La thorie du domaine rserv de ltat

lpreuve de la protection internationale des droits de lhomme

Leticia Sakai1

Rsum : La doctrine du droit international ne sest toujours pas mise daccord

sur la reconnaissance dune thorie selon laquelle certaines matires sont
exclusives la comptence de ltat, la thorie du domaine rserv. La
consolidation des mcanismes internationaux de protection des droits de lhomme
nous amne poser la question suivante : certaines problmatiques relatives aux
droits de lhomme seraient-elles rserves la comptence de ltat ? Ainsi, de
nos jours, la reconnaissance de la thorie du domaine rserv est particulirement
remise en discussion.

Mots-cls : thorie du domaine rserv, protection internationale des droits de

lhomme.

Doctorante en droit International et europen luniversit Paris I Panthon- Sorbonne, laurate 2012 et 2013 du
soutien financier aux doctorants de lInstitut des hautes tudes de dfense nationale (IHEDN). Aprs avoir pass
son baccalaurat + 5 lcole de droit luniversit de So Paulo (2001-2006) et effectu des tudes luniversit
de Concordia au Canada (2004-2005), lauteur a obtenu le diplme de Master 2 "Recherche en droit international
et organisations internationales" luniversit Paris I Panthon-Sorbonne en 2009, en tant que boursire
dexcellence Eiffel du ministre des Affaires trangres franais. Depuis 2007, elle est avocate au barreau de ltat
de So Paulo au Brsil (OAB-SP), exerant ensuite le mtier de juriste auprs de cabinets davocats So Paulo,
la Mission permanente du Brsil auprs des Nations unies Genve, la Fdration internationale des droits de
lhomme (FIDH) et au Haut-commissariat aux droits de lhomme des Nations unies Genve. Contact :
letsakai@gmail.com.

Le "domaine rserv" de ltat est, selon la dfinition du dictionnaire J. Salmon, le

domaine dactivits dans lequel ltat, ntant pas li par le droit international, jouit dune
comptence totalement discrtionnaire et, en consquence, ne doit subir aucune immixtion de la
part des autres tats ou des organisations internationales 2. Il sagit dune thorie selon
laquelle certaines matires sont exclusives de la comptence de ltat, appartenant au "noyau
dur" de la souverainet tatique3. En guise dexemple, nous pouvons citer les questions de
politique nationale et trangre, de scurit et de dfense nationales.
En droit international, la conception du domaine rserv est issue des anciennes
clauses darbitrage, qui tablissaient les "intrts vitaux" des tats. Toutefois, la dispersion de
la thorie au niveau international a t engendre par des traits multilatraux et bilatraux, et
par des chartes constitutives des organisations internationales, tels que larticle 15 8 du Pacte
de la Socit des Nations de 1919 (SDN) et larticle 36 alina 2 du statut de la Cour
internationale de justice de 1945 (CIJ). Pourtant, ce fut, en particulier, travers larticle 2 7 de
la Charte de lOrganisation des Nations unies de 1945 que la thorie du domaine rserv a t
mise en relief. Cette disposition tablit qu aucune disposition de la prsente Charte n'autorise
les Nations unies intervenir dans des affaires qui relvent essentiellement de la comptence
nationale d'un tat ni n'oblige les membres soumettre des affaires de ce genre une procdure
de rglement aux termes de la prsente Charte ; toutefois, ce principe ne porte en rien atteinte
l'application des mesures de coercition prvues au chapitre VII 4.
Cependant, le dbat doctrinaire autour de la reconnaissance de cette thorie nest
pas affermi. Dans ce cadre, il sajoute la progressive consolidation de la protection
internationale des droits de lhomme qui y apporte encore dautres questionnements et
problmatiques.

