Vous êtes sur la page 1sur 60

6/16/2014

DIREITO PENAL
Parte Geral
Prof. Ana Paula Vieira de
Carvalho

DIREITO PENAL
Delimitao: setor do ordenamento jurdico que
define crimes, comina penas e prev medidas de
segurana aplicveis aos autores das condutas
incriminadas
( Juarez Cirino dos Santos)
Caractersticas do Direito Penal:
1. finalidade preventiva
2. subsidiariedade ( "non omne quod licet
honestum est") 171 CP. O direito Penal mnimo.
3. Fragmentariedade (princpio da inerveno
mnima)

6/16/2014

Funo:
Exclusivamente a proteo de bens
jurdicos- doutrina Brasil, ROXIN
JAKOBS: a misso do Direito Penal a
preveno geral positiva, ou seja, buscar
a estabilidade do reconhecimento social
acerca da validade da norma.
-Princpio da lesividade ou da
ofensividade
* Distino Csar Bittencourt

BEM JURDICO:
Dados fundamentais para a realizao
pessoal dos indivduos ou para a
subsistncia do sistema social, compatveis
com a ordem constitucional ( Lus Greco)
Realidades ou fins que so necessrios
para uma vida social livre e segura, que
garanta os direitos fundamentais dos
indivduos , ou para o funcionamento do
sistema estatal erigido para a consecuo de
tal fim. ( Roxin)

- diferena bem jurdico tutelado com objeto


material do crime.

6/16/2014

Funes do conceito de bem jurdico:


de garantia
teleolgica ( interpretao dos tipos
penais)
individualizadora ( critrio de medida da
pena, levando-se em conta a gravidade da
leso ao bem jurdico /desvalor do
resultado)
sistemtica: classificao das infraes

Conseqncias do conceito de bem jurdico:


1. Impossibilidade de punir penalmente condutas
meramente imorais.
2. Impossibilidade de punir a simples violao de
um dever
3. Impossibilidade de proibies meramente
ideolgicas
4. impossibilidade de punir um modo de ser
5.
Impossibilidade de punir bens no
fundamentais ( bens jurdicos so somente
dados de importncia fundamental) .

6/16/2014

bem jurdico e constituio


a fisionomia do conceito de delito
fortemente influenciada pelo tipo de
Estado em que se insere o legislador
penal
limitao material da funo legislativa

Da constituio decorrem ( Feldens):


proibies de penalizao ( limites
materiais ao direito penal):
a.1- direitos constitucionalmente tutelados
a.2- proibies que no afetem um bem
jurdico

6/16/2014

Apenas bens constitucionalmente


relevantes so passveis de tutela?
1a. Concepo ( Figueiredo Dias): Sim,
devem estar pelo menos implicitamente
previstos na CF;
Na viso de Luciano Feldens, quanto
mais direta a previso constitucional,
maior ser a legitimidade da penalizao
2. Concepo: (Lus Greco, Dolcini e
Marinucci): basta que o bem jurdico eleito
seja compatvel com os princpios da
constituio.

Pode estar obrigado o legislador a castigar


leses a bens jurdico-constitucionalmente
protegidos ( ex. aborto) ?
Em outras palavras, a Constituio
estabelece obrigaes de tutela penal?
( conseqncia prtica: considerar uma lei
inconstitucional por proteo deficiente a
um determinado bem jurdico).

6/16/2014

1. Corrente: Luciano Feldens


Nossa CF estabelece algumas obrigaes de
penalizao ( ex. 5o. XLII, XLIII, ...). Da se extrai:
1.
proibio do abolicionismo penal;
2.
impossibilidade de revogao das normas que
incriminam as condutas tratadas na CF;
3. da necessria penalizao de condutas como a
reteno dolosa de salrio ( 7o., X), extrai-se que
implicitamente se deseja tb a proteo do prprio
trabalhador e de seus direitos mais valiosos, os
direitos fundamentais;
4.
Essa concluso tb fruto da eficcia objetiva
dos direitos fundamentais e do princpio da
proporcionalidade, a impedir a proteo deficiente.

2 corrente : Dolcini e Marinucci


A CF apenas prescreve o dever de
proteo aos bens jurdicos, mas no o
MODO de proteo destes mesmos bens.
Cabe ao legislador a escolha dos meios
adequados.

6/16/2014

O princpio da ofensividade e os crimes de


perigo abstrato
Crimes:
A) de leso
B) de perigo concreto
Os crimes de perigo concreto so classificados
como sendo de resultado (o da criao de um
perigo de prxima ocorrncia de leso)
Controvertido: Csar Roberto Bittencourt
considera os crimes de perigo concreto como
crimes formais ( ex art 132 do CP)
C) de perigo abstrato
So crimes vistos como de mera atividade

1. A posio de Alice Alice Bianchini


- Crimes de perigo abstrato violam o
princpio da dignidade da pessoa humana
e da culpabilidade
2. A posio de Damsio:
No so admissveis crimes de perigo
abstrato na nossa legislao, porque
violam o princpio do estado de inocncia.
No Cdigo de Trnsito, considera que os
delitos de embriaguez ao volante e racha
so delitos de leso e de mera conduta

6/16/2014

3. A posio de Lus Greco


1. Inicialmente, admite a legitimidade de
bens jurdicos individuais e coletivos
Os pseudo-bens jurdicos coletivos
2. Os problemas do perigo abstrato pouco
tm a ver com o bem jurdico. no
como, na estrutura do delito, que se
dever examinar a problemtica do crime
de perigo abstrato.

