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Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas Universidad Nacional del Altiplano

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EL PRINCIPIO DE LA BUENA FE
EL PRINCIPIO
Estrechamente vinculado con la idea moral en el derecho, nos encontramos
con el principio de la buena fe. Aunque no enunciado de una manera general
por la ley, tiene tantas aplicaciones en el derecho positivo que sin duda alguna,
lo convierten en un principio general del derecho de la mayor importancia.
Como dice EZ PICAZO, el ordenamiento jurdico exige este comportamiento
de buena fe no slo en lo que tiene de limitacin o veto a una conducta
deshonesta (v.gr., no engaar, no defraudar, etc.), sino tambin en lo que tiene
de exigencia positiva prestando al prjimo todo aquello que exige una fraterna
convivencia (v.gr., deberes de diligencia, de esmero, de cooperacin, etc.).
La buena fe del agente puede atribuir al acto efectos que ste no tendra en
otro caso y, viceversa, la mala fe quita al acto efectos que tendra de no ser as;
el mismo acontecimiento produce efectos diversos segn el agente tenga
buena o mala fe.
DISTINTAS ESPECIES JURDICAS DE LA BUENA FE.
Se distinguen en doctrina dos especies distintas de la buena fe: la buena felealtad (tambin llamada objetiva) y la buena fe-creencia (tambin llamada
subjetiva). De ambas nos ocuparemos en los nmeros que siguen.
CONCEPTO Y PRINCIPALES APLICACIONES. (FE LEALTAD)
El principio de la buena fe impone a las personas el deber de obrar
correctamente, como lo hara una persona honorable y diligente. La ley lo toma
en cuenta para proteger la honestidad en la circulacin de los bienes.
Veamos ahora las principales aplicaciones que esta idea tiene en nuestro
derecho positivo:
a) Contratos. El artculo del Cdigo Civil establece que los contratos deben
celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que
verosmilmente las partes entendi o pudieron entender, obrando con cuidado y
previsin.
Buena fe en la celebracin. Esto impone a las partes la obligacin de hablar
claro. Es por ello que los tribunales tienen decidido que las clusulas oscuras
no deben favorecer al autor de la declaracin, principio especialmente
importante en los contratos con clusulas predispuestas o de adhesin.
Buena fe en la interpretacin del acto. Esto significa que los hombres deben
creer y confiar en que una declaracin de voluntad surtir en un caso concreto
sus efectos usuales, los mismos efectos que ordinaria y normalmente ha
producido en casos iguales.
Finalmente, la norma que comentamos exige tambin buena fe en la ejecucin
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del contrato.
Es siempre el principio de que los contratantes deben obrar como personas
honorables y correctas.
b) Abuso del derecho. Es prohibido por la ley el ejercicio abusivo de los
derechos, pues ese abuso es contrario a la buena fe con que se debe actuar en
la vida social.
c) Teora de la imprevisin. Los contratos conmutativos bilaterales y en los
unilaterales de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una
de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la
resolucin del contrato. Y es que la buena fe en la ejecucin del contrato se
opone a que pretenda hacrselo valer rgidamente cuando las circunstancias
en las cuales se celebr han variado sustancialmente, tornndolo injusto.
d) Teora de los actos propios. De acuerdo con esta teora, nadie puede
asumir en sus relaciones con otras personas, una conducta que contradiga otra
suya anterior, cuando sta haya despertado una legtima confianza en esas
personas de que mantendr una lnea coherente con sus propios y anteriores
actos. Es tambin una aplicacin de la buena fe-lealtad.
4. CONCEPTO Y PRINCIPALES APLICACIONES. (FE CREENCIA)
El derecho protege la legtima creencia de haber obrado conforme a derecho y
en la razonable ignorancia de que no se daa el derecho de terceros. Como
dice BETTI, la buena fe debe ser ignorancia pero legtima ignorancia, esto es,
tal que con el uso de la normal diligencia no hubiera podido ser superada.
Algunas de las principales aplicaciones de este concepto en nuestro derecho
positivo, son las siguientes:
a) Teora de la apariencia. De acuerdo con un viejo principio de origen romano
y receptado en nuestro derecho, nadie puede transmitir un derecho mejor ni
ms extenso del que se posee. Pero ocurre a veces que una persona es titular
aparente de un derecho y que sobre la base de este ttulo, lo transmita a un
tercero de buena fe. La aplicacin estricta del aquel principio conducira a privar
a este tercero de lo que ha adquirido de buena fe, lo que es injusto. La ley lo
protege.
Veamos algunos casos. Ante todo, el del heredero aparente. Sucede a veces
que una persona obtiene una declaratoria de herederos en su favor o que
presenta un testamento en el cual es designado heredero. Enajena un bien del
haber hereditario a un tercero de buena fe. Luego aparece otro heredero con
mejor derecho (sea porque prueba un vnculo con el causante que desplaza al
anterior, sea porque presenta un nuevo testamento que designa otro heredero).
Es evidente que quien anteriormente fue declarado heredero, no tena en
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realidad ese carcter, por lo cual no poda enajenar un bien de la sucesin.


