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Trait des preuves judiciaires

, ouvrage extrait des


manuscrits de M. Jrmie
Bentham,... par t.
Dumont,...

Source gallica.bnf.fr / Bibliothque nationale de France

Dumont, tienne (1759-1829). Auteur du texte. Trait des


preuves judiciaires , ouvrage extrait des manuscrits de M. Jrmie
Bentham,... par t. Dumont,.... 1823.
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DES

PREUVES JUDICIAIRES.

DE L'IMPRIMERIE HE h. T. CKM.OT,
rue

<lu

(!o|oml'i<r, n '

TRAIT
l>ES

PREUVES JUDICIAIRES,
OUVRAGE EXTRAIT DES MANl'SCniTs

DR M.

JRMIK

BNTIIAM

Jl'BISCOKSULTB ANGLAIS,

1>AK

T.

DUMONT,

MF.SIBRB UU CONSEIL HEPBSESTATJF ET

SOUVEBf.N DE GENVF,

TOME PREMIER.

PARIS,
BOSSANGE FRRES, LIBRAIRES-DITEURS,
KUE DE .SEINE, N 12.

i8a3.

PREFACE.

Ce trait des preuves judiciaires est de


toutes les productions de M. Bentham celle
qui lui a cote le plus de travail : mesure
qu'il avanait dans la carrire, elle s'agrandissait ses yeux. D'abord il avait voulu
jr borner la thorie; ensuite, s'tant livr
aux applications, la critique de la proc-

dure anglaise, qui ne devait tre que l'accessoire, tait presque devenue la partie
principale. Aprs avoir accumul une prodigieuse quantit de matriaux, il n'a pas
eu le courage d'aller plus loin : son abondance lui a fait peur ; le vaisseau trop charg
n'a pu mettre la voile.
Cependant, pour ne pas perdre le fruit
d'une si longue mditation, l'auteur prit le
parti de publier un sommaire de son ouvrage'. Il compara ce sommaire ces plan1

II est intitule : Raoiiale qf vidence.

i.

'

\)

PREFACE.

ches graves.des panoramas qui, par de


simples lignes et des^ indications numrotes, aident reconnatre les diffrentes
parties du grand tableau.
Mais il oubliait dans sa comparaison une
diffrence essentielle. Le spectateur, muni
de son esquisse , l'applique au panorama
qu'il a sous les yeux; tandis que le lecteur,
quifi trouve dans l'abrg que des renvois
numrots des manuscrits inaccessibles,
n'a aucune ressource pour claircir les endroits obscurs. Aussi ce sommaire ne fut
point du tout compris, et il n'y eut que la

premire partie d'imprime.


Il y bien des annes que j'avais travaill sur plusieurs livres du ce trait et
dans mon dernier sjour en Angleterre, j'en
ai complt les extraits. J'ai mis ensuite
d'autant plus de persvrance rdiger
l'ensemble, que je me regardais comme appel seul sauver cet ouvrage abandonn
par son auteur.
Ce que j'ai dit de mes publications prcdentes sur le mode de mon travail s'applique galement cehV-ci. Aprs avoir
>

PREFACEE

exploit les manuscrits originaux, il s'est


trouv que les matriauxtaient loin de
former un ensemble intelligible et complot^
Selon la nature du texte et le besoin, j'ai
dabrger ou dvelopper, traduire ou commenter, runi? des fragments pars, remplir des chapitressur desimpies indications^
choisir entre plusieurs essais sur le mme
sujet ou les fondre en un seul tout; J'ai
aspir dans le style la plus grande clart.
M. Bentham oublie trop la classe la plus
nombreuse ds lecteurs : il semble n'crire
des
mtaphysiciens
hommes
des
ou
pour
que
de loi. J'ai tch, sans m'carter de la s*
vrit didactique, de ne pas rebuter ceux
qui sont trangers au barreau, et de.les
conduire par une route moins escarpe et
aride.
moins
Mais, aprs tous mes
peu
un
efforts, la lecture de cet ouvrage suppose
une attention exerce et soutenue;
t,
J'ai dit que M. Bentham avait eu?comstamment en vue la jurisprudence de son
pays : cette partie critique, trs longue et
trs dtaille aurait beaucoup ajout la
valeur de son ouvrage, s'il et t publi