O bem jurdico vida pode ser protegido


atravs de distintas estruturas:
a) nos delitos de leso, punem-se
condutas lesivas do bem jurdico
protegido: homicdio, leso
corporal
seguida de morte, estupro com resultado
morte, etc.
b)nos crimes de perigo concreto,
necessrio, de uma perspectiva ex post,
que resulte efetivamente uma situao de
fragilidade para o bem jurdico tutelado,
que s se salva por obra do acaso.

6/16/2014

c) nos crimes de perigo abstrato, so


proibidas condutas que se sabe perigosas
para o bem jurdico ( ex rixa), ou condutas
ex ante perigosas
- Nos crimes de perigo abstrato o
problema no est no bem jurdico a ser
protegido, pois este o mesmo dos
crimes de perigo concreto e dos crimes de
leso.

PRINCPIO DA LEGALIDADE
nullum crimen, nulla poena sine lege
origem histrica: Magna Carta Inglesa1215/Declaraes dos Direitos do homem
e do cidado/ Sec XIX com Feuerbach.
art. 5, XXXIX CF

6/16/2014

Desdobramentos:
nullum crimen, nulla poena, sine lege:
1. PRAEVIA
2.SCRIPTA
3.STRICTA
4.CERTA

as medidas provisrias e a legislao penal


as leis de interpretao autntica
a constitucionalidade das leis penais em
branco
O princpio da legalidade e a taxatividade da
lei penal:
Conceitos normativos e descritivos e as
limitaes da preciso
Roxin: Um preceito ser claro e determinado
na medida em que do mesmo se possa
deduzir o fim de proteo do legislador e
sejam marcados limites a uma extenso
arbitrria da interpretao.

10

6/16/2014

ANALOGIA: ubi eadem ratio, ibi eadem


legis dispositio
- Analogia versus interpretao - limite: o
sentido literal possvel segundo a linguagem
corrente.
Diferenas entre : interpretao analgica,
extensiva e analogia.
inadmissibilidade de normas que prevejam
clusulas genricas do tipo e casos
similares ou e casos anlogos, salvo
quando precedidas de uma srie de casos
homognea sob a qual se reconduza um
gnero identificvel, ou a um critrio unvoco
legislativamente prefixado.

ANALOGIA
1. in bonam partem
2. in malam partem
no se fala em analogia in bonam partem
se a norma excepcional ou se a lacuna
intencional

11

6/16/2014

A analogia in bonam partem e as causas


de justificao
1.corrente: sendo regras excepcionais, no
admitem analogia;
2.corrente:
Dolcini,
Marinucia
antijuridicidade um pressuposto geral da
punio. As normas que excluem ilicitude
so expresso de princpios gerais do
ordenamento jurdico

Outros princpios:
1. princpio da lesividade ou ofensividade
2. princpio da personalidade das penas ou da
pessoalidade (art. 5o, XLV)
3. princpio do dolo ou culpa, da responsabilidade
subjetiva, ou da culpabilidade
4. princpio da proporcionalidade (a medida se
estabelece com base na nocividade social do
fato). Em sua vertente abstrata, limita as
criminalizaes primrias a hipteses de graves
violaes
a
bens
jurdicos
relevantes
(subsidiariedade) e em sua verso concreta
refere-se aplicao e execuo da pena
criminal.

12

6/16/2014

Fundamento constitucional do princpio da


proporcionalidade: arts. 5 XLII, XLIV, XLII,
XLVI, 98, I.
5. Princpio da insignificncia
6. Princpio da Humanidade- art. 5. XLIX
e XLVII, e da CF.

CONFLITO DE LEIS NO TEMPO


Falar sobre o conflito de leis no CPP:
tempus regit actum
O conflito de leis em matria penal
Princpios:
1. Irretroatividade da lei mais severa
2. retroatividade da lei mais benigna
- Benignidade aferida em concreto
Lex mitior: extra-atividade- ultra-ativa e
retroativa

13

6/16/2014

- lei intermdia ou intermediria


normas processuais com relevantes
caractersticas
penais:
normas
processuais que restrinjam o contedo de
direitos e garantias do cidado- ex. priso
preventiva

autoridade competente depois do trnsito em


julgado: VEP
Combinao de leis:
1 corrente - pela admissibilidade : Assis Toledo,
Damsio, Alberto Silva Franco, Nilo Batista
2. Corrente- pela inadmissibilidade: Hungria e
Anbal Bruno
Posio do STF e do STJ
Ver STF RE 600817/MS Rel. Min Lewandowsky- o
Plenrio, em 07.11.2013, afastou a possibilidade de
combinao de leis, a partir da discusso envolvendo a
nova Lei de Drogas

