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25/04/16
LEI DE DROGAS (11.343/06)
DISPOSITIVOS CONSTITUCIONAIS
Art. 5, XLIII
A CF equipara o trafico de drogas a crime hediondo.
Art. 5, LI
O brasileiro NATO no pode ser extraditado. O brasileiro naturalizado, em regra, tambm no
pode, mas existem 2 excees: crime praticado antes da naturalizao ou crime de trfico de
drogas (antes ou depois da naturalizao).
O crime de trafico de drogas, portanto, possibilita a extradio do brasileiro naturalizado.
Art. 243
Estabelece a expropriao ou confisco de propriedades onde forem localizadas drogas.
Trabalho escravo tambm gera o confisco. No cabe indenizao. a chamada
desapropriao sano.
RESUMO CRONOLGICO DAS LEIS
1) Art. 281, CP
Inicialmente, a questo do trafico de drogas era prevista no CP, dentro de crimes contra a
sade pblica.
2) Lei 6368/76
Na poca da ditadura entrou em vigor a lei de drogas, disciplinando de forma abrangente a
questo das drogas no nosso ordenamento jurdico.
3) Lei 10.409/02
Na poca do FHC essa lei foi aprovada pelo CN com o objetivo de revogar a outra. No entanto,
o FHD vetou a parte criminal de crimes em espcie e sancionou a parte processual. Ento
essa lei s entrou em vigor no que tange a parte processual.
O presidente vetou o caput do dispositivo e sancionou os pargrafos. mula sem cabea
Essa lei foi muito criticada por essas questes.
4) Lei 11.343/06:
Atual lei de drogas, que veio com uma nova ideologia, principalmente com relao conduta
do usurio. Antes o que se punia com priso, se pune com penas alternativas. Esta em
discusso a constitucionalidade dessas penas alternativas.
LEI DE DROGAS 11.343/06
NORMA PENAL EM BRANCO EM SENTIDO ESTRITO OU HETEROGNEO:
As drogas ilcitas so descritas em uma portaria, ato administrativo editado pela ANVISA. Por
isso uma norma penal em branco. Quando o tipo penal carece de complementao por um
ato administrativo, estamos diante da norma penal em branco heterognea, lei penal sendo
complementada por um ato administrativo. Se fosse complementada por outra lei seria
homognea.
**O cloreto de etila (lana perfume) sempre esteve inserido na portaria. Foi editada a portaria
e no previu essa substncia. Portanto, ocorreu aqui a extino da punibilidade dos agentes
que respondiam ou que estavam executando pena em razo dessa substancia. Houve o
abolitio criminis, desaparecem todos os efeitos penais, rescinde a coisa julgada.
Portanto, no necessrio uma lei para descriminalizar determinada droga, basta retirar da
portaria tal substancia que estar descriminalizado.
A prpria lei de drogas estabelece o complemento pela portaria.
Art. 1, paragrafo nico. Para fins desta Lei, consideram-se como drogas as substncias ou os
produtos capazes de causar dependncia, assim especificados em lei ou relacionados em
listas atualizadas periodicamente pelo Poder Executivo da Unio.
OBJETO JURDICO:
O bem jurdico tutelado a sade pblica.
Principio da insignificncia: tem aplicao na lei de drogas? No que tange ao trfico de
drogas, pacifico que no tem incidncia. Em relao ao crime de porte para consumo
pessoal, prevalece (h divergncia) o entendimento da inaplicabilidade, haja vista que o
O simples USAR no configura o crime de porte para consumo pessoal. O tipo penal no faz
meno a usar. Usar, se desconectada das demais condutas previstas, fato atpico.
Se a questo deixa claro que o agente no est trazendo consigo, transportando a droga, mas
simplesmente usando, fato atpico, sob pena de analogia in malan parten.
Sistema da quantificao judicial: a lei traz os critrios e o delegado faz o enquadramento,
posteriormente o MP e por fim o juiz, na sentena. o juiz, em ultimo caso, que vai definir em
qual tipo se encaixa.
E possvel habeas corpus quando pelo artigo 28? No, j que no h pena privativa de
liberdade.
Alm da forma principal, tem a forma equiparada, prevista no paragrafo primeiro: plantas
destinadas a preparao de pequena quantidade. Tenho 5 condutas no caput e outra
equiparada no 1. Na lei antiga, no havia essa previso, uma corrente falava que era fato
atpico e outra enquadrava no trfico.
