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N°7 - Avril 2008 - Numéro spécial

COLLOQUE INTERPROFESSIONNEL AVOCATS-NOTAIRES

Edito
Les rôles respectifs
de l’Avocat
et du Notaire :
recherche d’une efficacité

collaboration concrète, réunissant nos sourires. D’ailleurs, un nouveau


compétences et ce pour un seul et colloque aura lieu au mois d’octobre
même objectif : rendre plus lisible le prochain, sur le régime de protection
Comme nous vous l’avions annoncé,
droit sur le divorce et convenir d’une des majeurs, où là encore, nous
voici le numéro spécial de la VEILLE,
«méthodologie», pour que les rôles œuvrerons tous ensemble.
vous rapportant les travaux, du premier
colloque interprofessionnel, qui s’est respectifs de l’avocat et du notaire, Certains trouveront dans ce numéro
tenu le 14 décembre dernier, à soient réaffirmés. spécial, des idées, une façon de faire,
SOPHIA- ANTIPOLIS. Je tiens à remercier les chevilles mais aussi des pistes de réflexion, voire
ouvrières de ce colloque et tous les des critiques, car il ne faut pas s’arrêter
Cette journée fût d’abord le fruit d’une à ce travail de synthèse.
rencontre, d’un pari, un jour de janvier professionnels qui y ont participé.
2007, où nous plaisantions avec Plus particulièrement, je voudrais dire toute Bonne lecture !
Me Frédéric PARENT, Notaire, sur la mon affection à Me Anne BERDAH,
place réservée à nos communications Me Benoît HERVET, Me Frédéric PARENT et Sylvie TRASTOUR
réciproques dans les différentes Me Dominique FABIANI (pour ce qui est des Avocat au Barreau de Grasse
publications. notaires), comme à Me Agnès PROTON, Présidente de la Commission Communication
L’humour laissant la place à nos Me Elisabeth GRANIER ZARRABI,
responsabilités réciproques, nous Me Cécile LASSAU VIALE, Me Emmanuel
avons œuvré pour convaincre nos pairs VOISIN-MONCHO, Me Winni SCHREIBER
de ce qu’il était nécessaire d’ouvrir nos BALDET, Me Nathalie DAON COUSSON, Sommaire
professions l’une à l’autre et de travailler Me Laurence PARENT-MUSSARA, ATELIER N° 1
ensemble. Me Karim BEN SEDRINE, tous ont réalisé Liquidation et partage
un travail de qualité et d’ambition.
Je remercie d’ailleurs, Monsieur le
Bâtonnier, Michel FARAUD et les Nous avons pu aussi échanger avec
Karim BEN SEDRINE
Elisabeth GRANIER-ZARRABI
Maître Frédéric PARENT
2
membres du Conseil de l’Ordre, Monsieur le Président LAMEYRE, les Laurence PARENT-MUSARRA

comme la Chambre des Notaires des magistrats concernés par la matière et ATELIER N° 2
Alpes-Maritimes, d’avoir accepté de se les greffières, qui ont répondu à notre
lancer dans cette aventure. invitation.
l’article 255-10° du Code Civil
Nathalie DAON-COUSSON
Benoît HERVET
4
C’est presque naturellement, que ce Je les remercie également pour leurs Emmanuel VOISIN-MONCHO
colloque a vu le jour et les différentes interventions. J’ai la conviction que cette
ATELIER N° 3
réunions préparatrices des animateurs, journée a pu démontrer que le droit reste
resteront des moments
d’échanges et de débat.
forts, un lien indestructible entre les hommes
et les femmes de bonne volonté.
Consentement mutuel
Anne BERDAH
Dominique FABIANI
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Cécile LASSAU-VIALE
Je suis persuadée que cette journée Il suffit d’observer le cliché photo- Agnès PROTON
Winni SCHREIBER-BALDET
représente l’aboutissement d’une graphique, pour constater nos rires et
La Veille n°7 - Spécial colloque - Avril 2008

Atelier n° 1
Liquidation et partage
Cet atelier a été animé par Maître Notaires de désigner un notaire : il des conclusions récapitulatives –
Frédéric PARENT, Notaire, Maître faut obligatoirement joindre au juge- dans le cas de divorce de gens fortu-
ment de divorce le certificat de non- nés soupçonnés d'avoir détourné
Laurence PARENT-MUSARRA
appel .En même temps l'avocat pro- certaines sommes à leur conjoint au
et Maître Karim BEN SEDRINE, cède à la transcription à l'état civil du cours des ans - l'interrogation du
Avocats, à la suite du travail de pré- divorce de son client. fichier FICOBA ou ŒIL que seul le
paration, auquel a également parti- juge peut accorder.
La Chambre répond en quelques
cipé Maître Elisabeth GRANIER- jours - très rapidement donc - et En effet le notaire n'obtiendra rien de
ZARRABI. l'avocat prend contact avec le notaire ces fichiers si le juge - dans le juge-
pour fixer la demande de provisions ment de divorce - n'a pas autorisé
et une date pour l'ouverture des opé-
cette demande.
Il s’agissait d’évoquer le rôle tradition- rations de comptes liquidation et par-
nel de l'avocat et du notaire dans les tage de la communauté. Le notaire obtient tous les renseigne-
divorces contentieux ou pour altéra- ments sur les Assurances et les Plans
En général la partie la plus diligente
tion du lien conjugal - c’est-à-dire d'Epargne Entreprise.
somme par huissier l'autre partie de
après le jugement de divorce puisque
venir chez le notaire pour ouvrir les Il faut déterminer la valeur de tous les
le partage ne peut intervenir qu'une
opérations. immeubles et il serait bon dans cer-
fois le lien matrimonial rompu.
Dès que le CNA est obtenu, l’avocat tains cas de faire désigner dans le
L'article 1441 du code civil est très jugement de divorce un expert comp-
se doit donc d’écrire immédiatement
clair : à la Chambre des Notaires , obtenir la table comme sapiteur et de faire pré-
"la communauté se dissout : désignation d'un notaire et obtenir ciser la date de la jouissance divise.
1° par la mort d'un des époux ; 2° par une date pour l'ouverture des opéra-
Rappelons que souvent des fonds de
l'absence déclarée ; 3° par le divorce…" tions à laquelle il va appeler l'adver-
commerce, des fonds artisanaux,
saire par un acte d'huissier afin que
Le partage de la communauté est activité libérale et clientèle doivent
les opérations lui soient opposables.
traité dans notre code dans le titre être évalués.
consacré au divorce, dans celui A ce niveau en quelques semaines
tout peut être fait et le notaire « entre L'expertise immobilière peut être faite
consacré aux régimes matrimoniaux
en piste ». par la Chambre des Notaires à la
et dans le titre consacré aux succes-
demande du notaire désigné et sur
sions. Le problème que rencontre le notaire mandat des deux parties.
Notre intervention commune porte est alors très simple : il a en main un
uniquement sur le partage de la com- jugement de divorce - un outil – inex- Il faut dès les conclusions et avant le
munauté après un divorce contentieux ploitable ou très difficilement car très jugement prévoir les attributions pré-
donc sur le rôle tout à fait traditionnel peu précis. férentielles si possible, cela simplifie et
de l'avocat et du notaire lorsque le lien accélère le travail du notaire.
Le rôle de l'avocat sera donc doréna-
conjugal est rompu par un jugement vant de tenter d'apporter au juge un De même pour les meubles meu-
de divorce devenu définitif. maximum d'informations pour obtenir blants.
un jugement très précis permettant
Il s'agit de s’occuper de l'après divor- Le jugement de divorce conten-
au notaire d'aller plus vite car diffé-
ce en partant du principe que toutes tieux ou pour altération du lien
rents problèmes auront déjà été
les tentatives amiables ont échouées. conjugal doit devenir un outil
réglés dans le jugement et ne pour-
L'article 267 du code civil précise : ront être remis en cause par les ex- exploitable rapidement.
époux.
"A défaut d'un règlement convention-
nel par les époux , le juge , en pro- Dans un partage le notaire va étudier B/ PASSIF ( à fournir par l'avocat )
nonçant le divorce , ordonne la liqui- l'actif et le passif de la communauté.
L'avocat ne doit pas oublier de préci-
dation et le partage de leurs intérêts
ser dans ses conclusions qui, prend
patrimoniaux". II-PROCES VERBAL
en charge les impôts de l'année en
D'OUVERTURE : cours car il s'agit d'une obligation
I-DESIGNATION DU NOTAIRE : A/ ACTIF ( à fournir par l'avocat ) solidaire et le jugement doit trancher.
Demande de fichier FICOBA OEIL
L’avocat, dispose donc un jugement Idem pour les crédits à la consomma-
de divorce définitif et son rôle est L'avocat doit demander en cours de tion, les crédits immobiliers et les frais
alors de demander à la Chambre des procédure - par exemple au moment de justice et de partage.