14

6/16/2014

- ABOLITIO CRIMINIS
art. 2 e 107, III do CP
efeitos principais e secundrios, mas
penais
61 CPP
- A ULTRATIVIDADE DAS LEIS
TEMPORRIAS OU EXCEPCIONAIS- O
art. 3 do CP e a sua constitucionalidade
Conflito de leis no tempo envolvendo duas
leis excepcionais ou temporrias

- Norma Penal em Branco e conflito de leis


no tempo:
Critrio de Assis Toledo: depende do
exame da perda do carter ilcito do fato;
Critrio de Pierangelli: a concluso
depende da origem do complemento:
a) se o complemento uma lei: retroage
sempre
b) se outro atos normativo : deve-se
aferir se h parentesco com a lei
excepcional ou temporria

15

6/16/2014

a possibilidade de ultratividade de
entendimento
jurisprudencial
mais
benfico

TEMPO DO CRIME
art. 4
teorias: atividade, resultado, mista ou da
ubiquidade
Crime permanente- considera-se a lei
vigente no momento do ltimo ato
(Zaffaroni).
Crime continuado: Smula 711 do STF
- o tempo do crime na participao e na
autoria mediata

16

6/16/2014

EFICCIA DA LEI NO ESPAO


mbito de eficcia espacial da lei penal
Princpios:
1. Territorialidade
2. Nacionalidade( crime praticado por
nacional no estrangeiro): ativa e passiva
3. Defesa ou real ( leva em conta a
nacionalidade do bem jurdico lesado)
4. Justia Universal
5. Representao

A extradio no concedida quando:


( Lei 6.815/80):
- a lei impuser ao crime pena de priso
igual ou inferior a um ano
- o fato constituir crime poltico

17

6/16/2014

Lei Penal em relao s pessoas


-imunidades diplomticas
Conveno de Viena, promulgada no
Brasil pelo Dec. 56435/65
- trata-se de causa pessoal de excluso
de pena
- abrange agentes diplomticos e
funcionrios
das
organizaes
internacionais, quando em servio, e
ainda familiares. Esto excludos os
empregados particulares

renuncivel pelo Estado acreditante.


Cnsules
so
meros
agentes
administrativos. Tm apenas imunidade
administrativa e judiciria
pelos atos
realizados no exerccio das funes
consulares.

18

6/16/2014

Teoria do Crime
uma construo dogmtica que nos
proporciona
o caminho lgico para
averiguar se h delito em cada caso
concreto
crime" ao tpica, antijurdica e culpvel
a punibilidade ( Munoz Conde)
a ao como substantivo e as categorias
como qualidades ou adejtivos desta ao.
viso geral dos conceitos de tipicidade,
ilicitude e culpabilidade

Os Sistemas de Teoria do Delito


I- O sistema clssico de Liszt e Beling:

Naturalismo
carter classificatrio e formalista
Separava o objetivo ( exterior) no injusto
e o subjetivo na culpabilidade ( interior).
No injusto estudava-se um vnculo
objetivo entre sujeito e resultado (relao
de causalidade) e na culpabilidade um
vnculo subjetivo. Pretendeu fornecer um
conceito realista de ao

19

6/16/2014

O tipo penal era composto por elementos


meramente descritivos e antijuridicidade
era uma mera contradio entre a conduta
e a norma.
Na culpabilidade adotava-se a concepo
psicolgica
Razes da decadncia do sistema
clssico: (i) no havia como explicar os
elementos subjetivos do injusto e a culpa
inconsciente; (ii) a necessidade de
mudana do mtodo

II- Sistema Neoclssico


-Ruptura metodolgica- reaproximao
dos valores
- Busca por uma fundamentao material
dos diversos institutos e categorias
-.base filosfica: neokantismo de Baden

20

6/16/2014

Com a afirmao do injusto o ato


valorado sob o aspecto de sua lesividade
social e na culpabilidade sob o aspecto
da reprovabilidade
Introduziu-se um elemento normativo na
culpabilidade (a inexigibilidade de conduta
diversa), que passou a tratar ento da
reprovabilidade
O relativismo valorativo

III- o sistema finalista


Tem base realista, acreditando que o
conceito ontolgico de ao vinculante
para todo o sistema penal
O jurista deve respeitar a lgica da coisa ,
as estruturas lgico-reais.
Estruturas lgico-reais a serem respeitadas:
a) o agir humano de natureza finalista;
b) o livre-arbtrio ( poder agir de outro modo) na
culpabilidade.
reestrutura a teoria do delito, inserindo o dolo
no tipo.

21

6/16/2014

A antijuridicidade se traduz na simples


ausncia de causas de justificao, que
passam a possuir elementos subjetivos.
Crtica: no possvel deduzir solues
de problemas jurdicos a partir de dados
ontolgicos

IV- Funcionalismo
- A construo do sistema penal no pode

vincular-se a dados ontolgicos (ao,


causalidade, estruturas lgico-reais), mas
sim orientar-se exclusivamente pelos fins
do direito penal.
- Parte das funes que deve cumprir o
direito
penal
para
determinar
a
configurao
dos
elementos
que
compem a teoria do delito.