Penas:
1) Advertncia: admoestao;
2) Prestao de servios comunidade: 5: programa comunitrio, hospital,
estabelecimentos congneres.
3) Comparecimento a curso educativo.
OBS: no h pena privativa de liberdade fenmeno da despenalizao.
Se o sujeito no cumpre a pena, no ir para priso.
Em razo da peculiaridade dessas penas tem um regramento jurdico prprio.
As penas podem ser aplicadas de forma isolada, cumulativa ou substitudas a qualquer
momento, fica a critrio do juiz.
Prazo: mximo 5 meses. Em caso de reincidncia, mximo 10 meses, salvo a advertncia.
Medidas que podem ser adotadas em caso de descumprimento das sanes:
1) Admoestao/advertncia;
2) Multa.
Art. 29 estabelece os limites da multa.
Prescrio: art. 30
Prazo de 2 anos.
Obs: o patamar mnimo do cdigo penal de 3 anos.
ABRANGENCIA DO TRFICO DE DROGAS PARA FINS DE EQUIPARAOO AO CRIME
HEDIONDO:
1) Art. 33 (caput e 1): trfico de drogas;
2) Art. 34: trfico de maquinrios;
3) Art. 36: Financiamento para o trfico (crime mais grave da lei de drogas);
4) Art. 37: crime do colaborador informante.
Pode-se sustentar que apenas o 33 trfico de drogas e os demais no so, ou seja, posso
fazer de forma restrita, 33 caput e 1 e s, interpretao literal. Mas essa corrente no
majoritria. Na lei antiga, equiparado a hediondo era o trfico de drogas e de maquinrios.
Para quem sustenta que todos esses so se fundamenta no artigo 44 da lei de drogas, que
dispe que esses crimes so inafianveis.
Esse tema controverso, polemico.
Com certeza o 33 caput e 1, 34 e o 36 so equiparados. H discusses sobre o 37 e o 35.
2) TRFICO DE DROGAS: Art. 33
Droga: portaria da ANVISA norma penal em branco em sentido estrito ou heterogneo.
Norma penal em branco ao avesso: tenho o preceito primrio, que a narrao do tipo e o
secundrio, com a pena. quando o preceito primrio incompleto, por exemplo, para saber o
que droga preciso de outra norma. Mas pode acontecer do preceito SECUNDARIO, a
cominao da pena ser incompleta, remeter a outro dispositivo legal, neste caso, ser norma
penal em branco ao avesso ou invertida. O preceito secundrio necessita ser complementado
por outro tipo penal, por exemplo, crime de uso de documento falso (art. 304 do CP), outro
exemplo o genocdio.
Sujeito ativo:
Em regra, qualquer pessoa pode praticar, um crime comum. Porem, na forma PRESCREVER
apenas os profissionais na sade (mdico e dentista) e tambm MINISTRAR. No trfico
DOLOSO.
J no artigo 38 temos o crime culposo, em que o profissional da sade prescreve ou ministra
dose excessiva, de forma culposa, ento ele responde pelo crime do artigo 38.
o nico crime culposo da lei de drogas.
** conduta dolosa ou culposa: dolosa, trafico do 33, culposa, 38.
Ncleos do tipo:
- O crime de conduta mltipla, composto por 18 verbos.
Se o sujeito, no mesmo contexto ftico, praticar mais de uma conduta, ele s responde por 1
crime de trfico, princpio da alternatividade. No caso de pluralidade de condutas sob o
mesmo contexto ftico, o agente responde por crime nico em razo do princpio da
alternatividade tipo misto alternativo.
Se no h liame causal entre as condutas, se o contexto distinto, no ser crime nico,
haver concurso de crimes.
- Algumas condutas configuram crime permanente, como, por exemplo, ter em depsito,
transportar, trazer consigo, guardar, o que leva a possibilidade do flagrante a qualquer
momento, a possibilidade da violao do domiclio, salvo prtica de crime, possibilidade da
aplicao da lei penal mais grave (smula 711, STF)...por exemplo, hoje o sujeito passa a ter
em deposito 1 kg de cocana, em 6 meses uma nova lei dobra a pena do trfico, ele ainda
est com essa droga, ento a lei penal que ser aplicada a vigente ao termino da
permanncia.
- Importar e exportar configuram trfico transnacional de delito, de competncia da justia
federal.
O art. 40 prev majorante para o caso.
- Flagrante preparado? Admitido ou no? No, configura crime impossvel (sumula 145, STF).