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La Veille n°7 - Spécial colloque - Avril 2008

Il faut faire constater dans nos Le Tribunal statue sur les contesta- l'avocat le plus diligent doit assigner à
conclusions par le juge que l'un des tions subsistant entre les parties et les l'effet de faire statuer par jugement
époux a remboursé le crédit immobi- renvoie devant le notaire afin d'établir sur la difficulté ou les difficultés ren-
lier à partir de telle date ou bien les l'état liquidatif."
impôts fonciers ou autres ( avec justi- contrées mais pas sur le partage.
Le notaire désigné va donc procéder
ficatifs bien sûr ) sinon l'autre conjoint L'avocat ne doit pas oublier dans son
à un procès-verbal d'ouverture, il lais-
va contester et il y aura blocage.
se 3 mois en général pour obtenir assignation suite à la difficulté rencon-
L'article 267-1 du Code Civil préci- toutes les informations sur le passif et trée de prévoir une astreinte (impor-
se : l'actif, l'état liquidatif est envoyé à tout
tante ou même dissuasive) suite à la
"Si les opérations de liquidation et de le monde.
sommation d'avoir à comparaître
partage ne sont pas achevées dans Si tout le monde est d'accord, une devant le notaire pour compléter le
le délai d'un an après que le jugement réunion est faite pour signature du
de divorce est passé en force de partage : cela permet de terminer le
partage avec de nouvelles précisions
chose jugée, le notaire transmet au au besoin, à défaut, il sera rédigé un partage au plus vite.
Tribunal un procès-verbal de difficul- PV de difficulté : il est préférable de
tés reprenant les déclarations respec- faire citer la partie adverse par huis- B/ JUGEMENT SUR LA DIFFICULTE ET
tives des parties. sier.
PARTAGE ACHEVE (notaire) :
Au vu de celui-ci le Tribunal peut
accorder un délai supplémentaire Le juge statue sur la ou les difficul-
III-PROCES VERBAL
d'une durée maximale de six mois.
DE DIFFICULTE (notaire) : tés et renvoie devant le notaire qui
Si à l'expiration de ce délai, les opéra-
va alors simplement compléter le
tions ne sont toujours pas achevées, A/ ASSIGNATION SUR LA DIFFICULTE
le notaire en informe le Tribunal. Il éta- partage.
(avocat)
blit, si les changements intervenus le
rendent nécessaire, un nouveau pro- Avec le PV de difficulté le rôle du
cès-verbal. notaire s'achève provisoirement et

Pour résumer, des points gnation du notaire avec les préci- 5 MIN :
dégagés lors de l’atelier, sions suivantes : Il est rappelé que les notaires ont à
• la possibilité d’interroger le fichier leur disposition le fichier du Marché
on retiendra : Immobilier des Notaires qui permet
FICOBA
d’obtenir une estimation fiable des
• la fixation d’une provision pour le
immeubles.
1 DOCUMENTS A FOURNIR notaire avec possibilité de
Il est conseillé de prévoir dès l’ou- demander un complément
verture du dossier une cote spé- • le rappel que la partie qui ne
6 FISCALITE :
ciale regroupant les documents communique pas des pièces qui Les notaires conseillent une
destinés au notaire : lui seront réclamées s’expose à consultation préalable pour les
un incident de communication liquidations importantes, l’inciden-
• l’ensemble des titres de propriété ce fiscale pouvant amener à recon-
de pièces avec condamnation
• les successions reçues en cours sous astreinte sidérer certains accords entre les
de mariage parties.
• les relevés bancaires 3 ENVOI DES PIECES :
• les tableaux d’amortissement Par souci de rapidité l’avocat 7 CONTENU DES ACCORDS :
• les assurances-vie. adressera directement ses pièces Bien que ces solutions soient sou-
au notaire dès sa désignation. vent envisagées par les parties, les
Il est précisé que le notaire ne notaires déconseillent formelle-
retiendra pas les petites factures « 4 VALEUR LOCATIVE : ment toute solution impliquant le
futiles » ou d’un montant dérisoire, Il peut être demandé dans la dési- maintien d’une indivision entre elle
ni les dépenses d’entretien. Il est gnation du notaire de l’art. 255 - 10 ° ou une donation de biens com-
donc inutile de lui remettre ce type qu’il fournisse la valeur locative d’un muns aux enfants du couple.
de pièces. immeuble, notamment si la question
d’une indemnité d’occupation peut
2 DESIGNATION DU NOTAIRE : se poser. Il est retenu en règle géné-
La requête ou l’assignation en rale, une valeur locative annuelle de
divorce devront demander la dési- 5 % de la valeur du bien.

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La Veille n°7 - Spécial colloque - Avril 2008

