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A
CORTESUP
DECIMO PRIMER JUZGADO DE TRABAJO PERMANENTE DE LIMA
PODER JUDICIAL
Av. Abancay N 800, Piso 18 - Cercado de Lima (Edificio Javier Alzamora Valdez)
DEL PERU
Expediente N
Demandante
Demandado
Materia
Juez
Secretario
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~Secretario: HUAMAN
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: 08378-2013-0-1801-JR-LA-11
: OSWALDO ARTURO SANCHEZ ZAVALAGA
: BACKUS & JOHNSTON y SAN IGNACIO
: INCUMPLIMIENTO DE NORMAS LABORALES
: ANGEL RAMOS RIVERA
: ROSA GLADYS HUAMAN FLORES
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l. ANTECEDENTES:
Mediante escrito de fojas 52 a 68, subsanado a fojas 74 a 77 de autos, el seor OSWALDO
ARTURO SANCHEZ ZAVALAGA interpone demanda por desnaturalizacin de tercerizacin
contra las empresas SAN IGNACIO S.A. y UNION DE CERVECERIAS PERUANAS BACKUS
& JOHNSTON S.A.A. a fin que de que se reconozca su relacin laboral directa con esta ltima
y se le paguen su compensacin por tiempo de servicios, vacaciones, gratificaciones y
utilidades por la suma de S/. 83, 178. 78.
c.
2.
PODER JUDICIAL
Pgna/
Digitally signed"NOE
Date: 2014.03.
Reason: Resolu
Location. LIMA! L
:1~ -05:00
ud1C1al
PODER JUDICIAL
Av. Abancay N 800, Piso 18 - Cercado de Lima (Edificio Javier Alzamora Valdez)
DEL PERU
Expediente N
Demandante
Demandado
Materia
Juez
Secretario
: 08378-2013-0-1801-JR-LA-11
: OSWALDO ARTURO SANCHEZ ZAVALAGA
: BACKUS & JOHNSTON y SAN IGNACIO
: INCUMPLIMIENTO DE NORMAS LABORALES
: ANGEL RAMOS RIVERA
: ROSA GLADYS HUAMAN FLORES
SENTENCIA N045-2014-110JETPL
RESOLUCION NUMERO SEIS.Lima, Catorce de Marzo
Del ao dos mil catorce.-
l. ANTECEDENTES:
Mediante escrito de fojas 52 a 68, subsanado a fojas 74 a 77 de autos, el seor OSWALDO
ARTURO SANCHEZ ZAVALAGA interpone demanda por desnaturalizacin de tercerizacin
contra las empresas SAN IGNACIO S.A. y UNION DE CERVECERIAS PERUANAS BACKUS
& JOHNSTON S.A.A. a fin que de que se reconozca su relacin laboral directa con esta ltima
y se le paguen su compensacin por tiempo de servicios, vacaciones, gratificaciones y
utilidades por la suma de S/. 83, 178. 78.
a.
b.
c.
2.
a.
PODER JUDIC1AL
Pgna/ 1
PODER JUDICIAL
Av. Abancay N 800, Piso 18 - Cercado de Lima (Edificio Javier Alzamora Valdez)
DEL PERU
3.1.
3.2.
3.3.
La Oscuridad o Ambigedad prevista como excepcin en el inciso 4 del artculo 446 del
Cdigo Procesal Civil tiene como finalidad denunciar la existencia de defectos,
conceptos imprecisos, detalles vagos, oscuros o contradicciones que no posibilitan tener
una idea clara y precisa de lo que se peticiona ni de los fundamentos en que se apoya,
puesto que conforme a lo sealado en el inciso 5 del artculo 424 del Cdigo Procesal
Civil el petitorio comprende la determinacin clara y concreta de lo que se pide.
3.4.
4. Cuestiones Probatorias.-
4.1.
Tal como se aprecia del archivo del audio y video de la Audiencia de Juzgamiento
realizada el da 24 de Enero del 2014, la demandada BACKUS formula tacha contra el
Acta de Infraccin ofrecida como medio de prueba por el actor argumentando que este
documento fue declarado nulo por la autoridad administrativa de trabajo.
4.2.
La tacha es aquella cuestin probatoria que tiene por finalidad cuestionar la validez de
los documentos ofrecidos por la otra parte y debe fundamentarse en la falsedad o
nulidad de los mismos, conforme a lo dispuesto en los artculos 242 y 243 del Cdigo
Procesal Civil, es decir, cuando se pruebe la falsedad del documento en un proceso civil
Sentencia en Casacin emitido por la Sala Civil Permanente de la Corte~a@ma de ~usticja en el expediente N 795-98-LIMA,
publicada en el Diario Oficial 'El Peruano" el 30 de Marzo del 2001, pg. ~~DS:R
1
JUDiClh
Pgna/ 4
b.
c.
d.
e.
3.
disminuy al 30% a partir del 2000, habiendo celebrado entre stas peridicos
contratos de distribucin, consignacin y comodato en mrito a los cuales asumi
obligaciones por su propia cuenta y riesgo, por lo que no existi dependencia
econmica o administrativa de parte de Backus, adems a partir del 2006 inici una
relacin de comisin mercantil con la mencionada por lo que se encargaba de la
venta y cobranza de los productos de Backus.