22

6/16/2014

O funcionalismo de ROXIN
Toma em conta a misso constitucional do
direito penal de proteo de bens jurdicos
atravs da preveno geral e especial
Qual seria o parmetro dos valores no
funcionalismo
de
ROXIN?
Fundamentos
poltico-criminais das modernas teorias da pena.
O pensamento de Roxin: sintetiza o ontolgico e
o valorativo
Exemplo: a teoria da imputao objetiva vai
alm da mera causalidade fsica, fazendo
agregar valoraes jurdicas.

O funcionalismo de JAKOBS
O objetivo central do direito penal a
busca pela estabilizao da norma
O objetivo da sano penal reforar a
confiana da populao na vigncia da
norma que foi desafiada
- O funcionalismo de Jakobs renuncia por
completo ao contedo prejurdico dos
conceitos de ao, causalidade, etc...

23

6/16/2014

Crticas:
Esta concepo no leva em conta o
contedo da norma a ser estabilizada :
impede a crtica do sistema quando a
aplicao da norma apresentar distores
A norma, e no mais o homem, passa a
ser o sujeito em torno do qual se organiza
o sistema jurdico-penal.

CONDUTA
O direito tem como funo regular
condutas
O princpio do nullum crimen sine
conducta
O conceito de ao deve ser neutro frente
s valoraes jurdicas a serem feitas nos
estratos seguintes ( no se est
buscando, ainda, por ex. a ao proibida)

24

6/16/2014

FUNES DO CONCEITO DE AO
a) Funo de unificao ( ao + omisso)
b) Funo de fundamentao
c) Funo de delimitao

Teorias da Ao
I- Teoria Causal:

Conceito: ao seria apenas o processo


mecnico da causao do resultado
Ao a produo, conduzida pela
vontade humana, de uma modificao no
mundo exterior.
voluntariedade e no finalidade

25

6/16/2014

a conduta um fazer voluntrio, mas o


contedo da vontade faz parte da
culpabilidade idealismo
a omisso seria a conteno dos
msculos
CRITICAS:
H necessidade do dolo para configurar
tentativa, que uma questo ligada ao
tipo. Se o dolo necessrio no tipo do
delito tentado, ser tambm no tipo do
delito consumado

II- Teoria Finalista:


Conceito: ao o exerccio da atividade final
Ato de vontade dirigido a uma finalidade e
manifestado no mundo exterior.
motivo e finalidade
conceito ontolgico de ao
a
ao
finalista
compreende:
comportamento
exterior,
contedo
psicolgico ( vontade dirigida a um fim), a
antecipao mental do resultado pretendido,
a escolha dos meios e a considerao dos
efeitos concomitantes.
um conceito pr-jurdico
Finalidade e dolo so conceitos diversos.

26

6/16/2014

O finalismo e os crimes culposos


O finalismo e a omisso : tratada com a
ideia do aliud agere.

No finalismo, conduta sempre ao. A


omisso pertence ao tipo penal.

III- Teoria social da ao:


- socialmente relevante seria a conduta
capaz de afetar o relacionamento do
indivduo com seu meio social, a que
transcende a terceiros, fazendo parte do
interacionar humano
as posies de Jescheck e Wessels
aproveitam a estrutura finalista
crticas

27

6/16/2014

IV- O conceito pessoal de ao ( Roxin)


Ao a manifestao da personalidade
tudo o que pode ser atribudo ao ser
humano como centro anmico espiritual de
ao, sendo manifestao dele.
A omisso
crticas
- O estado atual das discusses sobre o
conceito de ao

casos de ausncia de ao:


haver ausncia de ao sempre que o
indivduos no for dono de seus movimentos.
Hipteses: atos reflexos,
fora fsica
irresistvel,
estados
de
inconscincia
(sonambulismo, movimentos praticados durante
o sono....)
a hipnose
No afastam a conduta as aes em curtocircuito (reaes explosivas ou impulsivas, no
contidas pelo agente) e automatismos
(comportamentos
produto
de
prvio
condicionamento por parte do ser humano)

28

6/16/2014

-Conseqncias da ausncia de conduta:


a) aquele que se vale de algum em
ausncia de conduta para realizar o delito
autor direto;
b)cabe estado de necessidade contra
quem age em ausncia de conduta, mas
no legtima defesa;
c)nos tipos de concurso necessrio, no
se computa aquele que no pratica
conduta;
d)no cabe participao na ausncia de
conduta.

-Pessoas jurdicas podem praticar crime?


as pessoas jurdicas seriam:
A) incapazes de conduta: Zaffaroni, Pierangelli
A vontade de ao humana um fenmeno
psquico que no pode conceber-se em uma
pessoa jurdica
Resposta da jurisprudncia do STJ: se a pessoa
jurdica tem existncia prpria no ordenamento
jurdico e pratica atos no meio social atravs da
atuao de seus administradores, poder vir a
praticar condutas tpicas e, portanto, ser
passvel de responsabilizao penal;

29

6/16/2014

B)
incapazes
de
culpabilidade
(Magalhes Noronha)
Resposta da jurisprudncia do STJ: A
culpabilidade, no conceito moderno, a
responsabilidade
social,
e
a
culpabilidade da pessoa jurdica, neste
contexto, limita-se vontade do seu
administrador ao agir em seu nome e
proveito.
ver a nova lei ambiental

A responsabilizao penal
possvel imputao de crime a pessoa jurdica
isoladamente, sem imputao a pessoas fsicas
na mesma denncia?
1. Para a jurisprudncia do STJ, no. Ver
Resp. 889.528
A pessoa jurdica s pode ser responsabilizada
quando houver interveno de uma pessoa
fsica, que atua em nome e em benefcio do
ente moral sistema da dupla imputao. Isto
porque no se pode compreender a
responsabilizao do ente moral dissociada da
atuao da pessoa fsica, que age com
elemento subjetivo prprio.

