DERECHO CIVIL IV

Qu es una obligacin?
Lo importante es que hay una relacin jurdica entre particulares,
tambin puede ser una relacin con el Estado solo si este acta como
persona jurdica de derecho privado, no como ente administrador.
El trmino obligacin puede entenderse en dos sentidos:
1. Como una relacin jurdica obligatoria: en este caso nos
referimos al vnculo jurdico que existe entre dos personas
determinadas en virtud del cual una de ella (deudor) debe
satisfacer una prestacin en favor de la otra (acreedor), la cual a
su vez tiene el derecho de pretenderla.
2. Como el deber jurdico que representa el aspecto Pasivo de
la relacin jurdica: en este caso nos referimos nicamente a la
prestacin que debe satisfacer el deudor, es decir, la deuda.
Toda obligacin supone a la vez un derecho personal por eso es
importante entender que en toda obligacin hay una relacin jurdica (si
entendemos la obligacin como relacin jurdica obligatoria). Esto
significa que por una parte hay un deber de prestacin y por la otra el
sujeto puede exigir la transferencia del dominio. Entonces la relacin
jurdica comprende a ambos sujetos.
Concepto tradicional de Obligacin:
Vinculo jurdico entre dos sujetos determinados, denominados deudor y
acreedor, en virtud del cual el primero (deudor) se encuentra en la
necesidad jurdica de dar o entregar una cosa o de ejecutar o
abstenerse de un hecho en favor del segundo (acreedor).
Criticas al concepto tradicional de obligacin:
1. Se centra nicamente en el deber de prestacin del deudor sin
decir que correlativamente el acreedor puede exigir ese deber de
prestacin.
2. Se refiere nicamente a la obligacin que tiene el sujeto pasivo, es
decir, el deber de prestacin, pero seala textualmente que es un
vnculo jurdico entre dos sujetos determinados, por lo tanto pone
el acento en que hay una relacin jurdica.
3. No es pacfico en doctrina, ya que como seala Fueyo establece
una especie de subordinacin del deudor hacia el acreedor, es
1

decir, todos los derechos se le otorgan al acreedor y todos los

deberes son impuestos al deudor.
Fernando Fueyo; entiende que no se debe seguir este criterio tan
absolutista que nos entrega el concepto de obligacin y que no se debe
centrar nicamente en el deber de prestacin, sino que tambin se debe
centrar en los derechos que tiene el deudor y deberes correlativos del
acreedor y por eso el entiende que una obligacin es una relacin
jurdica que surge entre dos personas determinadas en virtud de la cual
la primera se encuentra en la necesidad jurdica de satisfacer una
prestacin y a la vez tiene el derecho para que el acreedor no se exceda
en su poder, es decir, que no abuse de su derecho correlativo y
tambin a ser liberado oportunamente una vez que paga y a la vez el
acreedor tiene el derecho de exigir aun compulsivamente el
cumplimiento de esa prestacin y el deber de no excederse en su poder.

Aun compulsivamente; significa que puede solicitar el

cumplimiento forzado. Cuando una persona dispone de un ttulo
ejecutivo puede iniciar un juicio ejecutivo y este juicio se inicia
bsicamente para que al deudor se le requiera de pago y en caso
que no pague se le embarguen bienes suficientes.

Que no se exceda en su poder: significa que el acreedor

no abuse de sus derechos.

Manifestaciones de lo anterior en el Cdigo Civil;

Por ejemplo se dice que el deudor tiene el deber de pagar y este
derecho consiste en que si el acreedor repudia el pago, es decir, no
quiere recibir el pago, el deudor podra recurrir al mecanismo de pago
por consignacin es decir, tiene derecho a pagar.
Respecto a la limitacin de la responsabilidad, por ejemplo en un
contrato de compraventa si el vendedor efectivamente quiere entregar
la cosa, y el comprador se rehsa a recibirla, en este caso el comprador
estara en mora de recibir y en este sentido su responsabilidad (la del
vendedor) disminuye.
CORRELATIVIDAD ESENCIAL ENTRE DERECHOS PERSONALES Y
OBLIGACIONES
Cada vez que se habla de obligacin va a existir un derecho personal
correlativo, ya que en una obligacin no interviene solamente el deudor,
2

sino tambin el acreedor y desde la perspectiva de este ltimo el vnculo

jurdico genera un derecho personal.

Por ejemplo si yo le quiero prestar a mi vecino mi maquina

podadora y l se compromete a devolvrmela cuando la haya
ocupado este sera un contrato de comodato o prstamo de uso,
ya que el contrato se perfecciona solo al momento de la entrega
de la cosa, antes de eso no ha nacido a la vida del derecho.
En virtud de esto quien se encuentra obligado a restituir la cosa es
mi vecino, el cual se encuentra obligado no solo a restituir sino
que tambin a conservar la cosa durante el tiempo
intermedio respondiendo incluso de culpa levsima y esto es
as porque cuando se celebra un contrato en el solo beneficio del
deudor este tiene que tener un cuidado sumamente diligente con
la cosa.
Entonces por una parte mi vecino tiene el deber de restituir la cosa
y yo el derecho personal de exigir su restitucin, entonces esta
correlatividad es esencial de toda obligacin y que est
consagrada en nuestro cdigo civil en el artculo 578 CC.

Art 578 cc: los derechos personales o crditos son aquellos que solo
pueden reclamarse respecto de ciertas personas que por un hecho suyo
o por sola disposicin de la ley han contrado una obligacin
correlativa.
SUJECION PATRIMONIAL DEL DEUDOR
En el momento en que una persona contrae una obligacin esa persona
no solamente debe ejecutar esa determinada prestacin sino que
tambin sujeta todo su patrimonio al cumplimiento de la obligacin, esto
cuando se trata de una obligacin civil no de una natural.
Qu significa que sujete todo su patrimonio al cumplimiento de la
prestacin?
Significa que en caso de que el deudor no cumpla voluntariamente la
obligacin el acreedor va a poder perseguir la ejecucin de su crdito
respecto de todos los bienes del deudor sean muebles o inmuebles,
presentes o futuros con excepcin de los no embargables.
Art. 2465 CC: toda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del
deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables designados en el artculo 1618.
3

Esta sujecin patrimonial se ha denominado por la doctrina general

como derecho de prenda general, sin embargo esta no es la
denominacin correcta y esto porque la prenda es un derecho real que
recae sobre un bien mueble y que tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de la obligacin principal.
Entonces en la sujecin patrimonial no hay realmente una prenda
porque el deudor compromete todo su patrimonio, todos sus bienes
muebles e inmuebles, presentes y futuros por lo tanto no est bien
hablar de prenda, ya que esta se refiere a un bien en particular, sin
embargo la prenda siempre ser mejor que la sujecin patrimonial por
ser una garanta.
CONCEPCIONES SOBRE LA OBLIGACION
Doctrinalmente se ha discutido cual es el efecto de la esencia de una
obligacin;

Para algunos el efecto propio de una obligacin es el deber de

prestacin.

Para otros es el sometimiento del patrimonio del deudor al

cumplimiento de la prestacin.

Por ultimo hay quienes estiman que ambos efectos son elementos
propios de una obligacin.

Concepciones bsicas:
1. Concepcin subjetiva de la obligacin: bsicamente seala
que la esencia de una obligacin es el deber de prestacin. Se dice
que esta concepcin es eminentemente tica y esto porque al
momento que una persona celebra un contrato con otra y contrae
una obligacin se supone que esta cumplir con aquella prestacin
y ello no solamente porque as lo exige el derecho sino tambin
por razones ticas.
Esta concepcin es poco efectiva para el acreedor porque no todas
las personas cumplen.
2. Concepcin objetiva: esta concepcin se dice que tiene una base
eminentemente econmica y pone el acento justamente en la
sujecin patrimonial, o sea la esencia del efecto de la obligacin
no es el deber de prestacin sino la sujecin patrimonial.
4

3. Concepcin alemana o dualista de la obligacin: esta

Concepcin dice que la obligacin genera ambos efectos es decir
tanto un deber de prestacin como la sujecin patrimonial. Sin
embargo se discute si es que en toda obligacin se dan estos dos
elementos. (Alessandri era partidario de esta Concepcin).
Teora unitaria de la obligacin: sealan que la obligacin
como relacin jurdica obligatoria genera tanto el deber de
prestacin como el de la sujecin patrimonial y que ambos
efectos forman parte de una misma relacin jurdica, que es
una sola relacin.
Teora no unitaria de la obligacin: seala que si bien en
principio una obligacin genera esto dos efectos no
necesariamente estn siempre presentes.
Ventajas de esta posicin; permite explicar las obligaciones
naturales ya que estas son aquellas de las cuales no se puede
exigir su cumplimiento pero una vez que se hayan pagado se tiene
derecho a retener lo pagado. (Art 1460 cc). Por lo tanto en las
obligaciones naturales habra un deber de prestacin pero no una
sujecin patrimonial y esto porque no hay accin para exigir el
cumplimiento de la obligacin.
Nuestra posicin:
Para la mayora de la doctrina esta es la Concepcin correcta (dualista) y
esto porque efectivamente toda obligacin genera tanto un deber de
prestacin como una sujecin patrimonial, pero la responsabilidad no es
lo mismo que la sujecin patrimonial;
La responsabilidad es una obligacin que tiene por objeto reparar
los perjuicios que se han derivado del incumpliendo de un
contrato. (responsabilidad contractual).
El sometimiento del patrimonio del deudor ante el incumplimiento
de una obligacin dice relacin con la facultad que tiene el
acreedor para exigir compulsivamente la satisfaccin de su
crdito. (sea en naturaleza o equivalencia).
LA RESPONSABILIDAD SE REFIERE A UNA NUEVA OBLIGACION QUE
SURGE COMO CONSECUENCIA DE UN IMCUMPLIMIENTO EN CAMBIO LA
SUJECION PATRIMONAL ES UNA ACCION PARA ASEGURAR EL
CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION POR PARTE DEL DEUDOR.

Cumplimiento por equivalencia: No es lo mismo que la

responsabilidad, porque el cumplimiento por equivalencia se refiere al
derecho del acreedor para exigir por el deudor una suma de dinero que
sea equivalente al valor de la prestacin y esto se puede obtener
mediante un juicio ejecutivo, en cambio si yo pido indemnizacin de
perjuicios yo tengo que probar los daos.
Respecto a las obligaciones civiles:
El criterio ms adecuado es el unitario porque efectivamente toda
obligacin genera para el deudor un deber de prestacin y adems
sujecin patrimonial y por otra parte la sujecin patrimonial opera desde
que el deudor contrae la obligacin, es en ese momento en que la ley le
otorga al acreedor el derecho de poder exigir el cumplimiento. La
sujecin patrimonial opera como una amenaza para el deudor para que
efecte la obligacin. Es un incentivo para que el deudor cumpla con la
prestacin.
No obstante el criterio No Unitario tiene ciertas ventajas; esto
porque hay ciertas materias que solo podran ser explicadas con este
criterio, as por ejemplo:

Obligaciones naturales; en donde hay un deber de prestacin pero

no de responsabilidad
Fianza,
Prenda e,
Hipotecas (constituidas por un tercero para garantizar obligaciones
ajenas en las cuales habra responsabilidad pero no deuda),
Heredero con beneficio de inventario. (este ve limitada su
responsabilidad aun cuando la prestacin tenga un valor mayor).

Sin embargo estos casos presentados por la tesis que aboga por un
concepto no unitario son criticados en doctrina:
a) Tratndose de las obligaciones naturales (en que supuestamente
habra deuda y no sujecin patrimonial), un sector importante de
la doctrina entiende que estas no constituyen realmente
obligaciones jurdicas, sino nicamente antecedentes que
justifican el pago y en consecuencia la excepcin de retencin.
b) Respecto a la fianza, prenda, o hipoteca constituidas por terceros
(en que existira sujecin patrimonial pero no deuda), Vodanovic
arguye que estos terceros si tienen el deber de prestacin: un
debito de garanta. (esta crtica no parece contundente).
c) Tratndose de un heredero con beneficio de inventario, se seala
que este beneficio (que es el que limita la responsabilidad del
6

heredero al monto o valor de lo asignado) es externo a la

estructura interna de la obligacin.

ELEMENTOS DE UNA OBLIGACION

1. Existencia de un vnculo jurdico
2. Existencia de dos sujetos
3. Objeto (deber de prestacin y sujecin patrimonial)
1.- EXISTENCIA DE UN VINCULO JURIDICO:
El vnculo jurdico es la relacin que existe entre dos personas
determinadas que est protegido por el derecho objetivo. Esto es
importante porque esto lo que le permite al acreedor poder exigir
compulsivamente
del deudor el cumplimiento de la obligacin o
prestacin.
Si esta relacin no estuviera protegida por el derecho estaramos frente
a deberes morales nada ms.
Lo ms usual es que el vnculo jurdico sea contractual, o sea, el
elemento que ha generado la obligacin sea el contrato y el vnculo
jurdico es el que hace alusin a las fuentes de las obligaciones as por
ejemplo dos personas celebran un contrato de compraventas en este
caso el vnculo jurdico es el contrato de compraventa y a partir de esto
se origina para el comprador la obligacin de pagar el precio y para el
vendedor la obligacin de transferir el dominio. Esto respecto de los
contratos bilaterales.
Tambin estn los contratos unilaterales que son aquellos en que solo se
obliga una parte para con otra que no contrae obligacin alguna. Por
ejemplo el contrato de comodato y este se perfecciona con la entrega de
una cosa y desde ese momento surge la obligacin de restituir la cosa
en un momento posterior y de conservarla, pero ambas obligaciones las
contrae solo una parte.
Lo importante ac es que el vnculo jurdico siempre est dado por un
contrato, cuasicontrato, un delito o un cuasidelito, o directamente por la
ley como es el caso de los padres y sus hijos sujetos a la patria potestad
o respecto del derecho de alimentos.
2.- PRESENCIA DE DOS SUJETOS:

 Sujeto pasivo (deudor); el cual debe cumplir un deber de

prestacin y;
Sujeto activo (acreedor);
quien es el que puede exigir la
satisfaccin de una determinada prestacin.
Si el vnculo es contractual debemos tener presente el articulo 1438 CC,
que dice que cada parte puede estar compuesta por una o varias
personas.
En los contratos bilaterales se dice que ambas partes son personal y
recprocamente acreedoras y deudoras y esto significa por ejemplo que
en el contrato de compraventa esta la obligacin del vendedor de
transferir el dominio de la cosa y la obligacin del comprador de pagar el
precio. Es decir este contrato genera dos relaciones jurdicas
obligatorias;
la primera respecto de la obligacin del vendedor (sujeto pasivo)
que tiene el deber de prestacin y;
la del comprador (sujeto activo) para exigir la transferencia del
dominio (objeto).
Luego tenemos la otra obligacin que es la que asume el comprador
que es la de pagar el precio, entonces estamos en presencia de dos
relaciones jurdicas distintas que se originan de un mismo contrato. Se
generan obligaciones para ambas partes y es por esto se dice que
en los contratos bilaterales ambas partes son personal y
recprocamente acreedoras y deudoras.
3.- OBJETO:
El objeto de toda obligacin es la prestacin y esta consiste en dar o
entregar una cosa o en ejecutar o abstenerse de un hecho, as en el
contrato de compraventa la obligacin del vendedor (la prestacin)
consiste en dar una cosa y la obligacin del comprador tambin consiste
en dar una cosa la cual es una suma de dinero.
Existen a lo menos 2 normas en el cc que se refieren al objeto, el
articulo 1438 y el articulo 1460;
-

Articulo 1460 cc: dice que todo acto o declaracin de voluntad

ha de tener por objeto una o ms cosas que se han de dar, hacer o
no hacer.

Articulo 1438 cc: contrato o convencin es el acto por el cual

una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer algo.
8

Toda obligacin debe tener un contenido patrimonial?

Existen al menos tres posturas:
1. postura clsica: toda obligacin debe tener un contenido
patrimonial porque el acreedor tiene el derecho personal de
perseguir la ejecucin de la obligacin respecto del patrimonio del
deudor, aun compulsivamente.
Entonces si el acreedor puede solicitar la ejecucin de la
obligacin esto significa que esta obligacin necesariamente se
puede avaluar en dinero porque si no se pudiera avaluar en dinero
el acreedor no podra exigir su cumplimiento porque no se le
podra cumplir por equivalencia. Sino solo entregando otra
especie.
2. Segunda postura que seala que no toda obligacin ha de
tener un contenido patrimonial: Ya que el inters del acreedor
no es necesariamente patrimonial sino de una naturaleza diversa.
Por ejemplo: puede ser de una naturaleza esttica, cientfica etc.
El problema de esta tesis es que si no cumple el deudor el
acreedor no podra exigir el cumplimento forzado, si en naturaleza
pero no en equivalencia, y esto porque esta prestacin no tiene un
valor econmico. En este caso lo que s podra hacer el acreedor es
solicitar la indemnizacin de perjuicios. Ya sea por lucro cesante,
dao emergente y eventualmente dao moral.
3. Tercera postura que dice que efectivamente el acreedor
puede perseguir un inters no necesariamente patrimonial:
si no tambin esttico, cientfico, moral religioso etc.
Pero la prestacin en si siempre ha de tener un contenido
patrimonial, es decir si ha de tener un valor pecuniario, que sea
evaluable en dinero.
Esta postura se condice mucho mejor en cmo funciona un
sistema de libre mercado y esto porque es muy difcil imaginarse
un caso donde un prestacin no tenga un valor pecuniario. Esto
porque existe mercado para prcticamente todo.
Esta tesis permite que en caso de incumplimiento el acreedor
pueda solicitar el cumplimiento forzado por equivalencia.

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Toda obligacin impone un deber de prestacin para el deudor y
restringe su libertad de ah que lo natural es que las personas no se
encuentren obligadas. Yo no le puedo exigir a otra persona que satisfaga
una prestacin sino existe esa obligacin.
Entonces para que exista una obligacin se requiere de una antecedente
jurdico para que justifique su existencia y por esto las fuentes de las
obligaciones se define justamente como los antecedentes jurdico que
justifican la existencia de una obligacin.
Las obligaciones son excepcionales porque lo normal es que ninguna
persona tenga que satisfacer una obligacin sino existe una fuente que
la justifique.
Nuestro cc regula esta materia principalmente en tres artculos en el
578, 1437 y en el 2284.
1. Art. 578 cc: Derechos personales o crditos son los que solo
pueden reclamarse de ciertas personas, que por un hecho suyo o
la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones
correlativas, como el que tiene un prestamista contra su deudor
por el dinero prestado o el hijo contra el padre por alimentos. De
estos derechos nacen las acciones personales.
2. Art. 1437 cc: Las obligaciones nacen ya sea del concurso real
de voluntades como los contratos o convenciones. De un hecho
voluntario de la persona que se obliga como la aceptacin de una
herencia o legado y en todo los cuasicontratos y a consecuencia
de un delito o cuasidelito o ya sea por disposicin de la ley como
entre los padres y los hijos de familia.
3. Art. 2284 cc: Las obligaciones que no nacen de convencin
nacen ya sea de la ley o de un hecho voluntario, las que nacen de
la ley se expresan en ella y las que nacen de un hecho voluntario
pueden ser de un cuasi contrato, un delito o un cuasi delito.
Si el hecho es ilcito y ha sido con la intencin de daar estamos
frente a un delito, y si el hecho es ilcito pero no ha sido con la
intencin de daar estamos frente a un cuasi delito
Si es un hecho licito, voluntario y no convencional que genera
obligaciones estamos frente a un cuasicontrato. (Esta fuente es la

10

ms criticada porque comprende demasiadas instituciones y todas

muy distintas).
En principio nuestro cdigo civil establece 5 fuentes de las
obligaciones:
1. Contrato
2. Cuasicontrato
3. Delito (el elemento definitorio es el dolo)
4. Cuasidelitos (el elemento definitorio es la culpa)
5. La Ley
El articulo ms importante en esta materia es el 1437 cc porque seala
cuales son las fuentes de las obligaciones.

Anlisis de estos artculos:

Articulo 578 cc: Esta norma ha sido interpretada en dos sentidos:
1. Cierta parte de la doctrina (de la mano de Alessandri), en base a
esta norma, ha entendido que las fuentes son nicamente el
contrato y la ley. Segn esta posicin, la formula hecho suyo se
referira al contrato, mientras que la sola disposicin de la ley
comprendera al cuasicontrato, delito y cuasidelito.
Se sostiene por esta doctrina que en el caso de los cuasicontratos,
delitos y cuasidelitos es la ley la que establece la obligacin,
determinando su objeto y alcance, por lo que es irrelevante la
voluntad del deudor. En cambio, el objeto y alcance de las
obligaciones contractuales est determinado justamente por la
voluntad de quienes las contraen.
2. Otros (por ej, Abeliuk) han interpretado la formula hecho suyo
como referida a todo hecho personal que tenga la aptitud de
producir obligaciones, sea o no ejecutado con la voluntad de
quedar obligado. De esta manera, se comprendera en esta
frmula a los contratos, cuasicontratos, delitos y cuasidelitos.
Articulo 1437 cc:
Esta es la norma ms clara. En ella se expresa que las obligaciones
pueden nacer de un contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito o de la
ley. Esta norma recoge la clasificacin clsica o tradicional de las fuentes
de las obligaciones.
Articulo 2284 cc:
11

Esta norma es bastante clara al distinguir entre las cinco fuentes

tradicionales de las obligaciones. Por lo dems la norma hace la misma
distincin romana entre hechos lcitos e ilcitos para efectos de calificar a
tales hechos como cuasicontratos (hechos lcitos) o delitos y cuasidelitos
(hechos ilcitos).
Adems esta norma permite distinguir entre las obligaciones que nacen
de convencin y las que nacen de otras fuentes.
CRITICAS A LA CLASIFICACION TRADICIONAL DE LAS FUENTES DE
LAS OBLIGACIONES:
En doctrina existen al menos tres crticas a la clasificacin tradicional:
1. Contemplar a los cuasicontratos y cuasidelitos como fuentes
autnomas es una deformacin histrica, pues los romanos
postulaban que ciertas obligaciones nacan de un contrato o de un
delito.
2. Segn una opinin ms o menos generalizada, las obligaciones
nacen nicamente o del contrato o de la ley (postura de
Alessandri).
3. Se seala que la clasificacin tradicional es incompleta, ya que no
contempla al enriquecimiento sin causa ni a la declaracin
unilateral de voluntad.
CRITICAS DE ARTURO ALESSANDRI:
Segn Alessandri solamente existen dos fuentes de las obligaciones; El
contrato y la Ley. El contrato sera la nica fuente en la que realmente la
voluntad es determinante, y la ley solamente sanciona dicha voluntad y
establece los lmites de la misma.
En cambio en los delitos, cuasidelitos y cuasicontratos no es realmente
la voluntad la que justifica el nacimiento de la obligacin, en estos casos
el deudor no ha querido contraer la obligacin sino que sta le ha sido
impuesta por la ley a fin de reparar una lesin injusta.
En los delitos y cuasidelitos la lesin injusta proviene de un hecho que
ha causado dao, cometido culpable o intencionalmente, y en los
cuasicontratos en cambio la lesin injusta
proviene de un
enriquecimiento sin causa.
REPLICA A LA CRITICA DE ALESSANDRI:
12

La doctrina ha reaccionado contra la tesis de Alessandri arguyendo que

esta presenta al menos tres falencias:
1. Si solamente se distingue entre obligaciones convencionales y
legales, la ley como fuente sera demasiado heterognea.
2. Es una clasificacin incompleta, pues no comprende a la
declaracin unilateral de voluntad. Esta no puede subsumirse en el
contrato ni en la ley.
3. Se podra aducir que la nica fuente es la ley, pues incluso en el
caso de los contratos es esta la que los reconoce y les otorga
eficacia.
DEFENSA DE LA TESIS DE ALESSANDRI:
Sealar que la ley es una fuente demasiado heterognea la verdad
es que pierde fuerza, ya que la ley dispone estatutos especficos
para tales casos (delitos, cuasidelito y cuasicontrato), por lo que
sigue siendo consistente sostener que es ella la que determina el
objeto, alcance y extensin de esas obligaciones. Adems sealar
que la fuente es la ley permite incorporar al enriquecimiento sin
causa.

En cuanto a que la clasificacin propuesta por Alessandri no

comprende a la declaracin unilateral de voluntad, se est de
acuerdo. Se cree que esta es quizs la crtica ms poderosa a la
tesis del autor.

Decir que la nica fuente de las obligaciones es la ley es un buen

argumento lgico-formal, pero desde un punto de vista sustantivo
es sumamente impotente y vaco.

NUESTRA CRTICA A LA TESIS DE ALESSANDRI:

Es impreciso postular que en las obligaciones contractuales es la
voluntad la que determina el objeto, alcance y extensin de las
obligaciones;
a) En los contratos de adhesin solo una de las partes predispone el
contenido del contrato, limitndose la otra a aceptar el clausulado
en bloque.

13

b) En los contratos dirigidos el legislador no solamente limita la

autonoma de voluntad privada de las partes, sino que
derechamente establece un contenido mnimo irrenunciable e
indisponible de las partes, de manera que el rol que juega la
voluntad est bastante restringido.
c) En los contratos forzosos heterodoxos sencillamente no hay
ejercicio alguno de la voluntad, por lo que en estos es solo la ley la
que determina el objeto, alcance y extensin de las obligaciones.
OTRAS CLASIFICACIONES DE LAS FUENTES DE LAS
OBLIGACIONES
1. Fuentes voluntarias y no voluntarias: son voluntarias aquellas
en que es precisamente la voluntad la que determina el objeto,
alcance y extensin de las obligaciones. Entre estas fuentes
podemos encontrar al contrato y a la declaracin unilateral de la
voluntad.
Son fuentes no voluntarias aquellas en que la voluntad no
determina el objeto, alcance y extensin de las obligaciones. Entre
estas encontramos al delito, cuasidelito, cuasicontrato y el
enriquecimiento sin causa.
2. Clasificacin propuesta por Emilio Betti: El autor sostiene que
las obligaciones nacen ya sea por obra de la autonoma privada o
por obra de la ley;
Obligaciones que nacen por obra de la autonoma privada: la
voluntad tiene un rol determinante en lo que respecta al
objeto, alcance y extensin de las obligaciones. Estn
comprendidos en esta fuente el contrato, la declaracin
unilateral de voluntad y la agencia oficiosa.
Agencia oficiosa: ac contraen obligaciones ambas partes
(agente e interesado). El agente se obliga en el sentido en
que si acta a nombre del interesado, entonces se obliga a
ejecutar el negocio hasta el final, sera la propia autonoma
privada la que genera efectos en sus obligaciones
determinando tambin su contenido. Y en cuanto al
interesado, si la gestin ha resultado til, esa obligacin no
estara determinada por la voluntad del interesado sino que
estara determinada por la ley.

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 Las obligaciones que nacen por obra de la ley se clasifican

en:

Aquellas que tienen por objeto restablecer el equilibrio

patrimonial que ha sido destruido por un acto carente
de causa (enriquecimiento sin causa).

Las que tienen por objeto reparar daos injustamente

causados (delitos y cuasidelitos).

Aquellas estrictamente legales, en que la ley liga una

obligacin a un cierto estado de hecho o situacin,
(por ej. Obligacin de alimentos).

3. Clasificacin propuesta por Enrique Barros: el autor sostiene

que las obligaciones nacen por obra de:
Autonoma privada (contratos, declaracin unilateral de
voluntad).
Hechos que causan dao (delitos, cuasidelitos, casos de
responsabilidad estricta).
Enriquecimiento sin causa.
Por otros hechos jurdicos a los que la ley atribuye un efecto
obligatorio.
IMPORTANCIA DE DETERMINAR LA FUENTE DE UNA OBLIGACION
1. Permite justificar la existencia de una obligacin.
2. Permite determinar cul es el estatuto jurdico que se va a aplicar
a esa obligacin.
BREVE DESCRIPCION DE LAS FUENTES CLASICAS DE LAS
OBLIGACIONES
1.- CONTRATO: ES LA FUENTE FUNDAMENTAL DE LAS OBLIGACIONES.

15

Tcnicamente, el contrato es un acto jurdico bilateral que tiene por

objeto crear derechos y obligaciones correlativas. (Atendemos a la
relacin jurdica obligatoria y podra ser unilateral y generar una sola
obligacin e igual hay correlatividad).
Contrato segn el art. 1438: contrato o convencin es un acto por el
cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna
cosa. (Ha sido criticada esta definicin por la doctrina ya que por una
parte puede ser una o muchas personas segn el legislador).
2.- CUASICONTRATO:
Segn el art. 2284 se define como: hecho voluntario, licito, no
convencional, que genera obligaciones.
El art. 2285 establece que hay tres principales cuasicontratos: la
agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la comunidad. La disposicin
pone de manifiesta que adems de estos existen otros cuasicontratos
como el depsito necesario de que se hace cargo un incapaz. (Art.
2238).
3.- DELITOS Y CUASIDELITOS:
En atencin a lo establecido en el art. 2284, los delitos y cuasidelitos son
ante todo, hechos ilcitos.
Delito: es un hecho ilcito que causa dao, cometido con la intencin
positiva de daar.
Cuasidelito: es un hecho ilcito que causa dao en que si bien no
concurre una intencin positiva de daar, existe negligencia.
En ambos casos para que surja una obligacin, se requiere
efectivamente el hecho ilcito que cause dao. Si no hay dao no
hay obligacin.
La obligacin que genera los delitos y cuasidelitos de denomina
responsabilidad y tiene por objeto reparar los daos que hayan sido
una consecuencia necesaria y directa del hecho ilcito.
5.- LEY:
Siguiendo a Alessandri, son obligaciones estrictamente legales aquellas
cuya fuente directa e inmediata es la ley. Estas obligaciones se
imponen justamente para prevenir un dao o lesin mayor y no
requieren del acontecimiento de ningn hecho. Generalmente tienen
lugar en el derecho de familia.
CONTRATOS. PARTE GENERAL

16

Primero que todo debemos tener claro que es un Acto jurdico, el cual se
define de la siguiente manera: Manifestacin de voluntad hecha con el
propsito de producir efectos jurdicos queridos por el autor o las
partes. Estos hechos se traducen en crear, modificar o extinguir
derechos y obligaciones.
-

Si el acto jurdico es unilateral, hay manifestacin de una sola

voluntad. Solo una persona persigue la creacin de los efectos.
(crear, modificar o extinguir obligaciones).

Si el acto jurdico es bilateral hablemos de partes. Acto jurdico

bilateral es aquel en que dos o ms partes manifiestan su
consentimiento. (ya no es solo voluntad sino que tambin
consentimiento).