No resulta aplicable la ley de tercerizacin por cuanto sta recin entr en vigencia a
partir de Noviembre 2008 y por cuanto no desplaza personal hacia el centro de
trabajo de Backus, por lo que no existe ningn contrato de tercerizacin entre las
emplazadas.
El acta de infraccin que sustenta la demanda del actor fue declarada nula por la
autoridad administrativa de trabajo.
En la prestacin del servicio ejerca plena autnoma la gestin de la empresa en sus
instalaciones alquiladas, contaba con las autorizaciones municipales, asuma la
integridad de los costos de su actividad comercial, tena una estructura organizativa
propia.
El demandante no ha acreditado que prest servicios en forma subordinada para
Backus puesto que la subordinacin jurdica sobre el mismo era ejercido por San
Ignacio quien le imparta las rdenes de trabajo, supervisaba su cumplimiento, le
pagaba sus remuneraciones y beneficios sociales.
a.
El demandante slo fue trabajador de la demandada SISA con quien mantuvo una
relacin comercial desde 1996 mediante contratos de compra venta de sus productos
hasta el 2 de Enero del 2007 en que se celebraron contratos de comisin mercantil, en
mrito a los cuales realizaba coordinaciones estrechas con el personal de San Ignacio
pero que de ninguna manera las diriga, ya que no los fiscalizaba ni sancionaba, y si
bien su personal determinaba algunas de las caractersticas de los servicios prestados
por la otra demandada, no implica que manejaban todas las operaciones
b. Durante el periodo 1997-2006 en que existieron contratos de compra venta, los
productos eran entregados a San Ignacio en consignacin para que sta las
comercialice, distribuya y venda, por lo que las coordinaciones eran espordicas,
mientras que a partir de Enero 2007 se cambi a un contrato de comisin mercantil por
medio del cual San Ignacio asumi la prestacin, por cuenta e inters de Backus, en la
venta, transporte, reparto y entrega de las cervezas y dems productos, cobranza del
precio, entrega y recojo de los envases, cobranza y devolucin de depsito en
garanta, por lo que coordinaba en forma estrecha a fin de verificar que el mandato sea
asumido bajo las condiciones fijadas
La demanda fue admitida por Resolucin N 2 de fecha 27 de Mayo del 2013, habindose
realizado la Audiencia de Conciliacin el 27 de Setiembre del 2013 y la Audiencia de
Juzgamiento el 24 de Enero del 2014 y concluida el 7 de Marzo d~l",2,0.14, habindose
escuchado los alegatos finales de los abogados de la~ODli.R> ~&e.irti~ffio probatorio
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3.2.
3.3.
La Oscuridad o Ambigedad prevista como excepcin en el inciso 4 del artculo 446 del
Cdigo Procesal Civil tiene como finalidad denunciar la existencia de defectos,
conceptos imprecisos, detalles vagos, oscuros o contradicciones que no posibilitan tener
una idea clara y precisa de lo que se peticiona ni de los fundamentos en que se apoya,
puesto que conforme a lo sealado en el inciso 5 del artculo 424 del Cdigo Procesal
Civil el petitorio comprende la determinacin clara y concreta de lo que se pide.
3.4.
4. Cuestiones Probatorias.4.1.
Tal como se aprecia del archivo del audio y video de la Audiencia de Juzgamiento
realizada el da 24 de Enero del 2014, la demandada BACKUS formula tacha contra el
Acta de Infraccin ofrecida como medio de prueba por el actor argumentando que este
documento fue declarado nulo por la autoridad administrativa de trabajo.
4.2.
La tacha es aquella cuestin probatoria que tiene por finalidad cuestionar la validez de
los documentos ofrecidos por la otra parte y debe fundamentarse en la falsedad o
nulidad de los mismos, conforme a lo dispuesto en los artculos 242 y 243 del Cdigo
Procesal Civil, es decir, cuando se pruebe la falsedad del documento en un proceso civil
Se_ntencia en C~s~cin emitido por la Sala Civil Permanente de la Corte~,9t_e\nfl de ,Justicja en el expediente N 795-98-LIMA,
publicada en el D1anoOficial "El Peruano" el 30de Marzo del 2001, pg. ~~DER
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JUOICih
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4.3.
5. El Contrato de Trabajo.5.1.
5.2.
Po il"''"'1':"'
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Jtr.
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trabajador", es decir, "Se impone, as, una clusula de salvaguarda de los derechos del
trabajador, en concordancia con el artculo 1de I a Constitucin, que estatuye que la
defensa de la persona humana y el respecto de su dignidad son el fin supremo de la
sociedad y del Estado. Con ello, adems, se permite que el principio de igualdad surta
efectos, justamente en una relacin asimtrica, como la que se produce entre una
empresa y un trabajador'' 2
5.3.
