PUBLICAO OFICIAL DA ASSOCIAO JUZES PARA A DEMOCRACIA

Ano 12 - n 44 - Dezembro - 2007/Fevereiro - 2008

www.ajd.org.br - e-mail: juizes@ajd.org.br

editorial

Independncia: oxignio da jurisdio

omprimir a independncia, erigir hierarquia na jurisdio, exigir submisso para julgamento ou
punir administrativamente pelo exerccio do julgar o que se pode chamar de suicdio na magistratura. mortal retirar do juiz tal bem valioso e o proceder
afeta no a ele, em sua prerrogativa funcional, mas ao
cidado de quem se subtrai o direito a um foro que
possa fazer cumprir os demais direitos.
Infelizmente, o que vem reiteradamente ocorrendo com decises jurisdicionais das execues crimi-

nais, ilegalmente submetidas, e no raro revogadas, por

mandamentos administrativos das Corregedorias-Gerais, como a recente deciso que, em respeito a direitos legalmente previstos na lei de execues, limitou
o ingresso de presos nos estabelecimentos prisionais
da Comarca de Tup. Foi fulminada por deciso administrativa, que atualmente objeto de representao no Conselho Nacional de Justia. inaceitvel o
aviltamento da independncia, o oxignio de nossa
Pg. 2
funo constitucional.

sade

justia

O Judicirio e a relao
fumante e indstria

Um fim para Justia

de ricos e pobres

por Clarissa Menezes Homsi

Pg. 3

por Kenarik Boujikian Felippe

Pgs. 4 e 5

reforma trabalhista

direitos sociais

Reforma Trabalhista
disfarada

Direitos sociais em Juzo:

perspectivas e possibilidades

por Luiz Salvador

Pgs. 6 e 7

por Alessandra Gotti Bontempo

Pg. 12

Manifesto pelo trabalho

Associao Juzes para a Democracia, entidade no

governamental e sem fins corporativos, que tem dentre
suas finalidades a defesa dos direitos dos menores, dos
pobres e das minorias, na perspectiva de emancipao social
dos desfavorecidos, vem a pblico posicionar-se no debate
acerca da cobertura previdenciria aos trabalhadores rurais
acampados.
O Princpio da Universalidade de Cobertura e Atendimento foi acolhido pela Constituio Federal e regulamentado
pela legislao infraconstitucional, e garante aos trabalhadores rurais os direitos previdencirios inerentes qualidade
de segurado especial. Tais direitos decorrem exclusivamente do exerccio de atividade produtiva no meio rural, individualmente ou em regime de economia familiar.
Condicionar a cobertura previdenciria comprovao da

propriedade da terra, como quer o Partido Democratas por

meio de ADIN, confundir relaes jurdicas autnomas e
sujeitar o direito dignidade da pessoa humana a interesses
econmicos.
No se olvide que o direito propriedade garantido desde que cumpra sua funo social, requisito que no cumprido por latifndios improdutivos, e que a solidariedade o
valor que deve prevalecer em matria de polticas pblicas,
mormente na rea de seguridade social.
Por todo o exposto, a Associao Juzes para a Democracia deseja que a interpretao dada matria pelo Ministrio
da Previdncia e Assistncia Social prevalea, hiptese na
qual tambm prevalecero os valores jurdicos prprios do
Estado Democrtico-Social de Direito. (Leia artigo sobre o
tema, de Reginaldo Melhado, na pg. 11.)

Novos Ncleos da AJD

Em dezembro ltimo foi instalado mais um ncleo da AJD,
na Bahia e, neste fevereiro de 2008, nasce o ncleo da AJD
no Rio de Janeiro, somando-se aos ncleos de Pernambuco,

Maranho e Tocantins, o que faz crescer a troca de idias,

aes e sonhos da AJD num iderio de uma Justia melhor,
como algo possvel.

editorial

Independncia ou morte

ORTE? Sim, lenta, corrosiva e silenciosa. No se dar com alarde, nem vai exigir ritos ou homenagens. A funo do juiz, o exerccio da judicatura, o ato de dizer o direito, interpretar e reinterpretar a lei ante
os fatos do agora, enfim, o ato de prestar a reclamada justia ao cidado pode
ser declarada morta, extinta, tornar-se fantasma mal ajambrado, caso no se tenha, bem delineada e respeitada a independncia do juiz e de seu ato de julgar. direito constitucionalmente previsto e alado condio de direito do
homem, a prestao jurisdicional justa,
precisa, e independente, desvinculada
de qualquer interesse dos poderes executivo e legislativo.
Muito preocupadas em alardear retoricamente a independncia do Poder
Judicirio face a outros poderes e, em
regra, como pretexto para afastar toda e
qualquer forma de controle social sobre
seus atos administrativos, as cpulas do
Poder comprimem a independncia do
julgar, a independncia interna do ato
de julgar de seus juzes, e quase sempre quando estes, em suas decises, reconhecem ao cidado direitos fundamentais que lhes vm sendo negados pelos
prprios agentes do Estado.
o que vem ocorrendo com decises
jurisdicionais no tocante rea de execuo penal, ilegalmente submetidas, e
no raro revogadas, por decises meramente administrativas. Recentemente,
deciso do juiz de execuo penal da
Comarca de Tup/SP, Gerdinaldo Quichaba Costa, fixou limites para ingresso
de presos nos presdios sob sua jurisdio, em relao ao nmero de vagas
existentes nos estabelecimentos penais,
e o local de residncia de familiares,
fazendo, assim, valerem garantias fundamentais como o respeito, ainda que
mnimo, diga-se, dignidade humana e
ao direito de visita. A deciso atendia
ao apelo judicialmente formulado pela
Defensoria Pblica do Estado de So
Paulo e foi apreciada no mbito das competncias legalmente atribudas ao juiz
das execues. Dias depois, todavia, o

expediente

ato do juiz veio a ser cassado por ordem

do Corregedor-Geral da Justia, com esteio em ilegal norma administrativa que
prev a subordinao da deciso de interdio de presdio Corregedoria. A
deciso judicial pode ser reformada ou
revogada por juzo de instncia superior, como reafirmao da independncia judicial, mas jamais pode ser objeto de pedido de autorizao juiz no
pode pedir permisso para decidir acerca
de direitos fundamentais!! Em razo do
ato, instituies como a Defensoria
Pblica, a Ordem dos Advogados do
Brasil e o Ministrio Pblico ajuizaram
representao junto ao Conselho Nacional de Justia.

No comungamos com a
idia da morte, seja por
corroso de nossos
princpios, seja pela
necrose de nossas
estruturas. E, nesse sentir,
sabemos que a chama
vital, que no pode ser
melindrada ou violada
a independncia do juiz,
de seu ato de julgar,
de invocar seus
conhecimentos, de extrair
dos direitos humanos
a deciso final.
A violao independncia no
caso novo nesta matria. H quase dois
anos, o juiz Livingsthon Jos Machado
foi punido administrativamente (e assim continua, ainda sem exercer a judicatura), aps ter decidido interditar estabelecimento prisional em Contagem
(MG), em razo da precariedade, aviltante, de suas condies de habitao.

CONSELHO DE ADMINISTRAO:
Dora Aparecida Martins de Morais
Presidente do Conselho Executivo

Jos Henrique Rodrigues Torres

Secretrio do Conselho Executivo

Associao Juzes para a Democracia

Rua Maria Paula, 36 - 11 andar - conj. B
CEP 01319-904 - So Paulo - SP
Telefone: (11) 3242-8018 - Tel/Fax: (11) 3105-3611
site: www.ajd.org.br - e-mail: juizes@ajd.org.br

