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ANALISIS DEL CASO

La ineficiencia del Indecopi: El caso del Pezweon

En los ltimos aos la globalizacin junto con el avance de la tecnologa ha


hecho que muchas creaciones puedan ser conocidas por el mundo y as
difundir nuestro libre pensamiento. El problema se torna cuando se quiere
alegar que cierta creacin va en contra de las buenas costumbres y la
moral. Contenido que por cierto indeterminado.
El caso del Pezweon es uno entre tantos en el mundo, donde la ineficacia de
las autoridades hace que abunde la piratera y que no se inserte en la
legalidad marcas duramente vetadas. Esto hace ver con desprestigio al
Indecopi. Es precisamente sobre este tema que se va a tratar y las futuras
repercusiones que podran pasar, pues muestra claramente nuestro pas no
garantiza la seguridad jurdica de personas que lo nico que hacen es
trabajar a base de su creatividad.
El Pezweon es una caricatura de un pez de color azul con testculos rosados.
Creado por dos jvenes llamados Andrea Tataje y Carlos banda, ambos de
25 aos. Quienes decidieron insertarlo en las redes sociales y recibieron
mucha aceptacin. Por tanto decidieron registrarla como derechos de autor
en el 2008. Lo cual fue aceptado.
Luego a finales del 2008 deciden registrarlo como marca en el Indecopi. All
comienza toda esta ardua lucha de dos aos y medio.
En el 2008 decidieron registrarla como marca de producto para distinguirse
en prendas de vestir, calzado y sombrerera de la clase 25 de la
nomenclatura oficial. Pero fue denegada, ya que la direccin de signos
distintivos porque el trmino WEON hace referencia en un lenguaje
coloquial a una expresin que proviene de la palabra huevn, la cual
proviene de las acepciones (perezoso, idiota, imbcil, animoso,
valiente).Pero hay algunos sectores de la poblacin que la considera
inapropiada y una forma grosera de calificar a las personas como idiotas.
Por lo cual no es empleada por lo regular como parte del habla socialmente
aceptable en la poblacin.Adems la figura de los genitales reafirma el
contenido. Todo esto infringa el inciso p) del artculo 135 de la Decisin
486: No podrn registrarse como marca los signos que sean contrarios a la
moral, a la ley, al orden pblico o las buenas costumbres.
Qu son las buenas costumbres? Por lo que se dijo en un comienzo es un
contenido indeterminado, que necesita ser comentado por un juez. Pero no
fue as.
Se podra decir que buenas costumbres es la adecuacin de la conducta
humana a las reglas de la moral. Vale decir que las reglas cambian segn la
prctica social.

Qu es el orden pblico? Conjunto de principios sobre los que se basa la


estructura y funcionamiento de la sociedad. Este engloba a las buenas
costumbres.
Hasta qu punto se puede aceptar la discrecionalidad de un juez? Es una
pregunta muy discutida, porque a veces la arbitrariedad. Lo que debi hacer
es fundamentar la resolucin con rigurosidad, definir lo que son buenas
costumbres y moral, para finalmente decidir si se encuentra dentro de su
potestad decidir que es una buena costumbre y que son buenas
costumbres. Acaso los funcionario pblico tiene la facultad de decidir que
es moral o no? Pues no, porque eso va ms all de lo que est permitido
jurdicamente. La realidad es cambiante, el habla mucho ms. Para esto
debera haber un examen exhausto de trminos por lingistas, aunque an
as no tienen la potestad de delimitarnos como debemos expresarnos.
Dnde est el derecho de libre pensamiento y expresin?
Al hacer su recurso de reconsideracin en el 2009, alegan que tiene 27 000
fans y que es en tanto arbitrario negarle le permiso de la marca porque en
el Peru hay muchas marcas registradas tales como: Cebichera El Pez on Te
hacemos COSAS RICAS!, HOTTERS, SEX SYMBOL, SQUIRT. Donde explotan el
contenido sexual de la marca. Acaso no va contra el art 135? Esta decisin
era discriminatoria respecto de marcas similares
Otros argumentos dados son que en el extranjero EL PEZWEON solo es de
conocimiento de peruanos residentes, ya que no puede ser entendido en
otros idiomas, algo as como si fuese una jerga peruana. As que alno ser
registrada como marca dificulta su venta y habra la posibilidad de que la
piratera nacional como internacional se aproveche.
Qu tan cierto es el ltimo argumento? Acaso los derechos de autor no
engloban y son ms generales y dan ms proteccin que una simple marca?
La Indecopi afirma que para distinguir productos y servicios en el mercado
no es necesario que una marca est registrada, aunque al excluir al resto de
usar otras marcas parecidas a la suya ser necesario que la registre y, para
ello, no debe ser contraria a la moral y las buenas costumbres. En cierta
manera lo que tratan de decir es que un registro de marcas es algo
accesorio, ya que est protegido por los derechos de autor. Cunto costara
un juicio en Argentina? Como se dio el caso del PEZ BOLUDO. Aunque este
ltimo fue solo una parodia, pero si segua a ms se hubiera entablado un
juicio. Adems si se quieren vender en el extranjero, es muy difcil que se
acepte un producto sin registro de marca, ya que vale recordar que Per
est suscrito a muchos convenios. Por tanto piden ciertos requisitos para
exportar y uno de ellos es registro de marca. Esto conllevara a un problema
de sobrecostos e incertidumbre al no poder acreditar el porqu de la marca
no registrada, por ms derechos de autor que uno tenga.
Por otro lado, los derechos de autor no se discute consideraciones morales o
buenas costumbres, ya que son obra del ingenio humano protegida por

