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, portanto, a insero definitiva da famlia no terreno da cultura, desprendendo de velhos conceitos biolgicos. A
respeito do tema, CLAUDE LEVY-STRAUSS, com rara sensibilidade, j percebia o fenmeno de desnaturalizao
da famlia, retirando-a do campo biolgico, para encart-la na seara cultural, a partir da compreenso do parentesco
a partir de um lao social, desatrelado do fato biolgico, cf. Les structures lmentaires de la parent, Paris:
Mouton, 1967.
3
Cf. Direito Civil Alguns aspectos de sua evoluo, cit., p.172.
4
Cf. Direito de Famlia: uma abordagem psicanaltica, cit., p.35.
Com idntico raciocnio, ANTHONY GIDDENS, cf. Mundo em descontrole o que a globalizao est fazendo
de ns, cit., p.61.
6
Cf. Os novos paradigmas da famlia contempornea, cit., p.11.
7
Cf. Famlia: algumas inquietaes, cit., p.36.
passagem aberta para outra dimenso, na qual a famlia deve ser um elemento de garantia do
homem na fora de sua propulso ao futuro.
Nesse passo, antevisto esse avano tecnolgico, cientfico e cultural, dele decorre,
inexoravelmente, a eliminao de fronteiras arquitetadas pelo sistema jurdico-social clssico,
abrindo espao para uma famlia contempornea, susceptvel s influncias da nova sociedade,
que traz consigo necessidades universais, independentemente de lnguas ou territrios.
Impe-se, pois, necessariamente traar novo eixo fundamental para a famlia, no
apenas consentneo com a ps-modernidade, mas, igualmente, afinado com os ideais de
coerncia filosfica da vida humana.
A transio da famlia como unidade econmica para uma compreenso igualitria,
tendente a promover o desenvolvimento da personalidade de seus membros, reafirma uma nova
feio, agora fundada no afeto e no amor. Seu novo balizamento evidencia um espao
privilegiado para que os seres humanos se complementem e se completem.
3. A famlia na viso jurdica: o tratamento dispensado pela Constituio da
Repblica.
O Cdigo Civil de 1916, considerados os valores predominantes naquela poca,
afirmava a famlia como unidade de produo, pela qual se buscava a soma de patrimnio e sua
posterior transmisso prole.
Naquele ambiente familiar hierarquizado, patriarcal, matrimonializado, impessoal e,
necessariamente, heterossexual os interesses individuais cediam espao manuteno do
vnculo conjugal, pois a desestruturao familiar significava, em ltima anlise, a
desestruturao da prpria sociedade. Sacrificava-se a felicidade pessoal em nome da
manuteno da famlia estatal, ainda que com prejuzo formao das crianas e adolescentes
e da violao da dignidade dos cnjuges.
O outono daquela estruturao clssica da famlia era evidente. Com as mudanas
sociais e todo avano da contemporaneidade, a famlia passou a ser encarada com nova feio.
Cf. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus clausus, cit., p.46.
determine maior alcance social, conferindo eficcia ao princpio da dignidade de cada um dos
que integram o ncleo familiar (8, do art. 226, CR).
Detecta-se, via de conseqncia, o equvoco daqueles que excluem a proteo
constitucional da famlia para outros modelos no previstos exaustivamente no art. 226 da Lex
Fundamentallis: trata-se de problema hermenutico, uma vez que a interpretao sistemtica e
teleolgica dos preceitos constitucionais conduz, com mo segura, idia da incluso de outros
modelos familiares.
Na esteira do que aqui se sustenta, nossos Pretrios tm reconhecido que a presena
do carter afetivo como mola propulsora de algumas relaes, a caracteriza como entidade
familiar (independente da previso constitucional!), merecendo a proteo do Direito de Famlia
e determinando, por conseguinte, a competncia das varas de Famlia para processar e julgar os
conflitos delas decorrentes, como afirmado pelo TJ/RS: Em se tratando de situaes que
envolvem relaes de afeto, mostra-se competente para o julgamento da causa uma das varas
de famlia, semelhana das separaes ocorridas entre casais heterossexuais. (TJ/RS,
Ag.599075496, Ac. 8Cm.Cv., rel. Des. Breno Moreira Mussi, j.17.06.1999, RTDC 2:155)
A no admissibilidade de comunidades afetivas (denominada por alguns, de
entidades pra-familiares) como entidade familiar, albergadas no Direito de Famlia, sob o
frgil argumento de no estarem explicitamente previstas no art. 226 da CR/88, viola
frontalmente o princpio da dignidade da pessoa humana, sendo descabida discriminao de
qualquer espcie.