Discussions doctrinaires portant sur la thorie du domaine rserv

Salmon, J. (dir.), Dictionnaire de droit international public, Bruxelles, Bruylant, 2001, p. 356.
Kolb, R., "Du domaine rserv rflexions sur la thorie de la comptence nationale", in RGDIP, no 110, 2006,
p. 599.
4
Article 2 7 de la Charte de lOrganisation des Nations unies, adopte le 26 juin 1945 San Francisco.
3

Particulirement aprs ladoption de la Charte des Nations unies et de son article 2

7, il est intressant de constater que les doctrines autour du domaine rserv se sont
multiplies. Elles se divisent surtout entre celles qui affirment lexistence du domaine rserv
de ltat en droit international et celles qui le nient. Les partisans du dernier courant, comme G.
Scelle, C. Tomuschat et R. Kolb, nient lexistence dune notion juridique pour le domaine
rserv5. Ils affirment que cette notion est davantage entoure dun caractre fortement
politique et qui prsente peu de rapport avec le droit international 6.
En revanche, il existe des doctrines selon lesquelles lexistence de la notion
juridique du domaine rserv est admise. Leur argument sappuie fondamentalement sur le
critre de la ratione materiae. Daprs ce critre, on peut considrer le domaine rserv comme
une exclusion de comptence du droit international. En dautres mots, il reprsente "lensemble
des matires" qui restent ltat parce que le droit international, par exemple, ne les
rglemente pas, selon N. Politis et G. Sperduti7. De plus, dautres doctrines existent, daprs
lesquelles le critre de la ratione personae doit tre considr. Celles-ci prennent donc en
compte les sujets en jeu. Leurs dfenseurs, comme G. Arangio-Ruiz, soutiennent que lobjet du
domaine rserv consiste protger les tats des actions supranationales des organisations
internationales8.
Il est donc possible de constater que la discussion de lexistence ou non dun
domaine rserv, ainsi que des critres de son application, na pas russi atteindre un
consensus dans la doctrine du droit international gnral. En revanche, dans la pratique, le
scnario semble tre plus favorable la reconnaissance dun domaine rserv la comptence
de ltat. La Cour internationale de justice a dj pu rendre une apprciation ce propos, dans
un arrt en date du 27 juin 1986 : "L'affaire relative aux activits militaires et paramilitaires au
Nicaragua et contre celui-ci" (Nicaragua c. tats-Unis). En lespce, la Cour internationale de
justice a invoqu la comptence nationale pour justifier sa non-apprciation dans certaines

Kolb, R., Du domaine rserv rflexions sur la thorie de la comptence nationale , in Revue gnrale du
droit international public, vol. 110, 2006, pp. 597 ss. ; Scelle, G., Critique du soi-disant domaine de comptence
exclusive , in Revue de droit international et de lgislation compare, vol. 14, 1933, pp. 365 ss.
6
Kolb, R., Du domaine rserv . op. cit,. note no4.
7
Politis, N., Le problme des limitations de la souverainet et la thorie de labus des droits dans les rapports
internationaux , in RCADI, vol. 6, 1925-I, pp. 1-121 et SCELLE, G., Critique du soi-disant domaine de
comptence exclusive , in Revue de droit international et de lgislation compare, vol. 14, 1933, pp. 365 ss.
8
Arangio-Ruiz, G., Le domaine rserv, lorganisation internationale et le rapport entre droit international et
droit interne , in RCADI, vol. 225, 1990, pp. 9 ss.

matires9. Dans le cadre du droit interne, cette thorie semble tre vivante dans la mesure o les
lgislations nationales tentent de mettre en avant lexclusivit de comptence de ltat. Une
illustration de ceci est la Constitution de la Rpublique franaise (1958), dont les articles 5 et
20 tablissent que la politique nationale et lintgrit territoriale sont la comptence de
ltat10, ainsi que lemploi de la force nuclaire franaise11.
Nanmoins, actuellement, la reconnaissance ou non de la thorie du domaine
rserv est particulirement remise en question vis--vis de la croissance des problmatiques
relatives la protection internationale des droits de lhomme.