PRFACE.

il
m?tait
impossible
de
anglais
mais
le
;
en
suivre d ans cette carrire, non seulement
parce que ces questions de procdure anglaise auraient t la plupart sans intrt
pour le continent, mais surtout parce que
n'crivant que pour des
M. Bentham
,
hommes de loi t le son pays, supposait de
leur part des connaissances prliminaires
quej n'avais pas-, et que^c n'aurais point
trouves dans mes lecteurs.
fJ?ai donc retranch tout ce? polmique,
except dans un certain nombre de questions$a<iles comprendre et d'un intrt
universeL -.^v^V;:
On aurait pu dsirer sans doute de trouprocdure
la
la
applique
thorie
ici

ver
des tribunaux du continent, et surtout a
celle des tribunaux franais. On aime voir
les principes dans un tat de lutte ou de
comparaison avec les pratiques tablies. On
admet trop aisment les ides gnrales
quand on ne voit pas de quelle manire on
en est atteinte C'est un trait- c|ui ne porte
sur personnes Kcrivefc sur votre (lche , A
l'oeil
Philippe
de
gauche
; annoncez- une

>

PRFACEi

-V

attaque directe et personnelle , et vous


dans
des
abstractions
peJui
champ
d
passez
des ralits.
Je me reprsente, en effet Un lecteur absolument tranger la conduite d'une procdure, je l'entends se dire lui-mme en
lisant cet ; ouvragei ; tait r il besoin de
videntes?
de
des
vrits;
presque
prouver

manifestes?
des
aussi
combattre
erreurs

Faut-il, dans un sicle comme Je? notre,


dmojnd'arguments,pour
employer
tant

du
de
oral,
tmoignage
les
avantages
trer

des
publicit
tribunaux
?
N'est-ce:
la
pas

rendue?,Et
ville
livrer
l'assaut

ceux
une

qui parleront ainsi ne se doutent point que


des rgles qui leur paraissent de simple bon
sens seront souvent traites de paradoxes
et heurteront des maximes: consacres par
les prjugs et par l'usage.
Si j'avais eu les connaissances ncessaires
pour entrer dans cette controverse\ je m'en
serais encore abstenu par les difficults
qu'elle prsente. Une seule critiqu de pro~
cdurc entrane de longues discussions* si
on veut la rendre claire et complte; Il faut

PRFACE.

VJ

citer des lois; il faut citer des cas ; il faut


sortir du domaine de la philosophie pour
entrer dans' celui de l'rudition : et cependant ceux que l'on attaque ont mille moyens
d'chapper :fbn distingue, on excepte on
subtilise, et sitt qu'on met en jeu la vanit nationale ou l'intrt d'une profession*,
il i'y a plus d'impartialit attendre de
>>

personne*

La thorie, dgage de tout cet accessoire polmique n'aura pas le mme clat
que si elle portait la guerre dans les foyers*
ennemis : mais son opration, plus lente, sera
peut-tre plus efficace. Elle agit comme un
dissolvant qui s'insinue dans les vieilles erreurs ; elle fournit des armes pour les combattre ; elle rpand une lumire nouvelle,
qui pntre partout, et principalement dans
la gnration qui s'avance. Les fausses doctrines, rejetes parla jeunesse, ressemblent
ces feuilles mortes qui tombent d'ellesmmes quand la sve du printemps en fait
pousser de nouvelles.
Quant aux hommes de loi, ils feront
d'eux*-mmes une application continuelle
-9

PRFACE.