Cuando un acto jurdico bilateral tiene por objeto nicamente crear

obligaciones correlativas, hablamos de un CONTRATO.
Cuando el acto jurdico bilateral tiene por objeto extinguir o
modificar obligaciones y derechos correlativos, hablamos de
CONVENCION.
Atendiendo a lo anterior tenemos que hay actos jurdicos
bilaterales Convencin y Contrato;
Desde la teora del acto jurdico todo contrato es una especie de
convencin, es decir, una convencin es un acto jurdico que tiene por
objeto crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones.
(Convencin).
Si esta convencin en particular persigue la creacin de derechos y
obligaciones hablamos de un contrato.
Ejemplo: Pago de una obligacin; este es un acto jurdico
bilateral porque se requiere del consentimiento del deudor y del
acreedor. En cuestin es una convencin, ya que el pago es un
modo de extinguir una obligacin.
En cambio en la Compraventa; tambin es un acto jurdico
bilateral y tiene por objeto crear obligaciones, por lo tanto
hablamos de un contrato.
Concepto de Contrato en el Cdigo Civil:
Art. 1438: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte
puede ser una o muchas personas.
17

Criticas a este concepto:

1. Confunde contrato con convencin: hay quienes entienden que
esta crtica es atemporal en el sentido que no considera que la
teora del acto jurdico es un desarrollo doctrinario que tuvo lugar
con posterioridad a la dictacin del CC, es decir, el desarrollo de la
teora del acto jurdico tuvo lugar con posterioridad a la
codificacin decimonnica. (Siglo XIX).
Esta crtica se formula a partir de sus propios principios y no
considera las coordinaciones que tuvo el periodo de la
codificacin. Entonces no es que Andrs Bello haya incurrido en un
error y no haya considerado que la convencin es un acto jurdico
bilateral que tiene por objeto ya sea crear, modificar o extinguir
derechos y obligaciones. (Andrs Bello jams supo eso, ya que en
ese momento an no se haba desarrollado la teora del acto
jurdico, es decir, aun no se hacia esa distincin).
2. El objeto del contrato son las obligaciones que crea.
CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS:
1.
2.
3.
4.
5.

Art.
Art.
Art.
Art.
Art.

1439/
1440/
1441/
1442/
1443/

Contratos
Contratos
Contratos
Contratos
Contratos

unilaterales y bilaterales
gratuitos y onerosos
conmutativos y aleatorios
principales y accesorios
consensuales, solemnes y reales

1.- CONTRATOS UNILATERALES Y BILATERALES (ART. 1439):

El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con
otra que no contrae obligacin alguna, y bilateral cuando las partes
contratantes se obligan recprocamente.
Contrato Unilateral: genera obligaciones solo para una parte. Hay una
parte en este contrato que esta dispensada, es decir, que no contrae
ninguna obligacin y la otra contrae una o ms obligaciones.
Ejemplo; Comodato o prstamo de uso; en este contrato se
entrega un bien mueble para que quien lo recibe utilice este bien y
luego con posterioridad lo restituya. Quien recibe la cosa se llama
comodatario y quien la entrega comodante.
18

 Comodante: no contrae ninguna obligacin, porque en este

contrato la forma de perfeccionamiento es la entrega,
entonces solamente una vez que se entrega la cosa existe
contrato, antes no.
Comodatario: es quien contrae obligaciones en este caso el
de restituir la cosa con posterioridad y a conservarla
mientras tanto respondiendo incluso con culpa levsima. Esto
significa que el estndar de diligencia es muy alto.
Contrato Bilateral: ambas partes se obligan recprocamente que no es
lo mismo que la correlatividad;
La correlatividad se da en el deber de prestacin y el derecho
personal.
La reciprocidad se da cuando el contrato genera obligaciones
para ambas partes, pero cada obligacin implica una relacin
jurdica distinta y se puede analizar de manera separada.
Tambin se seala que a los contratos bilaterales se les denomina
Sinalagmticos (que atiende a la justicia).
Por qu se
Porque en
onerosos,
obligadas
obligacin
beneficio.

les denomina Sinalagmticos:

principio la mayora de los contratos bilaterales son a la vez
es decir, son contratos en que ambas partes resultan
y en que adems resultan beneficiadas, es decir, cada
implica para una parte un gravamen y para la otra un

Ejemplo: Contrato de Compraventa: la obligacin del comprador

de pagar una suma de dinero importa para l un gravamen, y para
la otra parte el vendedor importa un beneficio en el sentido de que
obtiene una suma de dinero.
Es importante sealar tambin que no todo contrato bilateral es
oneroso; por lo tanto no tendra mucho sentido la idea de sinalgma,
porque no todo contrato es necesariamente justo y no todo contrato
bilateral implica necesariamente beneficio para ambas partes. Puede
que beneficie a una sola parte.
Tambin se les puede denominar contratos sinalagmticos perfectos:

19

Porque basta con que nazca el contrato para que se genere una
obligacin para ambas partes. (A partir de esto la doctrina comenz a
hablar de contratos sinalagmticos imperfectos);

Son aquellos que nacen como contratos unilaterales, pero a

propsito de los cuales ulteriormente emerge obligacin para la
parte que originalmente esta dispensada.

Se dice que en estos contratos por una causa sobreviniente

en definitiva ambas partes resultan obligadas.
Cundo acontece esta causa sobreviniente, podemos decir que
este contrato unilateral se convirti en bilateral?:
La respuesta es que s, pero es el mismo cdigo civil el que en cada
contrato en particular ha sealado cuales son estas causas que sealan
estas obligaciones para la parte que en un principio estaba dispensada,
por lo tanto en realidad no es el contrato el que ha generado la
obligacin para esa parte, sino que ha sido la ley.
Ejemplos de lo anterior serian:
a) Comodato
b) Deposito
c) Compraventa
a). Comodato: en principio nicamente el comodatario contrae
obligaciones (restituir la cosa y conservarla) respondiendo incluso de
culpa levsima, el comodante no contrae obligacin en principio. Solo en
casos excepcionales el comodante se ver obligado; art. 2191 y 2192:
Art. 2191: si el comodatario se ve en la necesidad de incurrir en
extensas extraordinarias respecto de la cosa, es decir, de
introducir mejoras necesarias a la cosa o bien conservar la cosa y
por lo tanto incurrir en ciertas reparaciones que son indispensables
para que la cosa subsiste, se genera para el comodante la
obligacin de reembolsar esas mejoras (expensas).
Establece una serie de condiciones bien estrictas;

Extensas extraordinarias.

Que el comodatario no haya tenido la oportunidad de consultar

al comodante si acaso efectivamente quera incurrir en realizar
la expensa o no.

Art. 2192: este artculo seala que eventualmente el comodante

va a estar obligado a indemnizar los perjuicios que la cosa le haya
20

producido al comodatario, siempre y cuando al momento de la

entrega de la cosa, esta haya presentado ciertos vicios que
probablemente podra producir perjuicios.
En segundo lugar que el comodante haya conocido la existencia
de estos vicios y no los haya declarado.
Y en tercer lugar, que el comodatario sin negligencia de su parte
no haya conocido de la existencia de estos vicios.
b). Deposito: ocurre algo similar al comodato. Este es un contrato en
que tambin se entrega un bien a otra persona, pero en este caso se
entrega para que la otra persona lo conserve en el intertanto y despus
lo restituya sin que lo pueda usar, es decir, sin que se pueda aprovechar
del bien en el intertanto.
No es un contrato que beneficie a quien ha recibido la cosa, sino es en
beneficio a quien la entrega. (el deudor es quien debe restituir la cosa).
Si la cosa que se entrega presenta vicios, el depositante tendr que
reembolsar los gastos en que haya incurrido el depositario. En este caso
la ley no se ve tan estricta, porque el beneficio no se ve en favor del
depositario, ya que este le hace un favor al depositante al conservar la
cosa en el intertanto. (Por perdida de la cosa se extingue la obligacin
siempre y cuando no haya culpa). En el depsito el deudor responde
de culpa grave (estndar de diligencia mnimo).
c). Prenda: es otro contrato real ms. Segn el art. 2384; es un
contrato en que una parte le entrega un bien mueble a otra para la
seguridad de su crdito.
El arrendador prendario no puede utilizar este bien, solo puede
conservarlo y responde de culpa leve, porque la prenda es un contrato
real, unilateral, solo favorece a una parte. (Acreedor prendario) gratuito.
La prenda se otorga para asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal, entonces el deudor si bien no contrae ninguna obligacin,
igualmente est obteniendo un beneficio, por esta razn responde de
culpa leve.
Importancia de desarrollar una teora general del contrato:
A un contrato se le aplican reglas comunes a todo contrato y tambin se
le aplican reglas que el legislador a predispuesto para ese contrato en
particular y se aplican tambin aquellas reglas que segn las
caractersticas de ese contrato le son propias.

21

Importancia de la clasificacin de contratos Unilaterales y

Bilaterales:
Es importante en el sentido de que hay ciertas instituciones que se
aplican nicamente a los contratos bilaterales, las cuales son las
siguientes:
i.
ii.
iii.
iv.
v.

Resolucin por inejecucin (Art. 1489).

Excepcin de contrato no cumplido (Art. 1552)
Teora de los riesgos (Art. 1550 y 1820)
Cesin de contrato
Teora de la imprevisin

I.- RESOLUCION POR INEJECUCION (Art. 1489): se le denomina as

en un principio porque no solamente puede darse por aplicacin de la
denominada condicin resolutoria tacita, es decir, no solamente por el
art. 1489, sino que eventualmente tambin podra tener aplicacin por
la prctica de un pacto comisorio.
Pacto comisorio: es la condicin resolutoria tacita expresada. (es
aquella articulacin en un contrato bilateral en que se seala que
de no cumplirse por una de las partes denominada obligacin, la
otra parte podr a su arbitrio demandar el cumplimiento o
resolucin. (en cualquiera de los dos casos con indemnizacin de
perjuicios).
Art. 1489: seala que en todo contrato bilateral va envuelta la condicin
resolutoria de no cumplirse por una de las partes lo pactado. Pero en tal
caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Razn de porque es ms tcnico hablar de resolucin por
inejecucin:
Porque no necesariamente el acreedor ante el incumplimiento va a
querer demandar la resolucin del contrato, perfectamente puede
demandar el cumplimiento, es decir, en la condicin resolutoria tacita
(que est mal llamada), establece un derecho optativo a favor del
acreedor (cumplimiento o resolucin), y en cualquiera de los dos casos
con indemnizacin de perjuicios.
La resolucin por inejecucin puede tener lugar ya sea para;
La prestacin de la condicin resolutoria tacita en el evento de
que el acreedor demande ante el incumplimiento y esta sea
declarada judicialmente, o;

22

 Ya sea por un pacto comisorio, y tambin que el acreedor

demande la resolucin y esta sea declarada judicialmente
Si el pacto comisorio es simple opera igual que la condicin
resolutoria. (No hay diferencia).
Si el pacto comisorio es calificado ya no operaria de igual manera.
(Se ver en responsabilidad extracontractual).
Por qu no hay propiamente tal una condicin resolutoria
tacita?:
1. Porque si nos fijamos, el deber de cumplimiento no se extingue de
pleno derecho un derecho y una obligacin correlativa, es decir, no
basta el incumplimiento para que se entienda resuelto un contrato
y por tanto se entienden extinguidas las obligaciones. (se requiere
de todas maneras que el acreedor ante ese incumplimiento podra
solicitar la resolucin).
2. Adems se podra decir que la condicin que plantea este artculo
no es resolutoria, sino que es suspensiva, porque ante el
incumplimiento se genera para el acreedor un derecho de opcin.
(este puede demandar el cumplimiento o resolucin con
indemnizacin de perjuicios), entonces es un derecho de opcin y
para que este derecho de opcin nazca se requiere del
incumplimiento. (art. 1489 inc. 2).
II.- EXCEPCION DE CONTRATO NO CUMPLIDO (Art. 1552):
Basicamente consagra que ninguno de los contratantes estar en mora
de cumplir si es que a su vez el otro contratante no ha cumplido o no
esta llano a cumplir. (La mora purga la mora).
Lo importante a saber es que si una parte no ha cumplido con su
obligacin, no puede solicitar a la otra que cumpla con la de ella.
(Es importante la dinmica que se genere para las partes respecto
de las obligaciones).
La excepcin de contrato no cumplido habilita para que en caso de
que se demande el incumplimiento de una obligacin, el
demandado pueda excepcionarse alegando que la parte que ha
demandado tampoco ha cumplido con su obligacin o no esta
llana a cumplir. (Esto fluye de la reciprocidad de la obligacin).

23

III.- TEORIA DE LOS RIESGOS (Art. 1550 y 1820): En el art. 1820 es

a propsito de la compraventa. Esta teora busca determinar quin se
hace carga en un contrato bilateral del riesgo de la perdida de la cosa, si
acaso se hace cargo el acreedor y por ende tiene que cumplir a su vez
su propia obligacin o si acasos se hace cargo el deudor y por tanto la
otra parte no tiene que cumplir con su obligacin.
Cuando opera esta teora:
Por ejemplo en un contrato de compraventa; el que una parte
(vendedor) se obliga a transferir el dominio de la cosa y la otra a pagar
una suma de dinero por la cosa. Si ambas obligaciones estn sujetas a
un plazo suspensivo, es decir, si despus de celebrado el contrato
todava no se ha cumplido ninguna de las obligaciones, y en el intertanto
le cae un rayo a cuya cosa que se debe transferir (suponiendo), Qu
ocurre con la obligacin del comprador?
Hay que sealar primero que la obligacin para el vendedor se
extingue, porque cayo un rayo a la cosa (perdida de la cosa), pero el
problema recae en; Qu ocurre con la obligacin del comprador? de
pagar una suma de dinero.
1. Si decimos que el riesgo lo soporta el deudor (vendedor) significa
que el comprador no tiene que a su vez cumplir con su obligacin
(esto parecera lo ms justo en un principio.
2. Pero si decimos que el riesgo lo soporta el acreedor (comprador)
esto significa que el comprador igualmente tiene que cumplir con
su obligacin. (Esto pareciera lo ms injusto).
Nuestro cdigo civil seala que ocurre lo segundo: seala que el
riesgo es del acreedor (en este ejemplo el comprador), Art. 1550. Pero
hay excepciones:
Si la perdida de la cosa se haya producido durante la mora del
deudor. (Es decir, si se hizo exigible la obligacin de transferir el
dominio de la cosa).
Si el deudor le haya prometido la misma cosa a dos o ms
personas, en este caso el deudor no ha actuado de buena fe.
Por qu se ha estimado que esta regla es injusta?
Porque en realidad en derecho comparado se estima que las cosas
deben perecer para sus dueos, es el dueo de la cosa quien soporta el
riesgo.
24

Se dice que Andrs Bello copio esta regla del cdigo civil Francs, es en
ese momento que se gener la concordancia. (Explicacin jurdica de
este problema.
De todas maneras el art. 1550 est en descenso.
IV.- CESION DE CONTRATO: Es la transferencia de la posicin jurdica
integra de una parte de un contrato. (En virtud de un acuerdo entre una
de las partes del contrato y un tercero, ese tercero va a ocupar
exactamente el mismo lugar que tena esa parte en el contrato).
Por ejemplo, en un contrato de compraventa; si una de las partes le
cede su posicin a un tercero lo que sucede es que esa parte debe
traspasar el derecho personal para exigir el pago del precio y a la vez
traspasar la obligacin de transferir el dominio de la cosa. (Habra que
hacer una tradicin de la cosa).
En la cesin de contrato se traspasa tanto el derecho como la
obligacin.
Por qu la cesin de
bilaterales?;
Porque en un contrato
tanto la otra si es que
tendr que hacer una
1910 y siguientes).

contrato es un efecto propio de los contratos

bilateral solo una parte resulta obligada, por lo
quiere ceder el crdito que tiene, simplemente
cesin de derechos. (Regulado en los artculos

Si el deudor de esa obligacin quisiera pasar su deuda a otra persona

tendra que hacer una novacin subjetiva (art. 1567) por cambio de
deudor.
El problema de la novacin es que est regulada como un modo de
extinguir, entonces tcnicamente en la novacin se extingue la
obligacin y se genera una nueva que la sustituye, entonces si lo vemos
de una manera tcnica no se est cediendo el mismo contrato, por lo
tanto no habra una cesin de contratos.
V.- TEORIA DE LA IMPREVISION: Postula que se permite la revisin de
un contrato o la declaracin de la resolucin de un contrato en caso que
por circunstancias imprevistas a la poca de celebracin de un contrato
y que sean sobrevinientes, se haya tornado para una de las partes y sin
ser su culpa, excesivamente oneroso el cumplimiento de sus
obligaciones.
Ejemplo, Un mutuo hipotecario; en este mutuo se ha establecido que la
suma de dinero que debe restituir el mutuario va a ser reajustada

25

conforme a la variacin en que experimente el ndice de precio del

consumidor. (Reajustada conforme al IPC).
Que ocurrira en esta caso si el mutuario tiene que restituir la cantidad
de dinero que le ha sido prestada, por ejemplo en un plazo de 25 aos,
es decir, esta obligacin se ha pactado en cuotas; que pasa entonces si
en determinado momento de la ejecucin del contrato (suponiendo 5
aos despus de que el contrato se ha celebrado) hay una crisis
econmica en Chile, Sera justo que el mutuario cumpla con la
obligacin que ahora es excesivamente onerosa porque
evidentemente ha sido reajustada conforme a este ndice de
precio del consumidor?
No sera justo para ninguna de las dos partes.
Esta doctrina justamente aboga por la revisin judicial, es decir, seala
que ante un escenario de esta naturaleza, el juez podra modificar la
clusula del contrato y de esta manera lograr un equilibrio, para que as
el contrato no sea para ninguna de las partes excesivamente oneroso.
Esta teora es muy justa pero se opone claramente al art. 1545, ya que
nuestro cdigo civil no recoge expresamente esta teora y la nica que
seala el cdigo civil en el art. 1545 es que todo contrato legalmente
celebrado es una ley para las partes y no puede ser invalidado sino por
el consentimiento o por causas legales.
En esta norma el cdigo civil seala que el contrato debe
cumplirse de la manera que fue pactado y por tanto a partir de
esta norma se ha hablado en doctrina del Principio de
intangibilidad de los contratos, esto significa que un contrato no
puede ser modificado posteriormente sino por las mismas partes,
no puede ser modificado por el juez, el legislador, por nadie en
conclusin. (Es inmutables). Se discute si esta teora tiene
cavidad en chile.
La doctrina ha intentado fundamentar la teora de la imprevisin
en varias normas del Cdigo Civil.
Tambin se discute si esta teora es un efecto propio de los contratos
bilaterales porque no atiende a que el contrato genere prestaciones y
obligaciones para ambas partes. Esta teora aboga a que el beneficio
obtenido por cada parte sea ms o menos equivalente. (No todo
contrato bilateral es a la vez oneroso);

26

 Lo que justifica que opere la teora de la imprevisin no es la

bilateralidad sino que el contrato sea oneroso conmutativo, es
decir, que las prestaciones o en realidad los beneficios que el
contrato reporte para cada parte, efectivamente se miren como
equivalente y que esa equivalencia subsista en el tiempo.
El punto importante es que las partes miran como equivalentes las
prestaciones. (El cdigo incurre en este error, ya que debiera decir
beneficios).
Cmo se fundamenta la teora de la imprevisin en nuestro
cdigo civil?;
La mayora de la jurisprudencia niega aplicacin a esta teora, son muy
pocos los fallos que han aceptado esta teora aqu en chile.
En derecho comparado la tendencia es aceptar esta teora y hecho en
muchas legislaciones se ha aceptado expresamente. En chile no existe
esta norma.
Cmo la doctrina ha logrado fundamentar esta teora para que
se acepte en la jurisprudencia?; la doctrina ha propuesto diversos
fundamentos;
1era tesis: Hay quienes han dicho que la teora de la imprevisin
debiese fundarse en la idea del Abuso del Derecho.
Abuso del derecho: lo que se puede decir en este caso es que si el
acreedor (mutuante) le exigiese al mutuario la restitucin del
dinero con los reajustes que se han pactado en este escenario de
crisis econmica, estara incurriendo en un abuso del derecho.
Problema de esta teora: que en chile existe una nacin
restrictiva del abuso del derecho, y se entiende que hay abuso del
derecho cuando una persona ejerce un derecho subjetivo con el
nimo de daar (es la aceptada en chile), o cuando una persona
ejerce un derecho empleando medios o persiguiendo una finalidad
que no se corresponde con el derecho.
Esta tesis es rechazada, porque en chile hay una concepcin muy
restringida del abuso del derecho y aqu no hay nimo de daar,
as que no puede ser esta tesis la que funde la teora de la
imprevisin.

27

 2da Tesis: Enriquecimiento injusto: esta es una institucin que

se produce cuando hay un desplazamiento patrimonial que implica
para una parte un empobrecimiento, y para la otra un
enriquecimiento y en este desplazamiento patrimonial no hay una
causa justificada. Es decir, para que estemos en presencia de un
enriquecimiento injusto se requiere si o si que ese enriquecimiento
carezca de causa. (No hay una causa que justifique ese
enriquecimiento.
Esta teora tampoco fundamenta muy bien la teora de la
imprevisin.

3era Tesis: (Aquellos que fundan un poquito ms la teora

de la imprevisin);
Esta tesis dice que en realidad todo contrato de ejecucin diferida
o de tracto sucesivo va implcita una clusula que se ha
denominado Rebus Sic Stantibuc, la cual significa que las
condiciones pactadas en el contrato van a mantenerse mientras
subsistan las circunstancias que se tuviesen en cuenta al
momento de celebrar el contrato.
Si varan las circunstancias que se tuvieron en cuenta al
momento de celebrar el contrato, entonces el contenido del
contrato debe ser modificado, es decir, adecuado a las nuevas
circunstancias.
Normas en que se ha intentado fundamentar esta teora: Art.
1560; seala que conocida claramente la intencin de las partes,
deben estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
Esta tesis ha sido ms aceptada que las anteriores, ya que
encuentra sustento legal en una norma concreta, no obstante
tambin se ha criticado.
CRITICAS A LA CLAUSULA REBUS SIC STANTIBUC:
1. Se dice que es artificioso suponer que las partes han credo
que esta clusula va a estar implcita en el contrato.
2. Adems si esta fuera una clusula que queda implcita en el
contrato, el legislador la hubiera regulado expresamente, la
habra establecido como un elemento de la naturaleza.
Otras tesis respecto a la Teora de la imprevisin:
28

a) Se dice que hay que fundar la teora de la imprevisin en ciertas

reglas de responsabilidad que estn presentes en el cdigo civil;

Art. 1558: seala que ante el incumplimiento de un contrato,

el deudor va a responder de los perjuicios directos previstos,
salvo que exista dolo, porque si existe dolo se hacen
responsable tanto de los perjuicios previstos y de los
imprevistos.

El problema de esta norma radica en que es una norma de

responsabilidad y la responsabilidad se refiere a aquellas
obligaciones cuyo objeto es reparar los daos que se han
producido como consecuencia del incumplimiento, es decir,
no se refiere a la prestacin misma.

Adems el art. 1547 seala que a falta de escrituracin de

las partes o de otra regla especial, el deudor en un contrato
oneroso responde de culpa leve. (debe tener un cuidado
mediano). Art. 44 (culpa leve): falta de diligencia en la
administracin de los negocios propios.

Nuevamente tenemos que esta norma el art. 1547 es de

responsabilidad.

b) Tesis que ha sustentado la jurisprudencia: dice la jurisprudencia

que no hay que atender a ninguna de las normas recin sealadas.
Dice que en realidad hay que atender a una norma en especfico;
Art. 1441 CC.

Art. 1441: dice que el contrato oneroso es conmutativo

cuando la que debe dar, hacer o no hacer en parte sera
equivalente a lo que debe dar, hacer o no hacer la otra.
Lo que quiere decir esta norma es que si cambian las
circunstancias que se tuvieron en cuento al momento de
celebrar el contrato, ya no estaramos frente a esa
equivalencia que las partes admiraron al momento de
celebrar el contrato, porque la conmutatividad que haba en
el contrato al momento de celebrarse se desnaturalizaron.
(Dejara de existir).

El nico problema que tendra esta tesis, que en realidad es

un problema del art. 1441 es que este articulo presupone un
contrato conmutativo bilateral, porque dice que es
29

conmutativo aquel en que lo que deba dar, hacer o no hacer

una parte servira como equivalencia de lo que tiene que
dar, hacer o no hacer la otra, (ambos tienen que hacer algo),
por lo tanto ambas partes estn obligadas y por ende el
contrato es bilateral y no todo contrato oneroso es
bilateral, tambin puede ser unilateral, por lo tanto dado
que los contratos conmutativos son siempre onerosos puede
existir perfectamente un contrato unilateral oneroso
conmutativo.
EJEMPLOS DE LA TEORIA DE LA IMPREVISION:
1. Comodato
2. Deposito
3. Contrato de Obra (Art. 2003). (Se podra decir que esta es la nica
norma en donde se acoge la teora de la imprevisin).

Norma del Art. 2003: los contratos para la construccin de edificios,

celebrados con un empresario, que se encarga de toda la obra por un
precio nico prefijado se sujetan adems a las reglas siguientes;
(2) Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo,
ocasionen costos que no pudieron preverse, deber el empresario
hacerse autorizar para ellos por el dueo y si este se resa, podr ocurrir
al juez para que decida si ha debido o no preverse el cargo de obra y fije
el aumento de precio que por esta razn corresponda.
Est sealando un caso en que el empresario quien se ha
comprometido a edificar, podra solicitar al juez que aumente el
precio que se ha establecido en el contrato, es decir, que
modifique el contenido del contrato por una circunstancia
imprevista, o sea, se ha hecho ms cara la obra. En este caso se
reconocera expresamente la teora de la imprevisin en el cdigo.
NO ES EL CASO MAS DEFINITIVO EN QUE LA NORMA SE
FUNDAMENTE.
Casos en que se rechaza la teora de la imprevisin:
Seria en el mismo art. 2003;
(1) Lo que se dice es que si aumenta el valor de la mano de obra o de
los materiales, no puede el empresario solicitar un aumento del precio
porque en este contrato el constructor se compromete a edificar
determinada cosa por una suma nica prefijada y por lo tanto tiene que
30

prever que eventualmente para modificarse los valores de la mano de

obra y tambin de los materiales de la construccin.
EN CONCLUSION EN ESTA NORMA, EL NUMERO (1) SE RECHAZA Y EL
NUMERO (2) SE RECOGE.
Otro caso que se rechaza es el Art. 1983 inc. 1: El colono no tendr
derecho para pedir rebaja del precio o renta alegando casos fortuitos
extraordinarios, que han deteriorado o destruido la cosecha.
Es decir, en el arrendamiento de un predio rustico si se ha
destruido o deteriorado la cosecha por circunstancias imprevistas,
no puede el arrendatario solicitar que se rebaje la renta. (no puede
solicitar que se modifique el contrato).

CONCLUSION:
Qu caracterstica debe tener un contrato para que opere la teora de la
imprevisin?;

Unilateral o Bilateral
Oneroso o Conmutativo

Adems respecto a su ejecucin; oneroso, conmutativo o de tracto

sucesivo o de ejecucin diferida;

El deposito, comodato no sirven para que opere la teora de la

imprevisin, en cambio en el art. 2003 regla (2) efectivamente
tenemos que ese contrato es oneroso, conmutativo y de ejecucin
diferida. (Este sera un caso en que se recoge la teora de la
imprevisin).

Clase 25 de abril (lunes)

2.- CONTRATOS GRATUITOS Y ONEROSOS (ART. 1440 CC):

El contrato es gratuito o de beneficencia cuando solo tiene por objeto
la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen, y
oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno a beneficio del otro.
Esta clasificacin se basa en un criterio econmico, a diferencia de la
clasificacin en unilaterales y bilaterales, que se basa en un criterio
31

tcnico-jurdico. Lo general es que los unilaterales sean gratuitos y los

bilaterales onerosos. Pero no es la regla absoluta.
Criterio de Somarriva: entiende que para que un contrato sea oneroso
debe tener por objeto la utilidad de ambas partes gravndose cada una
en beneficio de la otra.
Criterio de Lpez Santa Mara: seala que basta el beneficio para
ambas partes independiente de si se gravan o no.
La doctrina entenda que los contratos bilaterales son a la vez
onerosos y los contratos unilaterales gratuitos; porque se entiende
que en un contrato bilateral dado que ambas partes resultan
obligadas, cada una obtiene un beneficio que es la obligacin
correlativa y adems un gravamen (deber de prestacin). Por esta
razn es que la doctrina dice que todo contrato bilateral es
oneroso.
En los contratos unilaterales sucedera lo contrario ya que solo una
parte contrae obligacin para con otra que no contrae obligacin
alguna; lo que ocurre en este caso es que el acreedor (quien tiene
el derecho personal), se vera beneficiado y el deudor que es el
nico que contrae obligaciones en este contrato sufrira el
gravamen de esta obligacin.
Respecto a lo anterior pareciera que todo es lgico, pero si se analiza el
comodato por ejemplo;
Si yo le entrego una maquina podadora de csped a mi vecino, en
realidad aqu quien contrae obligacin es mi vecino de restituirme la
maquina podadora (porque este contrato se perfecciona con la entrega
de la cosa). Adems contrae la obligacin de conservar la maquina antes
de la restitucin.
Si nos fijamos, en el ejemplo anterior la nica parte que contrae
obligacin es mi vecino, yo no contraera ninguna, pero
paradjicamente quien resulta beneficiado es mi vecino no yo. Si
bien es el deudor porque tiene la obligacin de restituir la
mquina, l es quien resulta beneficiado y el gravamen de cierta
forma lo sufro yo, porque me veo privado de la tenencia de un
bien.
Entonces, no resultara tan cierto que toda obligacin importa un
gravamen y todo derecho personal importa un beneficio. Hay
contratos en que efectivamente el deudor es quien resulta
beneficiado, como ocurre en el comodato.
32

A partir de todo lo anterior, la doctrina dice que no todo contrato

bilateral sea oneroso, y todo contrato unilateral sea gratuito.
Adems la doctrina estudia distintos casos de contratos unilaterales
onerosos y contratos bilaterales gratuitos. (Casos excepcionales).
Entonces la regla general es que todo contrato bilateral sea a la
vez oneroso y todo contrato unilateral sea a la vez gratuito.
Ejemplos de contratos unilaterales onerosos:

Mutuo con Intereses; ya que el mutuo es un contrato que se

perfecciona con la tradicin de un bien fungible, es decir, con la
entrega de un bien consumible, generalmente con la entrega de
cierta cantidad de dinero. Por lo tanto lo que ocurre en este
contrato es que el mutuario (quien recibe esa cantidad de dinero)
se obliga a restituir esa misma cantidad, pero si a ese mutuo le
aadimos intereses en el sentido de que el mutuario no solo tenga
que restituir la misma cantidad de dinero que le fue entregada
sino que debe restituirla adems con intereses, lo que ocurrir es
que en este contrato se va a ver en beneficio de ambas partes,
porque el mutuario obtiene el financiamiento y por otra parte el
mutuante tambin obtiene un beneficio ya que se le restituir el
dinero con intereses. Si no se le restituye con intereses, el contrato
seria gratuito, ya que solo se ve en beneficio el mutuario, quien
recibe la cantidad de dinero

Comodato en pro de ambas partes; como ya se ha dicho antes

el comodato es un contrato en donde una parte entrega a otra un
bien mueble o inmueble para que este lo utilice y lo restituya en
un momento posterior, comprometindose en el intertanto a
conservar la cosa respondiendo incluso de culpa levsima.
Este contrato tpicamente es unilateral y gratuito porque se ve en
beneficio nicamente del comodatario. Sin embargo en ciertos
casos excepcionales el comodante podra tambin recibir un
beneficio indirecto.
Ejemplo: Si se entregara un perro de casa a un cazador para que
este obviamente se aprovechase del perro en las labores de caza,
en principio el comodatario seria quien recibe el perro de caza y el
beneficio est claro ya que l lo utilizara para labores de caza.
Ahora el beneficio que experimentara el comodante que es quien
ha entregado el perro, ser que a este se le restituya el perro
33

amaestrado o con ms experiencias respecto a las labores de

caza. Entonces en este caso doctrinariamente se entendera que
este es un contrato unilateral oneroso.