J o flagrante esperado possvel. Se o traficante j tem a posse preexistente da droga, no
responde por vender, mas pode responder por ter em depsito, trazer consigo. Por exemplo, o
policial pede para o traficante, ele fala que no tem, mas tem como conseguir com um amigo,
ele no tinha a posse preexistente da droga, caso de flagrante preparado. Mas se ao invs
de ir pegar com um amigo, ele vai pegar nas coisas dele, ento trfico.
Se o traficante tem a posse preexistente cabe flagrante com base nas condutas
antecedentes. O flagrante preparado s em relao ao vender, mas no aos demais verbos
do tipo.
- Flagrante esperado admitido, no h induzimento para o cometimento do crime. Quando o
crime ocorre, d a voz de priso em flagrante.
- Flagrante retardado: tambm chamado de protelado ou diferido, cabvel, previsto no artigo
53, II. o caso de esperar para pegar o lder, por exemplo, ter mais eficcia, desde que haja
autorizao judicial. Assim como se admite a infiltrao de agentes.
- Flagrante fabricado/urdido: via de regra, o policial implanta a droga para pegar o sujeito, no
admitido e quem deve responder pelo trfico de drogas o policial.
Elemento subjetivo do tipo:
Dolo, no se exigindo nenhuma finalidade especial.
No necessrio ter lucro para ser trfico.
09/05/16
Erro de tipo
Se o agente no tem conscincia de que est transportando droga, ele no pode responder
por trafico, pois falta o dolo. Ele pode se equivocar quanto a elementar drogas.
Quando no h conscincia e nem vontade de transportar a droga, no h crime de trfico.
No se confunde com o erro de proibio, que uma excludente da culpabilidade, falta no
agente a potencial conscincia da ilicitude. Por exemplo, o sujeito no sabe que portar aquela
determinada droga crime no Brasil.
O erro de proibio escusvel exclui o crime. O desconhecimento da lei inescusvel, isso
ningum pode alegar, mas pode alegar que no tinha como saber que aquela conduta
contrariava o direito. teoricamente existe uma diferena, mas na prtica no h muita
diferena. Por exemplo, a pessoa est na guerra, ve uma pessoa que era inimigo e mata, mas
a guerra j tinha acabado, naquele momento ela no tinha como saber que a conduta era
ilcita porque no sabia que a guerra tinha acabado e no tinha condies de saber.
Figuras equiparadas ao trfico de drogas:
ART. 33, 1, I, II e III
I objeto material a matria prima, insumo ou produto qumico, destinado preparao da
droga:
O legislador criminaliza a conduta de quem importa, transporta vende (...) a matria prima.
Por exemplo, um simples bicarbonato de sdio j responde por trfico de drogas, se ficar
provada a vontade do agente em preparar a droga.
Portanto, no se pune apenas quem est com droga, mas tambm a matria prima para fazer
a droga.
O nus da prova cabe acusao.
II objeto material a planta que constitui matria prima para a preparao da droga:
No confundir trfico de drogas com o crime de porte para consumo pessoal. No art. 28 a
planta para consumo pessoal e aqui no h essa finalidade especial.
III o objeto material o local ou bem de qualquer natureza, em que o proprietrio,
possuidor, administrador, guardador ou vigilante utiliza para o trfico de drogas ou consente
que outrem dele se utilize:
Se divide em duas. Utilizar local ou bem para o trfico ou consentir que dele outrem se utilize.
Por exemplo, uma boate, se o proprietrio, gerente, consente que se realize o trfico de
drogas no interior de seu estabelecimento, ele est consentindo que um terceiro pratique o
trafico em seu estabelecimento, ento ele pratica este crime, equiparado ao trfico.
Por exemplo, o proprietrio de um imvel aluga seu imvel para que ocorra o trfico e ele
sabe disso, tambm incorre neste crime.
3 PARTICIPAO NO USO INDEVIDO DA DROGA: 2:
No crime equiparado a hediondo.
Trata-se de uma exceo teoria monista do concurso de pessoas em relao ao crime de
porte para consumo pessoal. Se no tivesse esse dispositivo, seria participao para o art.
28. Fere o principio da proporcionalidade, pois quem usa no tem pena de priso e quem
induz tem.
4 CESSO GRATUITA DA DROGA PARA CONSUMO COMPARTILHADO: 3:
No crime equiparado a hediondo.