Vj

des principes de cet ouvrage la pratique


de leurs tribunaux : ils achveront le livre
l'exprience
leur
faits
les
ajoutant
que
en y
du
plus
lecture
fournis;
cette
et
sera
a
grand intrt pour ceux qui n'ont pas perdu dans la routine du barreau, la facult
,
de la mditation.
Il existe plusieurs traits des preuves judiciaires, mais leurs auteurs avaient toujours en vue d'exposer la procdure probatoire de telle ou telle jurisprudence. S'ils
ont commenc par tablir quelques principes sur la nature, la division et la valeur
des preuves, cette par tic, thorique n'tait
qu'un accessoire, et on doit les considrer
comme appartenant l'cole historique du
droit.
Ici la thorie, la pure thorie est l'essentiel. Le sujet est trait sous le point de vue
le plus gnrai, le plus applicable toutes
les nations. Le but, pour l'indiquer d'un
seul mot, est de former la logique judiciaire, de mettre l'homme de loi en tat de
juger des preuves non d'aprs des rgles
absolues, mais par des principes raisonnes.
*

Vij

PRFACE.

Les. rgles, parler en gnral, sont des

manivelles d'aprs lesquelles on agit aveuglment sans connatre l'art. La logique


judiciaire, enseignant peser la valeur intrinsque des tmoignages* conduit, en dernier rsultat, reconnatre qu'il y a bien
peu de rgles absolues en cette matire, et
(pie la premire de toutes est d'carter celles
qui pourraient forcer le juge prononcer
contre sa conviction.
Bacon a commenc la philosophie en
dtruisant; Newton l'a avance en crant:
niais, en fait de preuves, c'est--dire de loi
faire
plus
les
il

a
preuves.,
pour
y
pour
Bacon que pour Newton. Quand on a mis
la matire dans le meilleur ordre par rapport l'tat actuel de nos connaissances,
on a dtruit beaucoup d'erreurs, mais on
de
infaillibles
lois
immuacr
point
et
a
iv
bles.
Toutefois, dans cette limite mme et cette
imperfection des caractres de la certitude,
immense
intrt.
Toute
prsente
sujet
un
ce
erreur sur la nature des preuves, toute
fausse rgle en procdure, renferme un dan-

PRFAC.

ix

de
la
raliser
tte

prt
tout
sur
se
ger
chaque citoyen Il n'y a pas un point dans
cet examen qui ne touche les individus depuis le plus bas degr jusqu'au plus haut
de l'chelle sociale* Car si des actes d'oppression judiciaire ont t souvent l'effet
fdes passions et de la tyrannie, il a fallu
presque toujours se couvrir de fausses maxid'instruments
vicieux se
servir
se
mes ,
,
cacher sous des formes abusives, et compter
sur l'ignorance du public, qui, dans le
chaos des ides contradictoires, dans l'obscurit de la procdure, est incapable d'avoir une opinion. clairez les hommes
,
mettez-les en tat de suivre et d'apprcier
les oprations judiciaires, et vous aurez un
frein contre toutes les iniquits. Un public
instruit sera toujours la premire des sauvegardes.

Bien diffrent de ces ouvrages brillants


qui entranent par leur facilit glissante, et
qui ne rpondent rien quand on les interroge sur un point donn, celui-ci ne manifestera toute son utilit qu' ceux qui le
consulteront pour rsoudre des questions
'

PREFACE,

prcises. Les chapitres qui paraissent les


plus arides par des divisions analytiques
sont peut-tre les plus fconds en ides ; ils
ne sont pas l pour la montre, mais pour
l'approvisionnement et le service rel: ce
n'est qu'une table si on s'arrte la surface c'est une min si on se donne la peine
,
de les approfondir.

TRAITE
DES

PREUVES JUDICIAIRESLIVRE PREMIER.


NOTIONS GNRALES SUR LES PREUVES.

CHAPITRE PREMIER.
DES RAPPORTS ENTRE LA

LOI ET LA PROCDURE, ENTRE LA PROCDURE


ET LES PREUVES.