Deposito: que tpicamente tambin es un contrato unilateral y

gratuito. A diferencia del comodato, el deposito es un contrato en
que se entrega una cosa para que quien la recibe la conserve en el
intertanto y la restituya posteriormente. Es similar al comodato,
pero la diferencia es fundamental, esta sera que la parte
beneficiada no es quien ha recibido la cosa sino que quien ha
entregado la cosa.

Prenda, Hipoteca o Fianza: constituida por un tercero para

garantizar una obligacin ajena en la que obviamente existe una
remuneracin por parte del deudor. Porque si no hay remuneracin
por parte del deudor que en principio es tercero respecto al
contrato de prenda, hipoteca o fianza, ese contrato ser gratuito.
(segn Lpez Santa Mara).

Importancia de la clasificacin entre los contratos gratuitos y onerosos

dice relacin con:
1. La culpa con la que responde el deudor; (la ms importante);
el art. 1547 cc establece que: a falta de estipulacin por las
partes o de otra regla especial diversa en un contrato oneroso, el
deudor responde de culpa leve. En un contrato gratuito si este
cede en beneficio del deudor, el mismo deudor responde de culpa
levsima, y en un contrato gratuito que se ve en beneficio del
acreedor, el deudor responde de culpa grave.
No olvidar que esto es a falta de estipulacin de las partes u
otra regla especial diversa, por ejemplo el contrato de prenda;
en donde el deudor responde de culpa leve, pese que en principio
el contrato de prenda es unilateral gratuito. (Las partes pueden
cambiar las reglas establecidas en el artculo 1547).
Qu significa que una persona responda de culpa leve, levsima o
grave?;
Art. 44 CC: seala que:
34

Culpa grave: consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado
que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propios Esto significa que una persona va a incurrir en culpa grave
cuando sea tan negligente o tan poco cuidadosa con la cosa. El estndar de
diligencia que se le est exigiendo a esa persona es muy poco intenso.

El cdigo civil seala adems que esta culpa grave equivale al

dolo, porque en definitiva si una persona incurre en culpa grave y
por tanto ha sido excesivamente negligente en la conservacin de
la cosa se puede decir que prcticamente ha actuado como una
persona dolosa. Esta asimilacin no tiene efectos absolutos, se
discute por ejemplo si tiene alcances probatorios o no.
Culpa leve: es la falta de diligencia que emplea ordinariamente
una persona media en la administracin de sus negocios. El cdigo
civil seala que la culpa leve es un descuido leve, descuido ligero.
El estndar de diligencia es mediano.
Culpa levsima: es la falta de la esmerada diligencia que un
hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios
importantes. Tiene un estndar de diligencia muy alto.
2. Las obligaciones de garantas; (segunda ms importante).
Estas no consisten en el otorgamiento de cauciones, es decir, ni
en la prenda, hipoteca, fianza, solidaridad pasiva, etc., no se habla
de garantas en sentido de cauciones, sino que se habla de ciertas
obligaciones que tienen por objeto amparar o tutelar al acreedor
en la satisfaccin de su inters.
Esto significa por ejemplo, en el contrato de compraventa; Nuestro
cdigo civil en los artculos 1857 y siguientes establece la
obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios (el art. 1558
establece las caractersticas de los vicios redhibitorios).
Un vicio redhibitorio es aquel que rene tres caractersticas;
i.

Grave: que sea grave significa que la cosa entregada por el

vendedor, no sirve para su fin natural o sirve
imperfectamente de tal manera que si el comprador hubiese
sabido eso, no hubiese celebrado contrato de compraventa o
lo hubiera celebrado en trminos muchos menos onerosos, es
decir, hubiera pagado un precio mucho menor por la cosa. En
este caso el comprador puede ejercer la ACCION
REDHIBITORIA en donde se puede declarar la resolucin del
contrato o bien ejercer la accin QUANTI MINORIS, en donde
se puede declarar que se baje el precio de la cosa. Las dos
tienen por objeto tutelar al comprador.
35

Obligaciones de este tipo estn presentes segn nuestro

cdigo civil, a propsito de la compraventa, de arrendamiento
y del contrato de sociedad. Pero la doctrina unnimemente
entiende que en realidad debiera extenderse a todos los
contratos onerosos, porque dado que este es un contrato que
tiene por objeto la utilidad de ambas partes, se entiende que
es sumamente justo que el legislador tutele la satisfaccin de
los intereses de ambas partes.
ii.
iii.

Haber existido al momento de la venta.

No haber sido manifestado por el vendedor.

3. Ejercicio de la accin pauliana; La accin pauliana es aquella

que tiene por objeto que se declare la ineficacia de determinado
acto por haberse ejecutado por parte del deudor con conocimiento
del mal estado de sus negocios y en perjuicio de los acreedores.
Es una accin que en definitiva pretende dejar sin efecto el acto
pero solamente hasta la concurrencia del perjuicio al acreedor. El
acreedor podra pretender que queden sin efecto solamente
aquellos actos o aquel acto en la parte que se ve afectado.
Respecto al ejercicio de esta accin, es importante la clasificacin
de contratos gratuitos y onerosos, porque si el acto mediante el
cual el deudor ha pretendido enajenar sus bienes a un tercero ha
sido a ttulo gratuito, el acreedor simplemente tiene que probar la
mala fe por parte del deudor. En cambio si el acto es oneroso
deber probar tanto la mala fe del deudor como la del tercero
adquirente, ya que para ambos hay un sacrificio econmico.
4. Los contratos gratuitos generalmente la consideracin de
la contraparte es determinante y por lo tanto se puede
solicitar la nulidad relativa por error en la persona; el
legislador entiende que se puede solicitar la nulidad del acto por
error en la persona. No obstante no ocurre igual en los contratos
onerosos, porque en estos contratos por regla general no importa
la identidad de la contraparte. Ejemplo, contrato de compraventa.
Sin embargo excepcionalmente, hay contratos onerosos en que si
es importante la figura de la contraparte;

mandato con remuneracin. Ya que el mandato sin

remuneracin no es oneroso.

36

En el mandato de remuneracin s importa la figura del

mandatario, porque el mandato segn el artculo 1116 es
un contrato en que una parte encarga a otra la gestin de
uno o ms negocios, por ejemplo yo le encargo a otra
persona que ejecute uno o ms determinados negocios a mi
nombre obviamente que me va a importar la persona
(mandatario), ya que no se le encargara a cualquiera que se
haga cargo de un negocio que no le es propio, hay un acto
de confianza en el encargo.

Transaccin; contrato bilateral en que las partes terminan

extrajudicial un litigio pendiente, o precaven un litigio
eventual.
En este caso el contrato es bilateral y adems oneroso en
beneficio de ambas partes pero evidentemente es muy
importante la persona con quien se est celebrando la
transaccin.

Sociedad; contrato bilateral oneroso, de hecho la doctrina

dice que es un contrato plurilateral, porque a diferencia de
los contratos bilaterales, en este contrato si bien todos
resultan obligados, resultan todos obligados en vista de un
objetivo en comn, todas sus obligaciones son de la misma
naturaleza. Entonces en este contrato tambin importa con
quien se est celebrando el contrato, es decir, importa las
identidades de los dems socios.

5. El arrendamiento conforme al artculo 1962; Este artculo

seala que si el arrendador, es decir, el dueo de la cosa, enajena
est a un tercero, si esa enajenacin la hace a ttulo gratuito, el
tercero estar obligado a respetar el contrato de arrendamiento
previo.
Finalmente este artculo tambin seala que los acreedores
hipotecarios van a estar obligados a respetar el contrato de
arrendamiento nicamente en la medida que conste por escritura
pblica y adems que haya sido inscrito en el conservador de
bienes races con anterioridad a la inscripcin hipotecaria.
6. En los contratos gratuitos generalmente el legislador establece
ciertas formalidades, como por ejemplo; la insinuacin en la
donacin
37

7. Pago de lo no debido: lo que ocurre es que una persona por

error le entrega a otra determinada cosa, cuando en realidad no
existe ningn antecedente que lo obligue a entregar esa cosa, es
decir, una persona por error entrega algo que no debe.
En principio lo que establece la ley es que esta persona tiene
derecho a exigir la restitucin de lo que le entregaron
indebidamente y as lo establece el artculo 2297, entonces quien
recibe la cosa, tiene que restituirla en caso que no sea deba.
El problema surgira si es que la persona quien recibe la cosa la ha
enajenado, en este punto hay que distinguir;

Como el tercero no ha incurrido en ningn sacrificio

econmico, quien le ha entregado la cosa puede ejercer
efectivamente una accin reivindicatoria contra el tercero.
Da lo mismo si este tercero esta de buena o de mala fe.

Ahora si quien recibe la cosa enajena la cosa a un tercero a

ttulo oneroso hay que distinguir si esta de buena o de mala
fe;
Si esta de buena fe: No habra accin reivindicatoria en su
contra, porque el derecho en ese caso va a querer proteger
al tercero. (El cdigo civil siempre est protegiendo a los
terceros).
Si esta de mala fe: es decir, al momento de celebrar ese
contrato a ttulo oneroso con quien ha recibido la cosa saba
que no le perteneca esa cosa, si hay accin reivindicatoria,
porque el tercero estara de mala fe.

8. En lo que respecta a la prenda tacita; est regulada en el

artculo 2402, es una prenda que no supone el consentimiento
entre las partes (opera por el solo ministerio de la ley), cuando con
posterioridad a la entrega de la cosa mueble que ha garantizado el
cumplimiento de determinada obligacin, el deudor ha contrado
respecto a ese mismo acreedor ms obligaciones y estas
obligaciones al momento en que se paga la obligacin
originariamente caucionada por la prenda, son liquidas, ciertas y
son actualmente exigibles y no se encuentran prescritas.

38

9. En los contratos gratuitos se entiende que la mera

intencin liberal es causa suficiente segn el art. 1467 CC;
establece que toda obligacin requiere de una causa real y licita
pero no es necesario expresarla, esta se presume y en los
contratos gratuitos basta la mera intencin liberal.
10.
Los contratos gratuitos generan ciertos deberes de
reconocimiento: quien contrae estos deberes de reconocimiento
es la persona que obtiene el beneficio. Estos deberes de
reconocimiento se ven expresados sobre todo en el contrato de
donacin.
As por ejemplo, el donatario, es decir, quien recibe la cosa a favor
de quien se ha transferido la cosa, tiene la obligacin de otorgar
alimentos al donante. (Donacin cuantiosa). As mismo el
donatario tiene la obligacin de reconocer que el beneficio de
competencia al donante, tienen esta obligacin nicamente a lo
que respecta de transferir el dominio.
Esto significa que, en el contrato de donacin hay una parte
(donante) que contrae la obligacin de transferir el dominio y la
otra no contrae ninguna obligacin, si el donante no ha cumplido
con su obligacin y ya est perfeccionado el contrato, el donatario
podra exigirle al donante que le transfiera el dominio de la cosa
sealada en el contrato. (Habra dos deberes de reconocimiento
que tiene el donatario respecto al donante; la obligacin de
otorgar alimentos y adems la obligacin de reconocer el beneficio
de competencia nicamente en lo que respecta esa obligacin).
Y finalmente el ltimo deber de reconocimiento que generalmente
seala la doctrina, es que la donacin puede ser revocada por
ingratitud del donatario, es decir, si el donatario incurre en
cualquier conducta que lo haga indigno de suceder a una persona,
entonces el donante por su mera declaracin de voluntad, puede
dejar sin efecto esa donacin, y por lo tanto opera la ineficacia
respecto de esa donacin.
3.- CONTRATOS CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS (ART. 1441 CC):
El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se
obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la
otra parte debe dar o hacer a su vez, y si el equivalente consiste en una
contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio.
Criticas a este artculo:
1. El articulo 1441 presupone que todo contrato conmutativo
es a la vez bilateral, porque dice; lo que debe dar o hacer una
39

parte se mira como equivalente a lo que debe dar o hacer la otra.

Entonces ambas partes tienen que dar o hacer algo y como se
sabe en un contrato bilateral ambas partes resultan obligadas.
Entonces se podra concluir que un contrato unilateral no puede
ser conmutativo, porque en este contrato solo una parte obliga
para con otra que no contrae ninguna obligacin. Pero si vemos
por ejemplo el contrato de mutuo hipotecario no es un contrato
bilateral, es unilateral, porque nicamente el mutuario se obliga a
restituir la suma de dinero (por ejemplo) debidamente pactada con
los intereses, y el mutuante que es quien entrega el dinero no
contrae ninguna obligacin porque este contrato se perfecciona
con la entrega de la cosa, en este caso con la entrega del dinero,
pero igualmente se ve beneficiado ya que se le restituir no
solamente la suma de dinero pactada sino adems con intereses.
Entonces se puede concluir que no todo contrato conmutativo
es bilateral sino que hay contratos conmutativos
unilaterales como es el mutuo de dinero con intereses.
2. Esta norma dice que; contrato conmutativo es aquel que lo que
debe dar o hacer una parte se mira como equivalente a lo que
debe dar o hacer la otra, y la prestacin puede consistir en dar o
entregar una cosa, o ejecutar o abstenerse de un hecho segn el
cdigo dar, hacer o no hacer algo. Y en esta norma no menciona
la obligacin de abstenerse obligacin de no hacer.
3. Es ambiguo que la norma diga que una equivalencia puede
consistir en una contingencia de ganancia o prdida, porque en
realidad si la obligacin de una de las partes consiste en la
contingencia incierta de ganancia o prdida, est claro que esa
obligacin no es equivalente a la otra.

No hay que confundir contrato aleatorio con una obligacin

sujeta
a
condicin
(DISTINCION
ENTRE
CONTRATOS
CONDICIONALES Y AEATORIOS);

Los contratos condicionales son conmutativos (no produce sus

efectos de inmediato).

Los contratos aleatorios son puros y simples (produce sus efectos

de inmediato).

40

Un ejemplo respecto a esto es la compraventa; cuando vimos que toda

obligacin ha de tener por objeto una o ms cosas que se tienen que
dar, hacer o no hacer, nos referimos a la prestacin y si la prestacin
consiste en dar o entregar una cosa tenemos que (segn el artculo 1461
CC), atender a ciertos requisitos que debe cumplir esta cosa. Para que
una cosa pueda ser objeto de una obligacin debe ser real (tiene que
existir o al menos esperarse a que exista), determinable y
comerciable. Recordar que si es un hecho es distinto, debe ser
determinable y moral y fsicamente posible.
Entonces, si se celebra una compraventa respecto a una cosa que no
existe pero se espera a que exista, estamos celebrando una
compraventa respecto de una cosa que efectivamente puede ser objeto
de la compraventa, ya que el artculo 1461 dice que simplemente la
cosa exista o se espere que exista. Ahora bien, este contrato de
compraventa no es aleatorio, porque uno podra pensar que si la cosa no
llega a existir y en definitiva ha pagado un precio, se ha incurrido en una
perdida, pero no es as, porque lo que ocurre en este caso es que la
compraventa misma queda sujeta a la condicin de que la cosa exista,
entonces lo que ocurre es que esa compraventa es condicional pero es
CONMUTATIVA, porque si la cosa existe se tendr que pagar el
precio a cambio y ah efectivamente podra haber una
equivalencia entre las prestaciones.
En cambio s en el mismo contrato de compraventa (art. 1813) se
estipula o aparece de la naturaleza del contrato que se est comprando
la suerte, entonces el comprador si tiene que pagar de inmediato el
precio o en la poca sealada en el contrato. Ac lo importante es que S
estamos frente a un contrato ALEATORIO, porque en este caso no hay
ninguna condicin. Esto parece un poco injusto, por eso el cdigo civil
establece en este mismo artculo es que se entienda que la
compraventa est hecha bajo la condicin de que la cosa efectivamente
exista. (Esta es la regla general). La excepcin es que el
comprador seale expresamente que est comprando la suerte
o que as aparezca claro de la naturaleza del contrato.

Importancia de la clasificacin de contratos conmutativos y

aleatorios:
1. Por la eventual aplicacin de la teora de la imprevisin; porque
como vimos anteriormente para que opere la teora de la
imprevisin se requiere que el contrato sea oneroso conmutativo
adems de ejecucin diferida de tracto sucesivo.
41

2. En lo que respecta a la lesin enorme: para nuestro cdigo civil la

lesin consiste en una desproporcin excesiva entre las
prestaciones que supera los mrgenes permitidos por la ley
(criterio objetivo).
Entonces en nuestro cdigo civil hay lesin enorme por ejemplo en
la compraventa de un bien raz cuando el precio que recibe el
vendedor es inferior a la mitad del justo precio y el justo precio es
el precio de mercado. Tambin puede sufrir lesin enorme el
comprador, cuando el justo precio es inferior a la mitad del precio
que paga por la cosa (Estas frmulas son las que emplea el
cdigo civil).
Entonces en la lesin se requiere que el contrato sea
conmutativo, porque estamos hablando en este caso de un
contrato bilateral como la compraventa, adems de un contrato
oneroso y tiene que ser conmutativo porque las partes deben
mirar sus prestaciones como equivalente. Quien ha sufrido lesin
enorme en la compraventa ya sea el vendedor o el comprador
podra solicitar la nulidad relativa de la compraventa para que esta
quede sin efecto.
La lesin se regula a propsito de varias instituciones en el cdigo
civil, no solo de la compraventa de un bien inmueble, como por
ejemplo;

La permuta de un bien inmueble,

En la aceptacin de una herencia o legado; cuando a

consecuencia o por causa de disposicin testamentaria que
no se conocan al momento de aceptar, la asignacin es
menor a lo que realmente corresponde, la lesin enorme en
el mutuo con intereses,

En la anticresis; este es un contrato que no se utiliza para

nada en chile y que consiste bsicamente en que una parte
le entrega a otra un bien inmueble para que esta mediante
los frutos del bien inmueble se vea pagada. Esta supone
siempre la existencia previa de un crdito y muchas veces
este crdito genera intereses y estos intereses no pueden
superar el inters mximo convencional, de lo contrario se le
baja el inters corriente. (art. 2443).
4.- CONTRATOS PRINCIPALES Y ACCESORIOS (ART. 1442 CC):
El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de
otra convencin, y accesorio cuando tiene por objeto asegurar el

42

cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda

subsistir sin ella.
Lo primero que podemos entender es que para nuestro cdigo civil
contrario accesorio es nicamente aquel que tiene por objeto asegurar
el cumplimiento de una obligacin principal, es decir, el concepto de
contrato accesorio coincide totalmente con el concepto de caucin, es
decir, el articulo 1442 con el articulo 46 va de la mano.
Importancia de esta clasificacin:
Es importante porque se entiende que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal y de esta manera si por ejemplo se ha constituido una hipoteca
para garantizar determinada obligacin, una vez que se cumpla esa
obligacin se entiende en consecuencia tambin extinguida la hipoteca.
Se entiende que una vez que se paga la obligacin garantizada por una
hipoteca, esa hipoteca tambin se entiende extinguida por va
consecuencial, porque si se extingui la obligacin principal se extingue
tambin la obligacin accesoria, es decir, la obligacin que aseguraba el
cumplimiento.
Esto no ocurre solo a propsito de la hipoteca, sino que tambin a
propsito de:
Prenda
Fianza
La clusula legal.
Esto tambin tiene excepciones:
Son casos en que el contrato accesorio subsiste igualmente una vez que
se ha extinguido el contrato principal o casos en que es el contrato
accesorio el que tiene consecuencia en la ejecucin del contrato
principal;
La novacin; que es un modo de extinguir que consiste en la
substitucin de una obligacin nueva a una anterior, que por tanto
se extingue.
Qu ocurre si es que la obligacin que se quiere extinguir ha sido
caucionada por una prenda, hipoteca, fianza, clausula penal, etc.;
Lo que debisemos entender, que como lo accesorio sigue la
suerte de lo principal se extingue tambin y que en definitiva la
nueva obligacin que surge a propsito de la novacin no est
acompaada de esta garanta, porque esa garanta en definitiva
43

tenan por objeto asegurar el cumplimiento de la obligacin que se

est extinguiendo con la novacin. Eventualmente el deudor
podra consentir en que subsista estas cauciones siempre y
cuando las haya otorgado el mismo deudor. (Esto se llama reserva
de cauciones).
Ahora si estas hipotecas, prenda, fianza o clausula penal o bien
tambin llamadas cauciones han sido otorgadas por un tercero,
entonces obviamente se van a extinguir en conjunto con la
obligacin principal, salvo que el tercero consienta
Clusula de garanta general: esta tiene lugar a propsito de la
hipoteca y de la prenda, y es una clausula en la que se estipula
que la cosa dada en prenda o el bien inmueble, est garantizando
todas y cada una de las obligaciones presentes y futuras que
contraiga el deudor respecto del acreedor que recibe la prenda o
favor del cual se constituye la hipoteca.
Hay otros casos en que la ejecucin del contrato accesorio tiene
consecuencias en el contrato principal, ya que la regla general
es que sea al revs, es decir, que lo que ocurra con el contrato
principal afecta al contrato accesorio de manera que si se
cumple la obligacin principal entonces se extinga la obligacin
accesoria que ha generado el contrato accesorio, pero puede
ocurrir por ejemplo que sea totalmente al revs;

Que se constituya por ejemplo una prenda civil, es decir se

entrega un bien mueble para efectos de asegurar el cumplimiento
de una obligacin y esa prenda se destruya, si se destruye esa
prenda sin que haya culpa del acreedor prendario, es decir, quien
la ha recibido, lo que va a ocurrir es que si el crdito caucionado
por esa prenda estaba sujeto a un plazo va a caducar el plazo y se
va a ser exigible de inmediato. Lo mismo con la hipoteca.

5.- CONTRATOS CONSENSUALES, SOLEMNES Y REALES (ART.

1443 CC):
El contrato es real cuando, para que, sea perfecto, es necesaria la
tradicin de la cosa a que se refiere, es solemne cuando est sujeto a
la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin
ellas no produce ningn efecto civil, y es consensual cuando se
perfecciona por el solo consentimiento.
Este artculo se limita a describir en que consiste un contrato real,
solemne y consensual, no establece que la regla general sea que los
contratos son consensuales, y esta regla general que deriva del principio
del consensualismo, en realidad no est presente en el artculo 1443,
44

sino que est presente en el artculo 1437 y en el 1438, pero

particularmente en el 1437. Tambin en el artculo 2234 quizs,
porque dice las obligaciones que no nacen de convencin, nacen ya sea
de la ley o de un hecho voluntario y la convencin est tomada como un
acuerdo de voluntades
Ahora, el articulo 1443 define mal lo que es un contrato real; porque un
contrato real no siempre requiere de la tradicin de la cosa para su
perfeccionamiento, porque la tradicin es un modo de adquirir el
dominio que supone la entrega de una cosa con nimo de transferir el
dominio. Por ejemplo:
En el mutuo; efectivamente hay tradicin porque como ya se ha
sealado anteriormente, en el mutuo no se restituye las mismas
monedas, el mismo billete que se ha entregado, sino que se
restituye la misma suma de dinero que fue entregada, entonces en
definitiva lo que se haga con ese billete, esas monedas es cosa del
usuario, ya que el mutuario se hace dueo de esas monedas y ese
billete, solo se compromete a restituir la misma cantidad. (Este es
el nico contrato real que se perfecciona con la tradicin).
Aqu hay nimo de transferir el dominio.
Pero en general los contratos reales para su perfeccionamiento no
requieren tradicin sino que requieren de la entrega, como ocurre en el
comodato, el depsito. Aqu no hay nimo de transferir el dominio.
Importancia de esta clasificacin:
Es importante porque hay que atender al momento en que se
perfecciona el contrato, es decir, al momento en que se entrega la
cosa o se observa la formalidad, o se perfecciona el
consentimiento, para saber cul es la ley que se entiende
incorporada en ese contrato. Hay que atender a la ley que se ha
encontrado vigente a la poca en que se ha celebrado el contrato
(art. 22 cc, sobre el efecto retroactivo de las leyes).

Tambin es importante porque la regla sobre la formacin del

consentimiento que estn en el cdigo de comercio, se aplican
esencialmente a los contratos consensuales, ya que busca
determinar en qu momento se perfecciona el consentimiento, en
los reales no es indispensable porque el contrato se perfecciona
con la entrega y esto no quiere decir que antes no haya habido
una negociacin, quizs incluso puedo existir una oferta. Y en un
contrato solemne ocurre que se entiende perfeccionado en el
momento en que se observa por la formalidad, por lo tanto
tampoco son tan relevantes las reglas de formacin del
consentimiento. Ahora esto no significa que tratndose de
45

contratos reales o solemnes no hay una oferta, puede haberla, lo

importante es que estas reglas de formacin del consentimiento
no desempean un rol determinante, porque no determinan el
momento en que se entiende perfeccionado el contrato.

Es importante tambin porque al momento en que se perfecciona

el contrato, el objeto debe ser lcito, la causa debe ser lcita, las
partes deben ser capaces tambin.

Clase 30 de abril (sbado)

CLASIFICACION QUE HACE LA DOCTRINA RESPECTO A LOS

CONTRATOS
1.2.3.4.5.-

Contratos
Contratos
Contratos
Contratos
Contratos

nominados o tpicos y contratos innominados o atpicos.

de ejecucin instantnea, diferida y de tracto sucesivo.
libremente discutidos y por adhesin
preparatorios y definitivos
individuales y colectivos

1.- Contratos nominados o tpicos y contratos innominados o

atpicos:
Contratos nominados o atpicos: son aquellos que han sido
expresamente reglamentados por el legislador en cdigos o leyes
especiales.
Contratos innominados o atpicos: son aquellos que no han sido
reglamentados.
Esta clasificacin atiende a si el contrato que han celebrado las partes
se encuentra o no regulado por el derecho objetivo de manera si por
ejemplo se celebra un contrato de compraventa, decimos que ese
contrato es nominado, porque hay un ttulo en el cdigo civil que est
contemplado desde el articulo 1973 en adelante que justamente regula
a ese contrato. Y contrato innominado entonces es aquel que no se
encuentra regulado expresamente por el derecho objetivo. Por eso
algunos autores proponen que en realidad no se debiese hablar de
contratos nominados o innominados, sino que de contratos tpicos o
atpicos, en el sentido de si el legislador establece un tipo o no al
respecto.
Relevancia de esta clasificacin:
Tratndose de un contrato tpico no surge ningn problema prctico,
porque se puede atender al estatuto que regula ese contrato, en cambio
46

en el contrato atpico que no est regulado, no se podr saber que

reglas aplicar a ese contrato.
Lo que ha dicho la jurisprudencia al respecto: la jurisprudencia al
momento de calificar el contrato atpico ha intentado determinar cul es
el contrato que ms se parece y as por ejemplo en el contrato de
leasing que no se encuentra regulado de manera pormenorizada en la
ley, se aplican reglas tanto del arrendamiento como de la compraventa,
porque muchos entienden que el contrato de leasing es un contrato de
arrendamiento con opcin de compra.
El punto importante es que en definitiva que la solucin que da la
jurisprudencia es asimilar el contrato atpico al contrato ms parecido
que si se encuentra regulado en el derecho objetivo.
Ahora, porque hace esto la jurisprudencia; justamente para
aplicarle las reglas del contrato que si se encuentra regulado al contrato
atpico.
2.- Contratos de ejecucin instantnea, diferida y de tracto
sucesivo:
Contratos de ejecucin instantnea: son aquellos que una vez
celebrado se cumplen de inmediato las obligaciones que de l
derivan, es decir, es aquel contrato cuyas obligaciones se cumplen
instantneamente una vez que ya ha sido celebrado.
Contratos de ejecucin diferida: es aquel contrato cuya
obligaciones no se cumplen de manera instantnea, sino que se
cumplen en un momento posterior y esto se puede referir si el
contrato es bilateral a ambas obligaciones o a una sola de ellas, lo
importante es que al menos una de las obligaciones se cumplan en
un momento posterior.
Contratos de tracto sucesivo: es aquel cuyas obligaciones nacen,
se extinguen y se renuevan de manera sucesiva y escalonada en
el tiempo.
Importancia de esta clasificacin:
Es importante porque efectivamente es sper utilizada en la prctica y
es importante porque permite en definitiva distinguir varias instituciones
que se aplican a uno o varios contratos y de qu manera se aplican y as
tenemos en primer lugar que:
47

1. Esta clasificacin es importante porque los efectos de la nulidad

tratndose de un contrato de ejecucin instantnea o de ejecucin
diferida operan retroactivamente y por lo tanto da derecho a las
partes a ser restituida al estado anterior. El estado anterior de las
partes se restituye mediante las prestaciones mutuas.
En cambio tratndose de un contrato de tracto sucesivo la nulidad
no opera de manera retroactiva sino que opera solo hacia el
futuro. Respecto a la resolucin ocurre exactamente lo mismo;
buena parte de la doctrina en chile entiende que la resolucin
opera con efecto retroactivo y por lo tanto efectivamente la
retroactividad va a ser plausible respecto de los contratos de
ejecucin instantnea y de ejecucin diferida, es decir la
resolucin va a operar con efecto retroactivo respecto a ellos.
Pero tratndose de un contrato de tracto sucesivo nuevamente
tenemos el mismo problema, sera absurdo entender que la
restitucin que tendran que hacerse las partes en el caso de la
resolucin, vayan a restituirlas al estado exactamente anterior al
que celebraron el contrato. (opera solo hacia el futuro no
tiene efecto retroactivo).
La resolucin tratndose de contratos de tracto sucesivos pasa a
denominarse terminacin
2. La teora de los riesgos no tiene sentido tratndose de los
contratos de ejecucin instantnea, porque en este caso las
obligaciones que han surgido del contrato se han cumplido de
inmediato, entonces no tiene ningn sentido plantear que ocurrira
en caso de que se destruya la cosa que es objeto de una de las
obligaciones y si acaso la otra parte tendra que cumplir con la
suya o no. (No tendra sentido porque ya se han cumplido
las obligaciones por ambas partes y por lo tanto si se
destruye una de las cosas entregadas lo tendr que
soportar el dueo porque ya ha operado la tradicin).
S tiene sentido tratndose de los contratos de ejecucin diferida y
este es justamente el contrato en el que opera la teora de los
riesgos, y en los contratos de tracto sucesivo nuestro cdigo civil
por ejemplo respecto al arrendamiento ha sealado que el riesgo
lo debe soportar el arrendatario, es decir, que la obligacin del
arrendador de seguir concediendo el goce no debe cumplirse y al
revs tambin, esto quiere decir que el riesgo de que perezca la
cosa debe ser soportado por el arrendador en el sentido que luego
el arrendatario no tiene que pagar la renta y de hecho la
destruccin de la cosa en el contrato de arrendamiento est

48

contemplado como una causal de extincin del contrato de

arrendamiento.
3. Tambin es importante en el sentido de que la clusula de
aceleracin opera solamente tratndose de contratos de ejecucin
diferida o de tracto sucesivo no opera tratndose de contractos de
ejecucin instantnea.
4. Tambin es importante porque la teora de la imprevisin no tiene
sentido tratndose de contratos de ejecucin instantnea porque
las obligaciones se extinguen de inmediato y por lo tanto no hay
un espacio de tiempo durante el cual pueda surgir una
circunstancia que sea imprevista a la fecha de celebracin del
contrato. En cambio en los contrato de ejecucin diferida y de
tracto sucesivo si opera la teora de la imprevisin.
5. Tambin es importante esta clasificacin porque Lpez Santa Mara
dice que en los contratos de tracto sucesivo hay formas de
resiliacion unilateral, el da como ejemplo al desahucio en el
arrendamiento.
3.- Contratos libremente discutidos y contratos por adhesin:
Contrato libremente discutido: es aquel en que las partes negocian
en un plano de igualdad y ambas determinan el contenido del
contrato.
Contrato de adhesin: es aquel en que solo una de las partes
predispone el clausulado del contrato, el contenido del contrato y
la otra se limita a aceptar ese contenido puro y simplemente sin
que tenga la posibilidad de negociar
Caractersticas que la doctrina le ha asignado a la oferta en el marco de
un contrato de adhesin:
Hay que tener claro primero que en un contrato de adhesin
particularmente es importante el contenido de la oferta, porque en
definitiva es en este acto jurdico unilateral en el que est predispuesto
el contenido del contrato que eventualmente el consumidor va a querer
celebrar o no.
La doctrina ha dicho que esta oferta debe ser:
General: en el sentido de que debe estar destinada al pblico y no
en particular a una persona.