Trata-se de exceo teoria monista em relao ao trfico de drogas na modalidade
oferecer. Se no houvesse esse tipo penal, o sujeito que oferece droga para algum,
gratuitamente, por algum de seu convvio, eventualmente, responderia por trfico de
drogas. Mas em 2006 foi criado este paragrafo, se atendo ao princpio da proporcionalidade.
Requisitos:
a) ausncia de finalidade lucrativa;
b) eventualidade;
c) oferecimento pessoa de seu relacionamento;
d) consumo compartilhado da droga.
CAUSA DE DIMINUIO DE PENA: 4
1/6 a 2/3: primariedade, bons antecedentes, no se dedicar a atividades criminosas e nem
integrar organizao criminosa.
- abrangncia: art. 33, caput e 1.
- requisitos: primariedade (no reincidente), bons antecedentes (sumula 444 STJ), no
integrar organizao criminosa (art. 1, 1 da lei 12850/13) e no se dedicar s atividades
criminosas (associao criminosa do artigo 288).
***Nos termos da sumula 501 do STJ a combinao de leis penais vedada, cabendo ao juiz
escolher a lei penal mais benfica ao agente no caso concreto. Se o crime foi praticado antes
de 2006, vai julgar em 2009, o juiz verifica que o ru e reincidente, nesse caso, ele vai aplicar
a lei antiga, com pena mnima de 3 anos. Mas se o ru faz jus causa de diminuio, se for
mais benfico ao ru aplicar a lei nova, aplica.
Associao para o
trafico art. 35 da lei
de drogas:
- 2 ou mais pessoas;
Estabilidade
e
permanncia;
- finalidade de praticar
trafico de drogas (art.
33, caput e 1, trafico
de maquinrios art. 34)
e financiamento para o
trfico.
Crime formal
Crime formal
- 4 ou mais pessoas;
- Estabilidade e permanncia com
estrutura ordenada e diviso de tarefas,
ainda que informalmente;
- finalidade de praticar infraes penais
(na realidade, apenas crimes), cujas
penas mximas sejam superiores a 4
anos
ou
que
sejam
de
carter
transnacional.
Art. 41. O indiciado ou acusado que colaborar voluntariamente com a investigao policial e
o processo criminal na identificao dos demais co-autores ou partcipes do crime e na
recuperao total ou parcial do produto do crime, no caso de condenao, ter pena reduzida
de um tero a dois teros.
No cabimento:
Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1 o, e 34 a 37 desta Lei so inafianveis e
insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de
suas penas em restritivas de direitos.
Pargrafo nico. Nos crimes previstos no caput deste artigo, dar-se- o livramento
condicional aps o cumprimento de dois teros da pena, vedada sua concesso ao
reincidente especfico.
O STF decidiu que algumas partes deste artigo so inconstitucionais:
- O traficante condenado a pena inferior a 4 anos pode ser contemplado com pena restritiva
de direitos, fere o principio da individualizao da pena. Sendo assim, o sursis penal tambm
pode ser aplicado.
- Liberdade provisria: cabvel no trfico de drogas.
Portanto, apenas no cabe fiana, graa, indulto e anistia.
23/05/2016
CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA
Lei n 8.137/1990
1 observao: Esta Lei trata de 03 assuntos: os crimes contra a ordem tributria; os crimes
contra a ordem econmica; e os crimes contra as relaes de consumo. uma lei bem ampla,
dividida em trs captulos, com disposies penais e processuais. Vamos estudar os crimes
contra a ordem tributria, do captulo 01.
Dos crimes tributrios:
1 OBJETO JURDICO: o bem jurdico tutelado a ORDEM TRIBUTRIA!
Princpio da Insignificncia tem aplicao aqui? SIM! At qual valor de tributo sonegado podese aplicar tal princpio? H CONTROVRSIA. O valor aplicado pela MAIORIA de 20 MIL REAIS
(valor total, o tributo sonegado mais as multas e tudo mais)! Pois h uma portaria, da Fazenda
Nacional, que dispensa o ajuizamento de execuo fiscal quando o valor do tributo sonegado
for inferior a 20 mil reais, assim, a Jurisprudncia aplica por ANALOGIA essa portaria do
ministrio da fazenda, pois, se o Estado no tem interesse de ajuizar execuo fiscal nesse
caso, o Estado tambm no tem o interesse de processar penalmente quando desse valor.
Mas h controvrsia, h quem aplique 10 mil reais.