Siendo as, y teniendo en cuenta que el derecho que tiene todo trabajador que se le
reconozca tal calidad, como una de las manifestaciones del derecho al trabajo, as
como el derecho a gozar de los beneficios sociales que tienen carcter irrenunciable,
se encuentran previstos en nuestra Constitucin, la renuncia "voluntaria" de los
mismos, no puede ser aceptada por contravenir lo dispuesto en el mencionado artculo
23 y en el inciso 2 del artculo 26 de la Constitucin, ya que como lo ha sealado el
Tribunal Constitucional, cuando el trabajador pacta con su empleador condiciones
contrarias al carcter irrenunciable de los derechos reconocidos en la Constitucin y en
la ley, dicha manifestacin de voluntad resulta viciada 3 , motivo por el cual, la simple
suscripcin de contratos que en realidad encubren una relacin laboral, no surten
efecto legal alguno.
5.4.
2
3
PUNT~IANO RO~AS, Csar (Noviembre 2010). La Presuncin de Laboralidad en la Nueva Ley Procesal del Trabajo. En
Academia de la Magistratura de Per, Doctrina y Anlisis sobre la Nueva Ley Procesal del Trabajo, paginas 171-198. Lima.
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6. La Tercerizacin de Servicios.-
6.1.
6.2.
En nuestro medio dicha actividad se encuentra regulada en la Ley N 29245 "Ley que
regula los Servicios de Tercerizacin", definindola como la contratacin de empresas
para que desarrollen actividades especializadas u obras, siempre que aquellas asuman
los servicios prestados por su cuenta y riesgo; cuenten con sus propios recursos
financieros, tcnicos o materiales; sean responsables por los resultados de sus
actividades y sus trabajadores estn bajo su exclusiva subordinacin, siendo elementos
caractersticos de tales actividades, entre otros, la pluralidad de clientes, que cuente con
equipamiento, la inversin de capital y la retribucin por obra o servicio, siendo
inadmisible la sola provisin de personal; asimismo, se indica que constituyen
tercerizacin de servicios, entre otros, los contratos de gerencia conforme a la Ley
General de Sociedades, los contratos de obra, los procesos de tercerizacin externa, los
contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una parte integral del
proceso productivo. Igualmente se prev la posibilidad de una tercerizacin con
desplazamiento de personal a la empresa principal que se presenta cuando el personal
de la empresa tercerizadora realiza el trabajo especializado u obra en las unidades
productivas o mbitos de la empresa principal, mantenindose la subordinacin de los
mismos respecto de la empresa que presta los servicios de tercerizacin, lo cual debe
constar por escrito en dicho contrato, en el cual debe especificarse cul es la actividad
empresarial a ejecutar y en qu unidades productivas o mbitos de la empresa principal
se realiza; asimismo, se seala que aquellos contratos que no cumplan con estos
requisitos y que impliquen una simple provisin de personal, originan que los
trabajadores desplazados de la empresa tercerizadora tengan una relacin de trabajo
directa e inmediata con la empresa principal.
6.3.
Anteriormente esta figura estuvo recogida en el artculo 4 del Decreto Supremo N 0032002-TR el cual sealaba que no constitua intermediacin laboral los contratos de
gerencia, conforme al artculo 193 de la Ley General de Sociedades, los contratos de
obra, los procesos de tercerizacin externa, los contratos que tienen por objeto que un
tercero se haga cargo de una parte integral del proceso productivo de una empresa y los
servicios prestados por empresas contratistas o sub contratistas, siempre que asuman
las tareas contratadas por su cuenta y riesgo, que cuenten con sus propios recursos
financieros, tcnicos o materiales, y cuyos trabajadores estn bajo su exclusiva
SANGUINETTI RAYMOND, Wilfredo (2007). La presuncin de laboralidad: anacronismo jurdico o pieza clave para la
recuperacin de la eficacia del derecho del trabajo en el Per?. Revista Oficial del Poder Judicial, pgina 327.
6
JUDICIAL
'Pgina! 7
ROSA
S.~CRETA
FLORES
:A JUDtCU\L
6.5.
6.6.
7.1.
Sex~o Fundamento Jurdico de la Sentencia emitida por la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de
Just1c1a con fecha 26 de Mayo del 2005 en el proceso de Accin Popular N 194-2004.
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Del estudio de autos, y de conformidad con los documentos adjuntados por las
demandadas, se tiene lo siguiente:
a.
b.
c.
7.3.
Por lo tanto, teniendo en cuenta los contratos arriba mencionados y lo sealado por las
demandadas, se tiene que en el periodo 1997 al 2006 stas suscribieron contratos de
distribucin, consignacin, comodato y fianza mientras que a partir del 2007 al 2009
dichos contratos fueron de contratos de Comisin Mercantil.
7.4.
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8.1.
El principio de lura Novit Curia se encuentra plasmado en el Artculo VII del Ttulo
Preliminr del Cdigo Procesal Civil, el cual seala que el Juez debe aplicar el derecho
que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido
errneamente; sin embargo, no puede ir mas all del petitorio ni fundar su decisin en
hechos diversos de los que han sido alegados por las partes, lo que significa que "... el
juez tiene el poder-deber de identificar el derecho comprometido en la causa, aun
cuando no se encuentre expresamente invocado en la demanda. De este modo el juez,
como director del proceso, dice el derecho antes de emitir sentencia ... lo que no implica,
en ningn caso, la modificacin del objeto de la pretensin o de los trminos de la
demanda; es decir, que ello no puede suponer fundar su decisin en hechos diversos de
/os que han sido alegados por las partes"8 .