49

 Permanente: debe mantener su vigencia durante un lapso de

tiempo considerable.
Minuciosa: la oferta debe contener todos los elementos del
negocio que se pretende celebrar
Desde una perspectiva civil, Lpez santa mara dice que en realidad lo
que caracteriza a un contrato de adhesin es el desequilibrio que existe
en el poder negociar de las partes, ese es el criterio, el desequilibrio,
por lo tanto en estricto rigor no sera necesario que la oferta este
dirigida al pblico en general, perfectamente podra estar dirigida a una
persona en particular y contener todos los elementos del acto jurdico
que se va a celebrar de tal manera que esa persona destinataria de la
oferta no pueda negociar tampoco en su contenido y si hay un
desequilibrio, entonces tambin hay contrato de adhesin.
Ahora en el marco de la ley de proteccin al consumidor en estricto rigor
tampoco sera necesario, pero lo ms usual es que la oferta est
formulada al pblico en general no a una persona en particular.
Este tema ha generado mucha tensin por parte de la doctrina, porque
si solo una de las partes predispone el contenido del contrato surgen un
montn de problemas;
1. Esa parte va a predisponer el contenido del contrato ntegramente
a su favor, por lo que podran haber ciertas clusulas abusivas
para la otra parte, en el sentido de que el beneficio por esa otra
parte respecto al contrato sea demasiado marginal o incluso
inexistente. Entonces un contrato de adhesin puede generar
clusulas abusivas y esto obviamente va afectar al adherente,
porque si se analiza esto, bajo el solo imperio del cdigo civil,
tenemos el artculo 1545 que seala que todo contrato legalmente
celebrado es una ley para las partes y no puede ser invalidado
sino por mutuo consentimiento o por causas legales (principio de
fuerza obligatoria de un contrato), entonces si no existiese una
regulacin especial como la que hay en la ley de proteccin al
derecho del consumidor, podramos entender que el consumidor
no podra solicitar la declaracin de nulidad de determinadas
clausulas, porque consisti en ellas al momento de celebrar el
contrato.
Respecto a este problema surge una tesis en derecho
comparado, que es la tesis anti contractual; que dice que
el contrato de adhesin en realidad no es un contrato, sino
que es una acto reglamentario de la parte que predispone de
la oferta, es decir, esa parte crea un estatuto jurdico por su
sola voluntad, y luego el adherente se limita a reconocer
50

respecto a l esos efectos jurdicos. Entonces en realidad

no hay un contrato, sino un acto jurdico unilateral.
Esto es un poco abstracto y es por eso que la doctrina ha
rechazado esta tesis y dice que lo que ocurre en un contrato
de adhesin si bien el adherente no puede negociar el
contenido del contrato y por lo tanto no se puede decir
propiamente que hay un ejercicio de la voluntad por parte
del para celebrar el contrato, igualmente consiente en su
celebracin, es decir, la adhesin es una forma especial de
aceptacin y por lo tanto implica que igualmente las partes
han consentido por lo tanto hay consentimiento.
Ahora la tesis anti contractual lo que buscaba era dejar
sin aplicacin el artculo 1545 para que as fuera ms fcil
para el juez revisar el contenido de la oferta y as poder
modificarla. De alguna manera buscaba proteger al
adherente.
Dado que el contrato de adhesin igualmente es un contrato, se debe
establecer de alguna manera ciertos criterios que nos permitan
solucionar los problemas que genera el contrato de adhesin, porque de
alguna manera se debe proteger al adherente. (Esto es lo que se plantea
el legislador).
Soluciones que propone la doctrina:
1. Propone que ciertos contratos sean regulados por el legislador y se
establezca un contenido mnimo irrenunciable respecto a esos
contratos y as ocurre por ejemplo tratndose de un contrato
dirigido. Entonces el contrato dirigido ayuda de alguna manera a
solucionar los problemas que surgen de un contrato de adhesin.
2. Lo que dice la doctrina tambin es que lo que debiese ocurrir ac
es que se generalicen los contratos tipo bilaterales. Un contrato
tipo es un contrato que tiene por objeto fijar condiciones
generales de contratacin futura. Ahora lo que ocurre es que se
dice que el contrato tipo es unilateral, tambin se le denomina
cartel, y se dice que es unilateral porque hay una convergencia
de intereses entre quienes negocian las clusulas que se van a
ofrecer en un futuro.
Pero tambin existen los contratos tipo bilaterales, esto significa
que en este contrato se fijan condiciones de contratacin para el
futuro pero entre partes que tienen intereses divergentes.

51

3. La doctrina tambin dice que podra haber un poder pblico que

de manera anticipada apruebe el contenido de las ofertas del
contrato de adhesin, de manera que los proveedores solamente
puedan ofrecer ofertas previamente aprobadas por el poder
pblico.
4. Ahora, tambin se dice que los contratos de adhesin no
solamente generan problemas entre las clusulas abusivas, sino
que muchas veces tambin, los contratos de adhesin se
relacionan con problemas de competencia o con problemas de
monopolio.
Entonces otra solucin que se podra dar a los contratos de
adhesin es establecer mecanismos anti monopolios. Esto no
atiende tanto al problema que genera el contrato en particular, es
decir, al problema que se genera entre las partes, sino que atiende
al problema de fondo (problema de mercado), en el sentido de que
o no hay libre competencia o derechamente hay un monopolio.
5. Por parte de doctrina comparada se seala que la lesin si la
consideramos como vicio del consentimiento, podra proteger de
tal manera al adherente, porque la lesin se suele definir como un
vicio del consentimiento consistente en que una parte se
aproveche de la otra, en definitiva la lesin hace alusin en esto al
desequilibrio que existe en el poder negociar de las partes, porque
una se aprovecha de la otra en el sentido de que esta no tiene
conocimientos tcnicos respecto al negocio que se quiere celebrar.
Esto nos permite sealar que si una de las partes entiende que ha
celebrado un contrato bajo condiciones muy onerosas y esto ha
sido porque la otra parte se ha aprovechado de su falta de
conocimiento tcnico o de su imperiosa necesidad de dinero,
puede solicitar entonces la nulidad, la cesin del contrato (En
chile esto no se aplica).
Esto no se aplica en chile porque en chile la lesin no es un vicio
del consentimiento, la lesin en chile sigue un criterio
objetivo, es simplemente una desproporcin entre las
prestaciones de las partes que superan los mrgenes permitidos
por la ley.
Entonces en nuestro ordenamiento jurdico no podemos decir que
la lesin sea una solucin a los problemas que genera un contrato
de adhesin, porque la lesin no est contemplada como vicio del
consentimiento y est reservada para ciertos casos excepcionales.

52

6. Otra solucin sera establecer un control de forma y de fondo

anticipado a los contratos de adhesin, y este es justamente el
criterio que ha incorporado la ley de proteccin al derecho del
consumidor (Esta es la solucin que se ha adoptado en
chile).
La jurisprudencia ha formulado ciertos criterios para los problemas
que genera un contrato de adhesin (Reglas de interpretacin);
a. Debe preferirse la clusula manuscrita o sobre la impresa,
porque la clusula manuscrita refleja mejor cual ha sido la
intencin de las partes, porque la clusula impresa ha sido
predispuesta por una de las partes.
b. Interpretacin en contra del redactor (Art. 1566 CC); este
seala que es una de las partes la que predispone el
contenido del contrato, este est a favor de la parte que va
adherir al contrato.

Criterios concretos que ha adoptado el legislador para solucionar los

problemas del contrato de adhesin: Estn en la ley de proteccin al
derecho del consumidor, y particularmente en los artculos 16, 16a, y 17;

Art. 16: establece cuales son clusulas abusivas en un contrato de

adhesin.

Art. 16a: permite que si se declara la nulidad en una de estas

clusulas, subsista el contrato siempre y cuando su naturaleza lo
permita o esa clusula no sea esencial en el negocio. (La sancin
seria la nulidad absoluta porque la clusula atenta contra el orden
pblico de proteccin y por lo tanto hay objeto ilcito, pero en
realidad es parcial).
Letra g (Causal genrica): no producir efecto alguno en un
contrato de adhesin las clusulas que en contra de las exigencias
de la buena fe atendiendo para esto a parmetros objetivos,
establezcan el perjuicio del consumidor un desequilibrio grave en
los derechos y obligaciones que surgen del contrato.
Esta letra es sper importante:
i. Permite ayudar al juez a la interpretacin de un contrato,
tendr que considerar la finalidad del contrato y tambin
tener que considerar las reglas generales que rigen al

53

contrato, cuales son los elementos de la naturaleza de ese

contrato, etc.
ii.

Es importante tambin porque en doctrina hoy en da hay

ciertos emplazamientos del principio de la autonoma privada
que esta decadencia por el principio de buena fe, es decir, el
principio que hoy en da es realmente operativo es el principio
de buena fe.

Art. 17: establece reglas formales respecto al contrato de

adhesin, es decir, la letra utilizada en el contrato de adhesin no
debe tener un tamao menor a 2,5 milmetros y adems seala que
el contrato debe estar en idioma espaol y que solamente se
pueden utilizar palabras extranjeras que sean incorporadas a
nuestro lxico.
Doctrinariamente uno de los primeros criterios que adopto la
doctrina para solucionar los problemas de contrato de adhesin, fue
justamente incorporar reglas formales, porque entendan que si
incorporaban reglas formales de alguna manera se iba asegurar que
el consentimiento fuese efectivo, porque el consumidor iba a tener
la posibilidad de conocer el contenido del contrato, entonces si
adhera a este contrato se entenda que saba lo que estaba
contratando, saba cul iba a ser el contenido del contrato y por
ende en ese contexto iba a ser ms legitima exigirle al consumidor
que cumpliera con el contrato en la manera que estaba estipulado.
Si consideramos las cosas desde este punto de vista seria entonces
contradictorio establecer adems un control de contenido
anticipado, porque si el consumidor consinti en celebrar el
contrato bajo las formas en que le fue formulada la oferta y
conociendo bien el contenido de la oferta por estas reglas formales,
entonces porque adems vamos a tener que controlar el contenido
del contrato, pero obviamente esta crtica es bastante falaz y no se
ajusta a la realidad, porque esta crtica en el fondo cree que estas
reglas formales aseguran el desempeo de la autonoma privada.

54

Clase 02 de mayo (lunes)

Principios generales de contratacin:

Los principios generales de contratacin se ha hecho desde la
perspectiva de una teora clsica que le otorga a la autonoma de la
voluntad un rol preponderante, un rol en definitiva que explica
bsicamente todo respecto a las obligaciones que surgen como
consecuencia de un contrato.
En principio segn esta teora clsica los principios generales de
contratacin son:
1. La autonoma de la voluntad
2. El consensualismo
3. La libertad contractual
4. El efecto relativo de los contratos
5. La fuerza obligatoria de los contratos
6. Autnomamente la buena fe (autnomamente porque todos los
dems principios derivan de la autonoma de la voluntad).
Segn esta teora que comenz a desarrollarse en el siglo XVIII y con
mucha fuerza en el siglo XIX, se entendi que el fundamental principio
de contratacin es la autonoma de la voluntad.

55

1.- Autonoma de la voluntad: es aquel principio de filosofa jurdica

que postula que el ser humano al estar dotado de libertad natural, se ve
obligado nicamente cuando su voluntad as se lo prescribe. Este
principio seala que la autonoma de la voluntad es la fuente y medida
de las obligaciones contractuales.
Este principio trabaja sobre la base de una igualdad formal en el sentido
en que entiende que si las personas somos iguales unas con otras, es
evidente que si negociamos determinado contrato, el fruto de ese
contrato va a ser justo y por lo tanto nada ms justo que el fundamento
de la existencia de las obligaciones que genera ese contrato sea
justamente la voluntad.
Fundamento filosfico de la autonoma de la voluntad:
Est en la filosofa kantiana, Kant fue unos de los primeros filsofos en
hablar de la autonoma de la voluntad y en particular lo hizo en lo que
respecta en el estudio de la moral y desde un punto de vista econmico,
esta teora tiene su fundamento en la teora del liberalismo econmico
en el sentido de que el libre juego de las iniciativas privada va a rondar
en un beneficio social.
La teora del liberalismo saca esta idea de que justamente antes de la
revolucin francesa y antes de la revolucin industrial no exista un
plano de igualdad entre los particulares por lo tanto evidentemente toda
negociacin que se hiciese en un plano que no hay igualdad formal no
va haber un resultado justo, sino que va a favorecer a una sola de las
partes. Una vez que ya ha tenido lugar la revolucin francesa y con el
desarrollo de la revolucin industrial, evidentemente surgen relaciones
en un plano de igualdad, y el resultado va a ser en principio justo.
Hoy en da se critica este dogma y se dice que est en franca
decadencia, cada vez ms est siendo desplazado por el principio de la
buena fe, la buena fe se est alzando como un principio sumamente
explicativo de toda la realidad contractual incluso de la fuerza
obligatoria de los contratos.
Se critica el principio de la autonoma de la voluntad en varios sentidos:
1. Porque se dice que no es efectivo que el libre desempeo de las
iniciativas privadas renan un resultado justo, y de hecho se ha
comprobado que una vez que las personas tienen libertad para
desarrollar cualquier actividad econmica, siempre lo van hacer
bajo su propio provecho.
2. Se critica sobre todo el dogma de la autonoma de la voluntad
desde la perspectiva del fenmeno de la contratacin masiva. El
56

contrato de adhesin demuestra que en realidad en muchos casos

las obligaciones que genera un contrato para las partes no son
fruto de la deliberacin privada y no hay realmente un mnimo de
justicia, por ende muchas veces un contrato genera ventajas
excesivas para una parte y no as para la otra que queda en una
situacin de desequilibrio. Entonces esta realidad (fenmeno de
contratacin masiva) ha puesto en tela de juicio el principio de la
autonoma de la voluntad.
A partir de la autonoma de la voluntad derivan varios sub principios:
Sub principios que se refieren a la etapa de formacin del
contrato:
a. El consensualismo: es muy coherente con el principio de la
autonoma de la voluntad en el sentido de que si se postula que la
voluntad es la fuente y medida de las obligaciones, lo lgico de
entender es que basta con el acuerdo de voluntades para que se
generen obligaciones. Este principio est consagrado en el artculo
1437 y en el 1438 y tambin en el 2284, porque en estos artculos
se habla de convencin y la convencin est tomada en el cdigo
civil como sinnimo de acuerdo de voluntades.
Sin embargo se dice que la proclama del principio del
consensualismo es falsa, porque histricamente desde tiempos
muy antiguos generalmente los contratos han sido formales no
consensuales, y as por ejemplo en el derecho romano los
contratos tendieron siempre a ser formales, en el sentido de que
deba observarse una formula sacramental, que
no
necesariamente se refera a un requisito externo en el sentido de
escrituracin, podra referirse simplemente a la diccin de una
formula verbal rgida. Para que un contrato generara obligaciones
se requera de formalidad.
Desde el siglo XIII en adelante sobre todo mediante el desarrollo
del derecho mercantil, comenz a tener sentido el principio del
consensualismo, porque obviamente el hecho de escriturar todo
contrato o cumplir formalidades de alguna manera entraba el
comercio. Y posteriormente ya con la revolucin francesa y la
revolucin industrial tuvo mucho ms sentido entender que el
consensualismo es el principio que se refiere a la forma de
perfeccionamiento de los contratos de la mano con el desarrollo de
la autonoma de la voluntad.

57

Sin embargo esto es fcil histricamente porque anteriormente ya

se observaban formalidades y porque hoy en da luego de la
codificacin francesa y en general en Europa y tambin en chile se
han establecido un montn de reglas que, o son derechamente
excepciones al principio del consensualismo o atenuaciones.
Excepciones al consensualismo: son los contratos reales y
solemnes, porque estos para generar obligaciones no necesitan
solamente el acuerdo de voluntades, sino que tambin o la
observancia de una formalidad o la entrega de una cosa
Atenuaciones al principio del consensualismo: las formalidades en
sentido amplio que no necesariamente son solemnidades. Hay
formalidades en nuestro derecho que no son exigidas para el
perfeccionamiento del contrato, sino que son exigidas para otros
fines, cuya omisin no se sanciona necesariamente con
inexistencia o nulidad absoluta, sino que se puede sancionar
tambin de otras maneras, estas formalidades son;

Formalidades habilitantes: son aquellas que tienen por

objeto proteger a un incapaz o a una persona que se
encuentra en estado de vulnerabilidad o completas la
voluntad de estas personas, y as por ejemplo; la
autorizacin judicial para proceder a la enajenacin de un
bien raz de un pupilo, requiere como se seala de una
autorizacin judicial. Si no se cumple esta formalidad se dice
que la sancin es la nulidad relativa, porque se habla de
formalidades que estn establecidas justamente en atencin
o calidad de las partes y no a la naturaleza de los actos.
Excepcionalmente se puede sancionar la inobservancia de
una de estas formalidades con inoponibilidad, y esto ocurre
en particular en la sociedad conyugal. El art 1749 CC
establece la formalidad de la autorizacin de la mujer para
ciertos actos que ejecuta el marido, que es administrador de
la sociedad conyugal, por ejemplo para la enajenacin de
bienes races, para prometer la enajenacin de bienes
races, o para gravar bienes races, etc. Hay una serie de
actos establecidos en el art. 1749 que se requiere de la
autorizacin
de la mujer, el marido si bien es el
administrador de la sociedad conyugal, no puede por s solo
llegar y ejecutar estos actos, necesita de la autorizacin de
la mujer. Si no se otorga esta autorizacin por regla general
la sancin ser la nulidad relativa, pero excepcionalmente
en el caso de la cesin de la tenencia o dar en
arrendamiento un bien inmueble urbano por ms de
58

cinco aos o un bien inmueble rustico por ms de ocho

aos si es que no se obtiene la autorizacin por parte de la
mujer o de la justicia en subsidio, la sancin ser la
inoponibilidad.

Formalidades por va de prueba: estos son los requisitos

externos que exige la ley para probar determinado actos
jurdicos, y cuya omisin genera la exclusin de ciertos
medios de prueba. Un ejemplo claro lo podemos encontrar
en los artculos 1708 y 1709 del CC.
Art. 1708: seala que no se admite la prueba testimonial
respecto de un acto que haya debido constar por escrito.
Art. 1709: seala justamente que actos deben constar por
escrito, que son aquellos que contengan la entrega o
promesa de entrega de una cosa que valga ms de dos
unidades tributarias. (Son unidades tributarias mensuales).

Formalidades por va publicidad: son aquellas que tienen por

objeto informar a terceros interesados, no interesados y al
pblico en general de determinados actos jurdicos. Se sub
clasifican en:
i.

Formalidad por va publicidad sustancial: son aquellas

que tienen por objeto informar a terceros interesados
respecto de la existencia de un negocio. Por ejemplo la
notificacin en la cesin de derechos, o la
aceptacin por parte del deudor de una cesin de
derechos. Si es que se incurre en una cesin de derechos,
es decir, si una persona le transfiere a otra su crdito, se
requiere de todas maneras que esa transferencia sea
notificada al deudor para que le sea oponible al deudor,
es decir, para que se pueda hacer valer respecto al
deudor. Si es que no se observa esta formalidad de la
notificacin, ocurrir que esa cesin va a ser inoponible,
es decir, la omisin de una formalidad por va publicidad
sustancial se sanciona con inoponibilidad, y la
inoponibilidad es una sancin de ineficacia que priva o
restringe de efectos a un acto jurdico respecto a un
tercero.

ii.

Formalidad por va publicidad de simple noticia: son

aquellas que tienen por objeto simplemente poner en
conocimiento de terceros o el pblico en general
determinado acto jurdico. Y as por ejemplo cuando se
59

decreta la interdiccin por demencia o disipacin de una

persona, se requiere que esto sea publicado en el diario
oficial. La sancin en el caso que no se observe esta
formalidad es la indemnizacin de perjuicio.

Formalidades convencionales: son aquellas formalidades

pactadas por las partes y que tienen por efecto justamente
otorgar a las partes un derecho de retracto en tanto no se
observe la formalidad. Estas formalidades operan respecto
de actos o contratos no solemnes y el efecto que producen
estas formalidades es que en tanto no se observe la
formalidad convencional, las partes se van a poder retractar,
es decir, van a poder dejar sin efecto ese contrato.
Estas formalidades convencionales pueden ser tcitamente
renunciadas cuando las partes ejecutan el contrato sin
observar la formalidad. Si es que han establecido en el
contrato esta formalidad convencional e igualmente con
posterioridad cumplen las obligaciones que genera el
contrato sin haber observado la formalidad esta se
entiende renunciada, y el contrato se entiende ejecutado
y por lo tanto ya no se pueden retractar.

b. La libertad contractual: este principio por muchos autores es

asimilado a la autonoma de la voluntad, algunos autores tratan
indistintamente este principio como si fuesen la misma cosa, y as
Alessandri por ejemplo; asimila libertad contractual y autonoma
de la voluntad, porque la autonoma de la voluntad justamente
parte de la base de que el ser humano est dotado de libertad
natural y como est dotado de libertad natural, las obligaciones
deben descansar en su voluntad.
Sin embargo, hoy en da ya no se entienden como conceptos
sinnimos. La libertad contractual hoy en da debe entenderse
como; aquel principio en virtud del cual, toda persona puede
decidir si celebrar o no un contrato y en caso de celebrarlo elegir
con quien contratar y una vez celebrado un contrato o elegida la
persona con quien se va a contratar, discutir acerca del contenido
del contrato. Es decir, la libertad contractual tiene dos facetas o
dos aspectos;
i.
La libertad de conclusin: se refiere justamente a la libertad
que detenta toda persona para decidir si celebrar o no un
contrato, y en caso de celebrar un contrato con quien
celebrarlo.

60

ii.

La libertad de configuracin interna: dice relacin con la

facultad que el ordenamiento jurdico reconoce a cada persona
y en particular a las partes para negociar el contenido del
contrato, es decir, para discutir las clusulas del mismo y as
este sea fruto de la deliberacin privada.

Este principio tambin es muy consistente con la autonoma de la

voluntad, est estrechamente vinculado, y hoy en da ha sido
fuertemente criticado:
1. Porque existen atenuaciones, morigeraciones o deteriores a
la libertad contractual y estos son;
Deterioros cuantitativos: es justamente la figura del
contrato dirigido, porque en el caso del contrato dirigido,
el
legislador
establece
un
contenido
mnimo
irrenunciable por las partes, y en este sentido entonces
hay una morigeracin o deterioro cuantitativo de la
libertad contractual, porque las partes solo van a poder
negociar aquellas clusulas que excedan el margen ya
previsto por el legislador.
Tambin hay un deterioro cuantitativo en lo que respecta
al contrato forzoso y particularmente al contrato forzoso
heterodoxo, porque en este contrato el legislador ha
establecido el deber de contratar. En el caso del contrato
forzoso es un deterioro cuantitativo y cualitativo porque
significa un quiebre absoluto de la libertad contractual, y
significa un quiebre absoluto porque en el caso de los
contratos forzosos heterodoxos, el vnculo contractual y
el contenido del contrato vienen determinados ambos por
la ley.
Deterioros cualitativos: Es lo que ocurre a propsito de
los contrato de adhesin, este deterioro se relaciona
sobre todo con la configuracin interna, no con la libertad
de conclusin. Lo que sucede a propsito de los contratos
dirigidos tambin limita la configuracin interna pero en
un sentido cuantitativo, pero lo que ocurre con los
contratos
de
adhesin
es
cualitativo,
porque
derechamente el adherente no est en condiciones de
modificar el contrato. (Hay un desequilibrio entre las
partes).

61

 Sub principios que se refieren a la etapa de ejecucin de un

contrato:
a. Efecto relativo de los contratos: este principio tambin est
recogido en el artculo 1545 porque este artculo seala que todo
contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, es
decir, obliga solamente a los contratantes no a terceros.
Contratantes: son las partes, es decir, aquellas personas que han
concurrido personalmente o mediante un representante a la
celebracin de un contrato.
Terceros: negativamente son todas aquellas personas que no han
concurrido ni personalmente ni por va representante a la
celebracin de un contrato.
La doctrina distingue entre terceros relativos y terceros absolutos:
i.

Terceros absolutos: son aquellos que adems de no concurrir

personalmente o mediante representante a la celebracin del
contrato, no tienen ningn inters en estar ni estarn en
relaciones jurdicas con las partes.

ii.

Terceros relativos: son aquellos que si tienen un inters en el

contrato, o estn o estarn eminentemente en relaciones
jurdicas con las partes.
Se discute quienes son terceros relativos. En la doctrina si bien
no de forma unnime ha tendido a sealar que son terceros
relativos los siguientes:
Los causahabientes a titulo singular: son personas que
han sucedido a algunas de las partes ya sea mediante un
acto entre vivos o por causa de muerte. Por ejemplo el
legatario, pago con subrogacin; si un tercero paga con
dinero propio una obligacin ajena, ese tercero se subroga
en lugar del acreedor.
Los acreedores, no toda la doctrina est de acuerdo, pero
la mayora cree que efectivamente lo son, porque
efectivamente los acreedores ven afectados sus derechos
de prenda general en relacin a las partes. Se dice que son
terceros relativos porque efectivamente estn interesados
en los contratos celebrados por sus deudores.

62

Tratndose de los herederos, se dice que estos no son terceros

ni absolutos ni relativos, sino que justamente como suceden a
unas de las partes y para efectos legales que son en definitiva
los sucesores de la personalidad jurdica de la parte difunta,
son la misma parte. Es decir, son la parte no terceros (Son
causahabientes a ttulos universal).
Excepciones al efecto relativo de los contratos: las excepciones
que ha planteado la doctrina son las siguientes:
i.

Lo que sucede a propsito de los contratos colectivos, porque

este contrato no estara afectando nicamente a las personas
que han concurrido con su voluntad a su celebracin, sino
tambin a otras personas, a terceros que no han concurrido
con su voluntad a la celebracin del contrato.

ii.

La promesa de hecho ajeno, sin embargo se dice que la

promesa de hecho ajeno no constituira una excepcin
efectiva ya que esta institucin que est regulada en el art.
1450 del CC, es aquella en virtud de la cual una persona se
compromete con otra a obtener de un tercero algo, que haga
algo, o que no haga algo, es decir, se compromete a que un
tercero realice determinada prestacin. Este artculo seala
que en caso que el tercero no ratifique lo obrado por el
promitente, entonces no contrae obligacin alguna. Esta es
una manifestacin del principio que nadie puede contraer
obligaciones ni derechos en contra de su voluntad.
En doctrina se discute cual es la fuente de un tercero si es
que acepta. Y algunos han entendido que ah hay una
declaracin unilateral de voluntad en el sentido de que basta
con la ratificacin del tercero para que se genere recin la
obligacin y no se requerira el consentimiento de nadie. Se
critica esta solucin porque a propsito de la clusula penal
en nuestro cdigo, pareciera requerirse el consentimiento
tambin del acreedor.
Lpez Santa Mara tambin dice que en realidad tampoco es
claro que exista un contrato, tampoco es claro que se requiera
del consentimiento en este caso del acreedor, as que en
realidad segn l la fuente seria la ley (Es lo ms aceptado).

iii.

La estipulacin en favor de otro, esta institucin est

reconocida en el art. 1449 del CC, consiste en que una parte
en un contrato estipula que la prestacin de la otra se va a
realizar en favor de un tercero.
63

Se discute cual es la naturaleza jurdica de la estipulacin en

favor de otro y algunos entienden que justamente es una
agencia oficiosa. El problema de la teora de la agencia
oficiosa es que en definitiva la doctrina se pregunta qu
ocurrira si antes de que el tercero exija el cumplimiento de la
prestacin, el promitente o el estipulante muere, y as por
ejemplo no solamente se descarta esta teora, sino que se
descarta la teora de la oferta en cesin de crdito que es otra
teora ms. Y tambin se critica respecto a la agencia oficiosa
que mientras no hay aceptacin del tercero beneficiario las
partes pueden revocar, pueden dejar sin efecto el contrato y
por lo tanto en ese caso se extingue el derecho que haya
adquirido el tercero, en cambio en la agencia oficiosa no
podra ocurrir esto, porque efectivamente se generara de
inmediato un derecho o una obligacin para el tercero.
Y finalmente la teora ms aceptada es la adquisicin directa
del derecho, esta teora postula que una vez que se incurre en
una estipulacin en favor de otro, se genera de inmediato un
derecho en favor del tercero y que la aceptacin que exige el
art. 1449 no dice relacin con que nazca al derecho, sino que
dice relacin con que sea exigible el derecho. El problema de
esta doctrina es que se presta para muchas simulaciones en
la prctica, porque muchas veces mediante esta figura se
burla ciertas prohibiciones legales.
Efecto absoluto o expansivo o reflejo de los contratos: seala
bsicamente que el contrato no solo es una realidad jurdica, sino
que es una realidad de hecho y en tanto en realidad material,
puede alcanzar a terceros, puede ser opuesto a terceros pero
como una realidad material. No es que el contrato genere
derechos y obligaciones para el tercero, lo que ocurre es que el
tercero debe respetar el contrato y lo puede hacer valer incluso en
su favor.
Esto ocurre por ejemplo tratndose del artculo 1962, este seala a
propsito del arrendamiento que si el arrendador enajena la cosa
arrendada a ttulo gratuito, el tercero va a estar obligado a
respetar el contrato de arrendamiento, es decir, estar obligado a
respetar la decisin del arrendatario. Y en el caso de que el
arrendador enajene la cosa arrendada a ttulo oneroso, el tercero
estar obligado a respetar el contrato de arrendamiento solamente
en la medida que ese arrendamiento consta por escritura pblica.