30

6/16/2014

2. STF, informativo 639- RE 628582


AgR/RS Rel Min. Dias Toffoli
possvel a condenao de pessoa
jurdica pela prtica de crime ambiental,
ainda que haja absolvio da pessoa
fsica em relao ao mesmo delito.
3. STF Informativo 714- Idem( 1 Turma)discorda explicitamente da ideia de dupla
imputao

RESULTADO
modificao do mundo externo que se
segue conduta
plano: natural
jurdico- ofensa ao interesse tutelado pela
norma

31

6/16/2014

localizao do resultado e do nexo causal:


a) Welzel: devem ser considerados em
nvel pr-tpico
b)Maurach e Zaffaroni: devem ser
considerados na teoria do tipo
Embora a causalidade e o resultado
pertenam ao mundo do ser, problema
jurdico a forma como o direito penal
releva o resultado e a causalidade para o
efeito da proibio legal da conduta.

RELAO DE CAUSALIDADE
teoria da conditio sine qua non ( Von
Buri)procedimento
hipottico
de
eliminao de Thyrn
Interessa o resultado exatamente "como
ocorreu - o caso em concreto.
"regresso ad infinitum": no finalismo,
limitado pelo dolo e pela culpa
Importncia - crimes materiais
no h causalidade naturalstica na
omisso, mas apenas imputao

32

6/16/2014

Problemas da teoria da conditio sine qua


non
a) no permite apurar a causalidade quando
se desconhece a virtualidade causal de uma
determinada condio

b) quando o resultado causado se teria


produzido igual e no mesmo momento,
porm por outro sujeito

c)quando cada uma das condies era


suficiente, isoladamente, para produzir o
resultado (causalidade alternativa)
Soluo aventada por Roxin: a vtima
morreu em concreto pela ao dos dois
venenos em conjunto.
d) quando cada dose de veneno , em si,
insuficiente, todas sero consideradas
causa em conjunto ( o mesmo raciocnio
aplicado s decises colegiadas, em
relao aos votos)

33

6/16/2014

A doutrina hoje trabalha com a idia da


causalidade
segundo
uma
lei
(Jescheck): estar presente a causalidade
quando se acrescentarem a uma ao
modificaes
no mundo exterior
temporalmente posteriores que, segundo
as leis da natureza por ns conhecidas,
estavam a ela ligadas de modo
necessrio, e que se apresentem como
um resultado tpico.

causas:
1.absolutamente independentesa)preexistentes;
b) concomitantes e
c) supervenientes .
Em todos os casos,
excluso da
causalidade.
2. relativamente independentesa)preexistentes;
b)concomitantes : ambas no afastam a
causalidade

34

6/16/2014

c) supervenientes- 1 do art. 13
1 possibilidade: a segunda causa se
associa primeira no momento do fatohaver imputao.
2 possibilidade: a segunda causa leva, "por
si s, ao resultado: exclui-se a
imputao em relao ao primeiro
antecedente.
por si s: sem a participao da causa
anterior no momento do fato.

teoria da causalidade adequada:


Causa, em sentido jurdico, somente
aquela adequada para produzir um
resultado. Ficam excludas aquelas
condies que s por uma casualidade
produziram o resultado.

35

6/16/2014

Teoria da imputao objetiva do


resultado
alm da simples relao de causalidade,
exige uma relao de risco.
O tipo objetivo no se esgota mais nos
elementos ao, resultado e relao de
causalidade. A teoria da imputao criou
outros dois:
a) a criao de um risco juridicamente
desaprovado;
b) a realizao deste risco no resultado.

1a etapa: criao de um risco


juridicamente desaprovado
O Direito Penal, para proteger bens
jurdicos e cumprir sua funo preventiva,
s pode proibir aes ex ante perigosas.
Anlise ex ante, levando-se em conta os
conhecimentos do observador objetivo,
bem como os conhecimentos especiais
de que o autor eventualmente disponha.