Fernanda Souza P. de Lima Carvalho

Tesoureira do Conselho Executivo

Alessandro da Silva, Douglas de Melo

Martins, Joo Batista Damasceno
e Jos Viana Ulisses Filho

Direitos humanos estavam sendo violados pela omisso do Estado. O juiz,

em cumprimento de seu dever, agiu e
decidiu. Mas, a Corregedoria Mineira
optou por punir o magistrado que apenas tutelou direitos violados, em vez
de exigir da Administrao aes contra a mantena de instituies em situao regular para abrigar os presos. A
questo tambm foi levada ao CNJ, que
at o momento no fez cessar a punio ao juiz, o qual, repita-se, to-somente exerceu a jurisdio.
Comprimir a independncia, erigir
hierarquia na jurisdio, exigir submisso para julgamento ou punir administrativamente pelo exerccio do julgar
o que se pode chamar de suicdio na
magistratura. mortal retirar do juiz tal
bem valioso e, tal proceder afeta no a
ele, em sua prerrogativa funcional, mas
ao cidado de quem se subtrai o direito
a um foro que possa fazer cumprir os
demais direitos.
Continuamos vigilantes no objetivo
de manter viva a chama da justia, da
justia boa, da justia bastante e saudvel no dizer de Brecht. No comungamos com a idia da morte, seja por corroso de nossos princpios, seja pela
necrose de nossas estruturas. E, nesse
sentir, sabemos que a chama vital, que
no pode ser melindrada ou violada
a independncia do juiz, de seu ato
de julgar, de invocar seus conhecimentos, de extrair dos direitos humanos a
deciso final. E, esta, pois, apenas e
to somente poder ser objeto de reavaliao por obra, legtima, de outro
juiz, de instncia superior, que laborar, ele tambm, munido das mesmas
ferramentas que lhe so nsitas funo. Assim, mostra-se grave e inaceitvel que decises de juzes de primeiro grau venham a ser repudiadas,
afastadas, desrespeitadas ou simplesmente ignoradas por rgos correcionais
e administrativos dos tribunais, atos esses que no escondem o nico e aviltante interesse de obstar a independncia do juiz, oxignio de nossa funo
constitucional.

SUPLENTES:
Luiz Fernando de Barros Vidal
Maurcio Andrade de Salles Brasil
Newton de Oliveira Neves

Projeto grfico e diagramao:

Ameruso Artes Grficas
ameruso@ameruso.com.br

COORDENAO EDITORIAL:
Alessandro da Silva,
Dyrceu Aguiar Dias Cintra Junior,
Kenarik Boujikian Felippe,
Marcelo Semer,
Milton Lamenha de Siqueira e
Rubens Roberto Rebello Casara

Os artigos assinados no
refletem necessariamente
ao entendimento da AJD.
O material publicado
pode ser reproduzido desde
que citada a fonte.

Ano 12 - n 44 - Dezembro - 2007/Fevereiro - 2008

sade

O Judicirio e
a relao fumante e indstria

Brasil protagonizou as negociaes

da Conveno Quadro sobre o
Controle do Tabagismo, tratado
internacional de sade celebrado sob os
auspcios da OMS e ratificado em 2005.
Dentre os temas, o documento trata das
estratgias da indstria tabagista e de
meios para mitig-las ou elimin-las.
No obstante, os danos causados por uma
indstria pautada pela falta de tica e
uma histria de fraude, corrupo e
mentiras1 so imensurveis e tm motivado aes judiciais de fumantes e
governos mundo afora, muitas vitoriosas, como nos EUA.
No Brasil, contudo, a resposta do Judicirio tem sido decepcionante, no
por falta de legislao que permita a
condenao da indstria em aes movidas por fumantes, mas por preconceito contra este, visto como um fraco
pelo Judicirio, e pela incorporao do
discurso da indstria em matrias em
que concluses cientficas e provas judiciais produzidas no exterior cabalmente desmentem.
Levantamento que coordenei entre
2006 e 2007, atravs da anlise de 108
decises proferidas em 61 aes contra
Souza Cruz e Philip Morris nos Estado
do Sul, Sudeste e DF, permitiu obter
diagnstico qualitativo dos feitos envolvendo fumantes e familiares e a indstria do tabaco, e entender o porqu do
pfio desempenho dos primeiros em relao ltima.
Muitas so as concluses, acessveis
na pgina da Aliana para o Controle do
Tabagismo, www.actbr.org.br, demonstrando contraste entre o que se sabe sobre a indstria e os malefcios do cigarro, e os fundamentos que pautam as decises. Neste espao possvel trazer
apenas alguns dos principais achados.
Das sete decises contrrias indstria, em apenas um caso o autor o
fumante; nas demais so seus familiares. Isto se explica pelas decises que
consideram o fumante um fraco, nico
responsvel pelo vcio e perfeitamente capaz de abandon-lo, bastando vontade. Tal entendimento denota desconhecimento sobre o poder viciante da
nicotina e, pior, sobre sua constante
manipulao para aument-lo, seja pela
adio de amnia ou utilizao de tabaco transgnico, fatos esses comprovados cientificamente e reconhecidos
em aes no exterior. Contudo, o Judicirio continua cego a tais evidncias
e encampa o discurso da indstria de

que haveria controvrsia sobre esse

poder viciante e livre arbtrio do fumante para parar.

Outro aspecto refere-se ao nexo causal entre doena ou morte do fumante e

o uso do cigarro. Apesar de se saber que,
no Brasil, mais de 200.000 pessoas morrem por ano em razo do cigarro (OPAS,
2002), em apenas oito dos casos examinados houve percia. A regra o julgamento antecipado da lide sob o argumento de que se trata de atividade lcita e a indstria no teria o dever de
informar consumidores sobre os malefcios do cigarro. Em SC, por exemplo,
deciso afirma ser exerccio regular de
direito a omisso de informaes antes de norma que as exigisse! Faz-se
tbula rasa do princpio da boa-f objetiva que implica em que as partes em
uma relao sejam leais e no omitam
informaes imprescindveis para a tomada de decises.
Pelo levantamento a maioria comeou a fumar nos anos 40 a 60 com idade
mdia de 13,8 anos. Nessa poca no
havia informaes sobre os malefcios
do fumo a no ser em livros de medicina que, diferente do que decidiu o Judicirio de MG, no so acessveis ao
homem mdio. A indstria ainda fazia
propaganda com dolos de Hollywood,
mdicos e esportistas. Com as descobertas cientficas aos poucos a publicidade foi sendo restrita e as informaes
ficaram mais acessveis. Ressalte-se,
todavia, que as primeiras medidas se
deram nos anos 90 e somente em 2001
baniu-se a publicidade dos meios de
comunicao de massa. Tais recentes

Ano 12 - n 44 - Dezembro - 2007/Fevereiro - 2008

avanos nas polticas de sade pblica,

porm, tm servido de fundamento para
alegar-se serem os malefcios do cigarro h muito conhecidos de todos.
Equvoco revelador do uso do senso
comum sem maior aprofundamento na
realidade a alegao de que a indstria contribui com enormes montantes
ao errio pblico. Ao Popular proposta em 2005 descreve como o governo
reduziu, ilegal e inconstitucionalmente, o IPI sobre o cigarro a partir de 1999.
A arrecadao caiu em mdia 44%. Ademais, o governo gasta muito mais com
doenas decorrentes do cigarro do que
recebe da indstria.
Tais resultados parecem desoladores,
mas h luz no fim do tnel. O Judicirio do RS tem, paulatinamente, decidido a favor dos fumantes e seus familiares. Naquele Estado os argumentos para
ambos os lados so mais elaborados; o
debate, caloroso. At fins de 2007 quase todas as decises favorveis aos autores foram reformadas em embargos infringentes. Nos ltimos meses, contudo, houve embargos infringentes julgados em favor de familiares e deciso unnime em apelao condenando a indstria. Em 2007 tambm houve deciso
favorvel a fumante, por maioria, em
MG. Em SP, acrdo que havia condenado a indstria foi anulado em embargos infringentes, mas para determinar a
produo de percia.
A qualidade dos julgados do RS
notvel. Um forte argumento trata do
ferimento do princpio da boa-f objetiva, j que a indstria sempre teve o
dever de informar sobre os malefcios
do cigarro, por ela conhecidos pelo
menos desde os anos 50. No s no o
fez como sempre agiu de forma a omiti-los e gerar dvidas sobre descobertas
e consensos cientficos.
com expectativa que se v o
crescimento do debate e a paulatina
transformao da jurisprudncia ptria. Ampliar a discusso e tornar pblica a histria da indstria permitir
a mudana de paradigmas no Judicirio Nacional.
Clarissa Menezes Homsi
Advogada , mestre em Processo Civil pela
PUC/SP, mestre em Poltica Social e
Desenvolvimento pela London School of
Economics, coordenadora da rea jurdica
da Aliana de Controle do Tabagismo
1 - O Cigarro, Mario Cesar Carvalho, So Paulo: Publifolha, 2001 (Folha Explica).