L'objet des lois, quand elles sont ce qu'elles


doivent tre, est de produire, au plus haut degre
possible, le bonheur du plus grand nombre ;
mais, qu'elles soient bonnes ou mauvaises, elles
ne peuvent oprer qu'en crant des droits et des
obligations : les droits, qui renferment tout ce
qu'il y a de bon et d'agrable, tout ce qui est
jouissance et scurit; les obligations, qui renferment tout ce qui est pnible et onreux, tout

DES RAPPORTS ENTRE LA LOI

ce qui est contrainte et privation, mais dont le mal

est beaucoup plus que compens par le bien qui


en rsulte. Voil du moins le caractre des bonnes
lois ; les mauvaises sont celles qui crent des obligations superflues ou plus onreuses qu'utiles.
Ces lois ne seraient d'aucun effet si le lgislateur ne crait en mme temps d'autres lois,
qui ont pour objet de faire accomplir les premires : ce sont les lois de la procdure.
Pour marquer la diffrence des unes et des
autres, nous appellerons les premires, lois sub'
stantives> et les secondes, lois adjectives.
L'oeuvre finale du juge est une dcision, quel
que soit le nom qu'on lui donne, jugement,
sentence, dcret, prcepte, ou mandat.
Quand un particulier s'adresse au juge, c'est
pour lui demander une dcision , qui ne peut tre
relative qu' un point de fait ou un point de
droit. Dans le point de fait, il s'agit de savoir
s'il estime que le fait qu'on lui soumet soit vrai
ou non ; et dans ce cas la dcision ne peut avoir
d'autre base que les preuves. Dans le point de
droit, il s'agit de savoir quelle est la loi sur telle
ou telle matire, quel droit elle donne ou
quelle obligation elle impose dans une certaine
supposition. Le demandeur requiert un service
1

Voyez Tmild do Lgislation, tmo

seconde dition.

III,

page 88?

ET LA PROCDURE.

u'unc nature positive, qui consiste tre mis


dans la jouissance d'un droit; et lorsque sa demande est conteste, le dfendeur requiert un
service d'une nature ngative, qui consiste
n'tre pas soumis l'obligation que sa partie
adverse veut lui imposer.
Ceci comprend la loi pnale aussi-bien que ce
qu'on appelle communment la loi civile : car
de quoi s'agit-il dans le pnal? de dcider si un
certain fait, qu'on appelle un dlit, est prouv
ou non, et en consquence si l'individu accus
doit tre soumis l'obligation de subir la peine,
lgale de ce fait.
Entre toutes ces questions, le devoir du juge
est d'obtenir toutes les preuves de part et d'autre, dans la meilleure forme possible, de les
comparer, et de dcider d'aprs leur force probante.
^
Ainsi l'art de la procdure n'est essentiellement que l'art d'administrer les preuves.

BUTS DE LA PROCEDURE.

CHAPITRE IL
BUTS

DE LA

PROCDURE.

Toutes les rgles de la procdure doivent se


rapporter quatre fins :i droiture dans les dcisions 2 clrit 3 conomie, 4 exemption
,
,
d'entraves superflues.
La droiture dans les dcisions est le but direct ;
les trois autres sont des buts collatraux. Il s'agit
d'viter les inconvnientsaccessoires, connus sous
le nom de dlais} de vexations et c frais; bien
entendu qu'il s'agit de dlais, de vexations et de
frais non ncessaires, ou dont le mal est prpondrant c'est--dire qu'en faisant la balance des
,
effets, le mal l'emporte sur le bien.
Ce que j'entends par droiture dans les dcisiorts^
c'est leur conformit la loi. C'est sur la loi que
se rglent les craintes et les esprances des citoyens. La loi forme l'attente. Que la dcision du
juge se conforme cette attente, le public est satisfait ; que cette attente soit contrarie, il y a
un commencement d'inscurit, et dans les cas
importants une alarme proportionnelle.
On peut aismont concevoir une justice abstraite, celle qui paratrait telle aux yeux d'un