36

6/16/2014

toma em conta 3 situaes:


1) a diminuio do risco
sem a criao, ao mesmo tempo, de
novos riscos .
Pressupe a reduo de uma mesma
linha de risco. No vale a substituio de
um risco por outro ( seria estado de
necessidade);
A diminuio do risco se avalia ex-ante

2) a no criao de um risco juridicamente


relevante
risco insignificante e risco pequeno, dada
a utilidade social da conduta.
3) o risco permitido- o autor cria um risco
juridicamente relevante, que porm
permitido- meios de transporte, indstrias,
esportes arriscados, tratamentos mdicos
nos limites da lex artis...
O princpio da confiana

37

6/16/2014

2a etapa : materializao do risco no


resultado
Anlise ex-post
Nexo de risco: o resultado deve pertencer
quele classe de resultados que a norma
de determinao pretendia evitar.
Resultados alheios ao fim de proteo da
norma no so imputveis.
importante indagar sobre o fim de
proteo da norma de cuidado

O comportamento alternativo conforme ao


direito
exclui-se
a
imputao
se
um
comportamento alternativo, conforme ao
direito,
no teria tambm evitado o
resultado

38

6/16/2014

o aumento do risco
Como proceder na hiptese de dvida
sobre se o comportamento correto
realmente evitaria o resultado?
Abordagem da controvrsia
As teorias da evitabilidade e do aumento
do risco

Outras hipteses
A) contribuio a uma auto-colocao em
perigo
B) hetero-colocao em perigo consentida
- o tratamento dado a ambas as hipteses
nas posies de ROXIN e FRISCH
C) O erro mdico
D) o salvamento feito por terceiros
E) resultados tardios
F) resultados decorrentes de choques

39

6/16/2014

A IMPUTAO OBJETIVA NA VISO DE


JAKOBS
1. os seres humanos encontram-se num
mundo social na condio de portadores
de um papel, isto , como pessoas que
devem administrar
um determinado
segmento do acontecer social conforme
um determinado padro;
2. Entre autor, vtima e terceiros deve
determinar-se quem, por ter violado seu
papel,
administrando-o
de
modo
deficiente, responde juridico-penalmente.

I- Instituies dogmticas que afastam


a tipicidade:
A) o risco permitido;
* os conhecimentos especiais e o risco
permitido
Conhecimentos especiais somente so
relevantes:
1) na competncia por organizao- se o
sujeito responsvel por assegurar que
em seu mbito de organizao
se
respeitem padres habituais de segurana
( ex. O motorista do carro)

40

6/16/2014

2. na competncia em virtude de um
vnculo institucional
Tomar parte de uma instituio pode gerar
a necessidade de uma comunicao mais
completa entre garantes e favorecidos, o
que inclui todo o conhecimento que o
agente tenha, mesmo margem de seu
papel
Ex. A relao entre pais e filhos

B) princpio da confiana;
C) proibio do regresso
(
comportamentos
inofensivos
no
constituem participao criminosa);
D) a competncia da vtima
- consentimento, leso a deveres de
autoproteo e autocolocaes em perigo
so aes a prprio risco.

41

6/16/2014

IIinstituies
dogmticas
que
analisam a realizao do risco no
resultado:
Somente so imputveis os danos que de
modo planificvel possam ser evitados

TIPICIDADE
tipo: modelo abstrato de comportamento
proibido
A evoluo do conceito:
1. Beling: distinguiu tipicidade da
antijuridicidade e culpabilidade
2. Mayer: o tipo como indcio da
antijuridicidade ( ratio cognoscendi)
3. Mezger: a tipicidade um juzo de
desvalor condicionado ( ratio essendi)
-a teoria dos elementos negativos do tipo
( Hellmuth von Weber)

42

6/16/2014

concepes:
1) formal
2) material- tipo com expresso de
danosidade social. Utiliza-se dos
princpios:
a) adequao social
b) insignificncia
A jurisprudncia do STF e STJ sobre
insignificncia

tipicidade conglobante (Zaffaroni):


Investiga a afetao do bem jurdico e o
contraste
entre o tipo e as demais
normas constantes do ordenamento jurdico
casos
de
atipicidade
conglobante:
cumprimento de um dever jurdico, o
consentimento do ofendido, as cirurgias com
fins teraputicos ( as sem fins teraputicos
so tpicas, mas justificadas no limite do
consentimento
e
das
normas
regulamentares), leses desportivas, se
dentro das normas, atividades perigosas
fomentadas, insignificncia;

43

6/16/2014

ELEMENTOS DO TIPO:

a) objetivos- descritivos(verificao sensorial) e


normativos(recurso a valores culturais)
os elementos normativos podem ser:
1. De valorao jurdica: conceitos jurdicos ou
referentes a normas jurdicas: cheque,
documento, casamento
2. de valorao extra-jurdica ou empricocultural: juzos de valor fundados na experincia
na sociedade ou na cultura ( ato obsceno,
mulher honesta)

P/ Lus Rgis Prado e Roxin, alguns elementos,


como indevidamente, sem justa causa,
diriam respeito possvel presena de causas
de
justificao,
no
sendo
elementos
normativos - relevncia para o estudo do erro.
b) subjetivos- dolo + elementos subjetivos
especiais do tipo

44

6/16/2014

- para os causalistas no existia tipo


subjetivo.
Classificao :
a) Crimes materiais, formais e de mera
conduta
b) tipos congruentes e incongruentes
c) tipos bsicos e derivados, simples e
mistos
( cumulativos e alternativos)
d) tipos normais e anormais, fechados e
abertos

e) instantneos e permanentes
f) habituais
g) de leso e de perigo
delitos de perigo concreto: constatao ex
post de perigo
delitos de perigo abstrato: constatao ex
ante de perigo
h) comuns, prprios e de mo prpria