Pero sera injustsimo privar de su derecho a quien ha adquirido el bien
confiado en el ttulo que ostentaba el heredero aparente. Bien entendido que
este adquirente para ser protegido por la ley, debe ser de buena fe, es decir,
ignorar que exista otro heredero con mejor derecho que el del aparente.
Lo mismo ocurre con los derechos reales o personales transmitidos a terceros
sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud
de un acto anulado.
Supongamos que una persona ha adquirido un inmueble valindose de dolo
para hacerse transmitir el dominio de su anterior propietario. El nuevo dueo
inscribe su ttulo en el Registro de la Propiedad. Pero luego, el enajenante
promueve una accin de nulidad y se declara judicialmente nula dicha
transmisin. Sin embargo, mientras el bien estaba a nombre del adquirente
doloso, lo ha vendido a un tercero de buena fe y a ttulo oneroso, que ha
confiado en las constancias del Registro de la Propiedad. La ley lo protege,
dejando a salvo su derecho contra la posible reivindicacin del dueo.
Otro caso de apariencia es el del matrimonio que ha sido anulado; la anulacin
no afecta los derechos adquiridos por terceros que de buena fe hubieran
contratado con los cnyuges, ignorando que el matrimonio adoleca de un vicio
de nulidad.
La nulidad de un acto otorgado por un demente, est o no interdicto, no puede
hacerse valer contra un contratante de buena fe, si la demencia no era notoria.
Tambin se aplica la idea de la apariencia en el caso del mandatario cuyo
mandato ha cesado por revocacin, fallecimiento o incapacidad sobreviniente
del mandante; si los terceros que han contratado con el mandatario ignoraban
sin culpa la cesacin del mandato, el contrato ser vlido respecto del
mandante y de sus herederos.
Se declar aplicable la teora de la apariencia cuando las circunstancias del
caso hacen razonable suponer la existencia de un mandato (como ocurre si el
que contrat a nombre de otro, utiliza habitualmente sus oficinas, tiene acceso
a su documentacin y utiliza sus papeles), puesto que una razn de seguridad
jurdica obliga a proteger al tercero de buena fe que crey en la existencia del
mandato.
b) Matrimonio nulo o anulado. Si el matrimonio nulo o anulado se contrajo de
buena fe por ambos cnyuges, produce todos los efectos del matrimonio vlido
hasta el da que se declare la nulidad. Si hubo buena fe de uno solo de los
cnyuges, el matrimonio producir todos los efectos del matrimonio vlido, pero
slo respecto del cnyuge de buena fe. El cnyuge de buena fe puede revocar
las donaciones que por causa del matrimonio hizo al de mala fe. En cuanto a la
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particin de los bienes adquiridos durante el matrimonio, la ley le confiere al