BUTS DE LA PROCEDURE.

juge infaillible, instruit de jtotcs. ls circonstances de la cause ; maisbdistinguer cette justice


abstraite de la justice lgale, c'estuneprtention
vaine et dangereuse qui livrerait le juge aux fantomes de son imagination, et lui ferait perdre
de vue son vritable guide, qui^n'est autre que la
loi. La loi adjeCtive, c'cs|--dire laloi.de procr

dure, n'est bonne qu'autant qu'elle concourt:


l'accomplissement de l loi substanlive..
Qu'est-ce qu'une fausse rgle en matire de
procdure? C'est une rgle qui'tend mettre en
contradiction la dcision du juge et. la'loi; qui
entrane le juge prononcer contr sa persuasion
intime, sacrifier le fond laformcy juger
comme homme de loi tout autrement qu'il ne
ferait comme homme priv. Dans ces cas, ?est
l'art qui est condamn par les artistes; c'est eux
qui s'accusent eux-mmes, parce qu'en devenant
juges ils i\c cessent pas d'tre hommes. L manire d'agir peut ctrq contrainte, la manire de
penser ne peut pa,s l'tre :.la conduite est du mtier, le sentiment est de la nature* Si le juge, d'ar
prs les rgles de la procdure, absout l'accus
qu'il croit coupable dans les termes de l loi; s'il
fait perdre un citoyen un droit que, dans sa
persuasion, la loi voulait lui conserver; en un
mot si l'affaire prend une issue contraire celle
qu'elle aurait d'aprs rinlgrit du juge libre,

BUTS DE LA PROCDURE.

on peut tre, sr que les rgles sont mauvaises.


Dans tous ces cas, ce que la loi substantive promet aux citoyens, la loi adjective leur tc les
moyens de Fobtenir ; les deux tables de la loi
sont en opposition l'une avec l'autre.
Ne concluoz pas de ces observations qu'il faille
abolir toutes les formes, n'avoir d'autre rgle que
lai volont des juges ; mais ce qu'il faut viter*
ce sont les formes, les^rgles qui placent le juge
dans la ncessit de porter un jugement contre
sa propre conviction, et qui font de la procdure
l'ennemie de la loi substantive 1, Nous verrons
ailleurs quelles sont les vritables sauvegardes
qu'on doit donner aux tmoignages et aux jugements.
Quant aux buts que j'ai appels collatraux,
l Une bel je maxime pour le palais, utile au public, rcm-

npic de raison, de sagesse et d'quit, ce serait prcise


>>rheht la contradictoire de celle qui dit que la forme craIe:
ridicule
fond.
Cette
pense
dut
paratre
bien
porte
aux

hommes de loi du temps do Louis XIV; mais La Bruyre


\n*y entendait rien,.... un bel esprit, un beau diseur,
mi,homme qui ne portait ni la robe d'avocat ni: celle de

'

.magistrat!: _r.,.*_,,
:0/, .;. '.
.:..h
:..:,,
Il ne faut pas consulter YEsprit (les. Lois sur ce sujet:
Montesquieu n'entendait rien la procdure franaise, H le
disait lui-mme; c'est une des choses^qui le dgotaient
,
de son mtier de prsident. Quelle procdure, que celle que
r

Montesquieu ne pouvait comprendre!

BUTS DE LA PROCDURE.