justia

Um fim para Justia de ricos e pobres

O Tribunal esta fechado
para os pobres
Ovdio

final de 2007 veio com uma boa

notcia: a prtica histrica da adoo das duas filas na Justia Estadual, no Rio de Janeiro e Pernambuco,
findaram. O discrmen para oferta da
prestao jurisdicional era o poder
econmico das partes, o que caracterizava violao aos direitos fundamentais. O processo tramitava por uma ou
outra vara se o jurisdicionado era beneficirio da assistncia judiciria gratuita. Enfim, acolhida a demanda daqueles que se opuseram manuteno
deste sistema violador, dentre eles a
AJD, que em seu I Encontro Nacional,
realizado em Pernambuco, em dezembro de 2005, registrou em sua Carta:
Repudiamos a existncia de varas
destinadas a atendimento dos beneficirios da assistncia judiciria e varas
para as demais pessoas, em verdadeira
afronta ao princpio constitucional da
igualdade, criando filas diferenciadas,
de acordo com o poder aquisitivo da
parte, para acessar a justia.
O TJ/RJ adotou esta pratica nos anos
70, com varas diferenciadas para os jurisdicionados pagantes de custas e para
os beneficirios da justia gratuita, o
que foi alterado to-somente em novembro de 2007, com a modificao
da lei de organizao judiciria.
At dezembro de 2007, o Estado de
Pernambuco tambm possua varas diferenciadas de acordo com a condio
financeira do jurisdicionado. Em Recife tnhamos 34 varas civis, das quais
apenas 4 tinham competncia para os
beneficirios da justia gratuita e as
varas de famlia eram de igual nmero, em que pese a demanda ser maior
para os chamados pobres. A medida
no estava restrita capital, aplicavase em comarcas da regio metropolitana e outras.
Os desdobramentos da violao do
princpio da igualdade, em termos prticos, que se constata grande desproporo no nmero dos processos das
varas de justia gratuita e remunerada,
o que no poderia ser diferente, tendo
em vista o perfil econmico da populao brasileira. Em conseqncia do
nmero elevado de processos, o atendimento das partes diferenciado, as
4

demandas tm tempo maior de durao, os trmites processuais apresentam distines, em termos reais. Todos estes fatos geraram na populao
usuria um sentimento de diferena
significativa no tratamento pessoal,
que fere a dignidade humana.

Os destinatrios das
normas de direitos
fundamentais so os
particulares e o Estado,
cujo exerccio de
Poder realizado pelo
Executivo, Legislativo
e Judicirio, sendo que
este ltimo, em uma
sociedade democrtica,
tem a funo primordial
de ser o garantidor
de direitos.
No prembulo da Constituio Federal de 1988, temos a diretriz que estabeleceu o parmetro do Brasil como
um Estado Social. Os constituintes fixaram a dignidade humana como um
de seus fundamentos e marcaram valores, dos quais destaco: a igualdade
e a justia como valores supremos de
uma sociedade fraterna, pluralista e
sem preconceitos. Fixaram os objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, dentre eles: a construo de uma sociedade livre, justa
e solidria erradicando-se a pobreza e
a marginalizao, reduzindo as desigualdades sociais e promovendo o
bem de todos, sem quaisquer formas
de discriminao.
O princpio da igualdade encontrado em diversos artigos da Carta de 1988,
que um marco no tema de direitos
humanos, pois o seu fio condutor a
dignidade humana esmiuada nos direitos e garantias fundamentais, incluindo
no rol os direitos e garantias individuais,
bem como os direitos econmicos, polticos, culturais e sociais.
O princpio da igualdade fixa um
impedimento de descriminao, qual
seja, a classe social e riqueza. A igualdade um valor, mas que somente se

concretiza se os demais direitos, notadamente os direitos econmicos, sociais e culturais forem efetivados.
Igualdade somente pode ser conjugada com a questo econmica. Inadmissvel aceitar que a classe social e as
condies financeiras do indivduo
possam de alguma forma acarretar algum favorecimento, algum privilgio.
A igualdade est conectada com os direitos sociais.
A dupla fila da Justia violou diversas obrigaes estabelecidas na Conveno Interamericana de Direitos Humanos e dentre elas a obrigao de respeitar os direitos. O Estado tem o dever jurdico de prevenir, razoavelmente, as violaes dos direitos humanos.
Trata-se do princpio bsico do direito
da responsabilidade internacional do
Estado, que responsvel por todo e
qualquer ato ou omisso de quaisquer
de seus poderes ou rgos em violao dos direitos internacionalmente
consagrados. Ainda, violou o dever de
adotar disposies de direito interno,
pois no cumpriu a obrigao de adequar, at o final de 2007, a legislao
de modo a fazer efetivo os direitos e
liberdades consagrados na Conveno
Americana, como determinado pelo
artigo 2, na medida que as normas estaduais feriram o direito igualdade.
Acrescente-se a violao ao direito
justia. Toda pessoa deve poder recorrer aos tribunais para fazer respeitar os
seus direitos. Os jurisdicionados pobres sentiam-se menosprezados e vilipendiados em seus direitos, pois
eram tratados como sujeitos de segunda categoria e no h como pretender
que a populao d credibilidade ao
Poder, que tem a incumbncia de proteger e garantir os seus direitos se o
prprio rgo o descrimina.
Os destinatrios das normas de direitos fundamentais so os particulares
e o Estado, cujo exerccio de Poder
realizado pelo Executivo, Legislativo
e Judicirio, sendo que este ltimo,
em uma sociedade democrtica, tem a
funo primordial de ser o garantidor
de direitos.
Neste tema importante lembrar a lio de Ral Zaffaroni, que diz que O
juiz no pode ser algum neutro, porque no existe a neutralidade ideolgica, salvo na forma de apatia, irracionalismo ou decadncia do pensamento,

Ano 12 - n 44 - Dezembro - 2007/Fevereiro - 2008

que no so virtudes dignas de ningum

e menos ainda de um juiz. Como bem
se tem assinalado, nem a imparcialidade nem a independncia pressupem
necessariamente a neutralidade. Os
juzes so parte do sistema de autoridade dentro do estado e como tais no
podem evitar de serem parte do processo de deciso poltica. O que importa
saber sobre qu bases so tomadas essas decises.
A base para a deciso e exerccio do
poder Judicirio s deve ser uma: os direitos humanos. Qualquer deciso para
dirimir conflitos s pode ser encontrada
no fio condutor dos direitos humanos: a
dignidade humana.
A funo primordial do Judicirio
realizada pela atuao jurisdicional,
que exige a independncia do Poder
Judicirio, que se manifesta tambm
com o autogoverno. Uma das vertentes desta refere-se a sua prpria organizao, encontrada nas leis de organizao judiciria e em atos administrativos. Nestas normas encontramos as
polticas de Estado do Poder Judicirio, nelas temos a definio das varas
que pretendem criar, como indicativo

de prioridades, nelas encontramos as

que no se querem criar (ex: violncia
domstica) etc...
O Judicirio do Rio de Janeiro e Pernambuco feriram o princpio da igualdade, severamente vilipendiado quando criaram duas classes, duas categorias de Justia.

A base para a deciso

e exerccio do
Poder Judicirio
s deve ser uma:
osdireitos humanos.
Felizmente terminamos o ano de
2007 com esta boa notcia. Depois de
trs dcadas de violao, atendendo os
reclamos sociais, o Poder Judicirio do
RJ procedeu a extino da fila dupla.
A resoluo 20, de 20.11.2007, do rgo Especial do TJ/RJ determinou que
todas as Varas de Famlia do Foro Central da Comarca do Rio de Janeiro passassem a ter a mesma competncia e
registrou em sua justificativa:
Considerando que esta distino