64

No toda la doctrina est de acuerdo con este ejemplo, porque hay

quienes dicen que ese tercero en definitiva va a suceder al
arrendador y va a ser la misma parte y por lo tanto el contrato de
arrendamiento ahora va a tener lugar entre ese tercero y el
arrendatario, lo que es en definitiva lo ms razonable.
b. Fuerza obligatoria de los contratos: esta se encuentra
consagrada en el artculo 1545 del CC, que seala que todo
contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y
no puede ser invalidado sino por mutuo consentimiento y por
causas legales.
Este articulo recoge el principio del pacta sunt servanda, que
significa bsicamente que los pactos deben ser observados, deben
ejecutarse de manera estricta. Este principio implica que el
contrato es intangible, es decir, no puede ser modificado sino por
mutuo consentimiento o por causas legales, no puede el juez
modificar el contrato ni puede el legislador dictar una ley que
modifique el contrato. Entonces en principio el contrato es
intangible tanto respecto al estado legislador como al estado juez;
Respecto al estado juez (se vio en la teora de la imprevisin).
Respecto al estado legislador, en principio no puede modificar
un contrato, no puede alterar su contenido. justamente por la
intangibilidad a la que ya se hizo alusin, sin embargo se
reconocer ciertas situaciones excepcionales en donde el
legislador podra modificar el contenido de un contrato;
i.

Las leyes de emergencia, es decir, ante situaciones de

crisis econmicas, institucionales, etc., o sea muy graves,
se permite que el legislador modifique el contenido de
determinados contratos.

ii.

Las leyes permanentes, estas son ciertas leyes que

interpretan el contenido de ciertas clusulas del contrato o
que se incorporan al contrato y que incluso sealan
interpretaciones o prescriben normas en contra de las
partes. As ocurre por ejemplo con lo que establece el
artculo 1879 a propsito del pacto comisorio calificado en
la compraventa por falta de pago del precio, porque ocurre
que en el pacto comisorio calificado tpico se estipula que
de no pagarse el precio por el comprador se va a resolver
ipso facto el contrato, es decir, las partes han querido que
en caso que no se pague el precio el contrato se entiende
resuelto de inmediato.
65

Pero el artculo 1879 seala que el comprador de todas

maneras puede enervar la resolucin pagando dentro del
plazo de 24 horas una vez que ha sido notificada la
demanda.
Respecto a las leyes permanentes se dice que en realidad
no constituyen una excepcin a la fuerza obligatoria de los
contratos, porque las leyes permanentes se entienden
incorporadas al contrato. El art. 22 del CC establece que la
ley vigente al momento de la celebracin de un contrato
jurdico se entiende incorporada este.
(Las dos situaciones anteriores son las que la
doctrina describe como excepcionales). Ahora bien
hay una tercera situacin.
iii.

Las leyes modificatorias del contrato de discurso, esta

situacin justamente se refiere al caso en que no habiendo
una situacin de crisis institucional, o crisis econmica, el
legislador igualmente modifique el contenido de las
clusulas de un contrato.
Hoy en da se dice que atendido a lo que est establecido
sobre todo en el artculo 19 N 24 CPR, y tambin el
mismo artculo 22 del CC sobre efecto retroactivo de las
leyes, no se podra modificar los contenidos de un
contrato, ya que el contrato genera derechos personales a
favor de las partes, dado que el objeto de un contrato es
crear derechos y obligaciones, y el articulo 19 n 24 de la
CPR seala que la constitucin asegura a todas las
personas el derecho de propiedad en sus diversas
especies, sean muebles o inmuebles, corporales o
incorporales, y nuestro cdigo civil seala que son cosas
incorporales los meros derechos y acciones y estos
derechos pueden ser reales o personales, y por lo tanto
como el artculo 19 n 24 de la CPR asegura el derecho de
propiedad sobre cosas incorporales, se entiende que si
una ley que ha sido dictada con posterioridad a un
contrato, afecta a un derecho personal que ha generado
ese contrato, entonces est afectando el derecho de
propiedad que tiene el titular de ese contrato. Y por lo
tanto nicamente se podra afectar al derecho personal
segn la opinin de esta doctrina, mediante una ley
expropiatoria.

66

Tambin tenemos lo que establece el art. 22 del CC sobre

el efecto retroactivo de las leyes, por ende si es que una
ley posterior modifica el contenido del contrato, se dice
que esta ley tendra efecto retroactivo porque si el artculo
22 dice que la ley vigente al momento de la celebracin
de un contrato se entiende incorporada a este, se
entiende que los efectos que genera ese contrato, son
justamente aquellos que ha permitido la ley en ese
momento. Si una ley posterior modifica el contenido de un
contrato, lo que va a ocurrir es que los efectos que va a
generar ese contrato no sern los que ha permitido la ley
vigente al momento de su celebracin, sino que van a ser
justamente los que esta nueva ley que ha entrado en
vigencia con posterioridad ha sealado, por ende se dice
que ha operado esa ley de manera retroactiva y que eso
sera contrario a lo establecido en el artculo 22.
Lpez Santa Mara hace una crtica respecto a esto: seala
que en definitiva no podemos entender que una ley no
pueda modificar el contenido de un contrato porque hay
un derecho de propiedad sobre los derechos personales
que este genera, porque eso implicara de alguna manera
ceder la soberana nacional y la soberana nacional reside
en el pueblo y el pueblo mediante sus representantes
efectivamente podra querer modificar el contenido de un
contrato y que atienda adems a intereses particulares.
De todas maneras la mayora de la doctrina si entiende
que hay propiedad sobre los derechos personales, porque
el mismo artculo 583 del CC dice que sobre las cosas
incorporales existe una especie de propiedad.
Se discute cual es el fundamento de la fuerza obligatoria de los
contratos,
para la teora clsica es la autonoma de la voluntad.
Luego hay una segunda tesis que se refiere a la buena fe.
Una tercera tesis que se refiere a la proteccin de la confianza;
el contrato debe ser obligatorio, porque en definitiva a la sociedad
toda le interesa que los contratos se ejecuten, porque hay un
orden institucional que hay que respetar y si los particulares no
quisiesen cumplir los contratos, en definitiva seria poco serio y no
se podra desarrollar el comercio, la economa, es decir, existe una
razonable expectativa por parte de todo hombre, que los contratos
67

una vez celebrados sean cumplidos y eso tiene que ver con la
proteccin de la confianza.
2.- La buena fe: da una idea de rectitud u honorabilidad del actuar. La
buena fe puede ser entendida en dos sentidos;
a. Buena fe subjetiva: conforme al cual la buena fe es la conciencia,
conviccin de encontrarse en una situacin jurdica regular y que
nuestro cdigo civil recoge en el art. 706 a propsito de la
posesin regular.
Art. 706: dice que la buena fe es la conciencia de haberse
adquirido el dominio de una cosa por medios legtimos, exceptos
de fraude y de todo otro vicio.
Este artculo entonces define buena fe y adopta un criterio
objetivo para su definicin, porque habla de conciencia, de
haberse adquirido el dominio de una cosa por medios legtimos,
excepto de fraude y de todo otro vicio. En definitiva se refiere a la
conviccin que tiene una persona en cuanto a estar en una
situacin jurdica regular.
Este concepto subjetivo de la buena fe se dice que es justificativo
del error, permite excusar al error, pero no a cualquier tipo de
error, sino nicamente al error que no se deba a negligencia de la
propia persona. Y se regula a propsito de la posesin justamente
porque en definitiva cuando una persona adquiere un bien nunca
puede estar completamente segura desde un punto de vista
jurdico que se ha hecho duea de ese bien. El legislador en este
caso simplemente establece que adquirente se convierte en
poseedor y para eso se regula la posesin.
b. Buena fe objetiva: no se refiere a una conviccin interna, sino que
se refiere a un estndar de conducta, el cual se puede exigir a
cualquier persona. La buena fe objetiva est recogida en el cdigo
civil en el art. 1546.
Art. 1546: seala que los contratos deben ejecutarse de buena fe
y por lo tanto obligan no solamente lo que en ellos se expresa,
sino tambin a lo que por la ley, la naturaleza o la costumbre, se
entiende pertenecerle.
Generalmente se define la buena fe objetiva como un estndar de
conducta consistente en el correcto y legal comportamiento que
deben observar las partes durante todo el ter contractual. Y esto
implica tanto a lo que respecta a la formacin del contrato, es
68

decir, desde el momento que se est celebrando el contrato,

tambin a las tratativas preliminares, es decir, el momento que se
est negociando el contenido del contrato, luego tambin durante
la ejecucin del contrato, es decir, como se cumplen las
obligaciones que genera ese contrato, cual es el alcance de esas
obligaciones, y luego tambin en las relaciones post contractuales,
es decir, una vez que ya se han cumplido las obligaciones.
Este concepto como el correcto y legal comportamiento que deben
observar las partes durante todo el ter contractual ha sido
criticado porque es un concepto eminentemente moral y en
realidad la buena fe cumple una funcin objetiva en el
cumplimiento de un contrato, atiende sobre todo a cuales son las
razonables expectativas de las partes a la hora de celebrar un
contrato. Entonces este criterio es ms bien objetivo y
funcionalista.
Se dice que la buena fe objetiva cumple al menos tres funciones:
I.

Cumple una funcin interpretativa en los contratos.

II.

Cumple un rol de integracin de los contratos, en el sentido

de que las partes al momento de celebrar un contrato, no
pueden prever todas las situaciones que se producirn
durante su ejecucin, y por lo tanto las estipulaciones que
hacen si el contrato es escrito, no se tiene en cuenta cada
situacin en particular que podra ocurrir durante la ejecucin.
La buena fe va a sealar la manera como se debe cumplir el
contrato ante este tipo de situaciones imprevistas.

III.

Cumple un rol en lo que respecta a la ejecucin del contrato,

porque cada parte debe ejecutar el contrato de manera que
atienda a la satisfaccin de los intereses de la otra.

La buena fe opera durante todo el ter contractual; esto significa que a

partir de la buena fe se pueden deducir una serie de reglas que operan
durante todo el ter contractual, y as por ejemplo en las relaciones pre
contractuales son deberes que derivan de la buena fe;
I.

Los deberes de informacin, esto es esencial. La ley de

proteccin al derecho del consumidor por ejemplo establece una
serie de deberes de informacin, en el art. 1 n3 seala que se
entiende por informacin bsica comercial. En el art. 3 letra b
establece el derecho que tiene el consumidor a informarse y el
deber que tiene el proveedor de informar al consumidor.
69

Entonces los deberes de informacin son muy relevantes en orden a

proteger la autonoma privada, porque un deber de informacin en
definitiva lo que genera es que el consumidor este mas consiente
acerca del contenido del contrato que va a celebrar y en ese
sentido su voluntad va a estar ms entrecomillas libre.
II.

Deber de no retirarse, intempestivamente o injustificadamente

de una negociacin, dado que en las relacin pre contractuales no
existe en realidad un contrato todava y por lo tanto no hay ningn
vnculo jurdico que liga a las partes, derechamente en principio una
de las partes podra abandonar la negociacin y comenzar a
negociar con otra persona que pueda satisfacer sus intereses.
A partir de la buena fe la jurisprudencia ha ido entendiendo que si
una de las partes ha generado en la otra la razonable expectativa
de que se va a concluir el contrato, no puede retirarse de la
negociacin sin aducir una causa justificada. Y si se retira sin aducir
una causa justificada no es que exista contrato porque jams se ha
celebrado este, lo que va a ocurrir en ese caso es que se van a
tener que indemnizar los perjuicios que haya generado esa
negociacin para la parte que crey en esa apariencia.
Esta responsabilidad pre contractual dado que no est reconocida
en nuestro cdigo civil se sujeta al estatuto de la responsabilidad
extracontractual, porque no existe todava un vnculo jurdico que
liga a las partes, por lo tanto siempre que no exista un vnculo
jurdico de acuerdo a lo que entiende nuestra doctrina, va a utilizar
el estatuto extracontractual.
El estatuto general y supletorio segn la mayora de la doctrina
chilena es el estatuto de la responsabilidad extracontractual no el
estatuto de la responsabilidad contractual.
Los daos que se van a indemnizar en este caso son los
denominados perjuicios de confianza, es decir, aquellos perjuicios
que haya sufrido una parte justamente como consecuencia de
haber confiado en que el negocio efectivamente se iba a celebrar.
Estos perjuicios pueden ser patrimoniales o extra patrimoniales. El
lmite de esta indemnizacin segn
entiende la doctrina el
beneficio que habra reportado para la parte vctima de la
celebracin del contrato y el cumplimiento del mismo, es decir,
jams la indemnizacin que tenga lugar porque una de las partes se
haya retirado injustificadamente de la negociacin o de manera
intempestiva, va a ser mayor que el beneficio que habra reportado
para esa parte la celebracin del cumplimiento del contrato.
70

Respecto a los deberes de informacin, nuestro cdigo civil por

regla general no establece deberes de informacin.
Autores hablan de deberes de informacin tpicos y atpicos:
Deber de informacin tpico: a partir de la regla del art. 2192,
la doctrina ha entendido que hay ah un deber de informacin,
porque el comodante debe informar que la cosa presenta un
vicio, porque si no lo informa tendr que indemnizar
perjuicios. Este deber de informacin tiene lugar respecto de
un contrato que ya ha sido celebrado, porque ya se ha
entregado la cosa. Lo mismo ocurre respecto de la
compraventa.
Luego en la etapa de formacin del contrato, la buena fe
se manifiesta en orden a que las partes conozcan cual es la
realidad del negocio, y esto tambin se relaciona con los
deberes de informacin en el sentido que el consentimiento
que presten las partes para la celebracin del contrato sea un
consentimiento informado.
Luego en lo que respecta en la ejecucin del contrato,
tenemos lo que seala el art. 1546, es decir, que el contrato
no debe ejecutarse solamente de acuerdo a lo pactado por las
partes, sino que debe ejecutarse de tal manera que se
comprenda todo lo establecido en la ley, o que por la
naturaleza de ese contrato se entienda incorporado a ese
contrato. Por ejemplo el contrato de arrendamiento, el
arrendador no solo tiene la obligacin de conceder el goce de
la cosa, sino que tiene la obligacin de asegurar que el goce
de la cosa por parte del arrendatario va a ser til, es decir,
tiene la obligacin de mantener la cosa en un estado que
sirva. Esta obligacin es de la naturaleza y eventualmente las
partes podran mediante una clausula eliminar estas
obligaciones, substraerlas de los efectos del contrato por ser
un elemento de la naturaleza, pero resulta que si se celebrase
un contrato de esta manera y en definitiva el arrendador
supiese que la cosa presenta un vicio, estara ejecutando el
contrato de mala fe, no estar cumpliendo con la ejecucin de
buena fe.
En las relaciones post contractuales, la buena fe se manifiesta
sobre todo en el deber de reserva.

71

Este principio de la buena fe hoy en da est siendo especialmente

atendido por la doctrina, la que ha entendido que la fuerza obligatoria
del contrato no derivara tanto de la autonoma de la voluntad, porque
antes se entenda que el fundamento de la fuerza obligatoria de los
contratos esta justamente la autonoma de la voluntad, como las partes
han exteriorizado su voluntad al momento de celebrar un contrato esa
voluntad est protegida, es una ley para las partes y por eso deben
cumplir, porque ya se manifest el deber interno de cada una.
INTERPTETACION DE LOS CONTRATOS
Esto est regulado en el ttulo XIII del libro IV del cdigo civil, art. 1560 y
siguientes. En principio existen dos modelos de interpretacin de los
contratos;
1. Un modelo objetivo; se basa sobre todo en la buena fe, sobre todo
cuales son los intereses que las partes han perseguido satisfacer al
momento de celebrar un contrato, es decir, en las expectativas de
las partes y en la naturaleza del contrato, se basa sobre todo en
estndares.
2. Un modelo subjetivo: atiende sobre todo a la voluntad real de las
partes, a la intencin de las partes en el momento de celebrar el
contrato.
Este modelo se adhiere mucho mejor al dogma de la autonoma de
la voluntad. La primera norma que recoge el modelo subjetivo es el
art. 1560, que seala que conocida claramente las intenciones de
las partes debe estarse ms a ellas que a lo literal de las palabras,
en definitiva debe predominar la intencin antes que la literalidad.
Hay que tener cuidado con esta regla, porque en principio se
tendra que llegar a indagar cual es la voluntad de las partes, y ni
las mismas partes lo tienen claro en la mayora de los casos,
entonces es difcil para el juez determinar cul es la voluntad real
de las partes. Y por ende hay que atender a que la regla dice que
conocida claramente la intencin de las partes debe estarse ms
all de lo literal de las palabras, por lo tanto nuestro cdigo civil, si
bien recoge un modelo subjetivo de interpretacin, recoge un
modelo subjetivo atenuado, porque esto significa que deben
haber antecedentes externos, si no hay antecedentes externos el
juez tendr que quedarse con la voluntad declarada porque no va a
poder conocer claramente cul es la intencin de las partes, por lo
tanto no podr preferir a esa intencin que a lo literal.

72

Interpretar un contrato significa en principio fijar su sentido y

alcance de este contrato y en principio surge una discusin sobre
cuando es necesario interpretar un contrato;
1era tesis: hay quienes creen que es necesario interpretar
un contrato solamente cuando las clusulas de este son
obscuras o ambiguas, si no fueran obscuras o ambiguas no
sera necesario interpretar el contrato, porque no sera
necesario precisar cul es el sentido de ese contrato.
El punto de esta tesis y que est en inarmona con lo que
seala el legislador respecto de la interpretacin de la ley, es
dotar de muy poca discrecionalidad al juez, porque en
definitiva lo que no quiere el legislador es que el juez a la
hora de interpretar el contrato, modifique su contenido. Lo
que quiere el legislador es que el juez respete exactamente la
voluntad de las partes, esto va de la mano con el dogma de la
autonoma de la voluntad. Es lo mismo que ocurre con la
interpretacin de la ley.
2da tesis: es mucho ms lgica desde un punto de vista
racional, dice que todo contrato siempre debe ser
interpretado, porque para que nosotros podamos decir que
una clausula es clara, tenemos que previamente haber ledo
esa clusula y haberla interpretado y por eso decimos que
esa clusula es clara. Evidentemente hay interpretaciones
que son ms difciles que otras, por lo tanto puede que una
clausula implique una fuerza interpretativa mucho mayor que
otra.
La interpretacin de un contrato supone dos fases:
1. Se refiere a la calificacin jurdica del contrato, es decir, a la
determinacin de su naturaleza jurdica.
2. Etapa en que se fija el sentido y alcance de las clusulas del
contrato, por ejemplo determinada clausula establece una frmula
para determinar el precio, y esta frmula matemtica es ms o
menos compleja, entonces el juez tiene dos caminos interpretativos
posibles y va a tener que seguir uno solo, porque evidentemente no
puede seguir los dos. Esto se refiere a la interpretacin de una
clusula de un contrato, no tiene que ver con la calificacin jurdica
de la mismo, sino ms bien a una cuestin de hecho.
Importancia de distinguir entre una calificacin jurdica y la
interpretacin de una clausula: es importante porque la calificacin
73

jurdica es una cuestin de derecho, y por lo tanto frente a la

infraccin, va a proceder el recurso de casacin en el fondo.
En cambio si hay un error en una clausula particular de un contrato
ya calificado, ah simplemente hablamos de una cuestin de hecho
y no procede el recurso de casacin en el fondo, hay un error en lo
que respecta a la apreciacin de los hechos. Aqu podra proceder el
recurso de apelacin, de reposicin.
Hay que tener cuidado, porque eventualmente la interpretacin de
las clausulas puede significar la desnaturalizacin del contrato, para
esto nuevamente podemos tener en consideracin el principio de la
buena fe.
Se dice que el cdigo civil establece:
Reglas intrnsecas de la interpretacin: son bsicamente tres;
1. La primera se refiere a la regla del sentido til de las
clausula, es decir, si una clausula puede interpretarse en dos
sentidos uno de los cuales produce efectos y el otro no, ha
de preferirse el sentido que aboga por la produccin de
efectos, esta es la regla del sentido til de las clausulas.
2. La regla de armona de las clausulas, es decir, el contrato
debe interpretarse como un todo y cada clausula debe
obviamente estar en coordinacin con las dems, de manera
que si existen dudas respecto al sentido de determinada
clausula, se va a tener que interpretar a la totalidad del
contrato para determinar bien cul va a ser el sentido.
3. Regla del sentido natural de las clausulas, en el sentido de
que las palabras utilizadas en determinada clausula se van a
interpretar en su sentido natural y siempre se va a practicar
una interpretacin del contrato en base a la naturaleza de
ese contrato.
Reglas extrnsecas de la interpretacin; son cuatro:
1. La primera seala que por muy generales que sean los
trminos que se utilicen en un contrato, se entiende que este
contrato se va aplicar nicamente respecto a la materia que
ha sido tenida en vista por las partes, es decir, si en
determinada clausula se emplean formulas demasiado
generales que estn dando a entender de que el contrato se
va aplicar para otras materias, de todas maneras tenemos
74

que aplicar el contrato nicamente en lo que respecta a la

materia principal, que ha sido objeto del contrato.
2. Regla de la natural extensin, que es la regla contraria, y
seala bsicamente que en el contrato si en alguna clausula
se han dado ejemplos, no se entiende que el contrato deba
ejecutarse nicamente en lo que respecta a ese ejemplo,
sino que se debe ejecutar en relacin a todo lo que est
relacionado con la materia que ha sido objeto del contrato.
En principio se podra pensar que estas dos reglas son
contradictorias, pero en realidad no son contradictorias,
porque siempre hay que atender a cuales fueron las
circunstancias externas, a la finalidad del contrato.
3. Regla de la interpretacin autntica, en el sentido de que el
contrato debe ser interpretado de la manera en que las
partes lo han aplicado, o de la manera en que una parte lo
ha aplicado con la aprobacin expresa o tcita de la otra.
4. Regla de la interpretacin del contrato, en base a otros
contratos celebrados entre las partes que versan sobre la
misma materia.
Reglas supletorias: son tres:
1. Las clusulas de uso comn se presumen, esta es una regla
importante, porque segn parte de la doctrina hay una
remisin a la costumbre, segn el art. 2 del CC la costumbre
tiene valor nicamente cuando la ley se remite a ella. Es
importante porque la remisin es general no particular a la
costumbre.
Hay que tener cuidado porque las clusulas de uso comn
generalmente son abusivas, entonces esta regla se
interpreta tambin de manera muy restringida.
2. Si el sentido de una clausula es ambiguo u obscuro y esto se
ha adherido a la falta de explicacin que debi haber dado
aquella parte que ha extendido la clusula, entonces esa
clusula se va a interpretar en contra del redactor. Art. 1566
inc. 2.

75

3. A falta de aplicacin de todas las reglas anteriores se deben

interpretar las clusulas del contrato en favor del deudor.
Art. 1566 inc. 1.
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
Como vimos al principio del curso, no es lo mismo la sujecin patrimonial
que la responsabilidad;
La sujecin patrimonial se refiere a la prestacin del patrimonio del
deudor al cumplimiento de la prestacin, est consagrada en el art.
2465. El acreedor puede perseguir el cumplimiento de una obligacin
en todos los bienes del deudor.
La responsabilidad en cambio no se refiere a la prestacin del
patrimonio del deudor, sino que se refiere a una nueva obligacin
que surge como consecuencia del incumplimiento. Segn barros es
una obligacin de segundo grado, porque no es una obligacin que
nazca inmediatamente una vez que se haya celebrado el contrato
sino que nace con posterioridad producto del incumplimiento de una
obligacin.
En nuestro cdigo civil el estatuto de la responsabilidad contractual
est contenido en buena medida en el titulo XII del libro IV llamado
del efecto de las obligaciones, pero esto no es lo nico que se refiere
a la responsabilidad Contractual, por ejemplo el artculo 1489 cc que
se refiere a la condicin resolutoria tacita. Tambin tenemos el
artculo 1878 cc
que se refiere al pacto comisorio en la
compraventa. Por lo tanto el estatuto de la responsabilidad
contractual es diverso en nuestra legislacin.
Cuando hablamos de responsabilidad en un
estamos refiriendo a una obligacin que recae
que tenga por objeto reparar los daos que
patrimonio de otro. Cuando hablamos de
referimos a la obligacin de reparar los daos.

sentido estricto nos

sobre una persona y
ha producido en el
responsabilidad nos

La responsabilidad contractual en sentido amplio comprende a todos

los remedios que el legislador ha otorgado en favor del acreedor.
Esta materia como se seal anteriormente se encuentra regulada en el
ttulo XII libro IV llamado del efecto de las obligaciones, tradicionalmente
se ha entendido por efecto de las obligaciones los derechos que le
confiere la ley al acreedor ante el incumplimiento de una obligacin.
76

Como se vio en principio del curso, lo anterior es incorrecto porque los

efectos propios de una obligacin, son del deudor el deber de prestacin
y la sujecin patrimonial y para el acreedor el derecho personal o
crdito.
Entonces en realidad el ttulo XII del libro IV del cdigo civil no se
debiese llamar del efecto de las obligaciones, sino que debiese llamarse
del efecto del incumplimiento. En definitiva lo que se regula ah son los
remedios que tiene el acreedor ante el incumplimiento del contrato y en
particular en ese ttulo lo que se regula es la indemnizacin de perjuicio.
Y tradicionalmente los remedios de los que dispone el acreedor a ante el
incumplimiento, o los efectos de las obligaciones son los siguientes:
1. Un derecho principal para exigir el cumplimiento forzado en
naturaleza de la obligacin.
2. Un derecho subsidiario, secundario para exigir indemnizacin de
perjuicio ante el incumplimiento de la obligacin.
3. Si el contrato es bilateral, la posibilidad de solicitar la resolucin
del contrato ante el incumplimiento de una de las partes.
Y de manera autnoma no del efecto de las obligaciones, sino como
derechos que la ley confiere al acreedor ante del incumplimiento,
tenemos los derechos auxiliares del acreedor.
Por qu antiguamente la doctrina entenda que el cumplimiento por
equivalencia era un derecho principal y la indemnizacin de perjuicio era
un derecho secundario:
Porque el artculo 1672 seala que si la cosa debida perece por hecho o
culpa del deudor o durante la mora del deudor este debe ahora el precio
ms la indemnizacin de perjuicio. Entonces esta norma da a entender
que el acreedor puede exigir la indemnizacin de perjuicios solamente
cuando se ha hecho imposible el cumplimiento de la prestacin y para
esto tenemos que considerar que nuestro cdigo civil en el libro IV
trabaja sobre todo en base a las obligaciones de especie o cuerpo cierto.
Y por ende se dice que esta norma del art. 1672 de alguna manera
albergara el espritu que hay en el cdigo civil, en orden a que el
acreedor puede exigir la indemnizacin de perjuicios nicamente cuando
se ha hecho imposible el cumplimiento en naturaleza.
Por qu se entendi as por la doctrina:
1. Por el tenor del art. 1672
77

2. Por el dogma de la autonoma de la voluntad

Porque si en definitiva si las partes han celebrado un contrato y han
querido formar en ese contrato determinado contenido, lo natural es que
las partes ejecuten ese contrato, es decir, en principio las partes deben
se deben hacer responsables de las consecuencias del contrato, y por lo
tanto lo deben ejecutar y a eso insta el art. 1545, que dice que todo
contrato legalmente celebrado es una ley para las partes y no puede ser
invalidado sino por mutuo consentimiento o causas legales, o sea el
contrato debe ser ejecutado.
Pero actualmente no se mira as, porque en una sociedad de libre
mercado la gente que desarrolla en el comercio tienen que estar
constantemente celebrando contratos, entonces es sper ineficiente
plantear que si determinado proveedor no ha entregado un producto
esencial a una empresa que le sirve para desarrollar su giro, esa
empresa tiene que primero demandar el cumplimiento de la prestacin.
Lo ms eficiente es decir que mejor realice una operacin de reemplazo,
es decir, que recurra a otro proveedor que desarrolle el mismo mercado
y le pida a ese proveedor que le entregue el producto que es clave para
poder desarrollar su giro.
Hoy en da no se atiende tanto a la autonoma de la voluntad
sino que a la satisfaccin de los intereses de los acreedores (este
es el enfoque de hoy en da).
Hay dos maneras para entender la responsabilidad contractual:
1. Que el enfoque est en la satisfaccin de los intereses, no en la
autonoma de la voluntad.
2. Hay que reconocer como una realidad a la operacin de
reemplazo.
Hoy en da se entiende que los efectos que genera el incumplimiento no
son este derecho principal en el cumplimiento forzado que adems en
naturaleza segn entiende la doctrina tradicional y el derecho
subsidiario de indemnizacin de perjuicio, sino que los efectos son:
1. La pretensin de cumplimiento, es decir, que efectivamente se
puede solicitar el cumplimiento de la prestacin si es que as lo
quiere todava el acreedor.

78

2. La indemnizacin de perjuicios, el acreedor

va a decidir si
demandar el cumplimiento forzado o la indemnizacin de
perjuicios.
3. La resolucin si el contrato es bilateral.
4. La suspensin de los efectos del contrato mediante la figura de la
cesin de contrato no cumplido que no solamente opera como una
excepcin procesal sino que tambin opera como un mecanismo
de tutela extrajudicial.
Como se fundamenta esto jurdicamente:
Se dice que el contrato genera efectos personales, por lo tanto el
acreedor tiene un derecho personal que es un crdito, el incumplimiento
implica una lesin a ese derecho crdito y es esta lesin la que en
definitiva genera consecuencias jurdicas y le otorga el derecho de
opcin al acreedor para solicitar el cumplimiento, la indemnizacin, la
resolucin, la suspensin de los efectos del contrato, etc.
Hay que distinguir dos intereses del acreedor:
1. Inters originario, es decir, un inters en el cumplimiento de la
obligacin. Este inters calza bien con el cumplimiento forzado.
2. Inters de indemnidad, este inters dice relacin con que la
ejecucin del contrato no le genera perjuicios al acreedor.
Segn la doctrina tradicional la frustracin del inters originario
puede ser definitiva, en el sentido que se es imposible el
cumplimiento de la prestacin y solo ah se puede demandar
indemnizacin de perjuicios.
Ahora lo que seala la doctrina ms contempornea es que la
frustracin del inters originario puede ser definitiva pero no en
relacin a que el cumplimiento ya no sea posible, sino en relacin
a que ese cumplimiento ya no satisface la necesidad del buscar al
acreedor al momento de celebrar el contrato.
Si se ha incumplido y el acreedor ha tenido que recurrir a otra
oferta de mercado, entonces ya no le satisface el cumplimiento de
la prestacin, entonces se ve frustrada el inters del acreedor
perseguida en esa obligacin, y por eso se podr solicitar la
indemnizacin de perjuicios. (Esto es materialmente hablando).