cnyuge de buena fe una triple opcin: a) o bien puede optar por la
conservacin por cada uno de los cnyuges de los bienes por l adquiridos o
producidos antes y despus del matrimonio; b) o bien puede liquidar la
sociedad dividiendo por mitades los bienes gananciales sin consideracin a
quien los produjo y aunque el cnyuge de buena fe no hubiera producido
ninguno; c) o bien puede dividir los bienes en proporcin a los aportes que
cada uno haya efectuado, como si se tratara de la liquidacin de una sociedad
de hecho.
Y desde luego, si el matrimonio fuere contrado de mala fe por ambos
cnyuges no producir efecto civil alguno.
c) Aplicaciones en materia de derechos reales. Las aplicaciones del
principio de la buena fe en materia de derechos reales, son numerossimas.
Por lo pronto, la posesin de buena fe de una cosa mueble crea en favor del
que la posee la presuncin de tener la propiedad de ella y el poder de repeler
cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiera sido robada o perdida.
En materia de usucapin de bienes muebles, si el poseedor es de buena fe y a
justo ttulo, la adquisicin del dominio se produce a los diez aos; en cambio, si
es de mala fe, el plazo de la usucapin es de veinte aos.
En cuanto a los frutos percibidos como consecuencia de la posesin de una
cosa, el poseedor de buena fe los hace suyos, en tanto que el de mala fe debe
al dueo no slo los frutos percibidos, sino tambin los que por su culpa dej
de percibir.
El poseedor de buena fe tiene derecho a que se le paguen los gastos hechos
en mejoras necesarias o tiles; el de mala fe tiene derecho a que se le paguen
estas ltimas slo en la medida de que hayan aumentado el valor de la cosa.
El poseedor de buena fe no responde de la destruccin total o parcial de la
cosa ni por los deterioros de ella, aunque fueran causados por hechos suyos,
sino hasta la concurrencia del provecho que hubiera obtenido y slo est
obligado a entregar la cosa en el estado en que se halla. En cambio, el
poseedor de mala fe responde por la ruina o deterioro de la cosa, aunque
hubiere ocurrido por caso fortuito, si la cosa no hubiere perecido o deteriorado
igualmente estando en poder del propietario.

FE PBLICA: DEFINICIN, TIPOS Y CLASIFICACIN.


DEFINICIN
Consideramos importante definir el tema tratado, como es por cierto la fe
pblica, por ello, definiremos este trmino, con el objeto de tener mayores
conocimientos sobre el derecho notarial y de todas las otras ramas del derecho
que son el rea de conocimiento del tema tratado.
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La f pblica es cuando una afirmacin contenida o no en un instrumento se


tiene como verdad frente a todas las personas, y la fe pblica ms conocida es
la notarial, sin embargo, no es la nica, sino que se trata de un tema bastante
amplio, .
Con esta definicin se puede continuar el desarrollo del presente tema con
mayores elementos de juicio, porque conocer la definicin de un tema, implica
un conocimiento ms amplio de tan importante tema jurdico, que no slo debe
ser tenido en cuenta dentro del derecho notarial, sino tambin en otras ramas
del derecho.
Sin embargo, consideramos que como este tema resulta ser crucial, se hace
necesario citar otras definiciones, a efecto de dominar la fe pblica y de esta
manera continuar con un desarrollo acertado de tan importante tema del
derecho notarial.
DEFINICIN DEL DICCIONARIO DE LA REAL ACADEMIA DE LA LENGUA
ESPAOLA
Conforme al Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia Espaola,
la fe pblica es la: autoridad legtima atribuida a notarios, escribanos, agentes
de cambio y bolsa, cnsules y secretarios de juzgados, tribunales y otros
institutos oficiales, para que los documentos que autorizan en debida forma
sean considerados como autnticos y lo contenido en ellos sea tenido por
verdadero mientras no se haga prueba en contrario.
OPINION DE GUILLERMO CABANELLAS
Para Guillermo CABANELLAS la fe pblica es: la veracidad, confianza o
autoridad legtima o atribuida a notarios, secretarios judiciales, escribanos,
agentes de cambio y bolsa, cnsules y otros funcionarios pblicos, o
empleados y representantes de establecimientos de igual ndole, a cerca de
actos, hechos y contratos realizados o producidos en su presencia; y que se
tienen por autnticos y con fuerza probatoria mientras no se demuestre su
falsedad. El mismo autor precisa que como expresin laudatoria de esa
prerrogativa est la inscripcin que ostentan los notarios en medalla peculiar:
Nihil prius fide (nada antes que la fe)
OPINION DE E. J. COUTURE
Para E. J. COUTURE la fe pblica es la: Calidad genrica que la ley acuerda,
independientemente de su eficacia probatoria, a determinados documentos
notariales, en razn de su investidura propia del escribano que los autoriza.
TIPOS DE FE PBLICA