La thorie du domaine rserv

vis--vis de la protection internationale des droits de lhomme
Tout dabord, il convient de souligner que, en droit international, il est possible
denvisager la protection des droits de lhomme travers lintervention supranationale des
organisations internationales. Nous pouvons le constater travers laction des Nations unies,
dont les articles 1er, 13, 55 et 56 de sa charte constitutive consacrent le respect des droits de
lhomme et la coopration internationale pour sa mise en uvre. Cela suscite des discussions
pour autant quun devoir dingrence, soutenu particulirement par la doctrine de la
responsabilit de protger, existe12. Ceci est vrai si nous estimons que cesser la violation des
droits de lhomme constitue des obligations erga omnes. Ainsi, lintervention serait possible
pour les domaines des droits de lhomme relevant exclusivement de la comptence de ltat,
comme dans le cas de la protection des minorits.

CIJ, affaire relative aux activits militaires et paramilitaires au Nicaragua et contre celui-ci (Nicaragua c. tatsUnis), arrt du 27 juin 1986 (sur le fond), recueil 1986, p. 14.
10
Constitution de la Rpublique franaise, en vigueur depuis le 4 octobre 1958.
11
Dcret du 15 mai 2012 portant sur linvestiture du prsident de la Rpublique franaise.
12
Ce devoir, qui consiste fournir une aide durgence aux populations en tat de dtresse, est la charge des tats
tiers, des organisations internationales ou des organisations non gouvernementales. (Salmon, J. (dir.), Dictionnaire
de droit international public, Bruxelles, Bruylant, 2001, vo "devoir dingrence", p. 580). La "responsabilit de
protger" dcoulerait de ce devoir dingrence. Voir cet gard, Anderson, N. et al., Responsabilit de protger et
guerres "humanitaires" : le cas de la Lybie, Paris, lHarmattan, 2012, 155 p. ; Abdelhamid, H., Scurit humaine
et responsabilit de protger : lordre humanitaire international en question, Paris, Archives contemporaines,
2009, 155 p. ; Warner, D. et Giacca, G., Responsabilit de protger , in Lexique de la consolidation de la paix,
Bruxelles, Bruylant, 2009, pp. 451-471 ; Massouri, M., La responsabilit de protger , in Droit pnal
humanitaire, Ble, Helbing Lichtenhahn, 2009, pp. 197-229 ; Colloque de Nanterre, "La responsabilit de
protger", SFDI, Paris, Pdone, 2008, 358 p.

En outre, la protection des droits de lhomme se fait par laction des juridictions
internationales, soit au niveau universel, par la CIJ13, soit au niveau rgional, par les cours
spcialises en matire des droits de lhomme, comme la Cour europenne (CEDH)14 ou la
Cour amricaine (CIDH)15. Cela soulve la question suivante : une fois que les tats ont adopt
les conventions des cours, les cours doivent apprcier, mme de manire subsidiaire, toutes les
questions en matire des droits de lhomme. Il faut mme y inclure les matires que lon
considre normalement de comptence exclusive nationale.
cet gard, il est possible denvisager deux situations distinctes. Dune part, si
nous tenons compte de la ngation de la thorie du domaine rserv, toute question se
trouverait potentiellement internationalise. Par consquent, toutes les matires des droits de
lhomme seraient ouvertes lintervention et la juridiction internationale. Ainsi, les questions
lies aux droits de lhomme ne seraient en aucune faon exclusives de la comptence nationale.
Ltat aurait une comptence rsiduelle, par exemple pour intgrer, veiller et mettre en uvre
des rgles de protection.
Nanmoins, ce propos, il nous faut mettre en exergue quelques questions.
Considrant que la comptence sur les droits de ses citoyens, considre comme exclusive de
ltat et reconnue comme fils spirituel de la souverainet 16, cesse dexister, on se trouve
face une grave mise en cause du concept de la souverainet de ltat. En outre, est-il possible
de laisser la communaut internationale des dcisions et des matires qui appartiennent au
domaine de la souverainet de ltat ?
Dautre part, si nous reconnaissons la validit de la thorie du domaine rserv en
droit international, force est de se demander si les matires des droits de lhomme appartiennent
au domaine rserv, comme soutient A. Verdross. Selon le juriste, certains droits de lhomme