79

Ahora jurdicamente hablando hay un montn de artculos que

permiten fundamentar lo anterior, y estos artculos en nuestro
cdigo civil son:

Art.
Art.
Art.
Art.
Art.
Art.
Art.

1553
1555
1537
1590
1592
1938
2002

inc.2
inc. 2
inc. 2
inc. 2

Todas estas normas permiten

demandar indemnizacin de
perjuicios de manera directa, sin
necesidad de que haya
cumplimiento o resolucin.

Art. 1553: se refiere al incumplimiento de una obligacin de hacer. Ante

este incumplimiento el acreedor puede:
1. Que se apremie al deudor para que ejecute el hecho convenido.
Este remedio ser til sobre todo cuando se trata de una
obligacin intransmisible.
2. Permite solicitar que se ejecute la obligacin por un tercero a
expensas del deudor.
3. Permite solicitar la indemnizacin de perjuicios.
Hay dos profesores que estn en contra de lo anterior:

Vctor vial del rio; seala que el art. 1553 debe interpretarse
conjuntamente con el art. 1489 y por lo tanto se va a poder
solicitar indemnizacin de perjuicios por el acreedor de la mano
de la resolucin, porque el art. 1489 seala que ante el
incumplimiento de una obligacin de un contrato bilateral, el
acreedor va a poder solicitar o el cumplimiento o la resolucin y
en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
Adems Vctor vial seala que nuestro cdigo civil en el art. 1567
no contempla la indemnizacin de perjuicios como un modo de
extinguir y el modo de extinguir que si contempla es la
resolucin.
Adems la indemnizacin de perjuicios y el cumplimiento por
equivalencia son cuestiones distintas, entonces si ante el
incumplimiento el acreedor ya no decide la prestacin inmatura
porque ya no le sirve, perfectamente podra solicitar el
cumplimiento por equivalencia ms indemnizacin de perjuicios.

80

Joaqun paullier.

Art. 1555: seala que ante el incumplimiento de una obligacin de no

hacer, es decir, ante su contravencin, el acreedor puede solicitar la
destruccin de los hechos siempre y cuando esta sea posible y necesaria
para el fin que se toma en vista.
Luego este art. Seala que si el deudor propone una forma especial de
cumplir de todas maneras va a ser odo y que de todas maneras el
acreedor siempre va a quedar indemne.
Esta norma puede ser interpretada en dos sentidos:
1. El acreedor primero tendra que solicitar que se destruyan los
hechos si no es necesario para el fin que se tuvo en vista y
solamente que si no es posible o necesario entonces podra
solicitar indemnizacin de perjuicios.
2. Sin embargo la norma dice que se va a solicitar la destruccin de
los hechos si es posible y necesario para el fin que se tuvo en
vista, por lo tanto si al acreedor ya no le satisface la destruccin
de los hechos porque ya no se cumple el fin que se tuvo en vista,
va a poder solicitar inmediatamente indemnizacin de perjuicios.
Art. 1537: permite en aquellos contratos en que existe una clausula
penal demandar ante el incumplimiento derechamente la pena. Y la
pena segn parte de la doctrina constituye una manera anticipada de
avaluar perjuicios.
Entonces como en este caso se puede demandar derechamente la pena,
se puede demandar derechamente la indemnizacin de perjuicios.
Art. 1590 inc.2: se refiere al caso en que se debe la especie o cuerpo
cierto y el deudor al momento de entregarla la entrega deteriorada. Si
estos deterioros no son de importancia para el acreedor, l podra recibir
la cosa en el estado que se encuentre y poder demandar indemnizacin
de perjuicios.
Art. 1591 inc. 2: en esta norma se dice que el pago debe ser completo
y por lo tanto debe comprender capital, intereses e indemnizaciones. Si
el cumplimiento de la prestacin es defectuoso, es decir, si hay un
incumplimiento imperfecto, el acreedor podra solicitar que se
indemnicen perjuicios.

81

Hay que tener cuidado con esta norma, porque trata la indemnizacin de
perjuicios dentro del cumplimiento, porque el pago implica cumplimiento
(el pago es la prestacin de lo que se debe).
Art. 1938 inc. 2: tambin se permite demandar la indemnizacin de
perjuicios de manera directa en primer lugar en el contrato de
arrendamiento y en segundo lugar en el contrato de obra.
En el art. 2002 por ejemplo, en el inc. 2, el inc. 1 dice que si quien
encargo una obra alegara que esta no ha sido ejecutada de la manera
debida, se va a tener que recurrir a la prueba pericial, y si el perito en
definitiva establece que es fundada la ley de alegacin de quien encargo
la obra, es decir, que efectivamente no se ejecut de la manera debida,
el que encargo la obra podr demandar derechamente la indemnizacin
de perjuicios.
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
Clase 04 de mayo (mircoles)

Los efectos de las obligaciones son los derechos que la ley le confiere al
acreedor ante el incumplimiento de un contrato, no obstante vimos que
estos no son sus efectos propiamente tal ya que estos seran
tcnicamente
el deber de prestacin para el deudor, el derecho
personal para el acreedor y la sujecin patrimonial para el deudor.
En cuanto a los remedios que contempla el libro XII, estos son
consecuencias o efectos del incumplimiento de la obligacin y no
efectos de la obligacin misma.

Doctrinalmente existen dos posiciones respecto a esto:

1. Ante el incumplimiento el acreedor podra exigir el cumplimiento
forzado y particularmente en naturaleza, es decir, podra exigir
nicamente la especie o cuerpo cierto debida o que se ejecute el
hecho particular en que se ha comprometido el deudor o que se
instruyan los hechos si esto es posible en el caso que exista
contravencin de una obligacin de no hacer.
2. Solamente cuando la obligacin se haya tornado imposible el
acreedor podra exigir el cumplimiento por equivalencia
(indemnizacin de perjuicios), lo cual se traduce en el derecho que
tiene el acreedor respecto del deudor una suma de dinero
82

equivalente al beneficio que le habra reportado el cumplimiento

de la obligacin. (cumplimiento ntegro, exacto y oportuno de la
obligacin).
Adems a pesar de que se haya cumplido la obligacin el acreedor tiene
ciertos derechos auxiliares que le reconoce la ley, como:

La facultad de impetrar medidas conservativas

El derecho legal de retencin
La accin subrogatoria u oblicua
La accin pauliana.

Estos son los efectos segn la doctrina tradicional de las obligaciones,

pero son ms bien los efectos del incumplimiento. Esto se desprende del
artculo 1672 cc;
Si la cosa cuerpo cierto perece, se destruye por hecho o culpa del
deudor durante su mora ahora se debe el precio de la cosa ms la
indemnizacin de perjuicios. En definitiva segn la doctrina clsica
solo en el caso de imposibilidad absoluta se podra solicitar
indemnizacin de perjuicios.
As mismo en el caso de un contrato bilateral se sigue lo que seala el
artculo 1489 del CC, (que establece un derecho de opcin a favor del
cumplidor) que dice que el es caso de que uno de los contratantes no
cumpla el contratante diligente podr pedir a su arbitrio o el
cumplimiento forzado o la disolucin del contrato y en ambos casos con
indemnizacin de prejuicios.
Este es el enfoque de la doctrina tradicional y se sustenta en el principio
de la autonoma de la voluntad y esto porque cuando se celebra un
contrato concurren la voluntad de los contratantes. Por lo cual las
partes se deben hacer cargo de las consecuencias el contrato. Y solo si
se hace imposible el cumplimiento de la obligacin se podra pedir
indemnizacin de perjuicios.
Respecto a la doctrina contempornea:
Dice que el estatuto de la responsabilidad contractual no debe basarse
en el principio de la autonoma de la voluntad y tampoco sobre el
principio de la permanencia de los contratos, sino que debe construirse
en base a las satisfacciones de las partes en el contrato.
Es importante entender que los remedios contractuales operan
a favor del acreedor, por es el acreedor la victima del
83

incumplimiento. ( se lesiona el derecho personal que tiene el

acreedor).
Tambin debemos sealar que todo derecho personal envuelve para el
acreedor dos tipos de intereses;
Un inters originario del acreedor, lo que pretende obtener y
Un inters de indemnidad, que dice relacin con que el acreedor
espera razonablemente que la aceleracin de un contrato no lo
deje en una situacin peor.
La conjugacin de estos dos intereses es el que determina cual va hacer
el remedio que escoger el acreedor.
Los remedios solo operan una vez que haya habido un incumplimiento.
Respecto a esto nuestro cdigo civil no define que entiende por
incumplimiento, simplemente en el artculo 1556 del CC distingue entre
tres tipos de incumplimientos; (la indemnizacin de perjuicios
comprende: dao emergente, lucro cesante y tambin el dao
moral)
1. El incumplimiento total o absoluto esto es la no ejecucin de la
prestacin
2. El cumplimiento imperfecto,
3. El retardo en el cumplimiento, se ejecuta pero no en la
oportunidad establecida en el contrato.
Nocin amplia de incumplimiento para proteger al acreedor:
Es toda desviacin del programa prestacional convenido por las partes.
Esto no significa que cualquier tipo de incumplimiento pueda dar lugar a
cualquier remedio. El incumplimiento es el presupuesto, es la base para
que el legislador reconozca en favor del acreedor estos remedios o
mecanismos de tutela.
Pero respecto de cada remedio el legislador podra exigir
que
incumplimiento sea particularmente importante, es decir, un
incumplimiento grave. (Respecto de la disolucin y respecto de la
excepcin del contrato no cumplido).
Qu significa que un incumplimiento sea grave?
No basta con decir que es aquel de poca monta, por lo cual se han
planteado tres maneras de saber cundo es grave:
84

1. En funcin del art 1444 del cc, habra que distinguir cuales son
efectos de la esencia, de la naturaleza, y accidentales de un
contrato porque el contrato es un acto jurdico bilateral que tiene
por objeto crear derecho y obligaciones.
Entonces las obligaciones de un contrato no solamente son las
pactadas, sino que tambin estn las que determina la ley.
Entonces un incumplimiento grave se refiere al incumplimiento de
las obligaciones de la esencia o de la naturaleza. En al caso de las
obligaciones accidentales su incumplimiento no sera grave salvo
que las partes le hayan dado tal valor que haga su incumpliendo
grave.
2. (criterio utilizado generalmente) segn la convencin de Viena
seala que el incumplimiento grave es aquel que frustra el inters
que persigue el acreedor en el cumplimiento de la obligacin. Art
1926 cc, inc. 2.
3. Se debe atender a la funcin socioeconmica que cumple el
contrato.
En doctrina se distingue entre la prestacin efectiva y la prestacin ideal
o el cumplimiento como prestacin efectiva o el cumplimiento como
prestacin ideal:
Esto atiende a que el contrato como en principio es un acuerdo de
voluntades que genera obligaciones, vamos a tener que ver cules son
las obligaciones que las partes han querido contraer y en particular las
obligaciones que el deudor ha querido contraer. Si el deudor ejecuta la
prestacin que es objeto de la obligacin, podemos entender que ha
cumplido (paga), sin embargo el problema es que esta concepcin
jurista olvida el inters del acreedor. Sin perjuicio de que puede haber
cumplido la prestacin. Pero no satisface el inters del acreedor.

REMEDIOS CONTRACTUALES
1.- Cumplimiento forzado tratndose de una obligacin de dar:
Primero el articulo 1545 cc seala que todo contrato legalmente
celebrado es ley para las partes y no puede ser invalidado sino por
85

consentimiento mutuo o causas legales. Entonces segn este articulo lo

primero es que el contrato debe ser ejecutado.
Tcnicamente no es correcto hablar de cumplimiento forzado como
primer remedio, sino que es correctamente hablar de la pretensin de
cumplimiento, y la razn de esto es que para que se pueda solicitar
cumplimiento forzado se requiere desde el punto de vista procesal de un
ttulo ejecutivo del acreedor. Si no se cuenta con un ttulo ejecutivo
se tendr que acudir primero a un juicio ordinario o sumario segn
corresponda.
Si ya hay un ttulo ejecutivo son cuatro los presupuestos para iniciar un
juicio ejecutivo:
1. La existencia del ttulo ejecutivo: documento en el que consta una
obligacin de carcter indubitado. Al cual la ley le confiere merito
ejecutivo.
2. Se requiere q la obligacin sea liquida: esto cuando se trata de una
obligacin de dar porque si se trata de una obligacin de hacer se
requiere que esta sea determinada.
Que la obligacin sea liquida se refiere a que ser necesario
ejecutar previamente una gestin de avaluacin preparatoria. O
sea se puede ejecutar perse, porque se refiere a una especie o
cuerpo cierto que efectivamente est en poder del deudor o de
una suma de dinero o incluso a determinado gnero que est en
poder del deudor. Tambin puede ser gnero.
3. La obligacin sea actualmente exigible: significa que la obligacin
ya ha nacido y no est sujeta a ninguna modalidad que impida su
cobro. Ej: un plazo suspensivo si la obligacin est sujeta a un
plazo suspensivo mientras no se cumpla este hecho fututo y cierto
no se puede exigir la obligacin.
4. No debe estar prescrita la accin: y el plazo de prescripcin es de
tres aos. Contados desde que la obligacin se haya hecho
exigible. (regla general).

El cumplimiento forzado no necesariamente ha de ser en naturaleza,

sino tambin l puede ser en equivalencia:

86

El art. 38 numero 2 permite que si la especie o cuerpo cierto debida no

se encuentra en poder del ejecutado, el acreedor puede solicitar
previamente su avaluacin. Una vez que ya ha sido avaluada esta
obligacin el acreedor puede pedir que se le entregue esta suma de
dinero.
En la prctica y tericamente un tema importante es que uno podra
plantear que si la especie o cuerpo cierto ya no est en poder del deudor
y por tanto se tiene que solicitar una gestin preparatoria de avaluacin,
lo que ocurre en este caso es que una vez que se avala la especie
debida se genera una nueva obligacin de dinero, por lo que se podra
entender que la ejecucin que se solicita es respecto a esta nueva
obligacin de dinero, pero no es as. Ya que es la misma obligacin
que ha variado de objeto, aqu se produce una subrogacion real, es
decir, vara el objeto de la prestacin.
Esto desde un punto de vista prctico es importante porque si esa
obligacin ha sido caucionada, las cauciones tambin van a adherir a
esta suma de dinero, en cambio si entendemos que es una nueva
obligacin entonces las obligaciones accesorias tambin se extinguen.
Esto adems tiene sustento legal en el artculo 1662 y 1678 del CC.
Si se trata de una obligacin de hacer, el artculo 1553 del CC le permite
tres opciones al acreedor:
1. Que se apremie al deudor para
convenida.

para la ejecucin de l la obra

2. Que se le permita a un tercero ejecutar la obligacin a expensas

de un deudor.
(Aqu hay cumplimiento por equivalencia pero no en
dinero, sino en el cambio de la persona) no es una
obligacin intuito personae ya que al acreedor le da lo
mismo quien sea el deudor puede ser cualquier persona
pero a expensas del deudor.
3. La indemnizacin de los perjuicios.
Y si se trata de una obligacin de no hacer tambin es extrao porque
el articulo 1555 cc dice que se puede solicitar la destruccin de lo hecho
siempre y cuando esto sea posible y adems esto sea necesario para el
fin que se tuvo en vista.

87

Si es que la destruccin de lo hecho ya no es necesario para el fin que se

tuvo en vista porque ya no se pudo cumplir, entonces el acreedor no
tendra necesidad de demandar la destruccin de lo hecho.
Lo primero que se debe tener claro es que ac no se establece ningn
orden de prelacin, si al acreedor ya no le interesa la destruccin de lo
hecho ya que no se puede cumplir lo que tuvo en vista, entonces puede
demandar derechamente indemnizacin de perjuicios.
Ahora si todava le parece necesario satisfacer el fin que tuvo en vista,
hay ac una nueva obligacin o un cumplimiento por
equivalencia?
Se podra decir que hay cumplimiento por equivalencia por dos razones:
1. Porque
el
cumplimiento
necesariamente en dinero.

por

equivalencia

no

consiste

2. Porque el cumplimiento por equivalencia en realidad

busca
satisfacer el inters del acreedor de una manera distinta a la
pactada. Esto es la esencia del cumplimiento por equivalencia.
Esto se demanda siempre en juicio ejecutivo o sea se demanda
siempre el cumplimiento porque no puede demandarse
indemnizacin de prejuicios en un juicio ejecutivo.
El caso del artculo 1555 del CC, tambin constituye una especie
de cumplimiento por equivalencia porque en definitiva lo que
busca el acreedor es satisfacer su inters originario.
Entonces con lo que respecta al cumplimiento, la pretensin de
cumplimiento puede ser en naturaleza
o puede ser por
equivalencia y en cualquiera de los dos casos cuando hablamos
por cumplimiento hablamos de pago.
Si se cumple por equivalencia, la obligacin se extingue por el pago. Si
se cumple en naturaleza tambin hay un pago.

2.- Remedio; resolucin por inejecucin:

88

Este remedio opera solo en contratos bilaterales salvo que se haya

pactado en un contrato unilateral o salvo que la ley lo prevea para un
contrato unilateral. Pero en principio la resolucin por inejecucin opera
naturalmente solo en los contratos bilaterales.
La resolucin por inejecucin puede derivar del cumplimiento de una
condicin resolutoria tacita o del pacto comisorio:
La condicin resolutoria tacita est establecida en el art. 1489
del CC, dice que en todo contrato bilateral va envuelta la condicin
resolutoria tacita en caso de no cumplirse por una de las partes lo
pactado, pero en tal caso podr la otra pedir a su arbitrio el
cumplimiento o la resolucin con indemnizacin de perjuicios.
Discusiones respecto a la condicin resolutoria:
1. Se discute que exista una condicin, porque se entiende que
toda condicin inductiva a un hecho ilegal se tiene por no
escrita. Esto lo establece el mismo cdigo civil. (art. 1480).
Art. 1480 inc. 4: seala que si la condicin es inductiva a un
hecho ilegal se tendr por no escrita, y resulta que estoy hoy
en da se entiende que el incumplimiento es un hecho ilcito y
un hecho ilcito constituye una infraccin derechamente al art.
1545.
Criticas:
i.

El art. 1489 si bien habla de condicin, contradice lo que

dice el art. 1480 inc. 4, porque el art. 1480 inc. 4 dice que
si la condicin resolutoria es inductiva a un hecho ilegal se
tiene por no escrita.

ii.

Si efectivamente fuese una condicin lo contemplado en el

art. 1489 no sera una condicin resolutoria, porque no
basta el incumplimiento para que se extinga un derecho y
su obligacin correlativa, sino que ante el incumplimiento
la otra parte tiene el derecho de opcin. Entonces si
realmente hubiese una condicin en este art. 1489 la
condicin seria suspensiva y no resolutoria, porque una
vez que acontece el incumplimiento (ese es el hecho
futuro incierto), lo que se genera para el acreedor es un
derecho de opcin. Lo mismo ocurre con el pacto
comisorio. Se hace la misma crtica.
Entonces hoy en da ms que hablar de condicin resolutoria,
se habla de facultad resolutoria, porque en definitiva el
89

acreedor solamente tiene una facultad, una opcin que le

otorga el legislador y que le permite demandar la resolucin
pero si no quiere hacerlo puede demandar el cumplimiento.
Se discute cual es el fundamento de la llamada condicin resolutoria
tacita. Se han propuesto varios fundamentos;
1. Hay quienes han dicho que el fundamento es la Equidad: en
definitiva se dice que si una parte incumple no es justo que la
otra a su vez tenga que cumplir. Este no es el fundamento con
el que se ha quedado conforme la doctrina.
2. La voluntad presunta de las partes establecida en la ley: el
legislador presume cual ha sido la voluntad de las partes en un
contrato bilateral en orden a que si una incumple la otra pueda
o exigir ese cumplimiento o sencillamente solicitar la extincin
del vnculo contractual, es decir, la resolucin.
3. Falta de causa: segn la teora clsica de la causa en un
contrato bilateral, la causa es una obligacin correlativa. Es
decir, en un contrato bilateral la causa de que uno se obligue
reside justamente en que la otra parte tambin est obligada,
esto postula la teora clsica. Se critica que si faltara la causa
al momento de celebrar el contrato, la causa exigida por la ley
para celebrar el contrato. Y por lo tanto si faltase
efectivamente la causa, la vctima no solo podra demandar la
resolucin sino que la nulidad absoluta.
Adems el 1489 no solo permite demandar la resolucin, sino
que le permite demandar el cumplimiento, es decir, el derecho
personal que tiene el acreedor todava existe, existe la
obligacin. Y si faltase la causa evidentemente no se podra
exigir el cumplimiento.
4. Interdependencia de las prestaciones u obligaciones: (esta es
la doctrina mayoritaria en chile clsicamente). Se dice esto
porque en todo contrato bilateral al generarse obligaciones
para ambas partes se genera una dinmica particular en el
sentido de que lo que ocurra con una obligacin tenga
consecuencia respecto a la otra, y as por ejemplo explicamos
lo que sucede con la teora de los riesgos; si se destruye la
cosa que es objeto de la obligacin nace de inmediato la
interrogativa de que, qu ocurre con la obligacin reciproca en
un contrato bilateral, si acaso se tiene que cumplir o si acaso
tambin se extingue. En el caso de la resolucin ocurre
exactamente lo mismo:
90

5. Es un modo de reparacin del perjuicio que causa al acreedor

el incumplimiento de la obligacin del deudor: seala que la
resolucin es una forma especial de indemnizar perjuicios, es
una forma especial de satisfacer el inters del acreedor y esta
tesis se rebate porque tcnicamente no es correcta, ya que la
resolucin y la indemnizacin de perjuicios son dos remedios
distintos.
La resolucin implica la extincin del vnculo contractual y
eso genera que las partes tengan que hacerse restituciones
reciprocas para que de alguna manera vuelvan al estado
anterior.
La indemnizacin de perjuicios en cambio es una obligacin
nueva que surge como consecuencia del incumplimiento y
debido al objeto reparar daos emergentes, lucro cesante,
moral.
Lo que sealan profesores como lvaro Vidal, es que la
condicin resolutoria tacita tiene por fundamento la lesin al
derecho de crdito del acreedor, es decir, que el
incumplimiento de una obligacin genera que el acreedor vea
frustrado su inters originario, si ese incumplimiento es grave
el acreedor ve frustrado definitivamente su inters, si el
incumplimiento no es grave lo ve frustrado y quizs todava
sea realizable. Pero en definitiva el incumplimiento por si es
una lesin al derecho de crdito porque se frustra, perturba el
inters que persigue el acreedor.
6. Si entendemos que efectivamente la condicin resolutoria
tacita es una condicin, tenemos que decir que: es una
condicin resolutoria, que es una condicin tacita porque no
es necesario expresarla. De acuerdo a lo primero no todos
estn de acuerdo de que sea resolutoria, hay quienes dicen
que es suspensiva. Por otra parte es una condicin
simplemente potestativa porque se refiere o tiene por
objeto un hecho voluntario del deudor que es el
incumplimiento, no es un mero capricho, un mero arbitrio por
una de las partes. Y adems es negativa, porque requiere un
no hacer, y tambin se dice que para que opere requiere de
resolucin judicial.

91

Requisitos de procedencia de la resolucin por inejecucin:

Requisitos que seala la doctrina tradicional
procedencia de la resolucin por inejecucin:
1.
2.
3.
4.

Que
Que
Que
Que

para

la

se trate de un contrato bilateral

el incumplimiento sea imputable a dolo o culpa
el contratante diligente haya cumplido o este llano a cumplir
se declare judicialmente

1.- Que se trate de un contrato bilateral: al menos cuando

hablamos de la resolucin que deriva de la condicin resolutoria tacita
(art. 1489. Este requisito ha sido controvertido por la doctrina, hay
quienes han dicho que tambin opera en contratos unilaterales, esto lo
seala Claro Solar.
Claro Solar dice, que la condicin resolutoria tacita si opera en
contratos unilaterales, porque:
i.

Primero l dice si bien el art. 1489 se refiere a los contratos

bilaterales esta no es una razn suficiente para entender que
no opera en contratos unilaterales.

ii.

En segundo lugar el da una serie de ejemplos en que

supuestamente haba condicin resolutoria tacita en contratos
unilaterales:
-

Comodato; si es que el comodatario que es quien recibe

la cosa la destina a un fin distinto al convenido, puede
el comodante exigir la restitucin anticipadamente.
Entonces en definitiva lo que seala claro solar es que
dado que en este caso el comodatario ha incumplido
con una de las obligaciones que genera el contrato, que
adems de restituir la cosa y adems de conservarla
supone que utiliza la cosa de acuerdo al fin convenido
en el contrato, como se ha incumplido esa obligacin el
comodante puede exigir la restitucin anticipada de la
cosa la que supone la extincin del vnculo contractual.

Prenda: si el acreedor prendario que es quien recibe la

cosa (es deudor en el contrato de prenda) para la
seguridad de su crdito podra abusar de la cosa dada
en prenda, es decir, utilizarla en su beneficio, darle un
uso en definitiva que no fue autorizado por el deudor
prendario que es quien ha entregado la cosa. En este
92

caso el deudor prendario tambin podra exigir la

restitucin anticipada, porque se entiende que el
acreedor prendario (que en realidad est mal llamado
acreedor prendario, porque en el contrato de prenda es
el deudor), abusa de la cosa dada en prenda, el deudor
prendario podra exigirle la restitucin (esta es una
obligacin que genera la prenda para el acreedor
prendario).
-

Renta vitalicia: seala que si no se paga la renta el

beneficiario no puede solicitar la resolucin del contrato
salvo que se haya expresado, es decir, se haya
estipulado.
El contrato de renta vitalicia es un contrato unilateral
porque es un contrato en que una parte se obliga a
pagar una renta peridica a otra sin que esta otra
contraiga ninguna obligacin. Entonces se dice
expresamente que si quien paga la renta no cumple con
su obligacin no puede el beneficiario solicitar la
resolucin.
El razonamiento de claro solar es el siguiente: si el
legislador ha tenido que decir expresamente en un
contrato unilateral que no procede la resolucin ante el
incumplimiento (porque por regla general si procede).
Alessandri le gana al razonamiento de claro solar: dice
que el art. 1489 habla de contratos bilaterales, por lo
tanto la carga de la prueba la tiene claro solar ya que l
tiene que probar que opera en los unilaterales no
Alessandri. En segundo lugar dice que el fundamento de
la condicin resolutoria tacita segn la mayora de la
doctrina
es
la
interdependencia
de
las
obligaciones, y en un contrato unilateral no podra
darse eso ya que ese contrato ha generado una
obligacin, o ms de una obligacin pero para solo una
parte.
Adems dice que las modalidades son de derecho
estricto, son excepcionales y la condicin es una
modalidad, y en este caso del art. 1489 el legislador
est hablando de una condicin resolutoria tacita.
Seala que hay que interpretar restringidamente esta
norma, no se puede aplicar por analoga.
93

Y finalmente Alessandri dice que Claro Solar en

definitiva cita una serie de normas que solucionan el
problema de los contratos unilaterales y Alessandri dice
que en estos casos no hay propiamente tal una
resolucin del contrato sino que simplemente una
restitucin anticipada de la cosa. Y seala tambin que
si bien el cdigo civil regula lo que ocurre respecto al
comodato, a la prenda, el depsito, no seala nada del
mutuo, entonces la teora de Claro Solar seria
incompleta. (Esta es la doctrina mayoritaria en
Chile).
2.- Que exista un incumplimiento, y la doctrina tradicional dice
imputable a dolo o culpa por dos razones:
i.

Segn Rene Ramos Pazos: dice que el incumplimiento debe ser

imputable a dolo o culpa porque el art. 1557 del CC, seala que la
indemnizacin de perjuicios se debe desde que el deudor se ha
constituido en mora, salvo que la obligacin sea de no hacer, en
cuyo caso se debe desde la contravencin.
La mora se define como; retardo imputable en el cumplimiento de
una obligacin ms all de la interpelacin. La mora supone
imputabilidad, es decir, supone culpa o dolo, y como el art. 1557
exige mora para la indemnizacin de perjuicios, y el 1489 permite
demandar resolucin con indemnizacin de perjuicios, Ramos Pazos
cree que para demandar la resolucin con indemnizacin de
perjuicios el incumplimiento debe ser imputable a dolo o culpa.

ii.

Segn Abeliuk: dice que si el incumplimiento no fuese imputable a

dolo o culpa, ese incumplimiento se debera a un caso fortuito o
fuerza mayor. Y por lo tanto la obligacin se extinguira, porque si se
trata de una especie o cuerpo cierto y ha concurrido un caso
fortuito o caso mayor entonces hablamos de perdida de la cosa.
Si hablamos de una obligacin de hacer que se ha hecho imposible
la ejecucin actual de la obra o del hecho material, entonces
tambin se extingue la obligacin porque ese modo est
contemplado en el art. 534 del CPC. Y lo mismo tratndose de una
obligacin de no hacer, en definitiva se ha hecho imposible la
obtencin y por lo tanto el deudor necesariamente ha ejecutado el
hecho del cual deba abstenerse, tampoco se entiende que ah
exista inimputabilidad sino que se entiende simplemente que se
extingue la obligacin, porque nadie est obligado a lo imposible.

94

Razonamiento de Abeliuk: no podra operar la resolucin respecto

de una obligacin que ya est extinguida.
Art. 1567 n9: en este artculo se seala la condicin resolutoria
como modo de extinguir. Entonces si en definitiva la obligacin se
ha extinguido por caso fortuito o fuerza mayor, es decir, se ha
extinguido por perdida de la cosa, o la imposibilidad absoluta de la
ejecucin de obra debida, ya no se puede aplicar la resolucin
porque esa obligacin ya est extinguida.
3.- Que el contratante diligente haya cumplido o este llano a
cumplir: este requisito se extrae del art. 1552 del CC, este seala que
ninguna de las partes va a estar constituida en mora si a la vez la otra
no ha cumplido o no esta llana a cumplir, es decir, se contempla el
principio de la mora purga la mora (excepcin de contrato no cumplido).
Entonces se dice que no se podra demandar la resolucin cuando ha
habido incumplimiento respecto de una obligacin si quien demanda o
quien quiere demandar no ha cumplido tampoco o no esta llano a
cumplir. (lo que en principio a uno le parece justo).
4.- Resolucin judicial: se requiere porque el art. 1489 inc. 2,
contempla un derecho de opcin a favor del acreedor, por lo tanto no
basta con el incumplimiento, una vez que opera el incumplimiento, el
acreedor podra decidir demandar no solo la resolucin, sino que
tambin el cumplimiento de la obligacin y en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios, entonces se requiere la resolucin judicial
porque en definitiva hay un derecho de opcin y una vez que el acreedor
ha hecho la eleccin tiene que pedir, es decir, solicitar a la autoridad
competente que es el tribunal.
CRITICAS:
La doctrina contempornea seala que en realidad solo hacen falta tres
requisitos para que opere la resolucin, no cuatro y son los siguientes:
1.- Que se trate de un contrato bilateral
2.- Que el incumplimiento sea grave
3.- Que haya resolucin judicial
1.- Que se trate de un contrato bilateral; ambos estn de acuerdo
as que no habra ningn problema.
2.- Que el incumplimiento sea grave; sin que sea necesario que se
impute a dolo o culpa. Aqu ya hay una diferencia de entendimiento.