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Este tema es poco conocido dentro del derecho peruano, por ello, lo
desarrollamos, a efecto de analizar, estudiar, conocer y difundir este tema de
una manera ms adecuada, en un medio en el cual la informacin o fuentes de
informacin sobre el derecho notarial es muy escasa o tiene un costo muy alto,
es decir, se percibe que estos tipos no se conocen dentro del derecho peruano,
sino ms bien son conocidos por notarialistas de otros pases, siendo los
indicados expertos en derecho notarial, los cuales son escasos dentro del
estado peruano, por lo tanto, esperamos contribuir con el desarrollo del
derecho notarial, al tomar en cuenta los tipos de fe pblica.
Los tipos de fe pblica notarial son de dos clases, tipos o variedades, como son
por cierto la fe pblica originaria y fe pblica derivada, las cuales
desarrollaremos a continuacin, pero en forma separada a efecto de permitir o
posibilitar un estudio ms amplio y acucioso de tan importantes tipos de fe
pblica.
FE PBLICA ORIGINARIA
Ahora estudiaremos la fe pblica originaria, sobre la cual existe escasa
doctrina, es decir, en pocos libros se brinda definiciones sobre tan importante
institucin jurdica. La fe pblica originaria es cuando se ha tenido en cuenta lo
percibido por los sentidos del notario pblico, por ejemplo, cuando se otorga
ante dicho funcionario una escritura pblica, en este caso el referido funcionario
da fe o brinda la misma de la manifestacin de voluntad de los comparecientes
u otorgantes, entre otros tantos hechos, los cuales pueden aparecer en el
protocolo notarial. Este tipo de fe pblica es otorgada tambin por parte de los
funcionarios consulares, que en algunos supuestos brindan el servicio de fe
pblica originaria, la cual es desarrollada en el presente numeral, es decir,
constituye un error sostener que la fe pblica originaria slo pueda ser notarial,
sino que puede ser brindada tambin por otros funcionarios pblicos y esto no
slo ocurre en el derecho peruano, sino tambin en el derecho extranjero. Otro
caso de la fe pblica originaria es cuando se otorga un testamento por escritura
pblica, dejando constancia que existen otras clases de testamento, al menos
dentro del derecho peruano, por lo tanto, podemos afirmar que el derecho
notarial se relaciona con el derecho civil, entre otras ramas del derecho.
FE PBLICA DERIVADA
Habiendo desarrollado la fe pblica originaria, nos ocuparemos de desarrollar
en el presente numeral la fe pblica derivada, la cual ha llamado nuestra
atencin, por lo tanto, la desarrollamos. La fe pblica derivada es cuando lo
que se certifica no ha sido percibido por los sentidos del notario pblico, por
ejemplo, cuando expide una copia certificada (de un libro de actas, o de un
registro de socios, o de una matrcula de acciones, entre otros tantos
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documentos), o una legalizacin de reproduccin, los cuales no conforman el