Ano 12 - n 44 - Dezembro - 2007/Fevereiro - 2008

no tem amparo terico e, no campo

prtico vem demonstrando uma distoro no sistema de distribuio, que
se mostra desigual, com um tombamento maior para as Varas com competncia para os feitos da justia gratuita, o que no atende aos interesses
dos jurisdicionados, nem da administrao da justia.
O Tribunal de Justia de Pernambuco, no mesmo sentido, operou a extino, com a edio da Lei Complementar, n 100, de 21 de novembro de 2007.
Para alm das distines operadas
pelas filas duplas da Justia preciso
incorporar a luz da razo no cotidiano
do Poder Judicirio para que o valor da
dignidade humana seja efetivamente
o condutor de todas as suas decises,
para que a porta da Justia no esteja
fechada aos pobres, ao contrrio, que
seja a seara de acolhida para os que
tem sede de Justia.
Kenarik Boujikian Felippe
Juza de direito da 16 Vara Criminal/SP,
membro da AJD e presidente da Federao
de Associaes de Juzes para a
Democracia da Amrica Latina
e do Caribe

reforma trabalhista

Reforma trabalhista disfarada

1 - Da jornada de trabalho
O PL 1987/2007 estabelece: A durao normal do trabalho, para os empregados em qualquer atividade privada, no
exceder de 8 (oito) horas dirias e qua6

renta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo individual ou conveno coletiva de trabalho.
Na redao atual no h referncia ao
acordo individual, o que traduz uma diretriz de priorizar os acordos individualizados em relaes de trabalho, que
prejudicial ao trabalhador.
A jurisprudncia aponta que os acordos individuais de compensao deixaram de produzir efeitos no mundo jur-

empregado um descanso semanal de 24

(vinte e quatro) horas consecutivas, o
qual, salvo motivo de convenincia pblica ou necessidade imperiosa do servio, dever coincidir com o domingo,
no todo ou em parte, sendo que nos servios que exijam trabalho aos domingos, com exceo quanto aos elencos
teatrais, ser estabelecida escala de revezamento, mensalmente organizada e
constando de quadro sujeito fiscalizao. O art. 68 excepciona os casos de
necessidade de trabalho aos
domingos no interesse da
convenincia pblica.
A garantia de folga aos
domingos encontra respaldo constitucional. O direito ao lazer encontra-se protegido na seara dos direitos
fundamentais e tambm na
seara trabalhista, direito este
que a CLT assegura a todos
os trabalhadores: descanso
semanal remunerado, preferencialmente aos domingos, dia em que pode conviver socialmente com os
membros de sua famlia e
da prpria comunidade,
com o fim de proteger a
sade fsica e mental do trabalhador.
O PL 1987/2007 passa a autorizar o
trabalho do comercirio aos domingos,
atendendo os interesses patrimoniais dos
empregadores do comrcio, pois estabelece que: Art. 61. Todo empregado
tem direito ao repouso semanal remunerado de vinte e quatro horas consecutivas, preferentemente aos domingos e,
nos limites das exigncias tcnicas das
empresas, nos feriados civis e religiosos, de acordo com a tradio local.
A alterao consolida a flexibilizao
de um dispositivo contrrio aos interesses dos comercirios. Agora pretende
atender o interesse patrimonialista, no
mais a exigncia da convenincia pblica ou necessidade imperiosa, apenas
o interesse novo protegido: Nos limites das exigncias tcnicas...
Ilustrao: Gustave Caillebotte / Les Raboteurs de Parquet

Projeto de Lei 1987/2007, que tramita na Cmara Federal em regime de urgncia, vem com o disfarce de consolidar a CLT e outras leis e
promete no trazer prejuzo ao trabalhador, no entanto flexibiliza e precariza
direitos trabalhistas conquistados pela
classe trabalhadora, em verdadeiro retrocesso social, consistindo em verdadeiro golpe contra a classe trabalhadora.
A AbratAssociao Brasileira de Advogados Trabalhistas pugnou pela retirada do projeto de tramitao e respectivo arquivamento, por sua inoportunidade, ao entendimento de que a pretenso
golpista e que no se
trata de mera consolidao
da consolidao da CLT.
O Presidente do Conselho
Federal da OAB solicitou
dilao do prazo exguo
de 30 dias que foi concedido sociedade para manifestao, fundamentado
no parecer elaborado pela
Comisso Nacional de
Direitos Sociais, que concluiu pela inadmissibilidade de manifestao no prazo referido, tendo em vista o volume e
a complexidade que envolve a matria,
registrando ser inaceitvel que um projeto de Cdigo do Trabalho seja encaminhado sem a realizao de um amplo
debate com a sociedade civil, com as
entidades sindicais representativas das
categorias econmicas e profissionais.
Diversas entidades j se manifestaram
contrariamente ao projeto, requerendo
sua retirada de tramitao.
Apresentamos alguns exemplos que
demonstram que o projeto descumpre a
promessa e atende aos interesses daqueles que advogam a prevalncia do negociado x legislado, deixando que as
relaes capital-trabalho sejam reguladas pelo deus mercado, o que no atende responsabilidade social, empregabilidade, com salrio digno e meio
ambiente laboral livre de riscos ocupacionais. Vejamos:

dico, restando derrogada a CLT vista

na Constituio Federal. A validade de
acordo para compensao de horrio esta
condicionada existncia de instrumento coletivo de trabalho.
Importante sublinhar que no pode
haver acordo individual, de forma livre, na relao de emprego, que por
natureza desigual e onde se impe a
vontade do empregador, tendo em vista
a reconhecida superioridade econmica do empregador sobre seu empregado, o que tambm ocorre nas relaes
de trabalho (sem vnculo empregatcio),
onde embora no estejam presentes
todos os requisitos da relao de emprego, verifica-se igualmente a dependncia econmica.
O projeto aprofunda as alteraes de
jornada, por convenincia do empregador, sem a necessidade de negociao
com o sindicato, na medida que impe
a nova hierarquia para autorizao do
acordo: mediante acordo individual
OU conveno coletiva.

2- Jornada dos comercirios

Os artigos 67 e 68 garantem a todo

3 - Contratao por
prazo determinado,
via conveno ou acordo
A caracterstica do contrato de trabalho o da continuidade e o trato sucessivo. A excepcionalidade de fixao por

Ano 12 - n 44 - Dezembro - 2007/Fevereiro - 2008

prazo certo deve atender as razes de

interesse pblico e no o interesse patrimonial privado.
A jurisprudncia trabalhista caminhou
neste sentido, ao emprestar validade a
contrato por prazo determinado quando
presente a natureza do servio que justifique a predeterminao do prazo, a
teor do entendimento do regramento do
art. 443 da CLT, vigente.
O PL 1987/2007 altera o princpio da
excepcionalidade para incentivar as contrataes por prazo determinado, at
mesmo por negociao coletiva e que
no atendem aos princpios regulares da
continuidade do contrato, de trato sucessivo, visando dar prevalncia ao negociado x legislado. a interpretao que
se extrai da proposta do projeto que dispo em seu art. 286: As convenes e
os acordos coletivos de trabalho podero instituir contrato de trabalho por prazo determinado, de que trata o art. 276
da Consolidao da Legislao Material
Trabalhista - CLMT, independentemente das condies estabelecidas em seu
2, em qualquer atividade desenvolvida pela empresa ou estabelecimento,
para admisses que representem acrscimo no nmero de empregados.
O projeto atenta aos princpios norteadores do contrato de trabalho, implicando em prejudicialidade ao primado
constitucional que busca assegurar a
empregabilidade com salrios dignos, na
medida que flexibiliza as possibilidades
limitadas de contratao por prazo certo, atravs de conveno e ou acordo.

4 - A prova nas relaes

de trabalho/emprego
Pela sistemtica vigente na CLT, a
formalidade da prova escrita sucumbe
prova que se fizer de prticas costumeiras de mercado de mascaramento
da realidade, documentos formais, passveis de alterao de seu contedo, em
benefcio dos trabalhadores, pelo contrato-realidade.
O PL 1987/2007, com a redao do
art. 305, d prevalncia prova escrita,
ao entendimento de que a falta de prova ou na inexistncia de clusula expressa a tal respeito, o benefcio da dvida
ser em favor do empregador, entendendo-se que o empregado se obrigou a todo
e qualquer servio compatvel com a sua
condio pessoal: Art.305. A prova do
contrato individual do trabalho ser feita
pelas anotaes constantes da carteira
profissional ou por instrumento escrito
e suprida por todos os meios permitidos
em direito. Pargrafo nico. A falta de
prova ou inexistindo clusula expressa

e tal respeito, entender-se- que o empregado se obrigou a todo e qualquer

servio compatvel com a sua condio
pessoal.
O projeto inverte a presuno em prejuzo da parte mais fraca da relao contratual de trabalho ao atribuir demasiado valor ao aspecto formal em detrimento do contrato-realidade.