95

Aqu lo que ocurre es que decir que se requiere mora por que el art.
1557 as lo requiere para la indemnizacin de perjuicios es un psimo
argumento, porque el art. 1557 lo exige justamente para la
indemnizacin de perjuicios no lo exige para la resolucin, y si uno lee el
art. 1489 en ninguna parte se habla de mora.
Y el art. 1557 justamente exige mora para la indemnizacin de
perjuicios. Entonces esta doctrina dice que si se quiere demandar la
resolucin con indemnizacin de perjuicios ah si va a ser necesaria la
mora, pero si se requiere demandar nicamente la resolucin no es
necesaria la mora, y por lo tanto no es necesario ni el dolo ni la culpa.
El dolo y la culpa son criterios de atribucin de responsabilidad, es decir,
el legislador en estos casos seala que se debe reclamar perjuicios
porque justamente una persona ha sido negligente o ha causado dao
intencionalmente y no tienen nada que ver con la resolucin.
Ahora bien esta doctrina seala que el incumplimiento debe ser grave,
porque como ya vimos frente al incumplimiento de poca monta no sera
de buena fe solicitar la resolucin. Y as tambin lo establece la
convencin de Viena. De todas maneras la doctrina tradicional tambin
entiende que el incumplimiento debe ser grave, y Alessandri seala que
cualquier incumplimiento, ya sea de poca monta, grave, ya que el art.
1489 no distingue, y Claro Solar dice que eso sera contrario a la buena
fe.
3.- Que el contratante diligente haya cumplido o este llano a
cumplir, este requisito se extrae del art. 1552 la mora purga la mora,
pero como ya vimos si para la resolucin no se requiere la mora
entonces no se podra configurar la excepcin de contrato no cumplido,
porque la excepcin de contrato no cumplido dice que ninguno de los
contratantes va a estar en mora de cumplir si el otro no ha cumplido o
no esta llano a cumplir, y esto en principio sera relevante nicamente
para la indemnizacin de perjuicios. Lo que quiere decir el art. 1552 es
que si el incumplimiento es reciproco no se puede solicitar la
indemnizacin de perjuicios. Pero lo anterior no tiene nada que ver con
la resolucin, porque la resolucin si exige la mora.
4.- que sea declarado judicialmente, segn la
contempornea tambin se requiere la declaracin judicial.

doctrina

Hay un profesor llamado Carlos Pizarro Wilson que cree que en chile
perfectamente podra caber la resolucin unilateral sin necesidad de
resolucin judicial, es decir, que ante el incumplimiento de una
obligacin en un contrato unilateral el acreedor por su sola declaracin
de voluntad de por terminado el vnculo contractual.
96

l dice esto porque en principio su tesis tiene dos problemas:

1. Art. 1545: que seala que todo contrato legalmente celebrado es
una ley para las partes y por ende no podra una de las partes
ante el incumplimiento dar por terminado el vnculo contractual. El
problema es que la figura del contrato perdera mucha fuerza.
Pizarro Wilson dice que en realidad el art. 1545 lo que establece es
que el contrato debe ser ejecutado por las partes y si no se
ejecuta se incumple el contrato y por tanto se generan
consecuencias jurdicas. Pizarro Wilson salva este escoyo de la
siguiente manera:
l dice que en el art. 1545 en ninguna parte seala que el contrato
necesariamente ha de ser ejecutado sino que simplemente dice;
todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes y por lo tanto si no se cumple se infringe esta ley
privada que han creado los contratantes, y lo que ocurre si se
infringe una ley viene la sancin, y que en esa sancin estn
comprendidos todos los remedios contractuales.
Luego Pizarro Wilson tiene otro escoyo en el art. 1489, que dice
que todo contrato bilateral si es que no se ha cumplido el otro
puede pedir, solicitar al tribunal. Entonces no es llegar y dar por
terminado el contrato por la sola declaracin de voluntad, porque
hay que pedir esa resolucin. Pizarro Wilson salva este escoyo de
la siguiente manera:
l dice que en el cdigo civil Francs a diferencia de lo que ocurre
en chile cuando se demanda la resolucin de un contrato por
incumplimiento de una de las obligaciones, el juez puede darle un
plazo al deudor, es decir, las facultades que se confieren al juez en
Francia son mucho mayores, porque si se presenta una demanda
en que se solicita la resolucin de un contrato bilateral por haber
incumplido una de las partes, el juez si cree que el deudor an
puede cumplir y que an se puede satisfacer el inters del
acreedor podra otorgarle un plazo de gracia al deudor para que
cumpla, no cree que sea justo la resolucin. Como en Francia se
han desarrollado muchos criterios para ver cuando el juez puede
hacer esto y cuando no, en definitiva el control que hace el juez en
Francia para decretar la resolucin es un control de fondo no
atiende simplemente a si se cumplen requisitos formales, sino que
atiende tambin a cuales fueron las circunstancias en que se
celebr el contrato, si acaso es factible todava la ejecucin de la

97

obligacin que buscaba el acreedor al celebrar ese contrato. El

juez en definitiva analiza muchas circunstancias.
En cambio en Chile el art. 1489 establece simplemente un control
formal, porque si se trata de un control bilateral y una parte
incumple la otra puede demandar la resolucin, y obviamente
debe tratarse de un incumplimiento grave.
Entonces Pizarro Wilson dice que dado que el control en Chile es
de forma y no de fondo este control podra ser a posteriori, en
Francia no podra haber un control a posteriori tiene que ser a
priori, porque el juez en definitiva puede considerar que todava es
posible cumplir el contrato y otorgara este plazo de gracia, y por
ende el acreedor no podra saltarse esta consideracin del juez. En
cambio en Chile como el control es formal si es que en los hechos
ya se han cumplido los requisitos no habra tanto problema en que
el acreedor de por terminado el contrato sin solicitarlo
judicialmente. El seala que esta solucin es ms prctica para las
partes por lo siguiente: Le ahorra a las partes el costo de un
juicio y para esto se requiere algunas exigencias:
-

Que exista un incumplimiento

Que el incumplimiento sea grave

Que el acreedor declare su voluntad en orden a dejar sin

efecto el contrato.

Que se otorgue un plazo al deudor para que las partes en

definitiva prevengan cualquier dao que les pueda generar
la extincin del vnculo.

Pizarro Wilson intenta de alguna manera fundamentar esta tesis en

varias instituciones del cdigo civil: y as l dice que en realidad
nuestro cdigo civil en varios casos admite la terminacin
unilateral, por ejemplo;
-

Mandato; el mandante puede revocar el contrato, es decir,

por un acto jurdico unilateral, el mandante puede dejar sin
efecto el contrato. El Mandatario puede renunciar y tambin
dar por terminado el contrato, es decir, tambin hay un acto
jurdico unilateral por parte del mandatario mediante el cual
deja sin efecto el contrato.

98

Deposito: ocurre lo mismo, la restitucin de la cosa queda a

voluntad del depositante y en cualquier momento este
podra exigir la restitucin. Y se entendera de inmediato que
hay terminacin unilateral del contrato, pero en realidad
tampoco hay un incumplimiento porque la ley le reconoce
esta facultad al depositante.

Comodato: si el comodante se reserva la facultad de

recobrar la cosa en cualquier momento tampoco se exige un
incumplimiento,
claramente
habra
una
terminacin
unilateral del contrato pero no un incumplimiento.

Arrendamiento: el arrendador podra desahuciar en cualquier

momento al arrendatario y esto se establece as porque el
arrendamiento es un contrato de tracto sucesivo, entonces si
no se permitiera la terminacin unilateral en el
arrendamiento se restringira demasiado la libertad de las
partes. En este caso el legislador permite terminar
unilateralmente el contrato porque este es de tracto
sucesivo y la idea es que no se limite tanto la liberta de las
personas, pero tampoco requiere un incumplimiento.

Ac el punto ms importante es como salvamos lo que dice Abeliuk,

porque Abeliuk dice que el incumplimiento debe ser imputable a dolo o
culpa, porque si no fuese as habra un caso fortuito o fuerza mayor, y
por lo tanto la obligacin se extinguira por otro modo y no por
resolucin. Aqu hay un problema tcnico sper importante, es un
argumento muy difcil de sortear, casi imposible.
Respecto a lo anterior hay una forma de entender bien las cosas
y separarlas: si uno analiza el tema tcnicamente, el
incumplimiento se debe a dolo o culpa, o por caso fortuito. Si no
hay dolo o culpa hay caso fortuito, as se entiende hoy en da.
(esto es desde un punto de vista filosfico).
En cambio si uno dice que es necesaria la culpa se van a tener
dos opciones;
1.- El mismo acreedor quien demanda la resolucin va a tener
que probar la culpa del demandado para que se d lugar a la
resolucin o,
2.- Se va a presumir la culpa.
En materia contractual la culpa se presume segn el art. 1547
inc. 3; toca probar la diligencia por caso fortuito al que ha debido
emplearla. Esto significa que si se incumple una obligacin y se
99

alega este incumplimiento en juicio, quien ha debido emplear

diligencia tiene que el probar eso.
Entonces en definitiva desde un punto de vista prctico, es
mucho mejor prescindir la culpa para no tener que hacer frente a
este problema probatorio de tener que presumir la culpa, o tener
que probarla, tener que eventualmente probar el caso fortuito
para tener que exonerarse de responsabilidad, para efectos
procesales es ms prctico prescindir de la culpa.
En conclusin: ya sea que asumamos la posicin tradicional en cuanto a
los requisitos de procedencia de la condicin resolutoria tacita o
asumamos la posicin ms moderna que seala que los requisitos son
menos igual se produce un problema que es el siguiente:
-

Si el acreedor demanda la resolucin de un contrato, la doctrina se

pregunta, que ocurre si el deudor una vez notificado paga, es
decir, Puede pagar el deudor una vez que ha sido
notificado de una demanda en que se est solicitando la
resolucin?:
Se podra decir que no puede pagar porque al acreedor ya no le
sirve ese pago, porque por algo ya pidi la resolucin del contrato
y esto sera lo justo. Y hay reglas en otros ordenamientos jurdicos
que a lo establecen derechamente, una vez que se notifica la
demanda de la resolucin del acreedor, el deudor no podra pagar,
pero en Chile no existe ninguna regla que diga esto y de hecho
existen instituciones que dan cuenta de justamente lo contrario:
1) Que el deudor tiene derecho a pagar, porque puede recurrir
al pago por consignacin y va a recurrir al pago por
consignacin entre otros casos justamente cuando el
acreedor repudie el pago. Entonces de ah que la doctrina
diga que el deudor tiene derecho a pagar, pero eso
obviamente es considerar nicamente los intereses del
deudor, y hay que tener claro que el acreedor hablando
vulgarmente no siempre es el malo de la pelcula, el
acreedor muchas veces es el consumidor.
Art. 310 del CPC, establece que el pago es una excepcin
anmala, es una excepcin que se puede oponer en primera
instancia hasta la citacin a or sentencia y en segunda
hasta la vista de la causa. En base a esta norma la
jurisprudencia sobre todo y parte de la doctrina han
entendido que el deudor puede pagar. Pero esto se critica:

100

Porque si el deudor puede pagar, en definitiva quien

tendra el derecho de opcin es el deudor no el
acreedor, entonces al final se infringe lo que dice el
art. 1489.

Un segundo argumento (uno de los ms poderosos), el

art. 310 del CPC establece la excepcin anmala de
pago y establece las oportunidades procesales en que
se puede oponer esta excepcin, pero esta excepcin
no implica la posibilidad de pagar, esta excepcin se
debe basar en un pago hecho oportunamente.

El art. 1879 del CC que establece el pacto comisorio

calificado tpico, es decir, por falta de pago del precio
en la compraventa, seala que si las partes estipulan
que el contrato de compraventa se va a resolver ipso
facto por no pago del precio igualmente el comprador
va a tener un plazo de 24 horas contados desde la
notificacin de la demanda para pagar el precio. En
definitiva el comprador puede enervar la condicin
resolutoria.
CATEGORAS CONTRACTUALES

Clase 07 de mayo (sbado)

Qu son las categoras contractuales?:

Las categoras contractuales corresponden, como su nombre lo indica, a
ciertas categoras en las que pueden comprenderse ciertos contratos
(as, por ejemplo, el contrato de trabajo es un contrato dirigido; el
subarrendamiento es un subcontrato). Por lo tanto, son figuras que
tienen un carcter genrico, en las que estn comprendidas distintas
especies de contrato.
Por lo dems, las categoras contractuales se caracterizan por afectar o
alterar a algunos de los principios generales de la contratacin o incidir
en ellos. En efecto, las del contrato dirigido, del contrato forzoso y del
contrato-tipo, afectan al principio de la libertad contractual; la del
contrato-ley refuerza el principio de la fuerza obligatoria del contrato y la
del auto-contrato extiende ste principio; la del subcontrato, la del
contrato por persona a nombrar y la del contrato por cuenta de quien
corresponda alteran o extienden el principio del efecto relativo del
contrato. Las revisaremos seguidamente.

101

CONTRATO DIRIGIDO:
Definicin: es aqul cuyo contenido, en buena medida, ha sido
determinado de manera anticipada e imperativa por el legislador. Se
trata de contratos en que, por razones de orden pblico, el legislador ha
intervenido, regulando un contenido mnimo e irrenunciable por las
partes.
Son ejemplos de contratos dirigidos el contrato de trabajo, el de
arrendamiento y algunos agregan el de matrimonio (quienes creen que
el matrimonio tiene naturaleza contractual).
Como ya vimos, la implementacin de contratos dirigidos se ha
postulado como una de las soluciones a los problemas que genera un
contrato de adhesin, pues, en tanto se establece una regulacin
imperativa, limita al predisponente de las clusulas.
El contrato dirigido implica una merma a la libertad contractual, en
particular a la libertad de configuracin interna (es una merma
cuantitativa).
CONTRATO FORZOSO:
Definicin: Contrato forzoso es aqul que el legislador ordena celebrar o
da por celebrado.
Como apunta la misma definicin, hay dos especies de contrato forzoso;
-

Por un lado, el que el legislador ordena celebrar;

Por otro, el que da por celebrado.

Si el legislador simplemente ordena celebrar el contrato, sin establecer

con quin se ha de celebrar ni tampoco su contenido, hablamos de
contrato forzado ortodoxo; pues las partes conservan la libertad de
configuracin interna e incluso parte de la libertad de conclusin (se
puede elegir con quin contratar). En consecuencia, se apellida ortodoxo
pues, pese a imponerse la obligacin de contratar, en lo dems se
observa cumplidamente la teora clsica de los principios contractuales.
Un ejemplo de este contrato lo encontramos en el artculo 775 del
Cdigo Civil. Tal norma, a propsito del usufructo, seala lo siguiente: El
usufructuario no podr tener la cosa fructuaria sin haber prestado
caucin suficiente de conservacin y restitucin Es la caucin
(ya sea prenda, hipoteca, fianza) la que debe ser otorgada por orden del
legislador, lo que implica la celebracin de un contrato.

102

Por el contrario, si el legislador da por celebrado el contrato,

necesariamente el contenido del mismo ha de estar determinado por la
misma ley y, en consecuencia, se produce un quebrantamiento total de
la libertad contractual (no hay libertad de conclusin ni de configuracin
interna). En este caso hablamos de contrato forzoso heterodoxo.
Un ejemplo de este tipo de contratos lo encontramos en el artculo 1 de
la Ley nmero 18.490, que establece el seguro obligatorio de accidentes
personales causados por circulacin de vehculos motorizados. En
efecto, dicha norma establece: Todo vehculo motorizado que para
transitar por las vas pblicas del territorio nacional requiera de un
permiso de circulacin, deber estar asegurado contra el riesgo de
accidentes personales a que se refiere esta ley. Adems, si el vehculo
no contare con un seguro por los daos personales y materiales
causados con ocasin de un accidente de trnsito, el vehculo
conducido quedar gravado con prenda sin desplazamiento y
ser puesto a disposicin del tribunal respectivo, de forma de responder
por las indemnizaciones contempladas en esta ley.
Cuidado: El contrato de seguro que el legislador ordena celebrar
constituye un contrato forzoso ortodoxo, pues el propietario del vehculo
podr elegir con qu compaa aseguradora contratar. Es la prenda sin
desplazamiento el contrato forzoso heterodoxo, pues ste es el
que el legislador da por celebrado.
Carcter propiamente contractual de los contratos forzosos:
El problema surge especialmente a propsito del contrato forzoso
heterodoxo, pues en l, la voluntad pierde toda autonoma.
No obstante, el problema tiene sentido nicamente si entendemos que
el principio fundamental de la contratacin es justamente la autonoma
de la voluntad. Si, en cambio, consideramos que tal principio est en
franca decadencia y ya no es suficientemente explicativo de la realidad
de los contratos, la verdad es que el problema se disuelve.
Lpez Santa-Mara, para sortear este dilema, postula que se debe
distinguir entre:
a) El contrato como acto de constitucin de la relacin jurdica y;
b) El contrato como relacin jurdica constituida.
Es un error pretender que es contrato solamente aqul que ha nacido
como fruto de un acuerdo de voluntades. En realidad, un contrato puede
quedar configurado en virtud de:

103

a) La voluntad con la cooperacin de las normas legales: as ocurre,

por ejemplo, en los contratos de adhesin.
b) La norma legal con la cooperacin de la voluntad: un ejemplo claro
de esto ocurre en los contratos dirigidos.
c) La norma legal sin la intervencin de la voluntad: caso de los
contratos forzosos heterodoxos.
Luego, una vez ya creado el vnculo, no puede desconocerse que ste
igualmente presenta la fisonoma de un contrato, pues las reglas que
han de aplicarse son justamente las que el ordenamiento jurdico
establece para los contratos.
Como seala Orrego, la existencia de contratos forzosos, en principio
cuestionable por consistir en una restriccin a la libertad, se justifica
empero por diversos factores, fundados en bienes jurdicos que se
estiman superiores al principio de la autonoma de la voluntad y a la
libertad contractual, pues ellos, usualmente, trasuntan un inters
puramente individual.
Contratos forzosos heterodoxos versus obligaciones legales:
Cabe preguntarse por qu el legislador podra preferir el establecimiento
de contratos forzosos heterodoxos en lugar de regular derechamente
obligaciones legales. Recordemos que el objeto de un contrato es
justamente generar obligaciones. En consecuencia, si el legislador desea
que ciertas personas que se encuentren en una situacin particular
contraigan obligaciones determinadas, en principio resultara ms
razonable establecer obligaciones estrictamente legales.
No obstante, la regulacin que el Cdigo Civil hace respecto a los
contratos es acabada y precisa, no existiendo otro estatuto que sea ms
refinado. De ah que, en ausencia de una elaboracin precisa en materia
de obligaciones legales, sea inteligente y til que el legislador someta
determinadas relaciones jurdicas a la tcnica contractual.
CONTRATO TIPO:
Definicin: es aquel cuyo objeto es prefijar condiciones generales de
contratacin futura.
Este contrato implica un acuerdo de voluntades en cuya virtud las partes
predisponen las clusulas de futuros contratos, que se celebrarn
masivamente.

104

Usualmente las condiciones prefijadas en un contrato tipo estarn

contenidas en un formulario (generalmente impreso) destinado a ser
reproducido sin alteraciones en mltiples casos posteriores (los
contratos que se celebren observando dichas condiciones constituirn
contratos de adhesin).
La utilidad del contrato tipo reside en que la estandarizacin de las
condiciones ofrecidas a los consumidores elimina o reduce la fase de
negociaciones precontractuales, lo que redunda en menores costos de
transaccin.
Adems, los contratos tipo sirven para generar reglamentaciones ms
acabadas y realistas, otorgando seguridad jurdica al trfico (para todos
los consumidores se aplicarn las mismas condiciones)
El problema radica en que los contratos tipos unilaterales suelen ser el
instrumento que emplean las empresas para incluir clusulas abusivas a
las condiciones generales que ofrecen al pblico.
Clasificacin de los contratos tipo:
Los contratos tipos pueden ser unilaterales o bilaterales, en atencin
a si las partes que concurren a su celebracin tienen intereses
convergentes o divergentes.
a) Contrato tipo unilateral o cartel: Quienes concluyen el contrato
tipo destinado a fijar las condiciones generales del trfico
comercial son grupos econmicos o empresas cuyos intereses son
convergentes. Los futuros clientes no participan en el acto jurdico
destinado a fijar la frmula tipo.
Hay aqu un contacto estrecho con el contrato por adhesin, pues
cada vez que un consumidor acepte las condiciones generales
ofrecidas por el proveedor, tcnicamente habr un contrato de
adhesin. Con todo, como veremos, no todo contrato de adhesin
deriva de condiciones generales prefijadas en un contrato tipo.
b) Contrato tipo bilateral: Las partes que participan en la conclusin
del contrato tipo tienen intereses divergentes. En este caso, no
hay contacto con la adhesin. Ejemplo: Convenciones colectivas
de trabajo acordadas por los representantes de los trabajadores y
de los empleadores.
Si las condiciones generales son fruto de un contrato tipo unilateral, los
contratos posteriores sern habitualmente por adhesin. En cambio, si
son fruto de uno bilateral, buena parte de la doctrina entiende que se
evita la adhesin (en realidad, no se evita la adhesin, sino que el
105

contenido del contrato debiese amparar de mejor forma los intereses del
consumidor).
Eficacia del contrato tipo:
El contrato tipo no constituye meramente un marco de referencia o
reglamento que pueden observar o no quienes hayan concurrido a su
celebracin. Por el contrario, el contrato tipo es un autntico contrato, ya
que su objeto es justamente generar una obligacin idntica para cada
una las partes: precisamente la obligacin de respetar las condiciones
generales pactadas en los contratos individuales que se celebren en el
futuro.
Relacin entre los contratos tipo y los de adhesin:
Las clusulas de un contrato de adhesin perfectamente pueden derivar
de las condiciones generales prefijadas en un contrato tipo, pero ello no
siempre es as.
En efecto, las condiciones generales de contratacin no siempre tienen
como fuente un contrato tipo. La pre-redaccin de los contratos puede
derivar de la voluntad exclusiva del proveedor (por lo que no hay
contrato previo), y cada contrato que se celebre en base a ese modelo
es tambin un contrato por adhesin.
CONTRATO LEY:
Definicin: es aqul por el cual el Estado se obliga a no modificar ni
derogar las franquicias reconocidas a un particular. Dicho
aseguramiento se produce mediante una ley. De ah que este tipo de
contrato se llame contrato-ley.
La ley puede dictarse antes o despus del contrato propiamente tal. En
el primer caso, la ley autoriza de un modo general la conclusin de
determinado contrato, cuyos beneficios o efectos no sern susceptibles
de modificacin ulterior; en el segundo caso, la administracin celebra el
contrato respectivo con el beneficiado y despus una ley lo aprueba.
Un ejemplo de contrato ley lo encontramos en el artculo 7 del Decreto
Ley 600 sobre Estatuto de la Inversin Extranjera: el inversionista puede
optar por una garanta de invariabilidad del rgimen tributario.
Otro ejemplo lo encontramos en la Ley nmero 18.392, de 1985, que
estableci por 25 aos un rgimen de franquicias tributarias y
aduaneras en favor de las empresas que se instalen fsicamente en la
12 Regin.

106

La Corte Suprema ha respaldado la eficacia de los contratos leyes, y ha

sealado que el Estado no puede unilateralmente modificarlos o dejarlos
sin efecto. Los beneficios que el Estado ha otorgado a los particulares
por esta va se miran como derechos adquiridos.
Fundamentacin del contrato-ley:
El reconocimiento de este tipo de contratos se fundamenta en el
incentivo que significa para un particular el saber que el Estado no podr
modificar la ley vigente que le otorga franquicias. A su vez, para el
Estado constituye una medida til si se ha propuesto fomentar el
desarrollo de determinadas actividades productivas, recaudar fondos del
sector privado, o en general alcanzar metas econmicas o sociales, y
para esto requiere el ejercicio y desarrollo de la iniciativa privada.
En definitiva, esta clase de contratos suele estar asociada a garantizar a
los inversionistas nacionales o extranjeros la estabilidad de ciertas
normas que regulan una actividad econmica, con el objeto de impedir
un cambio sustancial en las reglas, que afecte la expectativa de
utilidades considerada por dichos inversionistas.
Crtica a la nocin de contrato-ley.
El profesor Eduardo Novoa Monreal no est de acuerdo con la conclusin
de la Corte Suprema, acerca de la eficacia irrestricta de los contratos
leyes.
Postula que estos contratos importaran una inadmisible enajenacin de
la soberana nacional, pues, si la ley que asegura la inmutabilidad de las
franquicias no prev ella misma ciertas hiptesis excepcionales en que s
se permita la modificacin, el Poder Legislativo no podra proceder a su
modificacin ni siquiera bajo el pretexto de los intereses generales de la
Nacin.
El autor seala que la Corte Suprema ha resuelto la cuestin desde
perspectiva eminentemente individualista, cuando en realidad debera
haber considerado los intereses generales de la Nacin.
En definitiva, Novoa arguye que no puede resolverse el problema
aplicando criterios de derecho privado, pues si estn implicados los
intereses generales se debe resolver en conformidad al derecho pblico.
Situacin de los contratos leyes, a la luz de la Constitucin
Poltica de 1980.
En atencin a que el artculo 19 N 24 de la Constitucin asegura a todas
las personas el derecho de propiedad sobre toda clase de bienes, sean
corporales o incorporales, hoy en da puede plantearse que existe
propiedad sobre los derechos personales que genera un contrato. En
efecto, el artculo 576 del Cdigo Civil seala que las cosas incorporales
107

son derechos reales o personales. De ah que si la Constitucin asegura

el derecho de propiedad sobre cosas incorporales, est asegurando en
consecuencia el derecho de propiedad sobre derechos personales.
Segn el mismo artculo 19 N 24 slo una ley expropiatoria, fundada en
la utilidad pblica o el inters nacional, podra privar a una persona total
o parcialmente de su propiedad, teniendo derecho el expropiado a que
se le indemnice el dao patrimonial efectivamente causado.
As las cosas, se ha planteado por la doctrina que la figura del contratoley hoy en da sera prescindible, pues no es necesario que una ley
asegure la intangibilidad del contenido de un contrato si ya ha sido
asegurada por la misma Constitucin.
No obstante, como vimos en su momento, no toda la doctrina est de
acuerdo en que exista propiedad sobre derechos personales, por lo que
en definitiva la figura del contrato-ley coadyuva a reforzar la
intangibilidad de las franquicias o beneficios otorgados al particular.
SUBCONTRATO:
Definicin: es un contrato derivado y dependiente de otro contrato
previo de la misma naturaleza.
Nuestro Cdigo Civil reconoce los subcontratos de delegacin
(submandato), subfianza, subarrendamiento y subsociedad.
En el Cdigo de Comercio expresamente se admite a propsito de los
contratos de transporte terrestre y de mandato. Al margen de estos
casos, la subcontratacin puede tener como antecedente contratos base
atpicos.
Requisitos del contrato base:
a) Debe ser de ejecucin diferida o de tracto sucesivo. Si fuese de
ejecucin instantnea, no existira un lapso de tiempo dentro del
cual se pudiese celebrar un subcontrato.
b) Es necesario que no sea traslaticio de dominio, pues de lo
contrario, no hay subcontrato, sino un contrato nuevo.
Partes que intervienen en la subcontratacin:
Desde el punto de vista subjetivo, en todo subcontrato intervienen tres
sujetos:

108

a) el primer contratante, que slo es parte del contrato base (por

ejemplo, el arrendador);
b) el segundo contratante o intermediario, que es parte en ambos
contratos y (por ejemplo, el arrendatario;
c) el tercer contratante, que slo es parte del subcontrato (por
ejemplo, el subarrendatario).
Clases de subcontratos:
a) Subcontratacin propia: aquella en que existe identidad esencial
entre el contrato base y el subcontrato, como ocurre entre el
arrendamiento y el subarrendamiento.
b)

Subcontratacin impropia: aquella en que no existe identidad

entre el contrato base y el subcontrato, como acontece, por
ejemplo, entre el arrendamiento y el comodato. En este ltimo
caso, el arrendatario subcontrata, entregando en comodato el bien
que a su vez le haban entregado a l en arriendo.