Corroborando do entendimento aqui esposado, proclamou ainda, em outra passagem,
a Corte de Justia gacha:
Unio homossexual. Reconhecimento. Partilha do patrimnio. Contribuio
dos parceiros. Meao.
No se permite mais o farisasmo de desconhecer a existncia de unies
entre pessoas do mesmo sexo e a produo de efeitos jurdicos derivados
dessas relaes homoafetivas. Embora permeadas de preconceitos, so
12
TJ/RS, Ac.7Cm.Cv., v.u., Ap.Cv. 70001388982 Porto Alegre, rel. Des. Jos Carlos Teixeira Giorgis, j.
14.03.2001, RTDC 5:249.
13
TJ/RS, Ap.Cv. 70003016136, Ac.8 Cm.Cv., rel. Des. Alfredo Guilherme Englert, j.08.11.2001, DJ 25.07.2002.
Com o mesmo raciocnio, TJ/RS, Ap.Cv. 598362655, Ac.8 Cm.Cv., rel. Des. Jos Atades Siqueira Trindade,
j.01.03.2000, DJ 07.04.2000.
14
Com idntico pensamento, MARCOS ALVES DA SILVA, em excelente monografia intitulada Do ptrio poder
autoridade parental Repensando fundamentos jurdicos da relao entre pais e filhos, Rio de Janeiro: Renovar,
2002, p.182 e ss..
15
Cf. Mundo em descontrole o que a globalizao est fazendo de ns, cit., p.72.
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Apud FACHIN, Rosana Amara Girardi, cf. Em busca da famlia do novo milnio, cit., p.147.
Cf. Elementos crticos de Direito de Famlia, cit., p.14.
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seus membros, tutelada na medida em que promova a dignidade das pessoas de seus membros,
com igualdade substancial e solidariedade entre eles (arts. 1 e 3 da CF/88).
Na lio precisa do magistral TEPEDINO, a preocupao central de nosso tempo
com a pessoa humana, o desenvolvimento de sua personalidade, o elemento finalstico da
proteo estatal, para cuja realizao devem convergir todas as normas de direito positivo, em
particular aquelas que disciplinam o direito de famlia, regulando as relaes mais ntimas e
intensas do indivduo no social21.
A tese aqui esposada j ecoa em nossos Pretrios, acolhida, especialmente, pela
jurisprudncia do STJ, em passagens fantsticas como esta:
A Lei n.8009/90 precisa ser interpretada consoante o sentido social do texto.
Estabelece limitao regra draconiana de o patrimnio do devedor
responder por suas obrigaes patrimoniais. O incentivo casa prpria busca
proteger as pessoas, garantindo-lhes o lugar para morar. Famlia, no
contexto, significa instituio social de pessoas que se agrupam,
normalmente por laos de casamento, unio estvel ou descendncia. No se
olvidem os ascendentes. Seja o parentesco civil, ou natural. Compreende
ainda a famlia substituta. Nessa linha, conservada a teleologia da norma, o
solteiro deve receber o mesmo tratamento. Tambm o celibatrio digno
dessa proteo. E mais. Tambm o vivo, ainda que seus descendentes hajam
constitudo outras famlias, e como, normalmente acontece, passam a residir
em outras casas. Data venia, a Lei n.8.009/90 no est dirigida a nmero de
pessoas. Ao contrrio pessoa. Solteira, casada, viva, desquitada,
divorciada, pouco importa. O sentido social da norma busca garantir um teto
para cada pessoa. S essa finalidade, data venia, pe sobre a mesa a exata
extenso da lei. Caso contrrio, sacrificar-se- a interpretao teleolgica
para prevalecer a insuficiente interpretao literal22.
21
22
E reconhea-se que o ponto de partida para tanto deve estar, sempre, no conceito de
cidadania23. Isso porque a cidadania, concebida como elemento essencial, concreto e real, para
servir de centro nevrlgico das mudanas paradigmticas da sociedade, ser a ponte, o elo de
ligao, com o porvir, com os avanos de todas as naturezas, com as conquistas do homem que
se consolidam. Ser a afirmao de uma sociedade mais real, humana e, por conseguinte, mais
justa.
