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DE RECEPTAO DOLOSA1
Primeiramente, cabe examinar o tipo penal do caput do art. 180 do Cdigo Penal
que edita:
Trabalho publicado na coletnea, "Direito Penal como crtica da pena - Estudos em homenagem a
Juarez Tavares por seu 70 Aniversrio em 2 de setembro de 2012" Organizadores: Lus Greco e Antonio
Martins, Madrid-So Paulo, Marcial Pons, 2.012.
A receptao passou a ser tratada como figura autnoma com o Cdigo Penal de
1.940, pois antes constitua uma forma de cumplicidade3 e favorecimento. Atinge a
receptao, primacialmente, o patrimnio do legtimo possuidor da coisa objeto de
crime antecedente (furto, roubo), mas no deixa de constituir, como ressalta
NORONHA, um crime tambm contra a Administrao da Justia por tornar mais rdua
a tarefa da autoridade, pois dificulta a apreenso da coisa4.
SIQUEIRA, Galdino, Tratado de Direito Penal, parte especial, tomo II, 2 ed., 1.951, p. 484; NORONHA,
E. Magalhes, Direito Penal, v.2, 21 ed., So Paulo, Saraiva, 1.986, p. 487 e seguinte, atualizada por
Dirceu de Melo e Eliana Passarelli; REINOTTI, Per Valrio, verbete Ricettazione, in Enciclopdia Del
Diritto, v.XL, Varese, Giuffr, 1.989, p.461 bem ressalta que objeto da tutela a inviolabilidade do
patrimnio que vem ameaada por comportamentos que podem tornar difcil ou prejudicar a recuperao
de bens ilegitimamente subtrados do patrimnio de algum.
3
MANTOVANI, Ferrando, Diritto Penale, parte speciale, II, delitti contro Il patrimnio, 2 ed., Pdua,
Cedam, 2.002, p. 248 ensina que a receptao caracterizada por lento e moroso processo de
emancipao da figura da cumplicidade criminosa.
4
PRADO, Luiz Regis, Curso de Direito Penal brasileiro, 7 ed., So Paulo, RT, 2.008, p. 515.
MANTOVANI, Ferrando, op., cit., p. 248 e seguinte bem mostra que a ratio da incriminao plrima,
pois se devem somar as razes da incriminao, mas destacando o interesse em se impedir a disperso
da coisa, com o conseqente agravamento do dano patrimonial da vtima do crime pressuposto, bem
como o interesse em no se criar obstculo atividade policial ou judicial.
O elemento material sobre o qual recai a ao, seja adquirir ou receber, deve ser
produto de crime, isto , ter sido obtida por via da prtica de um delito, coisa esta que o
sujeito ativo compra ou aceita guardar. O delito anterior um pressuposto do delito de
receptao. Sem o delito antecedente do qual deriva a coisa que se recebe ou adquire
no h receptao.
PIERANGELI, Jos Henrique, Manual de Direito Penal Brasileiro, v. II, 2 ed., So Paulo, RT, 2007, p.
376, segundo o qual: trata-se de crime exclusivamente doloso, em que o dolo consiste na vontade livre e
consciente do agente em adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar coisa de origem criminosa. O
tipo subjetivo reclama o dolo direto, pois fala em coisa que sabe ser produto de crime. Portanto, para que
se efetue o crime deve o agente ter certeza da procedncia criminosa da coisa.
8
CEREZO MIR, Jos, Derecho Penal parte general, So Paulo, RT, 2.007, p. 506 indica que as
primeiras sugestes dos elementos subjetivos se devem a FISCHER em 1.911.
9
TAVARES, JUAREZ, Espcies de dolo e outros elementos subjetivos do tipo, in Revista de Direito
Penal, n 6, ab/jun de 1.972, p. 30 e seguintes.
10
MARQUES, Jos Frederico, Tratado de Direito Penal, v.II, ed.atualizada Campinas, Millennium, 1.997,
p. 98; FONTN BALESTRA, Carlos, El elemento subjetivo Del delito, Buenos Aires, Depalma, 1.957, p.
178, que denomina a exigncia de conhecimento de circunstncia como elemento subjetivo referido ao
injusto. Concordo com JUAREZ TAVARES que desnecessrio estabelecer diferenciaes, pois se pode
denominar de elemento subjetivo do tipo a todas as formas de posio psquica exigida pela norma
penal como dado caracterizador do tipo. A meu ver, como o dolo consiste no conhecer e querer os
elementos do tipo, como assinala PAULO QUEIRS, pode-se incluir na categoria nica de elementos
subjetivos do tipo, as referncias especiais de ordem psquica que vm estabelecidas na norma penal
incriminadora. A respeito, vide: REALE JUNIOR, Miguel, Instituies de Direito Penal, 3 ed., Rio de
Janeiro, Forense, 2.009, p. 140 e seguintes; TAVARES, Juarez, op., cit., p. 30; QUEIROZ, Paulo, Direito
Penal-parte geral, 4ed., Lumen Iuris, 2.008, p. 198.