13

Voir l'affaire relative au personnel diplomatique et consulaire des tats-Unis Thran, arrt du 24 mai 1980,
recueil 1980, p. ; affaire relative lapplication de la Convention pour la prvention et la rpression du crime de
gnocide, mesures conservatoires, ordonnance du 8 avril 1993, recueil 1993, pp. 3 et 325 ; affaire relative la
licit de la menace ou de lemploi darmes nuclaires, avis consultatif du 8 juillet 1996, recueil 1996, p. 226.
14
Voir les affaires Al-Adsani (2001) et Lizidou (1996).
15
Voir laffaire peuples Saramaka c. Suriname, Sentence (objections prliminaires, fond, rparation, cots), arrt
du 28 novembre 2007, Srie C no185, [http://www.corteidh.or.cr].
16
Kolb, R., Du domaine rserv ..op. cit., note no4, p. 597.

appartiennent essentiellement la comptence nationale17. Or, la manire dont un tat traite ses
citoyens, en accordant ou en refusant certains droits nappartient-elle pas au domaine rserv ?
Toutefois, si nous considrons que les violations des droits de lhomme entranent
des obligations erga omnes tous les tats dans leur ensemble, il serait assez compliqu
denvisager des matires des droits de lhomme rserves la comptence exclusive nationale
sans que le droit international ne puisse intervenir.
La thorie du domaine rserv versus la protection internationale des droits de lhomme :
une problmatique en guise de rflexion
lissue de lexpos, nous constatons le nombre de difficults et de
questionnements que lon peut se poser propos de la reconnaissance de la thorie du domaine
rserv de ltat en droit international. Celles-ci concernent, surtout, la protection
internationale des droits de lhomme. ce propos, il convient de mettre laccent sur
lmergence de ce dbat aujourdhui.
Des vnements rcents de violation des droits de lhomme lintrieur du
territoire tatique, tels que les affaires du Rwanda (1994), du Kosovo (1999), de lIrak (2003) et
de la Libye (2011), entre autres, ont amen la question de la lgitimit et la lgalit dune telle
intervention des Nations unies tre pose18. Par ailleurs, la consolidation progressive des
juridictions internationales en matire de droits de lhomme, telles que les cours europenne et
amricaine, entrane un largissement des matires traites dans le cadre de ces juridictions, en
ce qui concerne, par exemple, la question de scurit nationale19.

17

Verdros, A., Le principe de la non intervention dans les affaires relevant de la comptence nationale dun tat
et larticle 2 (7) de la Charte des Nations unies , in Mlanges offertes Charles Rousseau, Paris, Pdone, 1974,
pp. 267 ss.
18
ce sujet, voir Simonen, K., The State versus the individual : the unresolved dilemma of humanitarian
intervention, Leiden, Martinus Nijhoff Publishers, 2011, 334 p. ; Popolo, D., A new science of international
relations : modernity, complexity and the Kosovo conflict, Garnham, Ashgate, 2011, 237 p. ; Hehir, A. (dir.),
Kosovo, intervention and statebuildingL the international community and the transition to independence, Londres,
Routledge, 2010, 207 p.
19
Voir, titre dexemple, les affaires rcentes la CIDH, "Masacre de Santo Domingo c. Colombie", exceptions
prliminaires, fond et rparations, arrt du 20 novembre 2012, srie C n o 259, dans laquelle la Cour amricaine a
considr ltat colombien responsable internationalement pour avoir viol certains droits de lhomme en lanant
des dispositifs explosifs contre les gurillas. Ces explosifs ont touch les habitants dun village. la CEDH,
"Othoman (Abou Qatada) c. Royaume-Uni", requte n 8139/09, arrt de la Grande chambre du 17 janvier 2012.
Dans cette affaire, le requrant fut expuls du Royaume-Uni vers la Jordanie, condamn pour diverses infractions
terroristes. La Cour a estim la violation de larticle 6 (droit un procs quitable).

***********************

Malgr lactualit du sujet et la ncessit dune discussion doctrinaire plus pousse

ce propos, ltude sur la thorie du domaine rserv reste considrablement latente au cours
des dernires dcennies. Le contexte actuel appelle pourtant une rflexion approfondie sur la
question. Une tude qui fasse lobjet de la thorie du domaine rserv lgard de la protection
internationale des droits de lhomme parat ncessaire.

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