protocolo notarial.
Este tipo de fe pblica es un servicio que tambin es brindado por parte de
algunos funcionarios consulares, los cuales se rigen o tienen su base legal o
base normativa dentro del nuevo reglamento consultar, la cual es una norma
bastante detallada, que forma parte del derecho consular peruano vigente, que
es poco estudiada incluso en los estudios de maestra y doctorado.
CLASIFICACION DE LA FE PBLICA
La fe pblica se encuentra encargada a los Notarios y a funcionarios pblicos y
no es igual en todos los casos, es decir que la fe pblica es distinta, conforme
est encargada a determinados funcionarios, por lo cual podemos hablar de fe
pblica notarial, fe pblica administrativa, registral, judicial y consular, entre
otras.
Por lo tanto, este tema resulta ser bastante amplio, sin embargo, en la presente
sede lo desarrollaremos pero en forma bastante abreviada porque no permite
un desarrollo mayor nuestros escasos conocimientos de tan importante tema
notarial.
Es decir, la fe pblica notarial no es sinnimo de fe pblica, sino que la ltima
es el gnero, mientras que la primera es la especie, es decir, la fe pblica
notarial es un tipo, clase o variedad de fe pblica, el cual constituye un tema
bastante conocido dentro del derecho notarial, pero dentro del derecho peruano
ha alcanzado hasta estos tiempos escaso desarrollo.
FE PBLICA NOTARIAL
La fe pblica notarial:
es la fe pblica que brindan los notarios conforme lo estableca el primer
prrafo del artculo 2 del Decreto Ley 26002, el cual precisaba que el Notario es
el profesional del derecho que est autorizado para dar fe de los actos y
contratos que ante l se celebren. Es decir, que los notarios dan fe de actos
(entre los que podemos citar los siguientes actos: Poderes, Testamentos, entre
otros) y contratos (entre los que podemos citar los siguientes contratos: compra
ventas, arrendamientos, mandatos, donaciones, permutas, entre otros), que
ante ellos se celebren y tambin expedir traslados de los instrumentos pblicos
protocolares, y a esta fe pblica registral se le denomina fe pblica notarial. La
fe pblica notarial es la fe pblica que tiene mayor campo de aplicacin.
El decreto ley citada ha citado abrogado por el decreto legislativo del notariado,
el cual establece en su artculo 2 lo siguiente:

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Artculo 2.- El Notario


El notario es el profesional del derecho que est autorizado para dar fe de los
actos y contratos que ante l se celebran. Para ello formaliza la voluntad de los
otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere autenticidad,
conserva los originales y expide los traslados correspondientes.
Su funcin tambin comprende la comprobacin de hechos y la tramitacin de
asuntos no contenciosos previstos en las leyes de la materia.
FE PBLICA ADMINISTRATIVA
La fe pblica administrativa es la que:
brindan los funcionarios pblicos conforme se establece en el artculo 41.1.1
de la Ley del Procedimiento Administrativo General, contenida en la Ley 27444
publicada el 10-04-2001. En tal sentido los fedatarios de las instituciones
pblicas pueden expedir copias certificadas de hojas de los expedientes
administrativos que ante ellos se tramiten y a esta fe pblica se le denomina fe
pblica administrativa. El literal f del artculo 5 de la Ley de Procedimiento de
Ejecucin Coactiva contenida en la Ley 26979 publicada el 23-09-98 establece
que el Auxiliar Coactivo tiene como funcin colaborar con el Ejecutor Coactivo,
delegndole ste las siguientes facultades: Dar fe de los actos en los que
interviene en el ejercicio de sus funciones.
FE PBLICA REGISTRAL
La fe pblica registral:
es la que brindan los Registradores Pblicos que se aplica cuando los
Registradores Pblicos expiden copias literales del archivo registral, es decir,
se refiere al publicidad formal por la cual se garantiza que toda persona acceda
al conocimiento efectivo del contenido de las partidas registrales y, en general
obtenga informacin del archivo registral conforme al primer prrafo del artculo
II del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros Pblicos del
2001, en el cual se establece que el Registro es Pblico y que la publicidad
registral garantiza que toda persona acceda al conocimiento efectivo del
contenido de las partidas registrales, y en general, obtenga informacin del
archivo registral.
FE PBLICA JUDICIAL
La fe pblica judicial:
es la que brindan los especialistas judiciales a los cuales se les denominaba
secretarios de juzgado, respecto de las copias certificadas que ellos expiden, y
dems diligencias que ante ellos se celebran, entre otros. El numeral 13 del
artculo 266 del TUO de la Ley Orgnica del Poder Judicial establece que son
obligaciones y atribuciones genricas de los Secretarios de Juzgado expedir
copias certificadas, previa orden judicial. El numeral 27 del artculo 233 de la
abrogada Ley Orgnica del Poder Judicial contenida en el Decreto Ley 14605
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estableca que son obligaciones de los Secretarios de Juzgado expedir copias