5 - Direitos Constitucionais
espera de regulamentao
A Constituio Federal traz um rol de
direitos ainda carentes de regulamentao. Mas o projeto no se importa em
trazer propostas de qualquer regulamentao a assegurar a efetividade dos enunciados que implicam em avano social
como: proteo contra despedida arbitrria (art. 7, I); adicional de remunerao para as atividades penosas (art. 7,
XXIII); proteo em face da automao
(art. 7, XXVII); eleio de representante dos trabalhadores em empresas com
mais de duzentos empregados, que
embora prevista em um artigo especfico da Constituio (art. 11), jamais se
tornou efetiva.
O Projeto traz para dentro da CLT uma
vasta regulamentao de profisses,
transformando-se num verdadeiro Cdigo Trabalhista, incorporando em nosso
ordenamento jurdico todo o arsenal
flexibilizador da era FHC, como banco
de horas, legislao que a sociedade tem
direito e interesse em pretender a revogao, por no estar de acordo com a
Carta Cidad, que assegura a prevalncia do social, a responsabilidade social
das empresas, com a empregabilidade,
salrios dignos, meio ambiente laboral
sadio, livre de acidentes e de adoecimentos ocupacionais.
Para ns um verdadeiro Cdigo do
Trabalho, ao que tudo indica, para atender a interesses do deus mercado que
seguidamente tm defendido a extino
da Justia do Trabalho, a flexibilizao
das leis trabalhistas, deixando que os
direitos dos trabalhadores sejam regulados em livre negociao pela j ultrapassada autonomia da vontade.

6 - Concluso
So preocupantes as manifestaes de
diversas autoridades da alta cpula do
governo no sentido de ser necessria
uma reforma trabalhista em favor da
maior rentabilidade das empresas, o que
nos faz crer que o referido projeto, em
andamento avanado, conte com a aquiescncia do executivo federal.
O projeto atenta contra a garantia
constitucional de proibio de retroces-

Ano 12 - n 44 - Dezembro - 2007/Fevereiro - 2008

so social. Objetiva o atendimento de

interesses patrimonialistas do capital
especulativo, que advoga medidas para
a efetivao das pretendidas reformas,
ditas estruturais, que esto sendo implementadas em sintonia com o iderio liberal do Consenso de Washington, quais
sejam: a da Previdncia, a Tributria, a
Financeira e a Trabalhista as quais, na
realidade, visam criar ambiente mais
favorvel operao dos mercados neoliberais da sociedade que s tem em mira
a busca da maior lucratividade, sem responsabilidade social.
Representa verdadeiro Cdigo do
Trabalho flexibilizado, ao atender os
interesses dos defensores do modelo
econmico excludente centrado na
busca da maior produtividade, maximizao dos lucros ao menor custo
operacional possvel, sem responsabilidade social, agora com nova roupagem pela adoo de legislao laboral flexibilizadora, trazida pela palavra de ordem dos mandantes da economia neoliberal mundialmente globalizada: flexiseguridad, mantendo
o entulho flexibilizador do Governo
FHC e trazendo para dentro da CLT
regulamentaes de setores sequer
abrangidos pela legislao trabalhista, dando prevalncia: a) formalidade escrita, ao invs da proibio do
mascaramento da realidade no permitida atualmente pela adoo do
princpio do contrato-realidade; b) ao
controle patronal da jornada trabalhada de seu empregado por meio eletrnico, reconhecidamente de fcil
manipulao por programao, ao invs dos meios mais confiveis j em
vigor, art. 74 da CLT vigente; c) superada autonomia de vontades (negociado x legislado) em contrato individual ao invs da mantena da exigncia atual do contrato coletivo, como
forma de validao da alterao, ignorando-se a realidade da natureza
desigual das partes contratantes (capital x trabalho), este carente de proteo estatal para minorar os desequilbrios entre as duas foras desiguais.
A ABRAT propem a retirada de tramitao do PL 1987/2007 e conseqente arquivamento do projeto por contrrio aos interesses dos trabalhadores, da
sociedade de modo geral por inoportuno na atual conjuntura, implicando grande parte das alteraes legislativas em
verdadeiro retrocesso social.
Luiz Salvador
Presidente da ABRAT, Vice-Presidente
da ALAL, membro integrante do corpo
tcnico do DIAP e atual secretrio
da CNDS do Conselho Federal da OAB

mulher

A descriminalizao do aborto
como uma questo de igualdade
de gnero e justia social

empre que se aborda o tema do

aborto, entram em jogo valores
morais, religiosos e ticos, heterogneos e muitas vezes em conflito. Sobretudo no mbito da sexualidade, tais valores so social, cultural e historicamente construdos e
tm impacto direto nas vidas e na
sade das mulheres.
Uma reflexo sobre a atualidade e a
eficcia da lei penal vigente faz-se necessria diante da realidade do abortamento no pas, segundo estatsticas
alarmantes, que alam o aborto para a
condio de problema de sade pblica. Estima-se que ocorrem por ano no
Brasil 1.054.243 abortamentos (Adesse, Leila e Monteiro, Mario. 2007.
Magnitude do aborto no Brasil: aspectos epidemiolgicos e scio-culturais.
IPAS Brasil/IMS/UERJ).
A discusso sobre o aborto deve
pautar-se nos dispositivos constitucionais e no disposto nos tratados e conferncias internacionais de direitos
humanos das Naes Unidas. A Conferncia Internacional de Populao e
Desenvolvimento do Cairo de 1994 e
a Quarta Conferncia Mundial das Mulheres de Beijing, de 1995, por exemplo, afirmaram os direitos sexuais e reprodutivos das mulheres. Os documentos internacionais originados nestas
conferncias, o Programa de Ao do
Cairo e a Plataforma de Ao de Beijing, so diretrizes para aes governamentais na rea da sade sexual e
reprodutiva. O governo brasileiro,
quando assinou tais documentos, passou a assumir um compromisso poltico de alcanar as metas ali previstas.
O pargrafo 106 K da Plataforma de
Ao de Beijing, de 1995, dispe que
os governos devem considerar revisarem as leis que contm medidas punitivas contra mulheres que realizaram abortos ilegais.
A legislao restritiva em relao
ao aborto no reduz sua incidncia e
um fator determinante para a prtica clandestina de aborto, geralmente
realizado em condies de insegurana e insalubridade, com riscos elevados para a sade e para a vida das
mulheres. A cada ano, so registradas cerca de 250.000 internaes para o tratamento das complicaes de
8

aborto no pas ( Rede Nacional Feminista de Sade e Direitos Sexuais e Reprodutivos, Dossi Aborto
Inseguro, 2001).
O aborto inseguro no Brasil est
entre as principais causas evitveis
de morte materna. O cenrio de mortalidade materna por aborto inseguro
no Brasil e as complicaes de sade
derivadas dessa prtica agravam a desigualdade social, econmica e tnico-racial entre as mulheres no acesso
sade.

O aborto inseguro no
Brasil est entre as
principais causas
evitveis de morte
materna. O cenrio de
mortalidade materna por
aborto inseguro no Brasil
e as complicaes de
sade derivadas dessa
prtica agravam a
desigualdade social,
econmica e tnico-racial
entre as mulheres no
acesso sade.
Segundo Cook, o problema humano do aborto pode ser caracterizado
como uma inabilidade das sociedades
de acomodarem as diferenas biolgicas e enfrentarem a discriminao social das mulheres baseada nessas diferenas. O princpio da no-discriminao serve tica da Justia que requer
que os mesmos interesses sejam tratados igualmente sem discriminao. As
mulheres tm o direito de serem tratadas de forma igual em relao aos homens, isto , com o mesmo respeito,
dignidade, responsabilidade, e com a
mesma capacidade moral de tomar e
efetivar decises nas suas vidas.
no mbito de um iderio igualitrio de gnero no campo dos direitos sexuais e reprodutivos que o tema

do abortamento deve ser percebido.