nuestras normas. As que el contra argumento anterior es que los Derechos


de Autor, les otorgarn a los titulares de dicha obra diversos derechos que
en la prctica sern ms eficaces que los derechos que derivan de una
marca registrada. Ya que si es que alguien tome al EL PEZWEON sin
autorizacin, la proteccin ser mucho ms amplia que para determinados
productos. Quienes infrinjan esas normas, sern multados.
En mi opinin, me quedo con la primera proposicin, pues se necesita de la
aprobacin de un registro en este mundo tan legalista.
Despus de este recurso, la Indecopi dio una resolucin en el 2010 donde
explican que los argumentos dichos no estableci que el termino WEON ser
aceptado socialmente, ya sea en el mbito educativo, familiar, comercial o
social. Por tanto, no se puede afirmar que se trate de una frase o expresin
socialmente aceptada y de uso generalizado, como parte de la conducta
exigible y exigida en la normal convivencia de las personas estimadas
honestas. Si sealan a la honestidad, porque no tambin al respeto. Ya que
tanto quieren sealar los valores perdidos en esta marca. Cuando hay una
registrada como punta madre (perreo maracuy), Orgasm, Marihuana (con
una hoja de marihuana en la marca), Parasithomol (la cual es sumamente
repugnante ver el dibujo).Acaso tambin no va contra lo socialmente
aceptado.
Las fotografas, correos, Facebook no demuestran que el termino no sea
vulgar u ofensivo, sino solo el gusto o preferencia hacia el personaje.
Si solo demuestra la preferencia por qu poner como argumento que fue
vetado en la clnica angloamericana y en el Centro Cultural Peruano
britnico por ser considerado inapropiado? Una clara contradiccin.
Luego en el caso de las marcas inapropiadas en cierto sentido pero
registradas. La direccin de signos distintivos asevero que las marcas
Hooters y Squirt se trata de trminos en otro idioma cuyo significado es
desconocido por el consumidor medio. En cuanto a Pez on solo se trata de
una parte de la anatoma humana
En ese mismo ao los afectados presentan una apelacin donde refutan que
el buen gusto o mal gusto es ampliamente subjetivo y no se puede generar
una regla que determine que agravia las buenas costumbres o no. Tambin
que el signo no contiene un contenido peyorativo y si lo tuviese estara
agraviando al propio personaje de ficcin y no al agravio de una persona
real o sociedad en conjunto. Lo que hacen es aislar el termino WEON y
aceptar el trmino huevn, que sera una inspiracin lejana, para vetarla.
Por esto el signo no ha sido aceptado en su conjunto.
Ya para finales del 2010 Andrea Tataje y Carlos Banda deciden conformar
C.W Comics S.A.C, adems de solicitar que se modifique distinguir que
prendas de vestir, calzado y sombrerera, est especialmente dirigido a un
segmento juvenil de la poblacin. Tambin piden la nulidad de los actos
administrativos expedidos por las comisiones y oficinas del Indecopi.