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LUIZ REGIS PRADO considera que o tipo previsto no caput do art. 180 exige,
em face da locuo que sabe ser produto do crime, o pleno conhecimento da sua
origem criminosa, a ponto de com razo excluir at mesmo a admisso do dolo
eventual13. Igualmente este o entendimento de GALDINO DE SIQUEIRA, para o qual
o agente da receptao deve ter certeza da provenincia criminosa da coisa14.
Mesmo perante o Cdigo Penal italiano cuja figura penal da receptao apenas refere que a coisa
adquirida deve ser proveniente de crime, doutrinadores entendem que o elemento cognoscitivo deve
compreender a materialidade do fato de adquirir e a provenincia delituosa do bem, a ver REINOTTI,
Per Valrio, op, cit., p. 471 e PECORELLA, Gaetano, verbete Ricettazione (diritto penale) in Novissimo
digesto italiano, v. XV, Turim, Utet, 1.968, p. 944 para o qual o elemento subjetivo da receptao no
apenas a voluntariedade do fato, mas vai integrado alm do fim dalla conoscenza della provenienza
della cosa dal delitto: siffata conoscenza deve essere positivamente acertata, onde pu essere rilevante a
tale effetto lerrore di fatto.
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No mesmo sentido decidiu o Tribunal de Justia de So Paulo: "No h receptao sem a cincia, do
agente, da provenincia delituosa dos objetos: e por cincia entende-se aqui no uma vaga noo que
oscila entre a suspeita e a certeza, mas, sim, a plena certeza de origem impura das coisas receptadas. A
suspeita e a dvida no bastam, e se dvida houver, esta valorada em favor do ru" (JUTACRIM
81/541).
"O tipo do artigo 180 do Cdigo Penal anormal. No basta que o agente realize uma das aes fsicas
nele descritas (adquirir, receber, ocultar ou influir) para que o delito se corporifique. E sempre necessrio
GALLO, Marcelo, Dolo (diritto penale) in Enciclopedia del diritto, v. XIII, Giuffr, Varese, 1.964, p. 801 e
seguintes.
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FIANDACA, Giovanni e MUSCO, Enzo, Diritto penale, parte speciale, v.II tomo secondo, I delitti contro Il
patrimnio, 3 ed., Bolonha, Zanicchelli, 2.002, p. 236.
4 - Receptao qualificada
A receptao qualificada vem prevista nos pargrafos primeiro e segundo do art. 180 do
Cdigo Penal:
18
TORNAGHI, Hlio, Instituies de Processo Penal, So Paulo, Saraiva, 1978, v. 4 p. 159; Igualmente,
veja-se: PIERANGELLI, Jos Henrique, Da prova indiciria, RT 601/301; CAMPOS, Antonio Carlos, Do
processo de conhecimento, So Paulo, Saraiva, 1983, p. 234. Para o Autor, o indcio um fato conhecido
que aliado a vrios outros da mesma natureza pode induzir ao fato desconhecido.
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Art. 180
.....................
1 Adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito,
desmontar, montar, remontar, vender, expor venda, ou de qualquer forma
utilizar, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou
industrial, coisa que deve saber ser produto de crime:
Pena - recluso, de trs a oito anos, e multa
MLLER, Friederich. Mtodos de trabalho do Direito Constitucional. So Paulo: Max Limonad, 2 ed.
Trad. Peter Naumann, 2000, p. 240 e seguintes.
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O primeiro projeto visava a criar a figura do crime de especial gravidade, correspondente a incorreta
denominao crimes hediondos e por via do qual se estabelecia que em tais delitos fosse obrigatrio o
regime fechado em, pelo menos, metade da pena, cabendo o livramento condicional somente aps o
cumprimento de metade ou de dois teros da pena. O Projeto estabelecia, acentuava a Exposio de
Motivos, tratamento penal mais severo para os crimes de especial gravidade, mas permitindo, por outro
lado, que esse tratamento se ajustasse ao sistema progressivo de cumprimento de pena, institudo pela
reforma de 1884, sem o qual tornase impossvel pensarse em um razovel sistema penitencirio.