Relaes de poder e de gnero desiguais e violentas no podem ser reproduzidas e legitimadas pelo Estado, a partir de uma legislao que criminaliza as mulheres por um procedimento de sade de que somente
elas necessitam (Cook R.J. & Howard
S., Accommodating Womens Differences under the Womens Anti-Discrimination Convention, Emory Law
Journal, vol. 56, 2007).
O governo brasileiro tem a obrigao de garantir s mulheres: o direito
igualdade e no discriminao, o
direito auto-determinao, o direito
segurana pessoal, o direito de no
serem objeto de ingerncias arbitrrias em sua vida pessoal e familiar, o
direito de respeito sua liberdade de
pensamento e conscincia, o direito
vida, o direito integridade fsica, psquica e moral, o direito de no ser submetida a nenhum tratamento desumano ou cruel, no mbito fsico ou mental, e o direito sade.
A mudana na legislao restritiva
do aborto fundamental para que o
governo brasileiro possa cumprir com
os compromissos relativos aos direitos humanos sexuais e reprodutivos
das mulheres. Dentre as iniciativas
governamentais nesta direo, merecem destaque as Normas Tcnicas do
Ministrio da Sade sobre Ateno
Humanizada ao Abortamento, de
2005 e sobre a Preveno e tratamento dos agravos resultantes da violncia sexual contra mulheres e adolescentes, de 1999.
A mudana da lei penal atual ter
impacto direto no alcance, em 2015,
pelo Brasil, das Metas do Milnio, em
relao sade materna e eqidade
de gnero, colocando o pas ao lado
de experincias bem sucedidas como
a frica do Sul e a Romnia.
Maria Beatriz Galli
Advogada, mestre em Direito pela Faculdade
de Direito da Universidade de Toronto,
consultora de policy e direitos humanos do
Ipas Brasil e membro do CLADEM/ Brasil
Maria Elvira Vieira de Mello
Advogada, pesquisadora da CEPIA
Cidadania, Estudo, Pesquisa, Informao e
Ao e consultora do Ipas Brasil

Ano 12 - n 44 - Dezembro - 2007/Fevereiro - 2008

manifesto

AJD repudia atentado ao

direito de defesa no Rio de Janeiro

primeira coisa que faremos ser

matar todos os defensores do
povo. A frase do conspirador
Ricardo da obra Rei Henrique IV, parte
II, Ato IV, Cena II de William Shakespeare sugere o dio dos que atuam
margem da lei contra os que defendem
o respeito ordem jurdica, aos direitos
civis e dignidade da pessoa humana, e
nos d um parmetro para analisar o atentado praticado no Rio de Janeiro contra
o advogado Joo Tancredo e os rumos
que as investigaes podero tomar.
Joo Tancredo presidente do Instituto de Defensores de Direitos Humanos [IDDH] e teve seu carro alvejado,
por volta do meio-dia do ltimo sbado
[19/01/2008] em Vigrio Geral, quando
voltava de uma reunio com familiares
dos jovens executados no Complexo do
Alemo. O caso foi registrado na 38 DP
de Iraj e o Delegado se apressou em
dizer que foi tentativa de roubo.
Quando presidiu a Comisso de Direitos Humanos da OAB [RJ], o advogado Joo Tancredo se notabilizou pela

condenao das execues realizadas

pela polcia depois da instituio da poltica de execuo por suposto enfrentamento no Morro do Alemo. Oficialmente o nmero de vtimas daquelas
operaes, inicialmente divulgado, era
de 19 mortos e cerca de 50 feridos. Depois de sua destituio daquela comisso, pelo presidente da OAB [RJ], o nmero de mortos naquelas operaes,
somente no complexo do Alemo, j se
aproxima de uma centena e o de feridos
j ultrapassa em muito estes nmeros,
e, neste momento, anuncia-se uma
mega-operao nos complexos populares, com incio marcado para depois do
carnaval, a fim de prepar-los para as
obras do PAC.
Os ataques, de toda natureza, contra
aqueles que defendem os direitos das
pessoas humanas vitimados pelos integrantes de grupos de extermnio nos
ditos enfrentamentos e nas execues
noturnas, preocupa-nos a todos, comprometidos com o restabelecimento do Estado de Direito na esfera da segurana

Ano 12 - n 44 - Dezembro - 2007/Fevereiro - 2008

pblica do Estado do Rio de Janeiro.

A descaracterizao de crimes contra
os defensores dos direitos humanos, pilar da democracia, pela simulao de
acidentes, atropelamentos, roubos
seguidos de morte, que marcou a atuao dos rgos estatais durante a ditadura militar, e que nos faz clamar por verdade e justia, no haver de encontrar
possibilidade de reedio no presente
momento.
A Associao Juzes para a Democracia/AJD, entidade que tem por finalidade o respeito absoluto e incondicional aos valores jurdicos prprios do Estado Democrtico de Direito e defesa
dos direitos na perspectiva de emancipao social dos desfavorecidos postula
pela elucidao do evento envolvendo
o advogado Joo Tancredo, na qualidade de defensor dos direitos e da dignidade das pessoas humanas, notadamente dos pobres e excludos, condio indispensvel para afastamento da suspeio sobre os aparelhos de segurana do
prprio Estado.

violncia

Acorrentados ou Celebridades

ia 03 de dezembro, cidade de Palhoa, regio metropolitana de Florianpolis: a imprensa, subitamente

comovida com a situao carcerria brasileira, catica h mais de duas dcadas, flagra presos acorrentados em frente Delegacia de Polcia. Sim, um municpio do
sul do Brasil, em Santa Catarina, uma terra
de mil jeitos. Jeitos de natureza e jeitos
humanos ao menos o que diz o site
(www.sc.gov.br/conteudo/santacatarina/turismo/contrastes/index.html).
O Estado do quarto maior parque
industrial do pas acorrenta seus presos
na rua. Como bichos. O fato, segundo a
notcia, tragicomicamente, festejado
pelos prprios acorrentados, celebridades da desgraa. Qual a razo de tal bizarra alegria? L dentro, em uma cela
para quatro pessoas, dezessete presos se
amontoam, dividem espao, mau cheiro, um vaso sanitrio, tuberculose, pulgas, sarna, vidas e desventuras.
Em toda a grande Florianpolis estima-se que 250 pessoas esto presas em
delegacias. O que se explica haja vista
a miserabilidade do estado catarinense:
que no exporta, que no tem turismo,
que no tem indstrias... Claro que se
tal fato ocorresse no semi-rido nordestino seria caso de preocupao. Mas naquela terra, pela prosperidade, penso ser
muito difcil haver lotao de delegacias ou cabresto de presos. Inevitvel. Para
tratar do assunto, somente com doses de
raiva ou de ironia.
Em 1998, a ONG Humans Rights Watch publicou um relatrio denominado
Brasil atrs das grades. Tratava-se de
uma pesquisa realizada em 1997 e 1998

por Joanne Mariner, em co-autoria com

James Cavallaro, que teve por objeto a
anlise in loco de quarenta estabelecimentos penitencirios, nos estados do
Amazonas, Cear, Minas Gerais, Paraba, Rio Grande do Norte, Rio Grande
do Sul, So Paulo e Braslia-DF.
E h quase dez anos, a anamnese carcerria levou ao diagnstico de que o
Brasil descumpre a Conveno Americana sobre Direitos Humanos e o Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, que nestas ou em outras palavras
ditam que toda pessoa privada de liberdade deve ser tratada com respeito devido dignidade inerente ao ser humano. O Brasil ilegal!
Porm, Delegados, Promotores e
Juzes, em sua maioria, afirmam que no
lhes resta alternativa, j que a lei deve
ser cumprida. Se o sujeito furtou, deve
ser preso, afinal, o Cdigo Penal prev
pena de um a quatro anos para quem
pratica tal espcie de delito! E a, vem
lembrana uma msica de Raul Seixas
(Ouro de Tolo), em que ensina:
E voc ainda acredita que um doutor, padre ou policial,
Que est contribuindo com sua parte
Para nosso belo quadro social.
Perfeito!! Sob o discurso da legalidade nega-se a prpria legalidade do Estado. Ou seja, o cumprimento da lei
exigido apenas do indivduo. Poucas
vezes se exige do prprio Estado o respeito s leis. Quando a priso no tem
condies de hospedar em condies
minimamente adequadas dignidade do
sujeito, no pode abrigar o indivduo.
O Estado no aprendeu que pela redu-

o da populao carcerria resolve-se o

problema da superlotao e o executivo
economiza seus gastos com prises.
Ento, respeita-se a lei encaminhando um infeliz ao crcere pelo perigosssimo delito de tentativa de furto de
um telefone celular e nega-se a ele condies mnimas de dignidade. Certamente, a danosidade social gerada pelo furto tentado deve justificar tal atrocidade.
Atrocidades estatais denunciadas j por
Marat. O revolucionrio francs denunciava o poder estatal como um mal em
si mesmo, predestinado violao dos
direitos naturais.
Um Estado que desrespeita a lei est
condenado ao descaso de seu povo com
a legalidade. Marat, mais uma vez, afirma que o Estado deve cumprir suas obrigaes sociais para que os indivduos respeitem as limitaes legais. O respeito
dignidade humana uma obrigao social do Estado, positivada nos Tratados e
na Constituio, alis, em torno desse
conceito que ela se fundamenta.
Finalizando, e j que se falou em Raul
Seixas, talvez outra estrofe da mesma
msica sirva para que nos compreendamos melhor:
voc olhar no espelho
Se sentir um grandessssimo idiota
Saber que humano, ridculo, limitado
Que s usa dez por cento de sua
Cabea animal!!!!
Felipe Cardoso Moreira de Oliveira
Advogado, Professor Universitrio e
Conselheiro do ITEC- Instituto
Transdisciplinar de Estudos Criminais

