUZA, 2001), ou seja, a contnua
mudana da legislao, so de ordem mundial. Todavia, foram agravados
nos solos das Naes em desenvolvimento, causando instabilidade jurdica
e o fetiche social de mudana.
Falvamos de floresta. A jurdica exuberante. Somente em nosso
Pas, estima-se haver aproximadamente meio milho de normas escritas,
entre leis, decretos e regulamentos federais, estaduais e municipais, nmero
to elevado para os padres mundiais que d ao nosso ordenamento a feio

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de uma enorme babel jurdica, em que podem viver lado a lado, leis
inconstitucionais, contraditrias ou suprfluas, resultando num enorme entulho
jurdico que, vez por outra, infunde nos doutores da lei o desejo de uma
grande faxina.( COSTA NETO, 1999: p. 147)
2. Funes do Poder Legislativo
Somos um ardente defensor do Poder Legislativo e de suas
prerrogativas de produtor das leis e de fiscalizador do Executivo, funes
essenciais em uma sociedade que se prope a conquistar uma real
democracia social, poltica e econmica. Ao Legislativo, juntamente com o
Judicirio, compete a difcil misso de inviabilizar a adoo de qualquer
ditadura ps-m oderna(CLARK, 2003), assim como de controlar a magnitude
do poderio do Executivo dos dias atuais, motivado, dentre outros fatores,
pela constitucional interveno estatal no domnio econmico e social,
exercida, em nosso pas, pela assdua e abundante criao normativa
personificada, em muitos casos, pelas medidas provisrias.
De qualquer sorte, deve ser registrado que o simples fato de se tornar
uma exigncia do Estado Social de Direito o cometimento de funes
Legislativas ao Executivo no significa o esvaziamento do papel do Legislativo
em sede de Direito Econmico. Pelo contrrio: avulta a sua funo de
contrapeso na apreciao do ato normativo justamente para que no seja
ele a manifestao de uma vontade unilateral, com o que o governo estatal
da vida econmica se traduz pela colaborao entre os dois Poderes,
mitigando, destarte, o carter de consolidador da excluso desempenhado
pelo dogma da separao, consoante assentam tanto os pais da Federao
norte-americana quanto os juristas do salazarismo.( CAMARGO, 2001: p.
203-204)
A sociedade do sculo XXI deixa explcita sua pluralidade de
interesses, a complexidade de suas relaes e o antagonismo das classes.
Obviamente, as normas jurdicas devem tratar dessa realidade, sujeitas s
mutaes tecnolgicas, ambientais, culturais. Ento, torna-se vital que o
Legislativo tenha um destacado papel social com uma produo legislativa
vigorosa, atendendo aos desejos conflituosos do tecido social. No negamos
assim, dialeticamente, a necessidade da alterao das normas jurdicas.
Todavia, as leis, elaborao de novas, vm sendo usadas como instrumento
de dominao pelas elites.

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3. Deveres dos profissionais do Direito

Os profissionais do Direito no podem, apenas, acompanhar a
marcha da histria sem deixar de agir sobre a mesma, seno sofrero
com as amarguras da omisso. Devemos, denunciar e repudiar a prtica
de se mudar as leis ou de se criar normas para matria aparentemente
no jurisdicizada, a fim de se no mudar nada nas chagas da sociedade
ou, quando muito, atinge a periferia das questes, ou at mesmo, refora
os pilares das desigualdades. Enquanto as elites polticas discutem e
aprovam as normas salvadoras , desvia-se a ateno social e, o pior,
desmobiliza-se a minguada parcela da sociedade civil organizada na
exigncia da eficcia da legislao em vigor. Ensina Paulo Dourado de
Gusmo( 1998) sobre vigncia e eficcia:
.... no sentido tcnico-jurdico vigncia a dimenso temporal e
espacial da obrigatoriedade do direito, determinvel, comeando da data
em que for publicado a lei no Dirio Oficial, ou da data nela prevista,
terminando na data de sua revogao total ou parcial, expressa ou tcita,
quando lei posterior dispuser em sentido contrrio. Vigente, assim, a lei
sancionada e publicada no Dirio Oficial, enquanto no revogada, ou o
tratado internacional, aprovado por decreto legislativo, enquanto no
denunciado. ( p. 58)
A eficcia( Getung) do direito depende do fato de sua observncia
no meio social no qual vigente. Eficaz o direito efetivamente observado
e que atinge a sua finalidade. assim, um fato, consistindo na observncia
efetiva da norm a por parte de seus d e s tin a t rio s e, no caso de
in o b servn cia , na sua a p lica o c o m p u ls ria pelos rg o s com
competncia para aplic-la( Judicirio, Administrao Pblica, Polcia, etc).
Significa, com palavras de Kelsen, direito que realmente aplicado e
obedecido. ( p. 59)
A ao acima citada mais uma hbil tcnica de dominao que
resulta no retrocesso das lutas sociais dos grupos explorados, j que, ao
invs de se exigir a eficcia das leis, atravs da criao de condies
adequadas para implementao das mesmas( fixao de verbas condizentes
para os servios p blicos nas leis de oram e n to ), retro ce d e -se ,
restabelecendo-se os palcos de disputas anteriores, ou seja, das lutas
das foras sociais no plano legislativo em torno da produo das normas
jurdicas.