8.2.
Al respecto, debe tenerse en cuenta que el Tribunal Constitucional ha sealado que ante
los errores incurridos por los justiciables impera " ... la suplencia de los actos procesales
deficientes... Tal facultad es otorgada a /os jueces constitucionales en nuestro
ordenamiento jurdico, para adecuar su pretensin a fin de otorgar proteccin
constitucional al quejoso, en aquellos casos en los que se advierte un error o una
omisin en el petitorio", asimismo, indic que esta suplencia alcanza tanto a los actos
defectuosos como a los invlidos, definiendo a los primeros como " ... aquellos que se
realizan sin que concurran todos los presupuestos, requisitos y condiciones que
determinar su admisibilidad, pero que no generan afectacin de principios o derechos
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procesales constitucionales de relevancia y, por ese hecho, son inocuos. Por su parte,
los actos invlidos son aquellos que se realizan incumpliendo los requisitos y
condiciones que la ley prev, dando lugar, a su vez, a la afectacin de derechos o
principios constitucionales, pero que, sin embargo, pueden ser subsanados o reparados
por s mismos, o eventualmente por medio de la intervencin del juez ... "; sin embargo,
seala que la suplencia de queja deficiente debe ser aplicada sin comprometer el
principio de congruencia procesal, por lo que " ... nicamente podr desvincularse de lo
planteado en la demanda a fin de otorgar una proteccin eficaz a los derechos
constitucionales lesionados, cuando ello devenga de una voluntad implcita del
recurrente a pesar de no haberla planteado correctamente en la demanda (. . .) el juez
debe calificar los hechos expuestos por las partes y la relacin sustancia/, prescindiendo
de la calificacin efectuada por los litigantes. Debe determinar la causa petendi y
siempre que no se aparte de los hechos afirmados ni modifique su objeto, puede otorgar
lo pedido sobre la base de una calificacin de la causa distinta a la que hicieron las
partes". Asimismo, menciona que" ... partiendo de reconocer una posicin preferente de
los derechos fundamenta/es en el ordenamiento jurdico, no resulta razonable que en
todos los casos, las formas estn por encima del derecho sustancial, desconociendo el
valor de lo real en un proceso. El derecho procesal es, o quiere ser el cauce mediante el
cual se brinda una adecuada cautela a los derechos subjetivos, por ello, al reconocerse
legis/ativamente las facultades del juez constitucional, sea para aplicar el derecho no
invocado, o errneamente invocado (ura novit curia) .. .o subsanar las deficiencias
procesales (suplencia de queja deficiente) ... se trata de evitar que el ejercicio de una real
y efectiva tutela judicial en el marco de un proceso justo sea dejado de lado, por meros
formalismos irrazonables" 9 .
8.3.
Segn lo sealado en el artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley Procesal del Trabajo,
los jueves laborales imparten justicia con arreglo a la Constitucin Poltica del Per, los
tratados internacionales de derechos humanos y la ley. Interpretan y aplican toda norma
jurdica, incluyendo los convenios colectivos, segn los principios y preceptos
constitucionales, as como los precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional y de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, por otro lado, debe tenerse en cuenta lo
establecido en el artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional el
cual seala que los jueces aplican e interpretan las normas de acuerdo a la
jurisprudencia y doctrina expresada por el Tribunal Constitucional en sus resoluciones.
8.4.
Asimismo, debe tenerse en cuenta que "e/ primer nivel de proteccin de los derechos
fundamentales le corresponde a los jueces del Poder Judicial a travs de los procesos
judiciales ordinarios. Conforme al artculo 138 de la Constitucin, los jueces administran
justicia con arreglo a la Constitucin y las leyes, puesto que ellos tambin garantizan una
10
adecuada proteccin de los derechos y libertades reconocidos por la Constitucin" , por
lo tanto, teniendo en cuenta que el derecho al trabajo tiene rango constitucional, el Juez
laboral debe hacer uso de los mecanismos legales que mejor protejan dicho derecho,
actuando en estos casos al igual que un juez constitucional pues de lo que se trata es de
optimizarlo y potenciarlo con el objetivo de brindar una adecuada proteccin frente a una
violacin de parte del empleador.
10
Pgna/ n
8.5.
8.6.
8.7.
Esta adecuacin de la causa no constituye una violacin del derecho a la defensa de las
demandadas, pues no se varan los hechos expuestos por el actor en su demanda sino
que se le atribuye una correcta calificacin jurdica del mismo, situacin que se
encuentra dentro de las facultades otorgadas al Juzgador por el Artculo Vil del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Civil, mxime cuando del contenido de la contestacin de
demanda y de los argumentos y alegatos esgrimidos por los abogados de la emplazada
en el acto de la audiencia de juzgamiento, se advierte que stos emitieron
pronunciamiento respecto de los hechos sustentados en la demanda,
independientemente de su calificacin jurdica, por lo tanto, se ha respetado el derecho
de contradiccin de la demandada.