Estabelecia o projeto que o juiz determinar o cumprimento de metade da pena aplicada em
regime fechado, desde o incio, quando o crime for de especial gravidade e que o livramento condicional
seria cabvel se cumprida mais da metade da pena ou cumpridos mais de dois teros da pena, se o
condenado for reincidente especfico em crime de especial gravidade.
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O projeto de lei aps aprovao na Cmara dos Deputados foi retirado pelo governo diante da grita
promovida pela imprensa que denunciava a fragilizao do rigor da Lei n 8.072/90. O Supremo Tribunal
Federal ao reconhecer a inconstitucionalidade desta lei ao proibir a aplicao do sistema progressivo,
levou a que o Legislativo elaborasse s pressas a Lei n 11.464/97 que institua similarmente ao projeto,
tratamento rigoroso aos crimes intitulados de hediondos, mas com possibilidade de aplicao do sistema
progressivo.
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QUEIROZ, Paulo, Direito Penal parte geral, 4 a. ed., Rio de Janeiro, Lmen Iuris, 2.008, p. 335.
25
GARCIA, Basileu, Instituies de Direito Penal, v.II, 7.ed., So Paulo, Saraiva, 2.008, p. 103.
17
Assim, o crime com dolo direto ou indireto, em geral, merecem a mesma pena, ou at
mesmo, em vista de outras circunstncias, como a conseqncia do crime, receber
pena maior o realizado com dolo eventual com relao a outro efetuado com dolo
direto, mas sem ter produzido graves conseqncias.
A intensidade do dolo, contudo, com a Reforma de 1.984 deixou de ser
circunstncia judicial, estabelecendo-se a equivalncia entre o crime com dolo direto e
o crime com dolo indireto. Na Exposio de Motivos da Nova Parte Geral explica-se que
o Projeto preferiu a expresso "culpabilidade" em lugar de "intensidade do dolo ou grau
de culpa", visto que graduvel a censura, cujo ndice, maior ou menor, incide na
quantidade da pena, uma vez ser difcil constatar que se tenha tido mais ou menos
vontade de praticar o crime. Graduvel a culpabilidade, ou seja, a censurabilidade do
fato e do autor26.
Neste sentido, cabe lembrar acrdo do Superior Tribunal de Justia da lavra do
saudoso professor Luiz Vicente Cernicchiaro:
Dolo elemento anmico, projeo de livre escolha do agente entre agir, ou
omitir-se no cumprimento do dever jurdico. No tem intensidade. Intensidade
refere-se a graus, do maior ao menor. Nada tem com o dolo. relativa, isso
sim, culpabilidade entendida, no sentido moderno da teoria geral do delito,
como reprovabilidade, censurabilidade ao agente no ao fato. Porque, podendo
agir de modo diverso, no o fez. Insista-se: no existe dolo intenso. A
culpabilidade, sim,
intensa,
mdia, reduzida, ou
mensurada
intermediariamente a essas referncias. No caso sub judice, a pena-base foi
majorada pela intensidade do dolo. Essa qualificao normativamente
inadequada. Alm do mais, ainda que tais consideraes no se faam
procedentes dada a exigncia da fundamentao explcita, o juiz precisaria
motivar a referida intensidade. Termo que, ontologicamente, contm graus.
Alis, a lei vigente no menciona mais intensidade de dolo, como se referira a
Parte Geral revogada do Cdigo Penal. Abandonou-se a teoria da causalidade
(STJ - 6 T. - Rel. Luiz Vicente Cernicchiaro HC 9.584 - j. 15.06.1999 0 DJU
23.08.1999, p. 153).
18
REALE Jnior, Miguel, Instituies de Direito Penal, 3.ed., Forense, Rio de Janeiro, 2.009, p. 406.
27
COSTA, Helena Regina Lobo da, Direito Penal Jurisprudncia em debate, coordenador Miguel Reale
Jnior, Rio de Janeiro, GZ editora, 2.011, p. 77 e seguintes.
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COSTA, Helena Regina Lobo da, Direito Penal Jurisprudncia em debate, coordenador Miguel
Reale Jnior, Rio de Janeiro, GZ editora, 2.011, p 78 e seguintes, relaciona, por exemplo, duas decises
confrontantes do Supremo Tribunal Federal. Na primeira, relatada por Celso de Mello entendeu-se que o
legislador brasileiro - ao cominar pena mais leve a um delito mais grave (CP, art. 180, caput) e ao
punir, com maior severidade, um crime revestido de menor gravidade (CP, art. 180, 1) - atuou, de
modo absolutamente incongruente, com evidente transgresso ao postulado da proporcionalidade. Em
outra deciso, agora relatada pela Min. Ellen Gracie, ponderou-se, ao contrrio, tratar-se de aparente
contradio, pois no h dvida acerca do objetivo da criao da figura tpica da receptao qualificada
que, inclusive, crime prprio relacionado pessoa do comerciante ou do industrial. A idia
exatamente a de apenar mais severamente aquele que, em razo do exerccio de sua atividade
comercial ou industrial, pratica alguma das condutas descritas no referido 1, do art. 180,
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deve saber e no deveria saber refere-se a dolo diretssimo, entendido como cincia
presente, atual, certa e pontual da provenincia ilcita da coisa 29, ou seja, que
obrigatoriamente sabe.