O Princpio da Insignificncia uma causa excludente da tipicidade material. Lembrando que
o princpio da insignificncia tem vrios requisitos, que temos que saber ( a mnima ofensividade da
conduta do agente, (b) a nenhuma periculosidade social da ao, (c) o reduzidssimo grau de reprovabilidade do
comportamento e (d) a inexpressividade da leso jurdica provocada);
Quem responde pelos crimes de sonegao fiscal praticados pela pessoa jurdica so os
SCIOS do ente abstrato! Basta constar no contrato? NO! TEM QUE EXERCER PODER DE
GERNCIA, PODER DE ADMINISTRAO! Sob pena de responsabilidade objetiva.
4 SUJEITO PASSIVO: o ESTADO, por meio da UNIO, ESTADOS, DF ou MUNICPIOS,
(autarquias com capacidade tributria tambm, INSS). E, em razo do sujeito passivo, definese a competncia para julgamento. ICMS SONEGADO? JUSTIA ESTADUAL.
5 ANLISE DOS TIPOS PENAIS:
Art. 1:
CONDUTAS: esto previstas nos incisos I a V.
RESULTADO: SUPRESSO ou REDUO de tributo.
O artigo 1 CRIME MATERIAL, ou seja, exige a produo do resultado naturalstico para a sua
consumao. E quem vai atestar se houve a supresso ou a reduo do tributo? O
encerramento do processo administrativo fiscal. Logo, esse artigo exige o encerramento do
processo administrativo fiscal (a haver o lanamento definitivo do tributo), PARA FINS DE
SUA TIPICIDADE, nos termos da Smula Vinculante 24 do STF.
Se o ministrio pblico oferece denncia ANTES do encerramento do processo administrativo
caso de ATIPICIDADE PENAL! Ento caso de impetrao de habeas corpus.
H quem entenda que o encerramento do Processo Administrativo seja Elemento integrante
do tipo penal, e essa a corrente que o STF adota!!! CUIDADO, POIS S PARA O ARTIGO 1,
crime material! Cai na OAB e na PROVA!
Art. 1 Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo, ou contribuio
social e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas:
I omitir informao, ou prestar declarao falsa s autoridades fazendrias;
II fraudar fiscalizao tributria, inserindo elementos inexatos, ou omitindo operao de
qualquer natureza, em documento ou livro exigido pela lei fiscal;
Art. 2:\
CONDUTAS: artigos I a V.
RESULTADO: no se exige! Ou seja, crimes formais! NO PRECISA PROVAR que houve a
supresso ou reduo do tributo, o contribuinte processado pelo simples fato de fazer
declarao falsa, deixar de recolher... MESMO QUE NO TENHA ATINGIDO O RESULTADO! POR
ISSO QUE AQUI NO SE EXIGE O ENCERRAMENTO DO PROCESSO ADMNISTRATIVOS!
SO INFRAES PENAIS DE PEQUENO POTENCIAL OFENSIVO, possuem penas mais leves.
Art. 3:
Versa sobre crimes FUNCIONAIS contra a ORDEM TRIBUTRIA, que tambm esto previstos no
CP, mas, por fora do Princpio da Especialidade, se sobrepe a estes.
Funcionrio pblico, no exerccio da funo, que exerce atividade fazendria ou tributria,
aqui.
Via de regra, tambm se trata de CRIMES FORMAIS.
Corrupo, concusso, advocacia administrativa.
NO PRECISAM DO ENCERRAMENTO DOPROCESSO ADMINISTRATIVO.
JUSEITO ATIVO:
comum em processos que versem sobre crimes tributrios, o ru alegar estar enfrentando
graves dificuldades financeiras. Em regra, a Jurisprudncia NO admite essa tese. Somente
em casos EXCEPCIONAIS esta tese funciona como CAUSA SUPRALEGAL DE EXCLUSO DA
CULPABILIDADE, por INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA.
Se o ru comprovar documentalmente estar passando por uma grave crise financeira que o
levou sonegao fiscal, o MP pode anuir tese e o juiz poder acolher. Tem que provar de
forma bem clara e evidente.
7 PAGAMENTO e PARCELAMENTO DO TRIBUTO como CAUSA EXTINTIVA DA
PUNIBILIDADE: tema muito controverso.
PREDOMINA o entendimento de que o PAGAMENTO INTEGRAL do tributo, incluindo
acessrios (multa, juros), feito a qualquer momento, CAUSA EXTINTIVA DA PUNIBILIDADE,