Ante esto la Sala de Propiedad Intelectual de Indecopi responde que no se


advierte en la Resolucin N15444-2009/DSD-INDECOPI el uso de frmulas
generales o vacas de fundamentacin para el presente caso que resulten
vagas, contradictorias o insuficientes.
Tambin ante la limitacin del producto. Hay una tolerancia cuando los
productos los servicios distinguidos de la marca son consumidos o
adquiridos de ordinario tan solo por un sector especfico de la poblacin
cuya sensibilidad no es ciertamente excesiva.
As que analizando en conjunto la denominacin PEZWEON hace referencia
a la frase pues huevn utilizada de forma coloquial por un gran nmero de
personas en nuestro pas, generalmente joven. Tambin reconoce la sala
que resulta complejo determinar con precisin que tipos de signos (que
pretenden ser registrados como marcas) pueden resultar contrarios a las
buenas costumbres, debido sobre todo a la diversidad cultural y religiosa
que posee diversas tradiciones y costumbres que no siempre son
compatibles o compartidas una con la otra en el mismo medio.
A su vez se hace un anlisis en la RAE, en el portal de www.diccionarios.
com y los anlisis de los lingistas Juan lvarez Vita y Martha Hildebrandt.
Tambin la sala se apoya en las directrices relativas a los procedimientos
ante la OAMI. En su art. N7no guarda relacin, por consiguiente, con el
mal gusto o la proteccin de los sentimientos de las personas para denegar
el registro de una marca. Excepto que genere ambigedad. Por tanto no
debe confundirse un signo contrario a las buenas costumbres con un signo
de mal gusto. As, si bien para ciertas personas podran resultar signos de
mal gusto, tienen la libertad de aceptarlo o rechazarlo.
Pero aclara la sala que por ningn motivo pretende difundir la deformacin
del habla culta sino que se ha limitado a determinar la registrabilidad de ese
signo porque ha sido formada en base a una frase del lenguaje coloquial, lo
cual no tiene, relacin directa con su difusin o aprobacin.
As con la Resolucin N0436-2011/TPI-INDECOPI, EL PEZWEON logra
registrarse como marca.
Todo parece bien, pero hay que darse cuenta que la Indecopi en ningn
momento ha reconocido la nulidad de la Resolucin N15444-2009/DSDINDECOPI
Tambin hay que decir que el cambio en limitar el producto fue el recurso
del que se vali la Sala del Indecopi para amparar el registro del signo sin
desacreditar institucionalmente a su instancia previa. La presunta es:
Podra el Indecopi haber aceptado el registro sin que se haga esa salvedad?
Yo creo que s y debi hacerse desde la primera resolucin, porque la
discrecionalidad de un juez no le da derecho a no fundamentar su
razonamiento. Adems la sala del Indecopi trata sobre la defensa del
consumidor. Qu defensa es si te vetan? Dnde estn derechos

fundamentales como la libertad de empresa y la libertad de expresin? Sin


embargo, en este caso, la Sala utiliz el cambio de registro para salvarse la
imagen tratando de aducir que lo que analiz en un primero momento la
Direccin de Signos Distintivos es distinto de lo que ahora la Sala tiene
como pruebas. Eran muchas las razones por las cuales la Sala tena que
revertir la decisin de la instancia anterior, pero eligi un defensa bastante
formal. Lo que la Sala se guard de decir era que la decisin previa estaba
basada en un conservadurismo que en estos tiempos se debera dejar.
Lo peor es que esta decisin tiene un respaldo legal en las normas que rigen
a Indecopi. Es decir, no se trata slo de un incidente con burcratas, sino
que es un sntoma de los problemas de fondo que tiene el sistema de
propiedad intelectual en el mundo. Es ms: la decisin de Indecopi est
sustentada no slo por la legislacin peruana, sino tambin por convenios
internacionales, firmados por el Per, que permiten y avalan este tipo de
restricciones absurdas.
Lo cual es muy daino para nuestro pas, ya que este dictamen no est
sirviendo como un precedente moderno que demuestre la competencia de
nuestras autoridades, sino todo lo contrario.
En conclusin este caso es uno de tantos en el mundo donde en el nuestras
autoridades se valen de recursos para defender lo que ellos creen
indefendible, y no para favorecer a la sociedad. Pero tambin demuestra la
calidad de nuestros abogados que para defender un caso tienen que llegar a
su cometido. En este caso justo a mi humilde parecer.

-------------------------------------------[ 1 ]. Resolucin N15444-2009/DSD-INDECOPI


[ 2 ]. Resolucin
[ 3 ]. Oficina de Armonizacin del Mercado Interior