Atelier n° 2
l’article 255-10° du Code Civil
Titre liminaire : I – LA MISSION DU NOTAIRE la conciliation.
Cet Atelier était le prolongement de A – Sa désignation Malgré tout, si cette demande est
la présentation générale, à la fois 1) La procédure : faite par Incident par le demandeur,
postérieurement à l’assignation qu’il a
pratique et théorique, faite par L’article 255-10° du Code Civil est
lui-même fait délivrer, on pourrait lui
Maître HERVET et Maître dans une section concernant les
mesures provisoires qui peuvent être reprocher de ne pas avoir anticipé les
DAON-COUSSON, le matin. choses, et de ne s’être rendu comp-
fixées par le Juge conciliateur.
te qu’en rédigeant l’exploit introductif
Les débats de cet Atelier ont été Se pose alors la question de savoir, si
d’instance, qui doit inclure un projet
menés par Maître Benoît HERVET, une demande n’est pas faite devant
de liquidation, qu’il ne disposait pas
Notaire, Maître Nathalie DAON-COUS- le Juge conciliateur, s’il est possible
des éléments nécessaires et qu’un
SON, Avocat, et Maître Emmanuel qu’elle intervienne ultérieurement,
Notaire devait être désigné.
VOISIN-MONCHO, Avocat. c’est-à-dire après l’Ordonnance de
Non-Conciliation, soit devant le Juge Peut-on alors parler de survenance
Il convient de rappeler liminairement
de la Mise en Etat, soit devant le d’un fait nouveau ?
que l’une des innovations majeures de
la loi n° 2004-493 du 26 mai 2004, Conseiller de la Mise en Etat (s’il y a Il sera intéressant de suivre la jurispru-
entrée en vigueur le 1er janvier 2005, a eu appel de l’O.N.C.). dence sur ce point.
été l’instauration d’une augmentation Si l’on se réfère à l’article 771-4° du 2) Qui est désigné ?
des pouvoirs du Juge conciliateur Nouveau Code de Procédure Civile,
on constate : Il s’agit d’un point fondamental.
quant aux mesures qu’il peut ordonner.
«Lorsque la demande est présentée Actuellement, la Chambre de la
A été notamment créé l’article 255-
postérieurement à sa désignation, le Famille du Tribunal de Grande
10° du Code Civil, qui prévoit la pos-
Juge de la Mise en Etat est, jusqu'à Instance de GRASSE (visiblement
sibilité pour le Juge conciliateur de
son dessaisissement, seul compé- tout comme celles d’autres
«désigner un Notaire en vue d’élabo-
tent, à l'exclusion de toute autre for- Juridictions) désigne le Président de
rer un projet de liquidation du régime
mation du tribunal, pour : la Chambre des Notaires.
matrimonial et de la formation des
lots à partager.» […] 4. Ordonner toutes autres Il est donc procédé, pour l’article
mesures provisoires, même conser- 255-10° du Code Civil comme en
Il convient de préciser qu’il avait été
vatoires, à l'exception des saisies matière de jugement de divorce, dési-
envisagé que le Notaire pouvait, au
conservatoires et des hypothèques et gnant pour la liquidation des droits
titre de l’article 255-10° du Code Civil,
nantissements provisoires, ainsi que matrimoniaux, le Président de la
être aussi concerné par l’article 255-
modifier ou compléter, en cas de sur- Chambre des Notaires.
9°, qui a pour objet de «désigner tout
venance d'un fait nouveau, les Or, le statut du Notaire commis par le
professionnel qualifié en vue de dres-
mesures qui auraient déjà été ordon- Juge du divorce n’a rien à voir avec
ser un inventaire estimatif ou de faire
nées.» celui nommé dans le cadre de l’article
des propositions quant au règlement
des intérêts pécuniaires des époux. » La question est de savoir ce que l’on 255-10° du Code Civil.
peut entendre par survenance d’un Il est apparu clairement, dans le cadre
Ce texte plus général, qui ne vise pas
fait nouveau depuis l’Ordonnance de des débats du matin, où étaient pré-
expressément les Notaires, concerne
Non-Conciliation. sents deux Juges de la Chambre de
incontestablement ces derniers aussi.
Il est ressorti des débats de l’Atelier la Famille, le Président du T.G.I. et une
Il a d’ailleurs été constaté dans la pra-
que la possibilité de solliciter la dési- Greffière de la Chambre de la Famille,
tique des missions qui incluaient à la
gnation du Notaire, en vue d’élaborer que dorénavant, cette pratique devait
fois des éléments de l’article 255-9° un projet de liquidation du régime
et de l’article 255-10°. changer.
matrimonial et de la formation des
Malgré tout, il est apparu lors des En effet, le Notaire désigné dans le
lots à partager, était en pratique
débats que les Notaires estimaient cadre de l’article 255-10° a un statut
accordée au Juge de la Mise en Etat.
que certains professionnels étaient proche (ou équivalent) de celui de
Sur la notion de fait nouveau, il est l’Expert judiciaire.
plus adaptés qu’eux pour ce type ressorti des débats que c’est l’assi-
de mission : Expert immobilier, gnation qui intégrait obligatoirement Il est donc indispensable de désigner
Commissaire-priseur, Expert-comp- un projet liquidatif, qui pouvait ame- un Notaire dûment nommé, et non le
table, etc. ner l’une ou l’autre des parties à esti- Président de la Chambre avec un
Il a été également rappelé que ce mer qu’il devenait nécessaire de dési- pouvoir de délégation.
type de mission était parfois confié à gner un Notaire, ce qui n’était pas Ce point sera envisagé dans le cadre
des Avocats. obligatoirement évidente au stade de de la nature exacte de la mission du

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La Veille n°7 - Spécial colloque - Avril 2008

Notaire, telle qu’elle sera envisagée 1136-1 du Nouveau Code de tous les intervenants, qu’ils soient
infra. Procédure Civile prévoit que «les Notaires ou Clercs habilités, que les
S’est alors posée la question de modalités de désignation et de rému- rendez-vous devaient être menés par
savoir quel Notaire pouvait être dési- nération, ainsi que le déroulement de le Notaire désigné, éventuellement
gné pour ce type de mission. la mission du professionnel qualifié, assisté de son Clerc, et les actes
désigné en application du 9° de l’ar- signés par-devant Notaire.
Il est clairement apparu, dans le cadre
ticle 255 du Code Civil sont soumises En revanche, les parties et/ou leurs
des débats, qu’il s’agissait de mis-
aux règles applicables en matière Avocats ne peuvent refuser, comme
sions particulièrement chronophages
d’expertise», la situation du Notaire cela a été visiblement le cas dans cer-
et financièrement peu intéressantes.
est différente. taines circonstances, au Clerc habilité
De plus, certaines Etudes estiment ne L’article 1136-2 du Nouveau Code de discuter avec lui et de préparer les
pas être structurées pour pouvoir de Procédure Civile prévoit : rendez-vous avec ce dernier.
gérer ce type de dossiers, où le Le corollaire de cette mission person-
« Les modalités de désignation, ainsi
Notaire doit agir dans le cadre de rap- nelle que ne peut être désigné un
que le déroulement de la mission du
ports très contentieux. Notaire par le Président de la
Notaire désigné en application du 10°
Se posent aussi des problèmes de l’article 255 du Code Civil sont Chambre des Notaires.
d’ordre financier, qui seront évoqués soumises aux dispositions des Une différence est apparue entre le
infra. articles 233 à 237, 239, 245, 264 à Notaire et l’Expert au sujet de l’article
La Chambre de la Famille de GRASSE 267, 273, 275, 276 et 278 à 280 du 240 du Nouveau Code de Procédure
semble souhaiter une liste de Notaires même Code, sans préjudice des Civile, qui ne s’applique pas au
acceptant ce type de mission. règles applicables à la profession. Notaire désigné au titre de l’article
Certains Notaires indiquent qu’il s’agit Si le Notaire établit l’acte de partage, 255-10° (alors qu’il s’applique au pro-
d’une méthode inadaptée, puisqu’ils il en fait rapport au Juge.» fessionnel qualifié de l’article 255-9°).
ont, du fait de leur statut d’Officiers Dans le cadre de l’Atelier, il a donc été Or, l’article 240 rappelle que « le Juge
Ministériels, une mission de service procédé à une étude, article par ne peut donner au technicien mission
public. article, des règles de l’expertise, dont de concilier les parties. »
Ce type de désignation, même si elle certaines s’appliquent au Notaire, et Le Notaire conserve donc ce qui est
n’est pas financièrement intéressan- d’autres pas. de la nature de sa profession, c’est-à-
te, doit donc être menée par toutes En résumé, le Notaire est Expert pour dire le pouvoir de concilier les parties,
les Etudes, et non par certaines qui un certain nombre d’éléments notamment sur le projet de partage
concernant sa mission. qu’il établit.
se « sacrifieraient » pour les autres.
Il doit notamment remplir personnel- Il convient de rappeler que toute la
B - Le statut du Notaire désigné dans difficulté de la lecture de l’article
le cadre de l’article 255-10° du Code lement sa mission.
1136-2 du Nouveau Code de
Civil : Expert ou pas ? Sur ce point, s’est posée la question
Procédure Civile est que doivent être
Il s’agit là du point fondamental, qui a du statut du Clerc habilité.
conciliées les règles du Nouveau
fait l’objet de débats très importants En effet, dans de nombreuses Code de Procédure Civile concernant
dans la doctrine dès la publication de Etudes, des Clercs habilités ou des les Experts judiciaires, mais aussi les
la loi du 26 mai 2004, et encore plus Notaires assistants gèrent le service règles déontologiques des Notaires.
depuis sa mise en œuvre au 1er jan- de droit de la famille, et sont donc
Le problème est apparu particulière-
vier 2005. incontestablement les plus qualifiés
ment délicat en ce qui concerne la
Cela a été aussi le cœur des débats pour traiter ce type de dossiers.
rémunération.
de l’Atelier de l’après-midi. Peuvent-ils être sapiteurs ?
En effet, si l’on applique les règles de
Il convient de rappeler que dans la La réponse est non, puisque l’article l’expertise judiciaire, il convient de
doctrine, un certain nombre d’au- 278 du Nouveau Code de Procédure procéder par consignation à la Régie,
teurs, y compris des Magistrats, ont Civile, qui s’applique aux Notaires avec un règlement éventuel de provi-
estimé que le Notaire n’était pas désignés dans ce cadre, prévoit que sions dans le cadre de l’article 280 du
Expert, mais restait avant tout un «l'Expert peut prendre l'initiative de Nouveau Code de Procédure Civile,
Officier Ministériel. recueillir l'avis d'un autre technicien, et en tout état de cause, une vérifica-
Ce débat a dû être suffisamment mais seulement dans une spécialité tion de l’état des diligences du
important pour qu’il entraîne la créa- distincte de la sienne.» Notaires dans le cadre d’une
tion, par décret du 23 décembre Le Clerc habilité ou le Notaire assis- Ordonnance de taxe.
2006, de trois articles du Nouveau tant ne peut donc pas être sapiteur. Or, les règles de rémunération, et
Code de Procédure Civile, concer- En revanche, l’article 278-1 du notamment l’article 248 du Nouveau
nant la désignation, la rémunération N.C.P.C., qui, lui, s’applique aussi, Code de Procédure Civile, qui interdit
et le déroulement de la mission, tant prévoit que « l’Expert peut se faire au technicien de recevoir directement
des professionnels qualifiés de l’ar- assister dans l’accomplissement de d’une partie, sous quelque forme que
ticle 255-9° que du Notaire de l’article sa mission, par la personne de son ce soit, une rémunération, ne sont
255-10°. choix, qui intervient sous son contrô- applicables au Notaire désigné dans
On constate d’ailleurs que, si pour les le et sa responsabilité. » le cadre de l’article 255-10°.
professionnels qualifiés, l’article Mais il est apparu indispensable à La pratique notariale méconnaît tota-