Alega el demandante que entre los funcionarios de la demandada San Ignacio y los
directivos de la emplazada Backus existi una relacin de dependencia, mientras que
stas sealan que dicha relacin fue de coordinacin estrecha en mrito al contrato de
comisin mercantil suscrito entre las mismas.
11
Fundamento Jurdico Dcimo Quinto de la Sentencia emitida por la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la
Corte Suprema de Justicia en el expediente GAS N 4781-2011-MOQUEGUA de fecha 1 de Junio del 2012.
12
Fundamento Jurdico Trece de la Sentencia emitida por la Cuarta Sala Laboral de Lima en el expediente N 27786-2012-01801-JR-LA-02 de fecha 27 de Noviembre del 2013.
PODER JUDJCJAL
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9.3.
9.4.
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b.
En el correo electrnico de fojas 1042 su fecha 07 de Junio del 2007 que dirige el
mencionado Sr. BENCAN COLUSSI desde su correo electrnico, entre otros a los
tambin citados seores MARTNEZ BENAVENTE y OLAVIDE, se advierte que ste
les comunica la decisin de autorizar a " (. . .) los Gerentes de Centros de
Distribucin otorgar prstamos de carcter humanitario de manera inmediata a todo
el personal de San Ignacio y Dicoposa por un monto mximo por personal
equivalente a 01 UIT siempre que se cumplan las siguientes condiciones (. . .) los
trabajadores pueden solicitar los prestamos humanitarios exclusivamente para
tratamiento personal el de familiar directo ( .. .) debemos considerar que de
acuerdo a ley todo prstamo otorgado al personal( ...) que exceda a 1 UIT (. . .)por
ello deber ser informado a contabilidad mensualmente a travs de RR.HH ( ...)los
recibos por prestamos humanitarios debern ser registrado contablemente y en
planillas, tramitados por RRHH por tratarse de una cuenta al personal (
Procedimiento establecido por Finanzas) ... (sic)" lo que ciertamente pone de
manifiesto la calificacin implcita del personal de SISA como personal de BACKUS
sino no podra explicarse razonablemente el ejercicio de su capacidad para
concederles la posibilidad de acceder a prstamos humanitarios y fijar las
condiciones de su otorgamiento esto es expresin de la potestad directriz de la
accionada BACKUS sobre el personal de SISA y cuyo ejercicio como se ha dicho
supone las potestades de control y disciplina.
c.
A fojas 1022 corre el correo electrnico remitido por el Sr. CARLOS LO YOLA
LOPEZ, Jefe de Departamento de Desarrollo de Personal Distribuidoras de
BACKUS, conforme a la copia de contestacin de demanda de fojas 1073-1092, a
los seores MARTINEZ BENAVENTE, OLAVIDE SALAVERRY, PEDRO ERNESTO
UBILLUS FALLA, DAVID BROU MENA, PEDRO BACA MINETTI, entre otros,
mediante el cual le indica que "la compra de vacaciones est prohibida y slo
procede en casos extraordinarios (. . .) los casos extraordinarios deber ser
tramitados a travs de la Gerencia de cada CD", lo que pone de manifiesto que el
personal de BACKUS deba instrucciones sobre las vacaciones del personal de
SISA.
d.
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f.
Asimismo, como indicios que refuerzan la pretensin del actor, se tiene que a fojas
1030 corre los correos electrnicos remitidos entre los seores MARTINEZ
BENAVENTE y BENCAN COLUSSI, advirtindose que con fecha 21 de Agosto del
2009 el primero le comunica al segundo que " ... tenemos bastante presupuesto en
capacitacin y estamos programando todo lo posible para utilizarlo en setiembre
(hay como S/.11,000), me apoyaras para poder asistir a este congreso? ... " a lo
que el referido responde" ... tiene 4.092 aprobados para todo el CD. No son 11,000
soles. Ojo que la diferencia la maneja RRHH no nosotros. Te estaras gastando el
50% de lo que corresponde a tu personal ... (sc)" es decir una vez ms se pone en
evidencia el grado de dependencia y control que ejerca Backus y Johnston sobre el
personal adscrito a San Ignacio, incluso para delimitar, fijar y autorizar sus gastos
de capacitacin que resultaba materia asumida por su Departamento de Recursos
Humanos con lo que se colige que tal como lo ha indicado el demandante, los
funcionarios de San Ignacio eran dependientes de los funcionarios de Backus pues
reciban directivas respecto del otorgamiento de prstamos, le solicitaban informes
sobre los gastos de los vehculos que sta utilizaba y le indicaban cmo hacerlo y le
indicaba el monto aprobado para capacitaciones.
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g.
h.