certificadas slo por orden judicial. Los Jueces de Paz tienen algunas funciones
notariales conforme se precisa en el TUO de la Ley Orgnica del Poder
Judicial
FE PBLICA CONSULAR
La fe pblica consular:
es la que brindan los funcionarios de los consulados, ante los cuales en
algunos supuestos se pueden otorgar algunos instrumentos. El prrafo primero
del artculo 721 del Cdigo Civil establece que los peruanos que residan o se
hallen en el extranjero pueden otorgar testamento ante el agente consular del
Per, por escritura pblica o cerrado, segn lo dispuesto en los artculos 696 al
703 respectivamente y se precisa adems que en estos casos aqul cumplir
la funcin de notario pblico.
FE PBLICA DEL DERECHO ECLESIASTICO
La fe pblica conforme al Derecho Eclesistico:
es la que brindan los funcionarios de la Iglesia Catlica para efectos de
expedir copias de las partidas de matrimonio de los matrimonios religiosos ya
celebrados.
FE PBLICA DE LOS AGENTES DE CAMBIO Y BOLSA
Conforme al Diccionario de Lengua Espaola de la Real Academia Espaola:
el agente de bolsa es el funcionario que interviene y certifica en las
negociaciones de valores cotizables, y tambin puede intervenir con los
corredores de comercio en las dems operaciones de bolsa.
FE PBLICA MILITAR
Para el otorgamiento de los testamentos militares conforme a los artculos 712
al 715 del Cdigo Civil.
FE PBLICA MARITIMA
Para el otorgamiento de los testamentos martimos conforme a los artculos
716 al 720 del Cdigo Civil.
FE PBLICA MUNICIPAL
Los registradores civiles de las municipalidades en el derecho peruano dan fe
de los hechos que aparecen en su archivo, y en este orden de ideas expiden
copias certificadas de partidas de nacimiento, partidas de defuncin, partidas

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de matrimonio, entre otros tantos documentos, en los cuales emiten fe pblica,


la cual es conocida como fe pblica municipal.
FE PBLICA PREVISIONAL
Los funcionarios de las administradoras de fondos de pensiones deben expedir
certificaciones que acrediten los depsitos en las cuentas de capitalizacin
individual, y al expedir estas certificaciones es claro que emite fe pblica
previsional, porque la misma se encuentra dentro del derecho provisional, la
cual es una rama del derecho o disciplina jurdica bastante importante en el
estudio del derecho en estos tiempos.
FE PBLICA CONCURSAL
La fe pblica concursal es otorgada en los procesos concursales tramitados
ante INDECOPI, sin embargo, se encuentra poco estudiada, por ello, hemos
querido citarla y estudiarla, lo cual permitir el desarrollo de este importante
tema jurdico, como es el caso de la fe pblica concursal.
FE PBLICA MERCANTIL
La fe pblica mercantil es la que se brinda dentro del derecho mercantil, por
ejemplo cuando se expide una certificacin de una sociedad inscrita en el
registro de sociedades de las oficinas registrales, el cual es un registro que se
encuentra regulado por parte del reglamento del registro de sociedades.
FE PBLICA BURSATIL
La fe pblica burstil es la brindada dentro del derecho burstil.
FE PBLICA DEL MINISTERIO PBLICO
La fe pblica del ministerio pblico es la que brindan sus funcionarios de la
informacin que aparece ante ellos.

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