Relacin entre el contrato base y el subcontrato:

El subcontrato depende del contrato base. Dado que el intermediario da
origen al subcontrato usando su posicin de parte en el contrato base,
debe actuar exclusivamente en base a los derechos y obligaciones que
ste le otorga. De ah que los efectos que genera el subcontrato sean de
la misma naturaleza que los efectos que genera el contrato base, es
decir, la misma clase de derechos y obligaciones.
Finalmente, si se extingue el contrato base, se extingue el subcontrato.
En efecto, extinguido el contrato base, es inoponible el subcontrato a
aquella parte del contrato base que no ha concurrido a la celebracin del
subcontrato (excepcionalmente, no ocurre lo anterior respecto de la
subfianza, artculo 2383 del Cdigo Civil).
No existe una regla uniforme en cuanto a la posibilidad de que el primer
contratante pueda accionar directamente en contra del tercer
contratante o que ste pueda accionar directamente en contra del
primero.
Subcontrato y cesin de contrato:

109

En tanto en el subcontrato el intermediario concede parte de sus

derechos y obligaciones a un tercero (por ejemplo, el arrendatario le
concede el goce de la cosa arrendada a un subarrendatario) , podra
confundirse esta institucin con la cesin de contrato (transferencia de
la posicin jurdica integra de una parte de un contrato bilateral).
Sin embargo, existen varias diferencias:
a) Para celebrar un subcontrato no se requiere el consentimiento del
primer contratante. En cambio, en la cesin de contrato, en tanto
se traspasan derechos y obligaciones, se requiere del
consentimiento del otro contratante primitivo.
b) En el subcontrato, el intermediario concede slo una parte de los
derechos y obligaciones derivados del contrato base. En cambio,
en la cesin de contrato se transfiere la posicin jurdica ntegra.
c) En el subcontrato no desaparece la persona del intermediario,
pues ste sigue siendo parte en el contrato base. En cambio, en la
cesin de contrato quien transfiere su posicin desaparece del
contrato.
d) Entre el contrato base y el subcontrato hay una relacin de
simultaneidad, pues tales contratos coexisten; en cambio, en la
cesin de contrato, simplemente se sustituye a una de las partes,
subsistiendo nicamente ese contrato.
AUTOCONTRATO:
Definicin: es un acto jurdico que una persona celebra consigo misma,
sin que sea menester la concurrencia de otra.
En un autocontrato la persona que contrata consigo misma, desempea
siempre dos calidades distintas. En doctrina se distinguen tres hiptesis:
a) Que acte, por una lado, personalmente, como parte directa; y,
por la otra, como representante de la otra parte (por ejemplo,
mandatario que, estando autorizado por el mandante, compra
para s lo que ste le ha ordenado vender);
b) Que acte como representante de ambas partes (se es mandatario
del vendedor y del comprador);
c) Que acte como titular de dos patrimonios sometidos a regmenes
jurdicos diferentes. En esta ltima hiptesis se contempla la
particin consigo mismo. Existen dos casos de esta naturaleza:

110

a. En la sociedad conyugal, si se adquiere a ttulo oneroso una

cuota de un bien inmueble (ingresa a haber absoluto), y
luego la otra cuota es donada a uno de los cnyuges (ingresa
a haber propio), el cnyuge donatario podr solicitar la
particin, actuando como dueo de la cuota donada y como
copropietario de la cuota social.
b. Si a un heredero se le ha concedido la posesin provisoria de
los bienes del desaparecido, y adems este heredero era
comunero de dichos bienes con l, entonces tambin podr
solicitar la particin actuando en dos calidad distintas. Se
critica este ltimo caso, porque en realidad debe nombrarse
un curador de ausentes para el desaparecido, debiendo ser
l quien acta en la particin.
Naturaleza jurdica del autocontrato:
Se discute en la doctrina. Para algunos, fundados en la teora clsica de
los principios contractuales, se trata de un acto jurdico unilateral.
Afirma al respecto Alessandri que el contrato es por esencia un acuerdo
de voluntades, un choque de voluntades opuestas que terminan por
consentir. En el acto jurdico consigo mismo falta este elemento, pues
existe solamente una voluntad.
No obstante, entre el acto jurdico consigo mismo y el acto jurdico
unilateral ordinario, hay una diferencia fundamental: mientras en el
ltimo su autor slo dispone de un patrimonio, en el acto jurdico
consigo mismo la voluntad del autor dispone directamente de dos
patrimonios. De ah que algunos entiendan que el acto jurdico consigo
mismo es un acto hbrido, que se asemeja al acto unilateral por el hecho
que requiere una sola voluntad, y tambin al contrato, por el hecho que
pone dos patrimonios en relacin.
Luis Claro Solar, siguiendo a Planiol y Ripert, afirma que el acto jurdico
consigo mismo es un contrato: "Ver en el autocontrato un acto jurdico
unilateral que produce efectos contractuales nos parece contradictorio:
si un acto jurdico produce obligaciones contractuales, esto es,
convencionales, importa en realidad un contrato, aunque sea un
contrato de naturaleza especial, dada la manera como se forma".
Claro Solar entiende que en un autocontrato la persona que contrata
consigo misma manifiesta dos voluntades distintas:
1. Ya sea la suya propia y la de su representado;

111

2. Ya sea las voluntades de sus representados, cuando acta en

representacin de ambas partes.
No obstante, se critica este razonamiento pues trabaja sobre la idea de
que en la representacin se manifiesta la voluntad del representado
(teora de la representacin-ficcin), cuando en realidad quien
manifiesta su voluntad es el representante, y es en razn de una
modalidad que los efectos del acto se radican en el patrimonio del
representado (teora de la representacin-modalidad).
Adems, el razonamiento de Claro Solar no explicara los casos en que el
autor del acto acta como titular de dos patrimonios sujetos a distintos
regmenes jurdicos, pues en tales casos no hay representacin.
Para Lpez Santa Mara el autocontrato es siempre un contrato.
Considera que no tiene mucho sentido seguir apegados a la afirmacin
de que tcnicamente el contrato es siempre un acuerdo de voluntades
antagnicas. El acuerdo de voluntades opuestas, si bien existe
habitualmente en los contratos, no es de la esencia de los mismos
(recordar lo ya dicho a propsito de los contratos forzosos heterodoxos).
Restricciones y prohibiciones al autocontrato:
En ciertos casos, la ley prohbe algunos autocontratos y sujeta otros al
cumplimiento previo de exigencias o formalidades habilitantes. Tales
restricciones legales, en todo caso, no pueden aplicarse por analoga a
casos parecidos, debiendo interpretarse en sentido estricto. El
fundamento de dichas prohibiciones y restricciones suele ser la
proteccin a los incapaces o el evitar que una misma persona represente
intereses incompatibles.
Ejemplos de casos en que la ley restringe el autocontrato:
1.- Art. 2144: No podr el mandatario por s ni por interpuesta
persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni
vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si
no fuere con aprobacin expresa del mandante.
2.- Art. 2145: Encargado de tomar dinero prestado, podr prestarlo l
mismo al inters designado por el mandante, o a falta de esta
designacin, al inters corriente; pero facultado para colocar dinero a
inters, no podr tomarlo prestado para s sin aprobacin del
mandante.; ambos en el mandato;
3.- 412, inciso 1, respecto de las guardas: Por regla general,
ningn acto o contrato en que directa o indirectamente tenga inters el
tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o
112

descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguneos o afines

hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio,
podr ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores
o curadores generales, que no estn implicados de la misma manera, o
por el juez en subsidio.
Ejemplos de casos en que la ley prohbe el autocontrato:
1.- Art. 412, inciso 2: Pero ni aun de este modo (o sea, en la forma
sealada en el inciso 1) podr el tutor o curador comprar bienes races
del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin a su
cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes.;
2.- Art. 1796: Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no
separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a
patria potestad.
Excepcionalidad del autocontrato:
La doctrina entiende que el autocontrato es excepcional. La razn de
ello es la posibilidad de que el representante sacrifique el inters del
representado, esto es, que ante el conflicto u oposicin de intereses, el
que acta (que representa al inters ajeno) lo resuelva en beneficio
propio.

Atendida la excepcionalidad, se entiende que el autocontrato ser vlido

en los siguientes casos:
i)

cuando el representado
conclusin del contrato;

haya

autorizado

especialmente

la

ii)

si el representado ratifica el acto; y

iii)

cuando, aun sin la autorizacin del representado, el contenido del

contrato est determinado por la ley, de manera que quede
excluida la posibilidad del conflicto de intereses entre
representante y representado.

EL CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR:

Definicin: es aqul en que una de las partes se reserva la facultad de
designar, mediante una declaracin posterior, a la persona que adquirir

113

retroactivamente los derechos y asumir las obligaciones inicialmente

radicadas en el patrimonio del primero.
El Cdigo Civil desconoce esta figura, pese a que las partes, en virtud
del principio de la autonoma de la voluntad, pueden generarla. El
Cdigo de Comercio, en cambio, s la contempla a propsito de la
comisin, una de las especies de mandato mercantil, en su artculo 256:
Puede el comisionista reservarse el derecho de declarar ms tarde por
cuenta de qu persona celebra el contrato. Hecha la declaracin, el
comisionista quedar desligado de todo compromiso, y la persona
nombrada lo sustituir retroactivamente en todos los derechos y
obligaciones resultantes del contrato.
Otros Cdigos extranjeros s reconocen la figura (cdigos italiano,
peruano y portugus).
Se suele sealar como ejemplo el caso en que el mandante desea que
su nombre permanezca desconocido porque quiere adquirir un inmueble
colindante al suyo y si el vecino lo sabe subir el precio. En tal caso, ser
preferible para el mandante que el mandatario no indique de inmediato
a nombra de quien acta, sino que reserve dicha determinacin para un
momento posterior.
Tambin se menciona la hiptesis del mandato sin representacin, pues
en este caso el mandatario finge ante el vendedor que est actuando a
nombre propio, comprando para s, debiendo luego traspasar los efectos
del contrato al mandante. As lo permite el artculo 2151. No obstante,
no estamos de acuerdo con sealar que este caso constituye una
hiptesis de contrato por persona a nombrar, pues el mandatario acta
a nombre propio, constituyndose en consecuencia como parte real y
definitiva (inmutable) del contrato que celebra. Luego, al momento de
rendir cuenta a su mandante, el mandatario debe traspasar los derechos
y obligaciones que haya contrado a su propio nombre, pero ese
traspaso no es equivalente a la designacin posterior de la persona a
nombre de quien se ha actuado, sino que encuentra su causa en que el
mandatario acta siempre por cuenta y riesgo del mandante. En
definitiva, ese traspaso atiende a las relaciones existentes entre el
mandante y el mandatario, no entre ste ltimo y el sujeto con quien
haya celebrado un contrato a su propio nombre. Por lo dems, el
acreedor del mandatario podra no consentir en el traspaso de las
obligaciones que ha contrado ste a su nombre. En dicho caso, el
traspaso resultar inoponible al acreedor.
En cambio, en el contrato por persona a nombrar esta situacin no
podra presentarte, pues siempre habr una parte que se reserva la
facultad de designar mediante una declaracin posterior a nombre de
114

quien se ha actuado. En tal hiptesis, dicha designacin no es inoponible

a la otra parte, pues ste ha consentido de antemano en ella.
Tambin se ha sealado que esta figura opera en los remates efectuados
por disposicin de la justicia. Sin embargo, en dichos casos el juez opera
como representante legal del vendedor, por lo que se seala desde un
principio en nombre de quien se est actuando.
Reflexin final:
El mandato que antecede al contrato por persona a nombrar, reviste un
inters particular: vendra a ser una categora intermedia entre el
mandato con representacin (el mandatario revela al tercero con quien
contrata, que lo hace por cuenta o con poder de su mandante, a quien
individualiza) y el mandato sin representacin (el tercero permanece
ignorante de la existencia del mandato).
Tratndose de un contrato por persona a nombrar, el tercero que
contrata con el mandatario sabe que existe un mandato, pero ignora la
identidad del mandante. De ah que se consiente en que el mandatario
se reserve la facultad de declarar en un momento posterior la identidad
de la persona en cuyo nombre ha actuado.
Plazo para declarar por quien se contrata:
La declaracin del contratante fungible (sustituible), designando a la
persona que lo subrogar y ocupar su mismo lugar jurdico, debe
formularse dentro de un plazo determinado. En Italia, a falta de
estipulacin, tal lapso es de 3 das, en Portugal de 5, mientras que en
Per aumenta a 20 das. Si la declaracin designando al nuevo
contratante no se emite dentro del plazo estipulado o el plazo legal, o si
la declaracin no surtiere efectos, el contrato tendr fuerza obligatoria
entre los contratantes originarios.

CONTRATO POR CUENTA DE QUIEN CORRESPONDA:

Definicin: es aquel en el cual una de las partes inicialmente queda
indeterminada o en blanco, en la seguridad de que despus ser
individualizada.
Al momento de celebrarse el contrato uno de los participantes tan solo
tiene formal o aparentemente el carcter de parte, puesto que necesaria
y forzosamente ser reemplazado ms tarde por el verdadero
contratante, "por quien corresponda".

115

Jorge Lpez Santa Mara menciona un caso ejemplar: el ao 1970 la Caja

de Previsin de Empleados Particulares adquiri un inmueble por
cuenta de quien correspondiere, a la espera que el Ejecutivo dictare el
Reglamento de la Ley 17.213 y sealare en l quien sera el propietario
del inmueble. Dicho Reglamento se dict en el ao 1972, sealndose
que el dueo definitivo sera la Confederacin de Empleados Particulares
de Chile, entidad que deba entenderse como el verdadero comprador:
ob. cit., Tomo I, pgs. 229 y 230.
Diferencias entre el contrato por persona a nombrar y el
contrato por cuenta de quien corresponda:
a) En el primero, las partes son el contratante inmutable o definitivo
y el contratante fungible. Este ltimo es parte desde la celebracin
del contrato y puede serlo definitivamente si no nombra vlida y
oportunamente al reemplazante. En el contrato por cuenta de
quien corresponda, hay tambin un contratante inmutable, pero el
otro, el llamado contratante formal, no es parte. Las partes sern
siempre el contratante conocido desde el comienzo y el
contratante sustancial o real.
b) En el contrato por persona a nombrar, la designacin del
reemplazante (si acontece), es obra de una de las partes, quien se
reserv el derecho a nominarlo. En el contrato por cuenta de quien
corresponda, la individualizacin del contratante sustancial, que
necesariamente se producir, no es obra de una de las partes, sino
que el resultado de un suceso extrnseco, por ejemplo, un acto de
autoridad, en cuya virtud se determina a la persona que estaba en
blanco o permaneca incierta.

INDEMNIZACION DE PERJUICIOS
Clase 11 de mayo (mircoles)

La indemnizacin de perjuicios o la responsabilidad contractual en un

sentido estricto se refiere justamente a la obligacin que surge como
consecuencia del incumplimiento y que tiene por objeto reparar los
daos que ha generado ese incumplimiento al acreedor.

116

La idea base en la responsabilidad es reparar daos. Esto referido a la

responsabilidad en sentido estricto, la indemnizacin de perjuicios.
En la responsabilidad extracontractual tambin la idea base es repara
daos.
La responsabilidad se puede definir como una obligacin cuya finalidad
es reparar daos que una persona a producido en el patrimonio o la
integridad de otra.
Se discute en materia de responsabilidad contractual cual es la
naturaleza de esta obligacin de indemnizar perjuicios:
1. Si acaso es una nueva obligacin que surge como consecuencia
del incumplimiento, que (esta es la tesis mayoritaria hoy en da) o,
2. Si acaso es la misma obligacin incumplida que ahora a cambiado
de objeto.
La segunda tesis es la que se sigui tradicionalmente en chile, pero que
ya ha sido superada. La doctrina yo no cree esto.
Argumentos para sostener esta tesis tradicional:
1.- Art. 1555 cc, que se refiere a los efectos de una obligacin de no
hacer; en el inciso primero se seala que la contravencin de una
obligacin de no hacer, se resuelve con la indemnizacin de perjuicio.
Este inciso nos dice que si se contraviene una obligacin de no hacer, es
decir se ejecuta el hecho del cual el deudor se deba abstener, esta
obligacin se resuelve, se transforma en una de indemnizar perjuicios.
2.- Art. 1672 cc, dice que si se destruye una cosa por culpa del deudor o
durante la mora de este la obligacin no se extingue sino que subsiste
pero con un nuevo objeto.

Ventajas de esta doctrina:

a. Todas las garantas, todas las cauciones que se hayan otorgado
para asegurar el cumplimiento de la obligacin incumplida van a
acceder tambin a la obligacin de indemnizar perjuicios por que
es la misma.

117

b. Si la obligacin incumplida es nula entonces la obligacin de

indemnizar perjuicios tambin es nula.
Pero esto hoy en da ya no se sigue. Puesto que se entiende que la
obligacin de indemnizar perjuicios es una nueva obligacin que surge
como consecuencia del incumplimiento.
Antes se asimilaban los conceptos de cumplimiento por equivalencia e
indemnizacin de perjuicios, esto en base del artculo 1672 del CC.
Hoy en da la doctrina distingue entre estos dos conceptos:
El cumplimiento por equivalencia se refiere precisamente al
derecho que tiene el acreedor a obtener por parte del deudor una
suma de dinero que represente el valor de la prestacin.
En cambio la responsabilidad o indemnizacin de perjuicios se
refiere a una obligacin que tiene por objeto reparar los daos
que ha generado el incumplimiento.
Son dos conceptos distintos. Y esta distincin se puede fundar en varios
artculos:
Art. 1672 del CC
Art. 1678 del CC
Art. 1521 del CC
Esta distincin es importante porque el cumplimiento por equivalencia
es la misma obligacin que sea incumplido o que se ha hecho imposible
pero con un nuevo objeto que es el valor de la prestacin.
Esto es relevante porque si un tercero a constituido una prenda o una
hipoteca para garantizar una obligacin no solamente est asegurando
la entrega de una cosa, sino que tambin est asegurando que en caso
de que la cosa se destruya por un hecho del deudor igualmente se
pueda exigir el precio, o sea el tercero que constituye esa prenda de la
hipoteca no solamente asegura el cumplimiento en naturaleza sino que
tambin asegura el cumplimiento por equivalencia. Asegura ambas
especies de cumplimiento porque en definitiva ambas constituyen pago.
Requisitos propios de la indemnizacin de perjuicios:
1. Que exista un incumplimiento
2. Que el incumplimiento sea imputable a dolo o culpa

118

3. Que ese este incumplimiento genere dao

4. Que exista una relacin causal y directa entre el incumplimiento y
el dao
5. Que se constituya al deudor en mora
6. Que no concurra una causal de justificacin
Anlisis de los requisitos:

1.- Que exista un incumplimiento: se entiende que para que el

incumplimiento genere responsabilidad este debe ser voluntario, es
decir, no puede deberse a caso fortuito o fuerza mayor, ya que sino no
habra responsabilidad. Y esto porque si concurre caso fortuito o fuerza
mayor ese incumplimiento se torna inimputable porque no hay ningn
hecho por parte del deudor que el acreedor pueda reprochar ni tampoco
el derecho pueda reprochar, y esto porque ha concurrido una
circunstancia que ha hecho imposible el cumplimiento.
Caso fortuito: imprevisto imposible de resistir.
Esto no significa que el deudor quiera incumplir sino que significa que el
deudor tuvo la posibilidad de cumplir y decidi no hacerlo.
Tambin hay que saber que no cualquier incumplimiento voluntario
genera responsabilidad;
Si las partes, es decir, el acreedor y el deudor consienten en que
no se cumpla esto no va a generar responsabilidad.
Por otra parte hay ciertos hechos que liberan al deudor de
responsabilidad, por ejemplo si el acreedor no demanda indemnizacin
de perjuicios dentro del plazo que le confiere la ley se va a entender que
esa accin prescribe.
Ocurre lo mismo cuando en determinado momento el deudor descubre
que hay un vicio de nulidad, la solicita al tribunal y obtiene una
sentencia favorable. En este caso tampoco tiene que cumplir.
2.- Que el incumplimiento sea imputable a dolo o culpa: primero
debemos saber que es la culpa y que es el dolo;

119

Articulo 44 inc final del CC (dolo): intencin positiva de inferir dao

o injuria en la persona o propiedad de otro.
El dolo en el CC se regula en tres materias:
1. Como vicio del consentimiento,
2. Como agravante de la responsabilidad contractual y
3. Como elemento del delito civil
La doctrina ha tendido a entender que el dolo que se requiere como
elemento del delito civil y agravante de la responsabilidad
contractual es el mismo.
En cambio el dolo que se regula como vicio del consentimiento este
es distinto, porque este consiste en una maquinacin fraudulenta que se
dirige a obtener el consentimiento de otra persona para obtener la
celebracin de una convencin. En este caso el dolo consiste en un
engao.
Efectos del dolo en materia contractual (los primeros dos son los
ms importantes):
1. Segn el artculo 1558 cc el deudor no solamente se hace
responsable de los perjuicios directos previstos sino tambin de los
imprevistos.
2. Si una parte est representada por dos o ms personas y estas
incumplen dolosamente van a responder solidariamente de los
perjuicios que generen. Esto en virtud del artculo 2317 del CC inc
2. ( Esta norma es de aplicacin general y esto porque el inc. 1 de
esta norma habla de que todo delito o cuasidelito otorga accin
solidaria, se podr demandar a cualquiera de los autores segn
corresponda y el inc. 2. Habla de todo fraude o delito).
3. Si el acreedor en algn momento repudia el pago o incurre en
mora de recibir, el deudor nicamente va a responder de dolo o
culpa grave. Sin embargo este no es un efecto propiamente del
dolo sino que es un efecto de la mora del acreedor en recibir la
cosa.
El dolo debe probarse nunca se presume, solo en los casos en que la ley
as lo diga. Artculo 1459 del CC (norma de aplicacin general).
Esto es en armona con que la buena fe se presume. Artculo 707 del CC.

120

La prueba del dolo es muy compleja y esto porque segn el inc. Final del
artculo 44 se tiene que acreditar una intencin positiva de inferir injuria
o dao.
En cuanto a la culpa esta puede ser definida como: la infraccin a un
deber de cuidado, tambin se le puede definir como: la falta de
diligencia en el cumplimiento de una obligacin o en la ejecucin de un
hecho. (aqu abarcamos tanto la responsabilidad contractual como
extracontractual).
Se dice que la culpa contractual tendra ciertas diferencias de la
contractual, y esto no en cuanto al concepto o a que consiste cada una,
sino que en lo que respecta al contexto:
1. Por ejemplo la culpa es una infraccin a un deber de cuidado
entonces en materia contractual tenemos que decir cul es ese
deber de cuidado y este es el que se ha establecido en el contrato.
En cambio en materia extracontractual como no existe un contrato
como no hay un vnculo previo entre quien genera dao y la
vctima, ese deber de cuidado no va a existir porque no hay
contrato as que estar establecido por la ley o ser construido por
el juez o va a estar reconocido en algn uso normativo. Ej: lex
artis.
2. Una segunda diferencia y la ms importante de todas, es que en
materia contractual la culpa se presume lo cual es un gran alivio
para el acreedor. En cambio en materia extracontractual la culpa
debe ser probada.
Se presume la culpa en materia contractual porque en el artculo
1547 inc. 3 del cc dice que; toca probar la diligencia o el caso
fortuito al que ha debido emplearla o al que alega el caso fortuito,
por lo tanto si quien ha debido emplear la diligencia tiene que
probar que efectivamente la ha empleado es justamente porque se
presume la culpa porque si en definitiva yo tengo que ejecutar
determinado hecho y para eso tengo que observar determinado
estndar de cuidado o determinado nivel de diligencia si en un
juicio se demanda el cumplimiento de esa obligacin si se
demanda responsabilidad (indemnizacin de perjuicios) y esta
persona la que tiene que ejecutar el hecho la que tiene que probar
que a observado el nivel de diligencia es justamente porque se
presume que ha actuado culpablemente. Porque si no se
presumiera la culpa el acreedor le tocara probarla, no tendra que

121

el deudor probar que si ha tenido el nivel de diligencia que le ha

exigido el contrato.
La culpa es la falta de diligencia. Entonces si el deudor tiene que
probar la diligencia justamente porque se presume que ha obrado
culpablemente. 1547 inc. 3 (importante).
3. En materia contractual la culpa se grada. Es decir se puede
responder de culpa grave, leve o levsima. Y en materia
extracontractual segn la doctrina tradicional la culpa es una sola
y solo se responde por culpa leve y esto porque la culpa leve
corresponde a una falta de diligencia mediana (falta de diligencia
que los hombre ordinarios emplean en la administracin de sus
negocios) y se dice que el buen padre de familia responde de
culpa leve, es decir para determinar cuando una persona ha
incurrido en culpa leve vamos a considerar un estndar abstracto
que es el del buen padre de familia que se podra denominar el de
persona media razonable.
Ojo: si en materia extracontractual se responde de culpa leve es
porque si se aplica el articulo 44 cc , pero solo ese tipo culpa leve.
El artculo 44 cc distingue tres tipos de culpa: grave, leve y
levsima:
1. Culpa grave: consiste en no manejar los negocios ajenos con el
cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia
emplean en la administracin de sus propios negocios. la culpa
grave equivale al dolo.
2. Culpa leve: consiste en la falta de diligencia que un hombre
emplea ordinariamente en la administracin de sus negocios. Esta
es la regla general en cuanto a la culpa.
3. Culpa levsima: consiste en la falta de la esmerada diligencia que
un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios.
Aqu el estndar de diligencia es altsimo. O sea si no se es
esmeradamente diligente se incurre en esta culpa levsima.
Cundo se dice
preguntado):

que

la

culpa

grave

equivale

al

dolo?

(muy

Esto se discute, la doctrina se pregunta si acaso la equiparacin es

absoluta o si hay algunas diferencias.
122

Respecto a los que estn de acuerdo a que se equiparan:

Dicen que la culpa grave equivale al dolo implica:
1. Que si el deudor incumple con culpa grave en el contrato se hace
responsable de los prejuicios directos previstos e imprevistos, art.
1558 del CC.
2. Si dos o ms personas incumplen con culpa grave, va haber accin
solidaria en su contra. Articulo 1317 inc. 2 del CC.
3. En lo que respecta a la prueba se produce el problema, porque la
culpa se presume segn el 1547 inc. 3 y segn el 1459 cc el dolo
debe probarse;
Entonces, que se hace en este caso?
Vamos a presumir la culpa grave o la vamos a tener que probar?;

Quienes entienden que la asimilacin es total, dicen que se

va a tener que probar la culpa grave, porque el art. 1459
dice que el dolo debe probarse y si la culpa grave equivale al
dolo entonces debe probarse. Somarriva.

Otros sealan que no, que esto no es as y esto porque si

bien el articulo 44 hace iguales a la culpa grave y al dolo, en
realidad son dos conceptos distintos y adems el articulo
1547 cc dice que toca probar la diligencia al que ha debido
emplearla y no distingue si se refiere a la culpa levsima,
leve o a la grave, es decir, no distingue cual ha sido el
estndar de diligencia que tiene que observar el deudor.

Segn estas doctrinas (Claro Solar y Alessandri), la culpa

grave y el dolo no se asimilaran para los efectos de la
prueba, o sea la culpa grave si se presumira y el dolo no,
tendra que probarse.
El problema de esto es que para el deudor podra ser ms
conveniente incurrir en dolo que en culpa grave, porque en
definitiva el dolo se tendra que probar y la culpa grave no.
(Esta es la doctrina ms aceptada.)

Clase sbado 14 de mayo.

(Revisin de prueba)
Preguntas para la prueba escrita:
Contratos parte general en adelante:
Importancia de desarrollar una teora general del contrato
123

Definicin de contrato doctrinaria y contrato civil

Las criticas
Defensa de la asimilacin trminos contrato y convencin
Contrato unilaterales y bilaterales
Contratos sigma laticos imperfectos y ejemplos. Y su fuente.
Importancia en distinguir contrato bilaterales y unilaterales (teora
de los riesgos, donde aparece en el cdigo, efectos)
Clasificacin contrato onerosos y gratuitos
Bilaterales onerosos y bilaterales gratuitos
Importancia de distinguir entre contratos onerosos y gratuitos
Contratos Conmutativos y aleatorios critica (al tenor) al artculo
1441
Importancia distincin conmutativo y aleatorios
Clasificacin contrato principales y accesorios
Concepto de contrato accesorio y relacin con el artculo 46
Importancia de la clasificacin,
Casos en el que con, accesorios pese a extinguirse el principal
subsiste (caducidad legal del plazo 1496)
Reales, solemnes y consensuales, critica al tenor del art 1443, a la
definicin de contrato reales (palabra tradicin)
Critica a la categora de los contratos reales.,
Clasificaciones doctrinarias:
Con. Nominados y innominados
Ejecucin instantnea, diferida y tracto sucesivo
Libremente discutido y contrato de adhesin
Preparatorios y definitivos
Individuales y colectivos
Categoras contractuales:
Principio generales de contratacin
Interpretacion de los contratos.
Concepto de responsabilidad contractual sentido amplio y estricto
Regulacin en el cdigo al estatuto contractual
Concepto tradicional efectos de las obligaciones y cuales son
efectos segn doctrina tradicional
Justificacin e la doctrina por el cumplimiento forzado como
derecho principal
Perspectiva contempornea en cuando a los efectos del
incumplimiento (satisfaccin de intereses)
Fundamentacin del derecho de opcin
Lmites al derecho de opcin
Concepto de incumplimiento y tipos.
Incumplimiento grave
124

Pretensin de cumplimiento (naturaleza y equivalencia]?

Resolucin por inejecucin
Excepcin de contrato no cumplido (compensacin de las moras
1552 (remedios etc,..)
Soluciones a la prueba:
1-clasificacion a los contratos que reconocer el cdigo civil
(unilaterales, bilaterales, aleatorios, conmutativos, accesorios,
gratuitos y onerosos, reales, consensuales.
2-contrato sigmalatico, que nace unilateral por un hecho
sobreviniente genera obligaciones para la parte dispensada,
fuente de obligacin es la ley (comodato) se generan para el
comodante que en principio est desplazado
4. finalidad de la teora de la imprevisin, reestablecer un equilibrio
razonables entre las partes
5. clusulas abusivas; controla formal y control de contenido
6. Finalidad eliminar las clausulas exclusivas del contrato para
conservar la del contrato y satisfacer las necesidades del
acreedor(si la nulidad fuera total significara una merma mayor a
la parte afectada por la clusula)
7. Nulidad absoluta (y parcial porque se refiere a esa clusula en
especial)por objeto ilcito porque las clausulas son contraria al
orden pblico y las buenas costumbres civil
8. Porque es el contrato ley, el estado se obliga a no modificar o
derogar la franquicia de beneficios reconocida a un particular.
9. Requisitos de contrato base en un subcontrato: ejecucin diferida
y tracto sucesivo pk de lo contrario no se genera un lapso de
tiempo dentro del cual se pueda dar un subcontrato y no debe
tratarse de un ttulo translaticio de dominio pk ejemplo en la
compraventa , comprador que compro una cosa, no podra ceder
parte de sus derechos a un tercero subsistiendo el contrato de
compraventa anterior, no puede haber simultaneidad, si hace la
venta con un nuevo contrato de compraventa no habra
subcontratacin, serian dos contratos distintos. Constituir contrato
reales sobre la cosa en favor de un tercero tampoco hay
subcontratacin ya que no habra dos contratos de la misma
naturaleza con vigencia simultnea, por lo cual no se puede dar en
un ttulo translaticio de dominio. (alternativa correcta la B)
10.
(correcta b) reconocer al contrato como una realidad
material, por eso genera efectos absolutos, pero solamente como
125

realidad material no en el sentido de atribuir derechos y

obligaciones a terceros porque en ese caso estaramos frente a
una excepcin al efecto relativo, el efecto absoluto no es una
excepcin al efecto relativo de los contratos.
10.(a) 707 buena fe subjetiva. Definicin y 1546 la buena fe objetiva.
11.
(b) el tenor de la normal primer se atiende a la intencin
conocida la intencin de las partes (sino existe esa intencin o
antecedentes externos tendr quedarse con lo que dice el
contrato)
12.
(a)tcnicamente: derechos que les confiere al acreedor y(d)
deber de prestacin para el deudor y el de derecho personal para
el acreedor
13.
(b) Pacto comisorio atpico: Opera mediante una intencin de
voluntad del acreedor, si operara de pleno derecho acreedor ya no
pueda renunciar a la resolucin y este est hecho a su beneficio, el
decide si resuelve o se por disuelto el vnculo o no el contrato.
(carlos pea)
14.
(a) Resolucin por inejecucin pueden provenir de una
condicin resolutoria tacita y un pacto comisorio) y no de una
condicin resolutoria ordinaria es un hecho futuro incierto que no
consista en el incumplimiento de una obligacin, este hecho
incierto tiene que ser distinto al incumplimiento.
15.
(b) 1545 se consagra el principio de la fuerza obligatoria de
los contratos, principio de permanencia en los contratos y 1672 se
refiere acaso en que por culpa del deudor de su mora se destruye
la cosa, no se extingue la obligacin sino, pasa a deber, el precio
ms la indemnizacin de perjuicios.
16.
(seleccin multiple) letra c)
1-tesis, teora imprevisin en el cdigo civil: buena fe objetiva,
1547 (culpa q responde el deudor) y 1558 (perjuicios de los que
responde el deudor, a falta de dolo solo de los perjuicios directos
previstos y si hay dolo previstos e imprevistos, y el dolo debe
probarse , ende si ocurren circunstancias imprevistas en poca del
contrato, inimputable al deudor y se torna excesivamente oneroso
el cumplir la obligacin, si se le exije bajo este escenario se le
estara exigiendo que responda a lo imprevisto, este es el
argumento.
Clausula reus citis tarti 1560 , tesis es criticada
Subsistencia de la conmutividad 1441.

126

Remedios: incumplimiento grave,

127