Segn los hechos verificados por los inspectores de trabajo y que se encuentran
contenidos en el Acta de Infraccin N234-2010 de fojas 15-51 se advierte que al
realizar el recorrido por los locales de SISA ubicados en Rmac, San Juan de
Miraflores, Ate e Independencia verificaron que " ... los vendedores diariamente
realizan su trabajo de campo con HOJAS DE RUTA DE PREVENTA, las mismas
que se generan desde el sistema informtico de UNION DE CERVECERIAS
BACKUS Y JOHNSTON S.A.A. las mismas que tienen las siglas UCPBYJ, seguida
de la direccin de cada local, en ellas se establece las tiendas y establecimientos a
visitar y cuya informacin de preventa descargan a los Programadores de Datos,
para que al final del da, se liquide y consolide en cada Centro de Tabajo. Incluso el
personal de la inspeccionada utiliza RECIBOS DE COBRANZA, FACTURAS Y
BOLETAS DE VENTA DE BACKUS ( ...) A los supervisores se les encontr
utilizando computadoras cuyos hard ware y soft ware se encuentran codificados e
inventariados por UCPBYJ, otros estn codificados e inventariados por SAB
MILLER. Asimismo se encontr impresoras - fotocopiadoras codificadas e
inventariadas por UCBYJ'', adems se verific que" ... los asistentes de cmputo en
el rea de cmputo y Cuentas Corrientes utilizan el sistema PUNTO NET SISCOD,
sistema de UCPBYJ, teniendo usuario y contrasea de BACKUS ... ", lo que
evidencia que los trabajadores de SISA utilizaban equipos de cmputo inventariados
por BACKUS, adems que el software era de sta y accedan al sistema utilizando
un usuario y contrasea de esta demandada.
9.5.
9.6.
Si bien a fojas 268-284 corren las facturas por el pago de la comisin mercantil, a fojas
285-311 obran los contratos de arrendamiento de vehculos de propiedad de Backus a
San Ignacio, a fojas 312-314 corre el contrato de alquiler del local de la emplazada por
medio del cual BACKUS arrienda a SISA el inmueble de su propiedad sito en la Av.
Elmer Faucett N 4754, Callao, dichos documentos no restan eficacia a las conclusiones
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arriba mencionadas, por el contrario, demuestran que los bienes utilizados por San
Ignacio eran de propiedad de Backus y que los utilizaba en mritos a los contratos de
alquiler suscrito entre las mismas; asimismo, debe sealarse que los documentos de
fojas 315-385 y 386-446 no enervan la relacin de dependencia antes anotada, pues si
bien acredita la existencia de proveedores contratados por San Ignacio, que contaba con
un registro de propiedad industrial, un relacionista industrial acreditado ante la autoridad
administrativa de trabajo as como los reglamentos internos de trabajo y de seguridad y
salud, no desvirtan las conclusiones arriba sealadas.
10. El Empleador del Demandante.10.1. En la Recomendacin N 98 sobre la Relacin de Trabajo adoptada en el ao 2006 en la
95 Conferencia Internacional, la Organizacin Internacional de Trabajo ha fijado lneas
directrices que concordando con lo expresado por el Tribunal Constitucional en el
fundamento 17 de la STC N02111-2010-PA/TC podra ser sintetizadas bajo tres tpicos
bsicos:
La poltica nacional debera incluir medidas tendientes a luchar contra las relaciones
de trabajo encubiertas, en el contexto de, por ejemplo, otras relaciones que puedan
incluir el recurso a otras formas de acuerdos contractuales que ocultan la verdadera
situacin jurdica, entendindose que existe una relacin de trabajo encubierta
cuando un empleador considera a un empleado como si no lo fuese, de una manera
que oculta su verdadera condicin jurdica, y que pueden producirse situaciones en
las cuales los acuerdos contractuales dan lugar a que los trabajadores se vean
privados de la proteccin a la que tienen derecho.
10.2. Es preciso sealar que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 23.5 de la Ley
Procesal del Trabajo, en aquellos casos en que de la demanda y de la prueba actuada
aparezcan indicios que permitan presumir la existencia del hecho lesivo alegado, el juez
debe darlo por cierto, salvo que la demandada haya aportado elementos suficientes para
demostrar que existe justificacin objetiva y razonable de las medidas adoptadas y de su
proporcionalidad.
10.3. Es de tenerse en cuenta que, en aplicacin del principio de la despersonalizacin del
empleador, se permite al juzgador resolver aplicando criterios de eficiencia y efectividad
en el entendido de que la accin apunta concretamente a alcanzar indistintamente o a la
empresa o a la persona natural o jurdica a pesar de estar dirigida formalmente contra
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conduccin de la empresa no afecten a las garantas que la ley prev a favor del
trabajdor; de tal modo que puedan responder todos aquellos que se beneficiaron con la
prestacin del servicio del actor en forma conjunta y solidaria generando una obligacin
in slidum; pues no es razonable, ni justo oponerle dichas vicisitudes empresariales al
trabajador.
10.4. En el proceso ha quedado clara e indubitablemente evidenciada la dependencia y
subordinacin ejercida por la demandada Backus y Johnston a la que se encontraba
sometido el actor como parte del personal adscrito a San Ignacio y en cuya virtud la
primera ostentaba capacidad para dirigir, ordenar y controlar en forma la ejecucin de
sus servicios en orden al logro de la actividad econmica que constitua objeto de su
explotacin comercial, asuma la titularidad del conjunto de la organizacin empresarial
integrada tambin por el Centro de Distribuidoras de San Ignacio S.A. y su personal que
conformaba a su vez la empresa laboral de Unin de Cerveceras Peruanas Backus y
Johnston S.A.A. y asuma en ejercicio del ius variandi la capacidad de fijar el contenido y
alcance de sus atribuciones y obligaciones y limitar sus actuaciones lo que permite
afirmar que el personal adscrito a San Ignacio formaba parte del personal de la
demandada Backus y Johnston.