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4. Engodo Social
Sendo a elaborao e efetivao das normas de Direito um processo
de disputa social, seja antes, durante ou aps a sua criao, a fantasia
absurda de modificao daquelas para transformar as bases genocidas de
uma sociedade majoritariamente de excludos um engodo social e, levam
os explorados a caminharem vrios passos em sentido oposto de seus
objetivos.
A Constituio Brasileira de 1988, com pouco mais de 15 anos, sofreu
mais de 40 Emendas Constitucionais, at ento, em nome da conquista do
paraso liberal. Contudo, estamos em um desconfortvel 65s lugar no ndice
de Desenvolvimento Humano(IDH) da ONU de 2003 e seguramos os primeiros
lugares em relao concentrao de renda no planeta terra.
Mudamos a nossa Carta Magna em prol das maravilhas econmicas
e sociais a serem propiciadas pelo Estado Mnimo, quando esse sairia de
cena, no mbito econmico e social, para implantao da famigerada
globalizao, digo, para renovao do pacto colonial em bases ps-modernas.
A propaganda foi enganosa. O Estado ficou frgil para desempenhar as suas
mltiplas funes e os horrores da colonizao imperialista persistiram,
transformaram-se em tecnocolonialismo(SILVA FILHO, 2.003:317).
Em nome dessa fantasia, somente no captulo constitucional da Ordem
Econmica e Financeira, a chamada Constituio Econmica( arts. 170 a
192 da CF), quebramos o monoplio estatal do petrleo; acabamos com a
distino de empresa brasileira e empresa brasileira de capitai nacional;
possibilitamos privatizao de servios pblicos e a criao das agncias
de regulao; e revogamos, lamentavelmente, o comando da Carta Magna
que determinava a remunerao do capital, os famosos juros reais, em no
mximo 12%. Para o universo da sociedade, tudo em vo, j que o
desenvolvimento sustentvel no chegou, nem muito menos a conseqente
melhoria da qualidade de vida e o fim da misria.
5. Exige-se eficcia da Legislao
Praticamente em todos os campos das relaes sociais em que temos
de intervir, legislativamente, para contribuir na transformao de nosso quadro
socioeconom ico, possumos numerosa legislao capaz de vedar e
modificar a selvageria implantada no Brasil desde quando fomos invadidos
em 1500. O que realmente necessitamos de que as leis sejam vividas, ou

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melhor, tenham eficcia no mundo real do ser e, no continuem no universo

do imaginrio legal do dever ser.
A ttulo de exemplificao, para reforar a nossa argumentao,
encontramos no plano infra-constitucional inmeras leis que poderiam, caso
a eficcia fosse plena, remodelar a nossa realidade e levar o pas s trilhas
da justia social e econmica. Dentro do Direito Econmico, temos: para
vedar os abusos do poder econmico( cartel, venda casada, diviso do
mercado pelos oligoplios) as Leis: n.a 8884/94 e n.e 8137/90; para a
represso das ilicitudes no mercado de consumo possumos o famoso e
avanado Cdigo de Defesa do Consumidor; j para combater os preos
astronmicos e abusivos podemos usar a Lei Delegada n.s 04/62. Os
exemplos multiplicam-se, nos diversos ramos do Direito, seja ele no penal
(efetivar a segurana pblica), ambiental( proteo da natureza) ou tributrio
(combate a sonegao fiscal).
Para reivindicarmos a eficcia da legislao, temos que travar um
outro processo de disputa social, seja na mdia, nas ogns, no Judicirio, e
em outros e sp a o s p o ss ve is , sem v io l n c ia , onde os cid a d os
individualmente ou organizados atuem e exijam as condies necessria,
sejam humanas, cientficas, materiais, educacionais, naquele intento. Alis,
no por obra do acaso, que o Movimento dos Sem Terra( MST) no Brasil
no se preocupa com a alterao do ordenamento jurdico, tendo em vista
que a legislao atual, iniciando pela Carta Magna, impe ao Estado o poder/
dever de fazer a reforma agrria e determina a funo social de todos os
tipos de propriedade, inclusive das rurais. Porm, o fim dos latifndios
improdutivos e a execuo da reforma agrria continuam, apenas, letra fria
na lei. O referido movimento, luta, a dcadas, pela eficcia das normas
jurdicas.
No temos uma posio conservadora em relao ao Direito, mais
precisamente, contra a mudana de seus comandos normativos, inclusive
temos a clareza da necessidade de alterao daquele, diante de novas
realidades, imposta por mltiplos conflitos de interesses ou em virtude de
fatores tecnolgicos, ambientais, dentre outros. Nestas oportunidades
que a nova legislao deve surgir.
O Direito no revolucionrio por si prprio, ele reflete as relaes
produtivas, culturais, educacionais, econmicas travadas no tecido social.

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Se as bases da sociedade so de explorao, segregao e ganncia em

nada adianta modificar a lei, j que esta se transformar em fetiche, ou em
documento ilusrio, usado para legitimar a permanncia dos donos do poder,
visto que as perversas estruturas se perpetuam. As normas legais,
isoladamente, no possuem a magia de fazer o milagre da transformao.
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