manifesto

Contra a transposio do rio So Francisco

s abaixo assinados viemos a pblico repudiar o atual projeto

do governo federal da transposio do Rio So Francisco. Esse
projeto faranico, no democrtico, porque no democratiza o acesso gua para as pessoas que passam sede na regio
semi-rida, distante ou perto do rio So Francisco.
O governo alega que vai levar gua para 12 milhes de sedentos. O projeto, na verdade, pretende usar dinheiro pblico para
favorecer empreiteiras, o agronegcio, privatizar e concentrar nas
mos dos poucos de sempre as guas do Nordeste, dos grandes
audes, somadas s do rio So Francisco.
A transposio tem muito pouco a ver com a seca. Tanto que os
canais do eixo norte, por onde correriam 71% dos volumes transpostos, passariam longe dos sertes menos chuvosos e das reas de
mais elevado risco hdrico. E 87% dessas guas seriam para atividades econmicas altamente consumidoras de gua, como a fruticultura irrigada, a criao de camaro e a siderurgia, voltadas para a
exportao e com serssimos impactos ambientais e sociais. Todas
estas implicaes no foram transparentemente discutidas com as
populaes envolvidas como os ribeirinhos, os pescadores, os indgenas, os quilombolas e a comunidade cientfica.
O atual projeto no toma em conta alternativas mais baratas,
mais viveis e mais eficazes para um nmero maior de pessoas. O
projeto oficial custaria mais de 6 bilhes de reais, atenderia apenas
a quatro Estados (PE, PB, RN e CE) beneficiando 12 milhes de
pessoas de 391 municpios. Um projeto alternativo elaborado pela
Agncia Nacional das guas e o Atlas do Nordeste custaria pouco
mais de 3 bilhes de reais, atingindo nove estados (BA, SE, PI, AL,

10

PE, RN, PB, CE e norte de MG), beneficiando 34 milhes de pessoas

de 1356 municpios. Cabe ainda lembrar a Articulao do Semirido (ASA) que se prope construir um milho de cisternas, tendo
j construdo 220 mil que atenderia as reas mais ridas e isoladas
da regio.
O projeto de transposio vem sendo conduzido de forma arbitrria e autoritria: os estudos de impacto so incompletos, o processo de licenciamento ambiental foi viciado, reas indgenas e
quilombolas so afetadas e o Congresso Nacional no foi consultado como prev a Constituio.
H 14 aes que comprovam ilegalidades e irregularidades ainda no julgadas pelo Supremo Tribunal Federal. Mas o governo
colocou o Exrcito para as obras iniciais, abusando do papel das
Foras Armadas, militarizando a regio. A deciso do Tribunal Regional Federal da 1 Regio, de Braslia, de dez de dezembro deste
ano, obrigando a suspenso das obras, comprova o carter problemtico do projeto governamental.
So tais fatos que sustentam o jejum e as oraes do bispo de
Barra (BA), dom Luiz Cappio, pessoa humilde, aberta ao dilogo e
amigo dos pobres que h mais de 30 anos convive com os problemas do Vale do So Francisco. Ele est oferecendo sua vida para
que o povo e o rio tenham mais vida. Apoiamos seu gesto proftico,
digno dos discpulos de Jesus.
A alternativa do Presidente Lula falsa: entre os pobres e o bispo
fico do lado dos pobres. A verdadeira alternativa : entre os pobres
e o hidronegcio ns ficamos do lado dos pobres (veja a ntegra do
manifesto subscrito pela AJD no site www.ajd.org.br).

Ano 12 - n 44 - Dezembro - 2007/Fevereiro - 2008

propriedade e trabalho

Aposentadoria de sem-terras
impugnada por ADI

ia desses, um simples parecer da

Procuradoria do Ministrio da Previdncia Social causou celeuma,
foi badalado a torto e a direito na mdia
e at rendeu uma ao direta de inconstitucionalidade. A causa, mais uma vez,
teve como pano de fundo a eterna chama que no se apaga nem se acende
de vez da questo da reforma agrria.
Aprovado pelo Ministro da Previdncia, o parecer um texto jurdico tbio,
que no faz qualquer defesa do movimento dos trabalhadores sem-terra e tampouco lana olhares crticos ao panorama da concentrao fundiria no Brasil.
Limita-se a declarar que um trabalhador
rural no est impedido de ter acesso ao
sistema de tutela da Previdncia Social
pela simples circunstncia de exercer
seu trabalho em rea de terras cuja posse esteja sub judice. Nada revolucionrio, nem audacioso, mas suficiente para
acender o pavio curso dos latifundirios
e sua bancada de parlamentares, sempre com um dedo ligeiro no gatilho.
No parecer, a Consultoria Jurdica, resolve uma pendenga jurdica nascida em
Tefilo Otoni, Minas Gerais, entre a Diretoria de Benefcios do INSS e a Procuradoria Federal que oficiava junto ao rgo. A Procuradoria Especializada opinou no sentido de que um trabalhador
sem-terra poderia ser considerado como
segurado especial da Previdncia Social, mesmo ocupando terras que margeiam rodovias, desde que desenvolvesse atividades agrrias tpicas. O setor de
benefcios do INSS, apresentando a divergncia, colocou a questo: no estaria a Administrao Pblica reconhecendo direitos previdencirios de quem
exerce atividades ilegais em propriedades alheias, em afronta ao direito de propriedade, ou estimulando a ocupao ilegal de terras pblicas?
Como, no mbito do Ministrio da
Previdncia e Assistncia Social, a divergncia na aplicao de lei ou de ato
normativo pode e deve ser resolvida
pelo Ministro da Previdncia, a matria
foi submetida ao estudo da Consultoria
Jurdica, que foi clara: o rgo previdencirio no pode questionar a natureza da
posse ou da propriedade do imvel rural onde se desenvolve a atividade agr-

ria do segurado, cabendo-lhe to s o exame da presena dos requisitos legais exigveis para o acesso ao sistema previdencirio, destinados a comprovar, no caso,
o efetivo exerccio da atividade rural.

O setor de benefcios do
INSS, apresentando a
divergncia, colocou a
questo: no estaria a
Administrao Pblica
reconhecendo direitos
previdencirios de quem
exerce atividades ilegais em
propriedades alheias, em
afronta ao direito de
propriedade, ou
estimulando a ocupao
ilegal de terras pblicas?
No disse outra coisa, a Consultoria,
seno o bvio ululante. Como se sabe,
h diferentes categorias de segurados da
Previdncia Social (desde empregados
comuns at profissionais liberais, passando por bolsistas, notrios e ministros de
confisso religiosa). Uma delas a do
segurado especial, que inclui, alm do
pescador artesanal e assemelhados, o
parceiro, o meeiro, o arrendatrio e o
produtor rural. Este ltimo apenas isto:
produtor rural. Ao proceder ao seu enquadramento jurdico, a Previdncia
Social jamais verifica a titulao fundiria ou a regularidade da ocupao de rea
rural onde ele desenvolve sua atividade.
O produtor pode ser um sem-terra, ou
um com-terra. No importa. A tutela da
Previdncia estende-se sempre ao pequeno produtor rural, que trabalha individualmente ou em regime de economia familiar. Ele considerado um segurado
especial, por desenvolver sua atividade
por conta prpria ou com a ajuda da famlia. Basta-lhe produzir, ser produtor,
sem se valer de mo-de-obra assalariada.
A Previdncia Social no lhe indaga a
que ttulo ele detm a posse da terra.
Essa orientao lcita, pois o livri-