10.5. Por ello, en atencin al imperio de los artculos 22 y 23 de la Constitucin Poltica del
Estado que resultan de aplicacin preferente en el caso sub examine, bajo el influjo del
Principio de Primaca de la Realidad probado como esta en el proceso la dependencia y
subordinacin ejercida por la demandada Backus y Johnston debe concluirse que en la
realidad San Ignacio no ostent la condicin de empleador del demandante, sino que la
relacin contractual que existi entre las emplazadas pretendieron simular la existencia
de una relacin laboral directa entre el actor y la demandada Backus y Johnston.
10.6. Consecuentemente a la luz del Principio de Primaca de la Realidad y en proporcin a
las disposiciones del artculo 9 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral
corresponde establecer que el demandante estaba sujeto a un contrato de trabajo de
naturaleza indeterminada que se desarroll sin solucin de continuidad desde el 14 de
Setiembre del 2006 al 31 de Marzo del 2009 prest realmente servicios a favor de la
demandada Unin de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A.
10.7. En consecuencia, BACKUS detenta la condicin de empleador del demandante y en tal
virtud desde el Principio de Interdiccin de la Arbitrariedad consustancial al Estado
Constitucional y Social de Derecho y en orden al Principio de Proscripcin del Ejercicio
Abusivo del Derecho que acoge el segundo prrafo del artculo 103 de la Constitucin
Poltica del Estado debe imponrsele la obligacin de reconocer y pagar sus derechos y
beneficios sociales vinculados a toda la extensin de su record de servicio sin ninguna
distincin.
11. El Pago de los Beneficios Sociales.11.1. El demandante reclama el reintegro de su compensacin por tiempo de serv1c1os,
vacaciones y gratificaciones legales argumentando que en su contrato de trabajo se
pact que percibira una remuneracin bajo la ~~e mfti>j~~j~ para efectos
Pgna/ IB
St:CR:ETAR!A JUD!C!AL
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del clculo de sus beneficios sociales se respetara la remuneracin mnima vital vigente
al momento de efectuarse el clculo, por lo sus beneficios deben ser calculados sobre la
base de un remuneracin asegurable ms las comisiones correspondientes, lo que no
efectu la demandada por lo que le corresponde el reintegro demandado.
11.2. Al respecto, se advierte que lo que reclama el actor es que el reintegro de sus beneficios
sociales se calcule en base a Ja remuneracin mnima vital vigente a la fecha de pago;
sin embargo, en autos no corre medio de prueba alguno que acredite el argumento del
actor, es decir, sta incumpli con su deber probatorio que le impone el artculo 23.1 de
Ja Ley Procesal del Trabajo, esto es, acreditar Jos hechos de su pretensin, puesto que
revisadas las boletas de pago de fojas 3-9 y planillas de fojas 44 7-4 70 se advierte que su
remuneracin mensual estaba constituida por comisiones, bonificacin alimentacin y
premios, es decir, no se advierte que adems de estos conceptos se le hubiere pagado
al actor un remuneracin bsica equivalente a la remuneracin mnima vital, debindose
indicar que el monto mensual percibido por el actor siempre super este ingreso mnimo.
11.3. Consecuentemente, este extremo de la demanda debe ser desestimado al no haberse
acreditado el fundamento de hecho que lo sustenta, en aplicacin de lo dispuesto en el
artculo 200 del Cdigo Procesal Civil.
12. La Participacin en las Utilidades.12.1. Conforme a lo sealado en el artculo 29 de la Constitucin Poltica del Per, el Estado
reconoce el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades de la empresa,
advirtindose que el antecedente de este dispositivo constitucional lo ubicamos en el
derogado artculo 45 de la Constitucin de 1933 el cual sealaba que el Estado deba
favorecer un rgimen de participacin de los empleados y trabajadores, mandato que fue
desarrollado a nivel legal por la Ley N 10908.
12.2. Segn lo sealado en el Decreto Legislativo N 892, los trabajadores sujetos al rgimen
laboral de la actividad privada tienen derecho a participar en las utilidades de las
empresas que desarrollan actividades generadoras de renta de tercera categora,
mediante la distribucin de un porcentaje de la renta anual antes de impuestos en la
forma siguiente: 50% ser distribuidos en funcin a los das laborados por cada
trabajador, entendindose como tal los das real y efectivamente trabajados (literal a del
artculo 2) y el otro 50% se distribuir en proporcin a las remuneraciones de cada
trabajador. A su vez, el artculo 4 del Decreto Supremo N 009-98-TR establece que se
entender por das laborados, a aqullos en los cuales el trabajador cumpla
efectivamente la jornada ordinaria de la empresa, as como las ausencias que deben ser
consideradas como asistencias para todo efecto, por mandato legal expreso.