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La Veille n°7 - Spécial colloque - Avril 2008

lement le système de la Régie et les que le Notaire soit désigné dans le Les missions des Notaires désignés
règles de l’expertise judiciaire. cadre de ces règles. au titre de l’article 255-10° leur per-
En outre, il apparaît une contradiction Le souhait des Notaires est d’éviter mettent d’ailleurs de saisir FICOBA,
entre le fait pour l’Expert d’avancer de passer par le système de la régie mais aussi un organisme concernant
des frais et les règles de gestion des et du contrôle du Juge chargé du les transactions immobilières appelé
Etudes notariales, qui doivent ne pas contrôle des expertises. ŒIL (Observatoire des Evaluations
avoir de compte débiteur. Ils précisent que cela alourdit le systè- Immobilières Locales, tenu par la
Nous sommes clairement dans le me, que cela est difficilement conci- Direction Générale des Impôts au
cadre d’une opposition entre les liable avec leur activité professionnel- niveau départemental dans le cadre
règles déontologiques et les règles du le et que cela n’a aucun intérêt pour des centres des impôts fonciers).
Nouveau Code de Procédure Civile. le justiciable, puisqu’ils sont soumis à Il convient que les Avocats n’hésitent
Même si des provisions peuvent être un tarif, et qu’il ne peut donc y avoir pas à solliciter du Notaire l’usage de ce
versées, elles nécessitent des aucun dérapage sur le plan financier. pouvoir très important pour déterminer
contacts avec le Tribunal, auxquels La question nécessiterait d’être la réalité du patrimoine à partager.
les Etudes notariales ne sont pas débattue avec les Magistrats, afin de
habituées. savoir s’ils sont d’accord pour déro- II – LA PORTEE DE L’ACTE
ger avec les règles de l’expertise judi- ETABLI
Le débat a donc été extrêmement
dense sur ce sujet. ciaire, qui sembleraient ne pas s’im- Après avoir longuement envisagé le
poser obligatoirement quant à la problème de la mission du Notaire et
Il est apparu que, dans la pratique, les
rémunération de l’Expert-Notaire et son statut, assimilable ou pas à celui
Notaires estiment que les règles de la
de permettre, ce qui est rendu pos- de l’Expert, a été discutée la nature
consignation, de la notification de leur
sible par les règles du Nouveau Code de l’acte qu’il allait établir.
mission par la régie, du versement de
de Procédure Civile, qu’il soit dûment Là encore, la question est de lier à
provisions et de provisions complé-
provisionné, directement par les par- son statut controversé d’Expert judi-
mentaires étaient lourdes et peu
ties, afin de pouvoir travailler rapide- ciaire.
compatibles avec une mission faite
ment. Sommes-nous en l’état d’un acte
dans le cadre d’une procédure en
Ce point est apparu incontestable- notarié ou d’un rapport d’expertise
cours, qui continuait d’avancer.
ment l’un des plus importants dans judiciaire ?
Pour autant, il semblerait que le légis- les débats.
lateur ait voulu régler le problème, Cette question est fondamentale
Il est en effet apparu clairement que la puisqu’un rapport d’expertise judiciai-
puisque par décret du 16 mai 2006, il
mise en place d’un système de rému- re peut être homologué par un Juge,
a modifié le décret n° 78-262 du
nération lourd, totalement méconnu ce qui ne semble pas être le cas du
8 mars 1978 portant fixation du tarif
par la profession notariale, voire projet établi par le Notaire.
des Notaires, en précisant :
incompatible avec leur mode de fonc- En effet, l’article 267 du Code Civil
«Le versement de la consignation et tionnement, ne pourrait que rendre
la perception de la rémunération du indique :
encore plus difficile la désignation de
Notaire désigné en application du 10° « A défaut d'un règlement conven-
Notaires dans le cadre de l’article
de l’article 255 du Code Civil sont tionnel par les époux, le Juge, en pro-
255-10° du Code Civil.
également soumis aux règles appli- nonçant le divorce, ordonne la liqui-
cables en matière d’expertise. dation et le partage de leurs intérêts
C - Les pouvoirs du Notaire patrimoniaux.
Lorsque le Notaire désigné par le
désigné Il statue sur les demandes de main-
Juge en application du 10° de l’article
255 du Code Civil établit l’acte de L’article 255-10° du Code Civil per- tien dans l'indivision ou d'attribution
partage, l’émolument perçu en appli- met au Notaire désigné de disposer préférentielle.
cation de la rubrique 63 E pour le d’un certain nombre de pouvoirs Il peut aussi accorder à l'un des
haut du tableau I du tarif s’impute sur importants. époux ou aux deux une avance sur sa
celui perçu au titre de la rédaction de En effet, l’article 259-3 du même Code part de communauté ou de biens
l’acte de partage.» complète la mission en précisant : indivis.
A la lecture de cette modification du « Les époux doivent se communiquer Si le projet de liquidation du régime
décret, il semblerait que les règles de et communiquer au Juge ainsi qu'aux matrimonial établi par le notaire dési-
la rémunération de l’Expert judiciaire Experts et aux autres personnes dési- gné sur le fondement du 10º de l'ar-
s’imposent, alors que les articles du gnées par lui en application des 9º et ticle 255 contient des informations
Nouveau Code de Procédure Civile 10º de l'article 255, tous renseigne- suffisantes, le Juge, à la demande de
concernant la rémunération de ments et documents utiles pour fixer l'un ou l'autre des époux, statue sur
l’Expert judiciaire ne sont pas appli- les prestations et pensions et liquider les désaccords persistant entre eux.»
cables au Notaire désigné dans le le régime matrimonial. En conséquence, sauf à ce que les
cadre de l’article 255-10°. Le Juge peut faire procéder à toutes parties se soient conciliées devant le
La question est de savoir si cette recherches utiles auprès des débi- Notaire et aient accepté le projet de
modification du tarif sur le décret teurs ou de ceux qui détiennent des partage, qui sera dans ce cas soumis
s’applique, au cas où le Notaire est valeurs pour le compte des époux d’un commun accord à l’homologa-
désigné, dans le cadre des règles de sans que le secret professionnel puis- tion du Juge, le Juge ne peut pas
l’expertise judiciaire, ou s’il impose se être opposé. » homologuer le projet de partage.