Ano 12 - n 44 - Dezembro - 2007/Fevereiro - 2008

nho diz apenas que o produtor, o parceiro, o meeiro e o arrendatrio rurais e

o pescador artesanal, bem como os respectivos cnjuges, que exeram suas atividades em regime de economia familiar, sem empregados permanentes, esto inseridos no sistema mediante disciplina especfica, baseada em contribuies para a seguridade social calculadas
sobre o resultado da comercializao da
produo (Constituio, art. 195, 8).
E, de resto, est de acordo com o princpio da universalidade da cobertura e do
atendimento, colocados no art. 194, pargrafo nico, I, da Carta.
O parecer foi censurado e atacado
pelos Democratas (ex-PFL), inclusive
em ao direta de inconstitucionalidade. Mas, noves fora, diz apenas isto:
que a Previdncia Social deve cumprir a Constituio.
A Consultoria Jurdica do Ministrio
disse ainda, em seu parecer, que o ttulo
de propriedade (ou da ausncia dele) ou
a irregularidade na ocupao de rea rural no impedem que o trabalhador rural
seja includo na categoria de segurado
especial. De novo, uma assero irrefutvel. No cabe Previdncia Social essa
investigao. No essa sua funo.
A ao direta de inconstitucionalidade do Demo parece ser uma simples ode
propriedade fundiria. A propriedade
antes e acima de tudo, e que tudo o mais,
inclusive a tal funo social, v pro inferno. Um dos pais do liberalismo, Rousseau, disse certa vez: Quantos crimes,
guerras, assassinatos, misrias e horrores
no haveria poupado ao gnero humano
quem, arrancando as estacas [da propriedade privada], mostrasse ao homem que
os frutos so de todos e a terra no
nada. Um dos criadores do pensamento
liberal, o genebrino estava certo, mas,
passados trs sculos, os liberais de agora, e agora democratas, renegaram sua
herana gentica. Se a ao direta de inconstitucionalidade prosperar, outra mxima rousseauniana se confirmar: a de
que as leis so sempre teis aos que possuem e prejudiciais aos que nada tm.
Reginaldo Melhado
Membro da AJD, doutor em Filosofia do
Direito e juiz da 6 Vara do Trabalho de Londrina

11

direitos sociais

Direitos sociais em Juzo:

perspectivas e possibilidades

Constituio de 1988 representa

um marco na histria constitucional brasileira relativamente incluso dos direitos sociais como direitos fundamentais (art. 6 e ss.) e ao compromisso de atingir resultados voltados
transformao social (art. 3).
Essa preocupao com resultados
reforada pelos art. 2 (1) do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais
e Culturais (ONU) e art. 1 do Protocolo
de San Salvador (OEA) que atribui aos
Estados-partes os deveres: a) de gradualmente implementar os direitos sociais,
utilizando o mximo dos recursos disponveis; e b) de no retroceder sobre os
avanos conquistados.
A nova arquitetura constitucional (e
internacional) em matria de direitos
sociais torna inevitvel que o Poder Judicirio se depare com a anlise da
adequao ou insuficincia das medidas adotadas pelo Estado, no somente sob o prisma individual, mas, sobretudo, difuso.
A proliferao das demandas com vis
distributivo atribui ao Poder Judicirio no
apenas um papel reativo, mas, sobretudo, ativo na defesa dos direitos sociais.
Esse protagonismo judicial j foi inclusive alvo do STF que, ao apreciar a ADPF
n 45-DF/MC (29.04.2004), pontuou que
o Poder Judicirio, em bases excepcionais, se e quando os rgos estatais competentes descumprirem normas constitucionais fundamentais, poder formular e
implementar polticas pblicas, em ordem a viabilizar, a todos, o acesso aos
bens cuja fruio lhes haja sido injustamente recusada pelo Estado.
A despeito desse importante precedente, h ainda um grande espao para o
aprimoramento da anlise da progressiva implementao dos direitos sociais.
Nesse passo, fundamental que seja
estimulada a criao de uma cultura jurdica vocacionada a um monitoramento mais estreito dos direitos sociais, exigindo-se judicialmente a adoo de polticas pblicas, quando o Estado mostrarse inerte, tal como decidiu o STF no RE
436.996-6-SP (26.10.2005), a respeito do
fornecimento das creches pblicas.
Alm disso, fundamental que haja
uma maior abertura s demandas que
questionem a alocao de recursos nas
leis oramentrias, avaliando-se, at
mesmo em termos percentuais, se o Estado est alocando o mximo dos recursos
disponveis efetivao dos direitos so12

ciais. Da mesma forma, pertinente a

avaliao, pelo Poder Judicirio, da razoabilidade-proporcionalidade de eventuais
contingenciamentos de verbas antes includas na rubrica de um direito social para
outras finalidades.
Alm de garantir a concretizao dos
direitos sociais, o monitoramento das
verbas oramentrias contribuir para o
fomento de um inadivel debate sobre
a justificativa dos parmetros adotados
para a sua elaborao, evidenciando a
importncia da demonstrao do total
dos recursos disponveis, dos alocados
para os direitos sociais e dos alocados
para outras reas.

fundamental que seja

estimulada a criao de
uma cultura jurdica
vocacionada a um
monitoramento mais
estreito dos direitos sociais.
A referncia aos critrios utilizados
para a distribuio dos recursos fundamental, j que, sem um adequado planejamento baseado em metas de curto,
mdio e longo prazos para cada direito,
ser praticamente impossvel avaliar em
que ponto o Estado est e para onde deve
ir. E mais complexo ser ainda avaliar o
grau de concretizao dos direitos para
grupos que possuem preferncia constitucional e/ou legal, como o caso das
crianas/adolescentes e idosos.
Paralelamente a esse controle, a evoluo da anlise judicial do retrocesso
social poder contribuir imensamente
para a realizao dos direitos sociais. E
especialmente nesse ponto h uma
grande margem para avanos.
De fato, vrios Tribunais Constitucionais tm considerado o retrocesso como
um importante parmetro de legitimidade das medidas adotadas pelo Estado.
Nesse sentido, a Suprema Corte Argentina, ao analisar o caso Ana Carina
Campodnico de Beviacqua v. Ministrio da Sade e Ao Social (24.10.2000),
entendeu que o Ministrio Nacional da
Sade estava obrigado a continuar entregando um medicamento a um menor
enquanto subsistisse a situao de urgncia e extrema necessidade do tratamento
prescrito para salvar sua vida. Dessa forma, a Corte implicitamente considerou

que o Ministrio da Sade no podia validamente adotar medidas que significavam um retrocesso no nvel do gozo do
direito sade por parte do menor, sem
prov-lo de uma soluo alternativa1. O
Tribunal Constitucional espanhol, por sua
vez, na Sentena 81/1982, considerou que
em virtude do art. 9.2 da Constituio e
dos deveres derivados do princpio do Estado Social no se pode privar o trabalhador sem razo suficiente para isso das
conquistas sociais j obtidas2.
Paralelamente a essas experincias,
no pode deixar de ser mencionada a
contribuio do Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, das Naes
Unidas, para o controle do retrocesso
social. A esse respeito, merecem destaque as suas decises sobre: a diminuio do poder aquisitivo do salrio mnimo no Mxico (E/C.12/1993/16,
05.02.1994); a reduo de programas
de vacinao e de subsdios estatais
para a sade na Colmbia, exortando
o governo a intensificar os programas
de vacinao, especialmente para
crianas, e a alocar uma percentagem
mais elevada do PIB para a sade (E/
C.12/1/Add.74, 06.12.2001); a diminuio dos recursos alocados para a educao e pesquisa cientfica na Ucrnia
(E/C.12/1/Add.65, 24.09.2001).
Nesse contexto, possvel verificar
que h um grande campo a ser explorado pelos operadores do Direito para uma
proteo judicial dos direitos sociais mais
exitosa e, para desvendar esses novos
caminhos jurdicos, imprescindvel que
o Poder Judicirio enfrente os desafios
que ter diante de si no apenas reproduzindo, mas, sobretudo - utilizando as
palavras do Ministro Eros Roberto Grau
- produzindo direito3.
Alessandra Gotti Bontempo
Advogada, Mestre e Doutoranda em
Direito do Estado pela PUC/SP. Autora do livro
Eficcia e Acionabilidade luz da Constituio
de 1988; Sub-coordenadora do Curso de PsGraduao lato sensu da Escola Superior da
Procuradoria-Geral do Estado de So Paulo
1 - ROSSI, Julieta. La obligacin de no regresividad en la jurisprudencia del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
In: COURTIS, Christian (Comp.). Ni un paso
atrs La prohibicin de regresividad em
materia de derechos sociales, op. cit., p. 8788 (rodap nota 28).(Traduo livre).
2 - Ibid., p. 88. (rodap nota 28).
3 - A Ordem Econmica na Constituio de
1988. 7 edio. So Paulo: Malheiros Editores, 2002, p. 336.

Ano 12 - n 44 - Dezembro - 2007/Fevereiro - 2008