12.3. En el presente caso, se advierte que a 453-475 obran las copias de las planillas, boletas
de pago y liquidaciones de utilidades pagadas al actor por la emplazada San Ignacio en
los aos 2006 al 2009, documentos que sern tomados en cuenta para el clculo de las
utilidades demandadas por el actor.
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12.4. Respecto de las declaraciones juradas anuales del impuesto a la renta de la demandada
BACKUS, si bien se aprecia que sta no cumpli con adjuntar las mismas, ni con un
informe sobre el total de das laborados y el total de das laborados por todos los
trabajadores, pese que en el punto 6 del auto admisorio se le recomend que cumpla
con dicha recomendacin, bajo apercibimiento de tener presente su conducta procesal al
momento de resolver; sin embargo, este hecho no puede impedir que esta Judicatura
realice el clculo respectivo puesto que el Artculo 111 del Ttulo Preliminar de la Ley
Procesal del Trabajo dispone que el juez laboral tiene un rol protagnico en el desarrollo
del proceso para lo cual debe privilegiar el fondo sobre la forma, por lo que teniendo en
cuenta que el actor ha adjuntado sentencias judiciales emitidas por otros rganos
jurisdiccionales sobre la misma materia, una de las cuales fue emitida por esta
Judicatura, se procede a extraer los datos de la misma respecto de la liquidacin de
utilidades de los aos 2006 al 2009.
-
Ejercicio
Participacion de Utilidades
2006
44,204.446.60
Remuneracion de
Trabajadores
Das laborados X
Trabajadores
104,462,553.70
297,955
Olas
Remuneracin
Laborados X
del Die.
Die.
88
8,589.59
A)
22, 102,223.30
104,462,553. 70
0.211580346
8,589.59
1,817.39
B)
22,102,223.30
297,955.00
74.1797362
88
6,527.82
Participacion de utilidades
Remuneracion de
Trabajadores
Das laborados X
Trabajadores
2007
36,736.434.40
464,818
A)
18,368,217.20
139,347,270.43
B)
18,368,217 .20
464,818.00
8,345.21
100.So
8,244.61
Dias
Remuneracin
Laborados X
del Die.
Dte.
42,182.70
296
0.131816125
42,182.70
5,560.36
39.51700924
296
11,697.03
'
Particlpacion de utilidades
Remuneracion de
Trabajadores
Das laborados X
Trabajadores
2008
64, 198,576.50
144,963,663.86
480,732
17,257.39
1,672.54
15,584.85
Dias
Remuneracin
Laborados X
del Die.
Die.
38,017.98
277
A)
32,099,288.25
144,963,663.86
0.221429891
38,017.98
8.418.32
B)
32,099,288.25
480,732.00
66.77169036
277.00
18,495.76
Ejercicio
2009
Oias laborados X
Trabajadores
26,914.08
992.35
25,921.73
Olas
Remuneracin
Laborados X
del Actor
Actor
488,144
15,405.88
77
3,816.58
A)
37,471,578.00
151,256,510.71
0.247735306
15,405.88
B)
37,471,578.00
488,144.00
76.76336901
77.00
PODER JUDICIAL
5,910.78
-
1
1
9,72736
329.25
9,398:11
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12.5. Siendo as, se tiene que la demandada Backus debe pagar al actor por concepto de
utilidades del periodo 14 de Setiembre del 2006 al 31 de Marzo del 2009 La suma de S/.
59,149.30, debindose indicar que se han descontado los pagos realizados por concepto
de participacin en las utilidades de parte de la demandada San Ignacio.
13. Pago de Intereses y Costas Procesales.13.1. De conformidad con lo sealado por la Ley N 25920, los adeudos laborales generan
intereses legales a partir de las 48 de horas de ocurrido el cese de la relacin laboral; sin
embargo, en el caso de las utilidades stos se computan desde el requerimiento
efectuado por el trabajador, por lo que en el presente caso, los intereses se deben
calcular desde la fecha de notificacin de la demanda a las emplazadas, puesto que el
demandante no ha acreditado haberlas requerido con anterioridad, intereses legales
laborales que se liquidarn en ejecucin de sentencia.
13.2. El artculo 412 del Cdigo Procesal Civil establece que el reembolso de los costos y
costas del proceso son de cargo de la parte vencida, salvo declaracin expresa y
motivada de exoneracin, advirtindose que en el presente caso el actor ha realizado
pagos por aranceles y derechos de notificacin, debe ordenarse su reembolso, segn el
monto que se liquidar en ejecucin de sentencia; asimismo, ste fue asesorado por un
abogado de su libre eleccin, por lo que le corresponde el pago de los costos.
111.- FALLO:
Por estas consideraciones y de conformidad con lo dispuesto por los artculos 31 de la Ley
Procesal del Trabajo y las dems normas legales mencionadas, con el criterio de conciencia
que la Ley faculta e Impartiendo Justicia a Nombre de la Nacin, el Seor Juez del Dcimo
Primer Juzgado Especializado de Trabajo Permanente de Lima; RESUELVE: DECLARAR:
1.
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