6
La Veille n°7 - Spécial colloque - Avril 2008

En cas de désaccord, il ne peut que Avec ce document, le Juge dispose- devra partir devant le Juge de la liqui-
trancher des difficultés. ra d’éléments nécessaires pour tran- dation du régime matrimonial.
Il devra donc renvoyer les parties cher les difficultés. Il a été également rappelé dans le
devant le Notaire qui a établi cet acte. Il ne pourra malgré tout pas aller jus- débat l’importance du projet de par-
En conséquence, le Notaire désigné qu’au bout, ce qui signifie que le Juge tage, non pour la liquidation du régi-
au titre de l’article 255-10° du Code du divorce ne pourra être le Juge de me matrimonial, mais pour la fixation
Civil établit un projet de partage, mais la liquidation. de la prestation compensatoire.
doit aussi établir un document assimi- Il s’agit là d’une carence de la réforme C’est là où la mission du Notaire et
lable à un rapport, dans lequel il du divorce de 2004. celle du professionnel qualifié peuvent
explique les difficultés auxquelles il
L’ensemble des parties à l’Atelier, faire doublon.
s’est heurté et dans lequel il reprend
les règles applicables pour arriver au qu’elles soient Avocats ou Notaires, En effet, s’il apparaît, dans le cadre
projet de partage qu’il soumet. ont appelé de leurs vœux une modifi- de la liquidation du régime matrimo-
Ces points peuvent être précisés cation législative sur ce point. nial, que l’un des époux sera désa-
dans le cadre d’un Procès-Verbal de Le Juge du divorce renverra donc, vantagé par l’autre, notamment par le
Difficulté, où l’on résume la position avec un certain nombre de difficultés jeu des récompenses, cela peut
de chacune des parties et de leur tranchées, le dossier devant le entraîner une compensation dans le
Conseil, mais aussi où le Notaire Notaire, qui pourra soit établir un acte cadre de la prestation compensatoire.
résume son travail et les méthodes signé par les deux parties, soit dres- Le projet de partage est donc sur ce
utilisées pour arriver à ce projet. ser un Procès-Verbal de Difficulté, qui point très important.

A l’issue de nos travaux 6. Il serait bon de rédiger un projet - Faire le compte entre les parties
de mission lorsque nous deman- en prenant en considération la
nous aimerions émettre dons la désignation d’un notaire date de dissolution de la com-
les vœux suivants : comme lorsque nous deman- munauté
dons la désignation d’un expert
- Fournir au Tribunal tous élé-
1. La désignation du Notaire de Sans que cela ne soit exhaustif ments de nature à lui permettre
l’article 225 al 10 doit être nomi- nous pourrions rédiger ainsi qu’il de faire le compte et de propo-
native il ne faudrait donc cesser suit la mission du Notaire : ser un partage en nature
de désigner le Président de la • Désigner Maître X en vue d’éla- • Dire que le Notaire ainsi désigné
Chambre des Notaires à Charge borer un projet de liquidation du disposera des pouvoirs de l’ar-
pour lui de désigner qui il sou- régime matrimonial et de forma- ticle 239-3 du code civil
haite. Ce mode de désignation tion des lots à partager
nous paraît sujet à contestation - Et qu ‘il pourra se fera remettre
• Dire que le notaire devra :
et à annulation des travaux réa- tous les relevés de comptes
lisés. - Recueillir toutes observations et documents bancaires comp-
réclamations des parties, les tables et fiscaux (article 3 de la
2. Il est nécessaire que le magistrat
instruire et y répondre, Loi du 04.08.1962 ) et tous les
mentionne la possibilité pour le
- Effectuer si nécessaire tout autres documents tant auprès
Notaire en charge de recourir
transport sur les lieux des parties que des tiers sans
aux fichiers FICOBA et œil.
que ces derniers puissent invo-
3. Il semble opportun que la consi- - Etablir les masses actives et quer le bénéfice du secret pro-
gnation des frais soit fixée passives de la communauté fessionnel .
autour de 3 000€ à prendre en - Etablir la consistance des biens - Qu’il pourra accéder aux
charge par moitié entre les immeubles composant la com-
fichiers FICOBA et ŒIL
époux afin que le notaire dési- munauté au jour de la présente
gné puisse se faire remettre des ordonnance • Dire que le notaire pourra s’ad-
provisions indispensables à l’ou- joindre tout sapiteur de son choix
- Faire des propositions quant au
verture des opérations. règlement des intérêts pécu- dont le concours serait nécessai-
niaires des époux re pour l’accomplissement de sa
4. Il serait opportun d’établir une
mission
charte de courtoisie pour les - Rechercher si les biens sont
convocations de s Avocats et partageables en nature , dans • Dire que le Notaire devra établir
de proposer un délai de 10 jours l’affirmative composer des lots d un projet de partage et convo-
au moins avant le RDV ‘égale valeur en précisant le quer les parties pour signature
5. Dés la fixation de la date de la montant des évaluations au jour • Dire qu’à défaut d’accord il éta-
convocation il conviendrait que des opérations dans la négative blira un PV de difficulté mais y
les avocats adressent au notaire évaluer les biens joindra impérativement son pro-
un courrier avec les pièces et - Préciser le montant des indem- jet de partage pour qu’il soit sta-
prétentions des époux nités d’occupations éventuelles tué si possible.

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La Veille - n°5 - Janvier 2008

Atelier n° 3
Consentement mutuel
Compte rendu des interventions : qu’aucun autre enfant n’est issu de la désolidarisation du ou des prêts
cette union) hypothécaires ou à la consomma-
Les travaux menés au cours de cet tion2, ainsi que la clôture des
atelier faisaient suite à la présenta- • renseignements sur les professions
comptes joints.
et adresses respectives des époux
tion générale de ce thème par En tout état de cause, ces renseigne-
Maître Dominique FABIANI, • donations entre époux et éven-
ments patrimoniaux seront néces-
Notaire, et Maître Cécile VIALE- tuelles dispositions testamentaires
saires pour compléter à terme la
LASSAU,Avocat, lors de la séance • références Sécurité Sociale et déclaration sur l’honneur de l’article
magistrale organisée en première Caisse d’assurance maladie ; réfé- 271 du Code Civil, qui devra être
partie de ce colloque. rences mutuelle santé le cas jointe à la Convention si celle-ci pré-
échéant voit une prestation compensatoire.

Mes Anne BERDAH et - Eléments d’actifs à liquider : Enfin, il a été évoqué l’opportunité de
Dominique FABIANI, solliciter, dès l’ouverture du dossier et
• titres de propriété des actifs immo-
Notaires en complément des pièces préa-
biliers1 (résidence principale et / ou
lables susvisées, une provision à
Mes Agnès PROTON et secondaire en France mais égale-
l’ordre du Notaire d’un montant mini-
Winni SCHREIBER-BALDET, ment à l’étranger) ou mobiliers
mum de 200 €3.
Avocats (acte de francisation d’un bateau,
cartes grises de véhicules) Cette provision pourra être jointe au
Ces « travaux pratiques » se sont arti- dossier préalable qui aura été consti-
culés autour des axes de réflexion • contrats de bail et conventions
tué à destination tant de l’Avocat que
suivants : diverses (ex. convention de place
du Notaire, et que l’Avocat transmet-
de port / contrat d’amodiation,
tra à ce dernier.
convention d’indivision, conces-
I. LES DEMARCHES sions funéraires…) Elle pourra alternativement être ver-
PRELIMINAIRES : gestion de sée par les clients, dûment prévenus,
l’agenda et réunion des pièces • Statuts de Sociétés Civiles et / ou
directement au Notaire lors de l’en-
préalables Commerciales et extraits Kbis
tretien « triangulaire » qu’il est forte-
correspondants, comptes-courant ment conseillé d’organiser au plus tôt
Dans un souci de simplification, rapi- d’associés en l’Etude du Notaire, en présence de
dité et efficacité, il est tout d’abord ce dernier, des clients ainsi que du ou
• éléments relatifs aux fonds de com-
apparu indispensable, lorsque son de leurs Conseils respectifs.
merce, aux clientèles civiles, aux
intervention était nécessaire, de saisir
actifs professionnels Il a également été insisté sur la néces-
le Notaire très en amont de la mise en
place de la procédure de divorce par • déclarations des revenus des trois sité d’évaluer le plus tôt possible, et
consentement mutuel, si possible dernières années de manière la plus exhaustive, l’en-
dès l’ouverture du dossier. veloppe du montant des frais, hono-
• descriptif et évaluation des meubles
raires et impôts (droits d’enregistre-
Afin d’optimiser cette collaboration meublants, œuvres d’art… ment, taxe de publicité foncière…)
Avocat / Notaire, il est également afin que les clients réunissent cette
- Eléments de passif :
apparu souhaitable que l’Avocat somme en étant bien conscients
réunisse le maximum de pièces et • avis d’imposition des trois dernières
qu’ils en verseront la totalité lors de la
renseignements à transmettre au années
signature de la Convention notariée,
Notaire, incluant : • prêts hypothécaires et / ou à la en ce incluse la totalité des droits
- Etat-civil, situations familiale et consommation en cours d’enregistrement dus.
professionnelle : • cautionnements, leasings de véhi-
• copie intégrale des actes d’état-civil : cules, pension alimentaire et plus II. ELABORATION DE
acte de mariage, actes de naissance généralement toute charge finan- LA CONVENTION ET
époux et enfant(s) cière et matérielle assumée par les DU PROJET LIQUIDATIF :
parties. la répartition des rôles
• photocopie des cartes d’identités
des époux, du livret de famille (en ce A cet égard, il devra être conseillé aux 1/ La nécessité de recourir à des tiers
comprise la première page vierge clients de liquider impérativement en
après mention du dernier enfant, amont tous les prêts à la consom- Dans le cadre de cette « démarche
permettant d’établir a contrario mation et de prévoir la négociation de qualité » ainsi conjointement menée