45

6/16/2014

CRIME DOLOSO
Dolo:Conscincia e vontade para a
realizao do tipo
elementos: cognitivos e volitivos
natural: no porta a conscincia da
antijuridicidade
O momento decisivo para a existncia
do dolo do tipo o cometimento do
fato
dolo subsequens- sem importncia

finalidade- diferente de motivo( preexiste ao


delito)
no se estende s condies objetivas de
punibilidade
Classificaes:
1. dolo: direto ou de 1 grau
2. dolo de consequncias necessrias ou de 2
grau
3. dolo eventual

46

6/16/2014

dolo geralAplica-se ao grupo de casos em que h


acontecimentos em dois atos. O sujeito
acredita ter produzido o resultado na primeira
parte da ao, quando em realidade o
resultado s tem lugar com a segunda parte
da ao.
Zaffaroni: haver crime consumado na
hiptese de unidade de conduta, que
pressupe plano unitrio. Se h dois
planejamentos sucessivos da causalidade,
haver dois crimes.
Roxin: posio prxima. Analisa a questo
luz da imputao subjetiva. Alm do dolo, a
imputao subjetiva exige que o resultado
obtido corresponda ao plano do autor.

Diferena entre dolo eventual e culpa


consciente:
a) teoria do consentimento
b) teoria da probabilidade
c) teoria ecltica:
MIR PUIG, JESCHECK e JUAREZ CIRINO
DOS SANTOS.

47

6/16/2014

Os elementos subjetivos especiais do tipo:


a) delitos de inteno ou de tendncia interna
transcendente
a1- delitos de resultado cortado ou separado- o
resultado que se pretende alcanar independe
de nova interveno do autor(ex.art159 do CP)
a2- delitos mutilados de dois atos- o resultado
fica fora do tipo, embora o autor pretenda
realiz-lo quando realiza a conduta tpica . O
agente realiza uma conduta como passo prvio
de outra.(ex. art.289 do CP)
b) delitos de tendncia ou de tendncia peculiar

ERRO DE TIPO
o erro de tipo e o aspecto cognitivo do dolo
conhecimento significa percepo sensorial das
circunstncias
descritivas
do
fato
e
compreenso intelectual das normativas.
Efeitos ( art. 20 do CP):
A) se invencvel, exclui dolo e culpa;
B) se vencvel, exclui dolo, mas permite punio
a ttulo de culpa.
O erro de subsuno- irrelevante
Basta que o contedo do significado social do
conceito tenha sido compreendido ao agente

48

6/16/2014

CRIME CULPOSO
A finalidade nos crimes culposos
tipo aberto: devem ser complementados
pelo juiz, recorrendo a uma disposio ou
norma de carter geral que se encontra
fora do tipo- dever de cuidado objetivo
Trata-se de uma determinao em duas
etapas: a norma geral qual acode o juiz
fecha o tipo e o juzo de tipicidade.
O resultado como delimitador da tipicidade

Tipicidade culposa:
A) previsibilidade objetiva
B) violao ao dever objetivo de cuidado
princpio da confiana
o dever de informao e a culpa por
empreendimento
- o versari in re illicita: inobservncia de
disposio regulamentar
causao negligente de um resultado diferente- causao + negligncia- Wessels

49

6/16/2014

A previsibilidade subjetiva e sua localizao na


teoria do crime culposo
tipo subjetivo e delito imprudente:
a) 1 corrente: na imprudncia consciente, o
tipo subjetivo consiste na representao acerca
das circunstncias do fato como um perigo no
permitido e a confiana na ausncia de
realizao do tipo. A culpa inconsciente no
teria tipo subjetivo.
b) 2 corrente: Para uma corrente minoritria, o
tipo subjetivo culposo consistiria na conscincia
sobre os fatores de risco

Crimes culposos e excluso da ilicitude


* o problema da necessidade de elemento
subjetivo da justificao
Crimes culposos e excluso da culpabilidade
a previsibilidade subjetiva ou capacidade
individual de previso (inteligncia, formao,
conhecimento emprico, idade...)
Erro de proibio: desconhecimento das normas
jurdicas das quais deriva o carter no
permitido do perigo ( ex. limite de velocidade
diferenciado em alguns locais)

50

6/16/2014

A inexigibilidade de conduta diversa


admitida com mais facilidade nos crimes
culposos ( inclusive na doutrina e
jurisprudncia estrangeira)

classificao:
1. culpa inconsciente e consciente
(caractersticas: previso e conscincia
acerca da violao ao dever de cuidado)
2. prpria e imprpria
compensao de culpas
excepcionalidade do crime culposo

51

6/16/2014

CRIMES OMISSIVOS
Haveria omisses pr-tpicas?
Diferena entre ao e omisso:
- critrios da causalidade : haver ao
quando o sujeito desenvolva processo
causal material que produza o resultado.
Para a doutrina germnica predominante,
deve-se comprovar a introduo positiva
de energia pelo agente para que seja
ao.

interrupo de esforos de salvamento:


1. alheios- comisso
2. prprios:
a. omisso: antes de alcanar o objeto em
perigo e abrir-lhe possibilidade razovel
de salvamento
b. comisso: aps este momento

52

6/16/2014

a diferena entre a omisso prpria e a


imprpria:
a) omisso prpria aquela omisso tpica
que no tem correspondncia num delito
de ao
b) Imprprias so aquelas para as quais se
torna necessria uma clusula de
equiparao ao correspondente.