HELENA LOBO DA COSTA conclui ser essa a interpretao a nica que
fornece uma adequada justificao para a pena cominada, quando comparada com
aquela do caput, j que se referiria conduta praticada com dolo direto por comerciante
ou industrial. Nessa linha, a receptao praticada com dolo direto por aqueles que
lidam, cotidianamente, com determinados bens, conhecendo, pois, suas caractersticas
e preos e tendo, ainda, maior facilidade para a prtica do delito, seria, de fato, mais
reprovvel, fundamentando-se uma reprimenda mais alta.
Por outro lado no se incorre em presuno do dolo, pois no se est a presumir
que o agente saiba, mas sim a exigir que deva efetivamente saber. E se houvesse
presuno do dolo, o que no sucede, nem por isso estar-se-ia diante do dolo eventual.
Destarte, o engano imenso, a ponto um acrdo chegar a mencionar que a
expresso legal deveria saber induz ao reconhecimento apenas do dolo eventual 30.
Tal indica a pressa na interpretao da norma, sem sequer se atentar para o tempo do
verbo, pois ao se exigir, no tipo penal, que o agente deve saber da origem delituosa
da coisa se est a requerer maior grau de conhecimento desta procedncia e no
apenas um conhecimento que poderia ter tido e no teve, sem confiar que no tenha a
29
AZEVEDO, David Teixeira de, O crime de receptao e formas de execuo dolosa: direta e eventual,
na Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 762, p. 457-479, abril de 1999.
30
COSTA, Helena Regina Lobo da, Op. cit., p. transcreve acrdo do TJRN Cmara Criminal Apelao
Criminal n. 2010.009343-9 Rel. MARIA ZENEIDE BEZERRA j. 10.05.2011 segundo o qual realmente,
ao se observar, de forma apressada, os citados dispositivos legais, pode-se, perfeitamente, chegar a uma
concluso de que a receptao simples (art. 180, caput, CP) deveria ter uma pena maior do que a
receptao qualificada (art. 180, 1, CP), ou no mnimo igual, eis que na primeira, o agente tem a
certeza de que a coisa receptada ilcita, enquanto na segunda figura, inexiste esta certeza, apenas o
agente deveria saber a origem ilcita.
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coisa origem ilcita. A expresso deve saber tem carter imperativo e no condicional
como alguns acrdos e doutrinadores passaram a inventar, pois exige um
conhecimento presente e no uma mera possibilidade de conhecer.
5 - concluso
Resta demonstrado que cabe ao legislador se acautelar ao mximo diante da
fora criativa da jurisprudncia e da doutrina, para ser o mais simples, de forma a
reduzir ao mximo a possibilidade de distoro do texto proposto, o que misso
dificlima, pois estou convicto de que sendo o direito o que a interpretao for, sempre
haver uma vida livre e autnoma da norma depois de editada, longe da sua filiao a
uma determinada inteno. Mas, mesmo assim, a interpretao gentica pode ter
alguma fora para esclarecer matria como a em estudo, to repleta de controvrsias
em grande parte resolvidas pelas lies de DAVID TEIXEIRA DE AZEVEDO e de
HELENA LOBO DA COSTA.
Por falta de uma interpretao gramatical, influenciados pelo verbo dever antes
de saber, descuidou-se do exame do tempo do verbo, para concluir que se pretendia
estabelecer a descrio de um tipo de crime com dolo indireto. Por ausncia do exame
das razes de legislar construiu-se uma incongruncia inexistente, quando o relato dos
motivos da criao da Comisso constituda para preparar os anteprojetos, bem como
as explicaes especificamente dos motivos de criao da figura da receptao
qualificada indicam que se estava no a prever um crime com dolo indireto, mas
diretssimo, na expresso de DAVID TEIXEIRA DE AZEVEDO.
Tambm falharam a jurisprudncia e alguns doutrinadores ao no se atentar
para o conjunto normativo da Lei n 9.426/96 claramente demonstrativo da Poltica
Legislativa adotada de represso s formas de uma criminalidade semi-organizada,
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