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La Veille n°7 - Spécial colloque - Avril 2008

par le Notaire et l’Avocat, il a été S’agissant de clients étrangers A défaut, l’affaire devra obligatoire-
observé que les difficultés d’ordre non francophones, il sera peut-être ment être renvoyée pour que le
matériel ou relationnel peuvent être nécessaire de faire appel à un Notaire dresse l’acte rectificatif com-
résolues en faisant également appel à Traducteur, ainsi qu’à un correspon- plémentaire, ce qui ne manquera pas
d’autres professionnels, savoir : dant professionnel étranger suscep- d’entraîner des délais et des coûts
tible de fournir un éventuel certificat de que les parties, ainsi que les profes-
S’agissant des problèmes d’éva-
coutume, voire toutes informations juri- sionnels concernés, auraient préféré
luation des éléments actifs et / ou éviter (y compris le Notaire puisque
diques ou fiscales du pays concerné.
passifs : l’acte rectificatif sera par définition
Quid de la possibilité d’adresser les
• Les biens et droits immobiliers : peu rémunérateur).
époux à un Médiateur familial lors-
Il est ici suggéré de solliciter, dans qu’ils ne parviendraient pas à un En tant que de besoin, la convention
les cas nécessaires, la désignation accord et que les Conseils ainsi que sous seings privés fera expressément
d’un Expert Evaluateur auprès du le Notaire se trouveraient dans l’im- référence à la Convention authen-
«MIN» (Marché Immobilier des passe ? tique annexée (= son expédition)
Notaires) quant à la liquidation du régime matri-
Cette solution n’a pas recueilli l’aval
monial incluant le sort des (du) biens
En effet, l’estimation faite par ce des praticiens réunis dans le cadre de
immobiliers et le paiement d’une
professionnel sera davantage cet atelier, lesquels ont suggéré éventuelle prestation compensatoire
objective et mieux renseignée que comme alternative de faire alors y afférente.
celle proposée par de simples intervenir un autre Notaire extérieur
au dossier. Pour mémoire, il sera toujours oppor-
agences immobilières.
tun de rappeler aux clients la nécessi-
Cette évaluation sera également té de procéder à une liquidation des
2/ La répartition de la rédaction
plus crédible vis-à-vis de régimes de séparation de biens.
l’Administration fiscale dans l’hypo- Il convient en effet de vérifier l’existen-
Il est essentiel, pour répondre aux
thèse d’un éventuel redressement. impératifs procéduraux et aux ce éventuelle de créances entre
Parallèlement, l’intervention de ce demandes des Magistrats, de distin- époux, lesquelles s’évalueront alors
professionnel sera par hypothèse guer clairement le champ d’interven- comme des récompenses en matière
moins onéreuse que celle d’un tion des rédacteurs respectifs de communauté.
(Avocat / Notaire), savoir :
Expert Judiciaire inscrit près de la Les Juridictions du fond ont à cet
Cour d’Appel. • Les effets personnels entre les égard rappelé systématiquement la
époux ainsi que les effets à l’égard nécessité de procéder en ce cas à la
Pour mémoire, il faut en moyenne
des enfants devront être rédigés liquidation du régime de séparation
compter 450 € HT pour un apparte- par l’Avocat dans la Convention
ment de taille moyenne et 680 € HT de biens.
sous seings privés annexée à la
pour une maison s’il est fait appel à requête4. Il convient en effet de distinguer les
l’Evaluateur du MIN. opérations de partage de celles de
• Seule la liquidation du régime liquidation dans le cadre de laquelle
Certes, pour faire l’économie de matrimonial, incluant le sort du ou seront établis et liquidés les comptes
cette dépense, le Notaire peut éga- des biens immobiliers, sera formali- entre les époux.
lement proposer de consulter les sée par acte authentique.
statistiques notariales qui pourront Liquidation et partage sont donc des
ainsi utilement compléter d’éven- En effet, les Magistrats insistent pour notions qu’il convient de distinguer
tuelles estimations immobilières par que la Convention notariée n’aborde clairement.
des agences. pas les effets personnels ni les effets
à l’égard des enfants afin, le cas En l’absence d’indivision, il n’y aura
En conclusion, il est ici recommandé échéant, de pouvoir modifier, jus- bien évidemment pas lieu à partage
de recourir à l’Expert Evaluateur qu’au dernier moment, les accords mais il y aura tout de même matière à
auprès du MIN afin d’optimiser la initialement souscrits par les parties liquidation, ce qu’il conviendra de
protection des parties, mais égale- sur ces points5. vérifier.
ment limiter la responsabilité des Toujours à propos de la rédaction, il
Effectivement, alors qu’il est bien évi-
rédacteurs de la Convention. est apparu opportun d’insérer une
demment impossible de toucher à
l’acte authentique, il est aisé de modi- déclaration de sincérité et d’exhaus-
• L’entreprise : tivité s’agissant des informations
fier la Convention sous seings privés
Le sort de l’entreprise libérale ou exclusivement fournies par les par-
lors de l’audience devant le JAF.
commerciale sous forme sociale ou ties en vue d’élaborer et formaliser
L’ajout et / ou les mentions à raturer
en nom propre devra être réglé en leur convention6.
seront en ce cas simplement para-
collaboration avec l’Expert phés «en direct» par les parties et Toujours au plan rédactionnel, il est
Comptable, qu’il s’agisse des pro- leurs Conseils. La convention ainsi également apparu nécessaire de pré-
blèmes d’évaluation ou de fiscalité modifiée ou complétée sera remise voir des clauses de «garantie de pas-
consécutifs à la liquidation puis l’at- au Magistrat qui prononcera alors le sif fiscal» ou plus exactement de
tribution de cet actif. divorce sur « le siège ». répartition de la prise en charge de