Causalidade e imputao objetiva na


omisso

A imputao objetiva do resultado tpico


na omisso pensada atravs da idia de
cpmexo de risco: a ao esperada ou
devida deve ser uma tal que teria
diminudo o risco da verificao do
resultado.

53

6/16/2014

juridicamente exigvel somente aquilo


que seja real e fisicamente possvel

a posio de garantidor- art. 13, 2 do


CP:
a) a lei formal
b) interessa aqui a assuno ftica de uma
funo de proteo baseada numa relao
de confiana
c) a ingerncia: o garante est vinculado ao
controle e vigilncia apenas da fonte de
perigos

Na ingerncia, a doutrina majoritria


exige que a criao de um perigo tenha
sido ilcita.

O erro:
a) sobre a posio de garantidor: erro de
tipo.
b) erro sobre o dever de garantidor: erro de
proibio

54

6/16/2014

TENTATIVA E CRIME CONSUMADO

o iter crimins
1. cogitao
2. atos preparatrios
3. execuo
4. consumao
5. exaurimento
natureza: defeito no tipo objetivo, com total
preenchimento do tipo subjetivo(tipo
incongruente)
caso de adequao tpica mediata
elementos: incio de execuo/no consumao
por circunstncias alheias vontade do agente.

Diferena: atos preparatrios e de


execuo
1) teoria formal-objetiva: necessrio incio da
execuo tpica.
2) material-objetiva: ato de execuo aquele
que produz perigo para o bem jurdico.
3) subjetivo-objetiva: ato de execuo aquele
que, mesmo que no seja tpico, antecede
diretamente e conduz, segundo o plano do
autor, ao exerccio da ao tpica.

55

6/16/2014

casos especiais:
-contravenes- art. 4 LCP
-delitos qualificados:
conduta qualificante: a) sucede a conduta-base:
somente com o incio da conduta qualificante,
ou se demonstrado, quanto a este, o dolo do
autor.

b) precede a condutabase: tentativa se inicia com o comeo da


execuo da conduta qualificante
-mera conduta
-habituais

unissubsistentes
-crimes de atentado
-crimes omissivos:
a) prprios- no admitem
b) imprprios: indaga-se quando o autor se pe
em atividade direta para a realizao do tipo
legal
- perigo prximo: desde que o garantidor deixe
perecer a primeira chance de salvamento
- perigo distante: quando o agente tira de suas
mos a possibilidade de atuao salvadora.
- autoria mediata
- a pena da tentativa

56

6/16/2014

DESISTNCIA
VOLUNTRIA
ARREPENDIMENTO EFICAZ
natureza jurdica:
a) causa de extino de punibilidadeWessels, Pierangelli, Hungria
b) atipicidade- Damsio

- conseqncias da distino

Distino:
desistncia voluntria: negativo ( tentativa
inacabada)
arrependimento eficaz: positivo ( tentativa
acabada)
( critrio subjetivo )

57

6/16/2014

- carter voluntrio da desistncia 1. a frmula de Frank : "no posso prosseguir,


ainda que quisesse"/ "no quero prosseguir,
embora pudesse faz-lo"
2. P/ Wessels., o autor permanece senhor de
sua resoluo
3. Zaffaroni: voluntria a desistncia que no
est fundada na representao de uma ao
especial do sistema penal, ou no est coagida
por um terceiro
no necessrio que se funde em motivos
ticos ou morais

- no precisa ser espontnea- que traduz


cunho de arrependimento

tentativa falha e critrio de aferio

58

6/16/2014

tentativa qualificada- o delito que se


pretende
cometer
abrange,
simultaneamente, a consumao de outro
delito / princpio da subsidiariedade
desistncia da participao

CRIME IMPOSSVEL
por inidoneidade do meio ou do objeto
inidoneidade:
1. do meio (a conduta em si realizada)
considera-se o conhecimento de um
observador prudente, mas tomando-se em
conta ainda os conhecimentos especiais
do autor ( o resultado deve surgir ex ante
como conseqncia no absolutamente
improvvel da conduta Rgis Prado).
2. do objeto: ausncia de tipo

59

6/16/2014

inidoneidade relativa : mera condio


acidental neutraliza a eficincia do meio
usado- tentativa
-crime impossvel por obra do agente
provocador
flagrante esperado e preparado- S. 145
STF

ARREPENDIMENTO POSTERIOR:
No abrange violncia contra a coisa
restituio voluntria- diferente de apreenso
pela AP
Comunicvel no caso de concurso de agentes:
objetiva
312 3 e 65, III, b do CP
Polmica diante da Smula 554 do STF
O critrio para diminuio:
a) Alberto Silva Franco: a integral satisfao da
vtima.
b) Mirabete: a presteza do ressarcimento
A violncia dos crimes culposos

60