Nenhum reflexo de novos temas ou avanos sociais poder colidir ou afrontar a idia
de cidadania, que se constitui marco fundamental, pedra angular, dessas novas relaes
jurdicas, como, inclusive, ressaltado pelo Art. 1, inciso III, da Magna Charta, que estabelece
como princpio fundamental da Repblica brasileira a dignidade da pessoa humana. Esse o
ponto de partida.
Predomina, assim, um modelo familiar eudemonista, afirmando-se a busca da
realizao plena do ser humano. Alis, constata-se, finalmente, que a famlia o locus
privilegiado para garantir a dignidade humana e permitir a realizao plena do ser humano.
Eleito, pois, como princpio fundamental da Repblica, a dignidade da pessoa
humana, de forma revolucionria, veio a se coadunar com a nova feio da famlia, passando a
garantir proteo de forma igualitria a todos os seus membros, em especial criana e ao
adolescente, como reza o art. 227 do Texto Magno, a quem incumbe famlia, sociedade e ao
estado conferir proteo integral e prioridade absoluta24.
Invocando mais uma vez o esclio, sempre oportuno, de GUSTAVO TEPEDINO vale
alertar para o fato de que a noo conceitual de famlia se amolda ao cumprimento de sua funo
social, renovando-se sempre como ponto de referncia central do indivduo na sociedade; uma
23
FACHIN, com habitual proficincia, leciona que o conceito de cidadania pode ser o continente que ir abrigar a
dimenso fortificada da pessoa no plano de seus valores e direitos fundamentais. No mais, porm, como um sujeito
de direitos virtuais, abstratos ou atomizados para servir mais noo de objeto ou mercadoria, cf. Teoria Crtica
do Direito Civil, cit., p.330.
24
Assim j se firmou a jurisprudncia do STJ: Guarda de menor. Criana criada pelos avs maternos. Reconhecida
pelas instncias ordinrias ser melhor para o menor permanecer na companhia dos avs maternos, com quem
sempre viveu e a quem foi concedida a guarda depois da morte prematura da me, no cabe rever a matria em
recurso especial, seja porque se trata de matria de fato, seja porque esto preservados os interesses da criana.
(STJ, Ac. 4T., REsp.280.228/PB, rel . Min. Ruy Rosado de Aguiar, j.28.11.2000, DJU 12.02.2001).
espcie de aspirao solidariedade25 e segurana que dificilmente pode ser substituda por
qualquer outra forma de convivncia social26.
E a radiografia do presente o descortino do porvir: as mudanas que se operam e
continuaro a se operar no mbito da famlia evidenciam que s se justifica a estruturao da
sociedade em ncleos familiares se, e somente se, for encarada como refgio para a realizao
da pessoa humana, como centro para a implementao de projetos de felicidade pessoal e para
a concretizao do amor.
5. Notas conclusivas.
Assim, composta por seres humanos, decorre, por conseguinte, uma mutabilidade
inexorvel, apresentando-se sob tantas e diversas formas, quantas forem as possibilidades de se
relacionar, ou melhor, de expressar o amor.
Desde que a famlia deixou de ser o ncleo econmico e de reproduo para ser
espao de afeto e de amor, surgiram novas representaes sociais.
Enxergar essa nova e grandiosa realidade foi e continua sendo, o grande mrito de
nosso texto constitucional. Formada por pessoas dotadas de anseios, necessidades e ideais que se
alteram, significativamente, no transcorrer dos tempos, mas com um sentimento comum, a
famlia enquanto ninho deve ser compreendida, como assinala TEPEDINO, como ponto de
referncia central do indivduo na sociedade; uma espcie de aspirao solidariedade e
segurana que dificilmente pode ser substituda por qualquer outra forma de convivncia
social.27
A entidade familiar deve ser entendida, hoje, como grupo social fundado,
essencialmente, por laos de afetividade, pois outra concluso no se pode chegar luz do
texto constitucional.
25
Veja-se interessante precedente do STJ acolhendo a solidariedade social como princpio norteador das relaes
familiares: A unio duradoura entre homem e mulher, com o propsito de estabelecer uma vida em comum, pode
determinar a obrigao de prestar alimentos ao companheiro necessitado, uma vez que o dever de solidariedade no
decorre exclusivamente do casamento, mas tambm da realidade do lao familiar. Precedente da Quarta Turma.
(STJ, Ac.4T., REsp.102.819/RJ, rel. Min. Barros Monteiro, j.23.11.1998, RTDC 1:187)
26
Cf. Temas de Direito Civil, cit., p.326.
27
Cf. Temas de Direito Civil, cit., p.326.