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La Veille n°7 - Spécial colloque - Avril 2008

l’impôt dans l’hypothèse d’un redres- 3/ La vente prématurée d’un bien Fiscale est de 10 ans, avec pénalité
sement fiscal postérieur à la signature commun suivi du rachat individuel de 0,40 % par mois = 4,80 % / an).
de la Convention (ISF, IRPP, droits d’un bien immobilier avant
le prononcé du divorce Attention par rapport à la formulation
d’enregistrement…). de la déclaration sur l'honneur !
Une telle opération pour le moins pré- "Les clients déclarent avoir été mis au
III. LES CONVENTIONS maturée est à déconseiller, car elle est courant des sanctions fiscales et
A DECONSEILLER assortie de risques très importants : pénales encourues s'ils omettent de
AUX CLIENTS • en cas de prédécès de l’un des déclarer un compte, un portefeuille ou
époux avant le prononcé du divorce tout autre bien (se trouvant parfois à
1/ Les conventions d’indivision sur tout l’étranger ) dans leur déclaration".
ou partie des actifs • en cas de désaccord survenu entre
les époux postérieurement à cette Le processus est le même pour les
Toute convention d’indivision sur les transaction mais antérieurement meubles meublants et objets mobi-
immeubles doit faire l’objet d’un acte au prononcé du divorce (ex. point liers partagés avant la signature de
notarié (cf. article 815-1 du Code Civil). de désaccord portant sur la fixation l’acte notarié ; Il y a donc lieu d’indi-
de la date de jouissance divise, quer au notaire la valeur des biens
Il est toutefois fortement déconseillé déjà partagés pour que l’assiette des
laquelle devra impérativement dans
aux futurs ex-époux de conserver droits d’enregistrement comprenne
ce cas être antérieure à l’acquisi-
ainsi des intérêts matériels et pécu- ces meubles.
tion individuelle effectuée par
niaires « conjoints »…
l’époux commun en bien mais non
Ces derniers sont évidemment sus- divorcé). 2/ La désolidarisation fiscale
ceptibles de générer des discordes et
Même en cas d’accord, il sera évidem- Il a toujours été possible pour un des
des litiges ultérieurs…
ment fortement déconseillé aux époux époux de demander dans le cadre
A ce stade, il y a lieu d’attirer l’atten- engagés dans une procédure de divor- d'une procédure gracieuse au
tion des rédacteurs que les magis- ce d’acquérir un bien et de faire Trésorier Payeur Général la décharge
trats rejettent systématiquement une remonter la date de jouissance divise de responsabilité en invoquant la
convention de divorce dans laquelle et donc les effets du divorce entre eux mauvaise gestion de l’autre époux
un époux, bien que non attributaire à une date antérieure à l’acquisition. mettant en péril le foyer et son patri-
d’un bien, restait solidaire du prêt Une telle convention n’est pas oppo- moine.
ayant servi à son financement. sable aux tiers pour qui le bien ainsi
La loi de finance 2008 prévoit désor-
Si malgré tout les époux insistaient acquis sera considéré commun.
mais pour les époux et partenaires
pour voir établir une telle indivision liés par un pacte civil de solidarité
conventionnelle sur tout ou partie des IV. LES ASPECTS FISCAUX l'instauration d’un dispositif légal de
actifs, il conviendra bien en amont de décharge de responsabilité solidaire
prévoir en détail les modalités d’ad- 1/ La vente du bien commun en cas de divorce ou de séparation.
ministration mais également de sortie antérieurement au prononcé du (CGI, art. 1691 bis nouveau; abroga-
de cette indivision (ex. les modalités divorce et le partage des fonds tion des dispositions des articles
de répartition du prix en cas de vente d’un compte commun 1685 et 1685 bis du CGI reprises
du bien indivis). dans le nouvel article 1691 bis du
L’Administration fiscale est suscep- même code) ;
tible de réclamer le droit de partage
2/ La donation de biens communs aux sur la répartition et la distribution du
enfants du couple prix si la date du divorce est située à a) Ce nouvel article précise les dispo-
Là encore, un tel acte de disposition proximité. sitions relatives à la responsabilité
à titre gratuit est à déconseiller aux Attention et prudence, en ce qui solidaire des époux et des parte-
futurs ex-époux (car ils risquent alors concerne les comptes existants entre naires de PACS.
de « se dépouiller » prématurément les époux qui auraient été partagés Au cours de leur vie commune, les
d’un élément important de leur patri- même avant le dépôt de requête. époux et les partenaires liés par un
moine…). PACS sont solidairement tenus au
Les interrogations sont possibles à
Qui plus est, le nouvel article 924-4 l'aide du fichier FICOBA ! paiement :
du Code Civil reprend en pratique les - de l’impôt sur le revenu lorsqu’ils
Les rédacteurs d’actes engagent leur
entraves à la liberté de disposition font l’objet d’une imposition com-
responsabilité professionnelle en cas
posées précédemment par l’ancien mune
de fausse déclaration !
article 930 du Code Civil (nécessité
de faire intervenir les cohéritiers réser- Pour cette raison il est impératif de - de la taxe d’habitation lorsqu’ils
vataires dans l’acte de vente consen- vivent sous le même toit
faire signer aux clients une clause de
ti par l’un d’eux, par hypothèse conscience pour défaut de déclara- NB : la responsabilité solidaire au titre
donataire du bien objet de cette tion de comptes des clients (le droit de l’ISF reste régie par les disposi-
transaction). de reprise pour l'Administration tions de l’article 1723 ter - 00 B.

10
La Veille n°7 - Spécial colloque - Avril 2008

b) Le nouvel article 1691 bis du CGI - Versement unique : 125 € entre époux s'il s'agit de fonds ou
instaure, sauf cas de fraude et de biens propres à l'époux débi-
sous certaines conditions, un nou- - Versement étalé en moins / égal de teur.
veau régime de décharge de res- 12 mois : capital
ponsabilité solidaire en matière - Désormais quelque soit la forme
- Versements étalés sur plus de 12 de la prestation compensatoire
d’impôt sur le revenu, de taxe mois : régime fiscal applicable -
d’habitation et d’ISF. numéraire ou nature il y aura droit
Rente - Imposition sur le revenu
à réduction d'impôt.
Ce texte ne concerne, selon cer- comme en matière de pension ali-
taines modalités, que les personnes mentaire; Les mesures fiscales encouragent le
divorcées ou séparées. versement de la prestation compen-
La PC est taxable entre les mains de
celui qui la reçoit. L'administration fis- satoire sous forme de capital.
La décharge de l’obligation de paie-
ment est accordée en cas de dis- cale a toutefois déclaré par une déci- • Le capital étant versé sur une pério-
proportion marquée entre le mon- sion du 20.12.2005 si l'une des par- de plus de 12 mois, le principe de
tant de la dette fiscale et, à la date ties bénéficie de l'aide juridictionnelle rente s'applique et le débiteur peut
de la demande, la situation financiè- les droits d'enregistrement sont exo- le déduire de son revenu global.
re et patrimoniale, nette de nérés.
charges, du demandeur. • Le capital étant versé sur une pério-
Si la PC est en nature, il faut impéra- de au plus égale à 12 mois, applica-
Si cette décharge a été accordée, tivement déterminer une valeur du tion du principe de la rente, déduc-
informer le notaire pour qu'il le vise bien sinon l'AF ne peut asseoir ses
tion comme PA ainsi que la réduc-
dans l'acte authentique. droits (portefeuilles- titres).
tion d'impôt sur le revenu égale à
Il est ici précisé que le régime fiscal au 25% dans la limite d'un plafond de
3/ La fiscalité de la prestation niveau de l’impôt sur le revenu et des 30.500 €.
compensatoire droits d’enregistrement varie selon
qu’il s’agisse d’une rente ou d’un Au cas où le versement du capital au
La fiscalité de la prestation compen-
capital et il est important de qualifier titre de la PC est supérieur à 12 mois
satoire étant relativement complexe,
expressément dans la convention le montant de la rente est revalorisé
nous nous limitons ici à quelques
observations et les rédacteurs des versements de capital ou de année par année.
d’actes devront rechercher selon rente.
Enfin, concernant l’ISF, lorsqu’un
chaque cas à traiter les différentes Deux mesures fiscales nouvelles pour époux reçoit à titre de prestation
règles et dispositions applicables qui inciter le débiteur d'une PC à payer compensatoire un usufruit sur un
varient ( cf. : Loi de Finance ). sur une période de 12 mois : bien immobilier il ne faut surtout pas
Le régime fiscal d'imposition pour • Article 199 octodecies : les verse- oublier d’informer l’usufruitier qu’il est
celui qui la reçoit dépend de la forme ments de sommes d'argent et l'at- imposable à l’ISF sur la valeur de la
de la PC. tribution de biens ou de droits en pleine propriété du bien qui fait l’objet
Rente : Impôts sur le revenu exécution de la prestation compen- du démembrement (CGI art 885 G) et
satoire fixée dans la convention du corrélativement, le débiteur de la
Capital :
divorce ou dans le jugement de prestation compensatoire n’est plus
- Bien de la communauté ( immeuble
divorce, sur une période au plus imposable sur ce bien.
commun, deniers communs ) 1,1 %
égale à 12 mois à compter de la
droit de partage - p.ex : résidence
date à laquelle le jugement est
principale ! V. L’IMPACT DE LA
devenu définitif, ouvre droit à une
- Bien indivis des époux séparés de réduction d'impôt sur le revenu MONDIALISATION DE
biens : égale à 25% du montant des ver- L’ACTIVITE JURIDIQUE
- Bien acquis pendant le mariage sements effectués, des biens et des
droits attribués, pour la valeur fixée Les praticiens du droit sont de plus
= régime de la communauté - droit
de partage 1,1%; dans la convention homologuée ou en plus souvent confrontés à des
le jugement de divorce dans la limi- litiges impliquant un ou plusieurs élé-
- Bien acquis avant le mariage, régi- te d'un plafond de 30.500 €, soit ments d’extranéité, particulièrement
me particulier - dation en paiement : une réduction de 7.625 €. dans notre région (Côte d’Azur), tou-
* Droit fixe de 125 € s'il s'agit de • Lorsque le capital est versé en une chant les acteurs économiques bien
numéraires seule fois : sûr, mais également notre clientèle
* Si immeuble = taxe de publicité : privée.
- Actuellement il donne droit à une
0,715 % réduction d'impôt ainsi qu'à la Ainsi, en Europe, l’application du prin-
Il faut toujours faire le distinguo s’il perception d'un droit d'enregistre- cipe de la libre circulation des biens et
s’agit des deniers communs, alors ment de 1,1 % si le bien est com- des services, ainsi que des per-
s’appliquera un droit de partage ou mun ou indivis ou à la perception sonnes, a favorisé la mobilité des
d’un bien indivis ou acquis avant le de droits d'enregistrement appli- citoyens et des activités commer-
mariage ; cable aux mutations à titre gratuit ciales.

11
La Veille n°7 - Spécial colloque - Avril 2008

Cette mobilité du sujet de droit et de sera à verser en cas de divorce, se A cet égard, il a été dûment vérifié
son activité économique appelle une verra contesté en France par le signa- qu’à la suite de la dissolution du
connaissance accrue de l’articulation taire qui trouvera intérêt à ne pas l’ap- mariage, il convient de procéder à
des textes applicables, qu’ils soient pliquer… la liquidation et au partage des
nationaux (droit interne et règles biens acquis tant en France qu’à
nationales de droit international privé), L’imprévisibilité est donc un écueil
l’étranger ; il sera en ce cas pos-
communautaires (Règlements euro- redoutable dans ces dossiers « inter-
sible de liquider les intérêts des
péens) ou conventionnels (Conventions nationaux ».
époux en tenant compte de l’exis-
bilatérales ou multilatérales et Traités Il conviendra alors de faire appel à tence d’un bien immeuble à
internationaux). des correspondants locaux . l’étranger pour équilibrer les
Sous l’effet de cette mondialisation, le comptes…
Ces correspondants étrangers per-
sujet de droit peut se voir proposer mettront de vérifier par le biais de • la liquidation en France d’un régime
une mutation professionnelle tem- consultations et de certificats de cou- conventionnel ou légal étrangers, par
poraire à l’étranger mais également y tume le droit applicable à chaque exemple une participation aux
former un projet d’installation cas d’espèce (et de déterminer ainsi acquêts allemande (sachant que ce
durable dans des perspectives et
la loi étrangère et / ou la loi française régime ne se liquide pas comme la
pour des raisons diverses…
applicables au fond). participation aux acquêts française) :
La question se posera alors de la c’est la question de l’interférence
Bien entendu, dans toutes ces hypo-
liquidation d’un régime matrimonial du régime matrimonial étranger
thèses, la compétence juridictionnelle
«itinérant». sur une liquidation faite en France,
française devra avoir été préalable-
Ainsi, un contrat de mariage de sépa- par hypothèse en application de
ment vérifiée (cf. problème d’éven-
ration de biens entre deux ressortis- cette loi et /ou de cette convention
tuelles litispendances).
sants français ne produira plus ses étrangères.
effets escomptés si le couple s’instal- Ainsi ont été évoquées, pour clôturer
Dans ces conditions, le devoir de
le en Angleterre et vient à se séparer, cet atelier, des hypothèses présen-
conseil supposera ici que les profes-
en raison du pouvoir souverain d’ap- tant un caractère d’extranéité mais
sionnels consultés incitent leurs
préciation du Juge anglais, lequel ne également de complexité avérées :
clients, en cas de déménagement à
se privera pas d’écarter les effets de • attribution d’un bien immeuble à l’étranger, à consulter localement
la convention s’il les estime inéqui- l’étranger contre versement com- tout professionnel compétent afin de
tables ! pensatoire (soulte et / ou prestation vérifier si les situations juridiques
De même, un contrat de mariage alle- compensatoire) en France : quid de choisies continueront d’y produire
mand prévoyant, comme il est autori- la fiscalité applicable ainsi que des leurs effets (conventions matrimo-
sé dans ce pays, le montant de ce qui évaluations du bien à l’étranger ? niales, dispositions testamentaires…).

Notes

1) Il peut être utile de solliciter la production des quittances et / ou


du contrat d’assurance multirisque habitation, afin de vérifier le
montant du capital et des biens garantis (biens et droits immobi-
liers et mobiliers mais également œuvres d’art).
2) Il convient de rester vigilant à la question de « l’attribution des N° 7 AVRIL 2008
dettes », lorsque celles-ci sont affectées distinctement à des élé- Spécial Colloque
ments d’actifs respectivement attribués à l’un ou l’autre des
époux… est une publication de l’Ordre des avocats au Barreau de Grasse
et plus précisément du groupe de veille juridique.
3) Ceci afin de respecter la législation applicable prohibant les
comptes débiteurs au sein des comptabilités des Etudes Rédacteur en chef et coordinatrice :
Notariales. Cette provision permettra alors de financer les investi- Maître Sylvie TRASTOUR
gations et l’obtention des pièces préalables complémentaires Les animateurs du Colloque :
d’usage : états hypothécaires, extraits cadastraux, note d’urba- Me Anne BERDAH, Me Benoît HERVET, Me Frédéric PARENT,
nisme, renseignements RCS… Ces préconisations pratiques - et Me Dominique FABIANI (pour ce qui est des notaires).
pragmatiques - sont là encore proposées dans un souci de rapi-
Me Agnès PROTON, Me Elisabeth GRANIER ZARRABI,
dité et d’efficacité, afin d’améliorer les prestations conjointes, au
Me Cécile LASSAU VIALE, Me EMMANUEL VOISIN-MONCHO,
bénéfice des clients communs.
Me Winni SCHREIBER BALDET, Me Nathalie DAON COUSSON,
4) Dans le cadre d’une procédure dite de « passerelle », il sera Me Laurence PARENT-MUSSARA et Me Karim BEN SEDRINE (pour les avocats).
opportun de faire figurer le numéro de l’Ordonnance de non- Merci à Monsieur le Bâtonnier de l’Ordre,
conciliation sur la Convention sous seings privés annexée à la au Conseil de l’Ordre
requête déposée aux fins de divorce par consentement mutuel. et les membres de la Chambre des Notaires.
5) Idéalement, il conviendrait que l’enrôlement et l’audiencement
soient proches afin d’éviter les risques de changement dans les Vous pouvez retrouver La Veille sur notre intranet
situations respectives des parties, inhérents à un délai important Les opinions émises dans ce numéro sont celles de
entre ces deux étapes. leurs auteurs qui les engagent donc à titre personnel.

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