clrit, conomie, exemption d'entraves superflues, on a tout dit quand, on les a noncs : mais
adapter la procdure ces fins, y conformer
la pratique, c'est une tche qui requiert de la
part du lgislateur une habilet et une fermet
extraordinaires ; car il a plus lutter contre les
intrts sducteurs dans cette carrire que dans
aucune autre. Il nTy a point de satire, il n'y a
point d'exagration dire que la procdure semble avoir t dirige vers des fins absolument
contraires, et comme avec un dessein form dee
multiplier les frais, les dlais et les vexations, en
y ajoutant tout ce qui peut la rendre inintelligible; Ces vices n'ont pas t toutefois l'effet d'un
plan adopt par les tribunaux; ils ont t la consquence de ces intrts dont je viens de parler,
de ces intrts sducteurs qui n'ont point eu de
frein * parce que l'opinion publique vtait muette
ou impuissante sur des ; abps que son ; ignorance
l'empchait dejuger, ouqu'elle tait indiffrente
sur le sort des plaideurs ; individus pars, qui
ne forment point une classe, qui changent tous:
les jours y dont les plaintes, sont odieuses, et qui
ne peuvent mme faire comprendre leurs griefs
les plus lgitimes;'.;
>

DU MODLE NATUREL

CHAPITRE III.
DV MODELE NATUREL DE LA PROCDURE LGALE.'

On a souvent parl de la prtendue ncessit


de soumettre les constitutions politiques et surtout les constitutions populaires je h sais quelle
opration qui doit avoir l'effet de les ramener
leurs anciens principes. On s'est chauff sur cette
ide, comme si elle contenait le secret merveilleux du rajeunissement des tats. Cette maxime ne
se fonde que sur le prjug vulgaire en faveur du
vieux temps ; prjug qui doit toute sa force une
fausse manire d'envisager l'ge du monde, en
prenant son,enfance pour sa maturit;; comme
si la sagesse, au lieu ^l'tre en raison directe, devait tre en raison inverse^de l'exprience. Quel
serait le rsultat de cette opration si vante?
ce serait de revenir de temps en temps la barbarie primitive. Certes ce n'est< pas par des rtablissements priodiques, mais par des amliora-?
tions successivesj que la Grandc-Bretagne est parlibert
degr
de
et de prosprit;c[ont
venue au
elle jouit. Yoil ce qui a t dmontr par le plus
sage et le plus impartial deseshistoriens', au grand

Hume.

DE LA imQCEDimE LEGALE,

f)

^dsespoir des hommes de parti, qui aimaientmieux


fonder la libert sur de vieux titres que de la devoir aux progrs de l'exprience et de la raison.
Cependant il y a une branhc^dc la lgislation
o il me. semble que les sicles primitifs ont eu
l'avantage !: cette branche est la procdure. Sans
remonter a celle de la Grce ou de l'ancienne
Rome, en Angleterre mme, o.elle est aujour-r
d'hui si complique, elle a commenc par tre
simple. On en a des traces dans l'histoire; on
peut suivre les progrs de cet art malfaisant;: on
remonte l'origine de ces rgles si gnantes et
si peu raisonnables, de cette varit de tribunaux qui ont chacun leur systme et qui multiplient si trangement les questions de comptence, de ces fictions puriles qui mlent sans
cesse l'oeuvre du mensonge la recherche de la
vrits L'histoire de cette jurisprudence est le
contraire de celle des autres sciences': dans les
sciences ,qn va toujours en simplifiant les procds de ses prdcesseurs ; dans la jurisprudence,
on ya toujours en les compliquant davantage. Les
arts se perfectionnent en produisant plus d'effets
par des moyens plus faciles ; la jurisprudence s'est
dtriore en multipliant les moyens et en diminuant, les effets. Jl est vrai que la simplicit dans la procdure
primitive n'tait pas un mrite fond sur la rai-

10

DU MODLE NATUREL

son, Il ne faut pas louer eh ceci l'antiquit comme


antique ni comme sage ; ce n'tait qu'une sagesse
ngative, un rsultat de l'ignorance. Le dsir d-Jidcr les lois a produit les subtilits de la chicane ;
le dsir de prvenir les artifices de la fraude a
fait recourir des expdients particuliers. Ame-

sure que l'ennemi inventait de nouvelles attaques,


les ingnieurs de la loi inventaient de leur ct
de no ivclles dfenses ; mais ils se sont laiss sduire par leur propre finesse, et ils ont multipli les rgles dans "un sujet qui en demande trs
peu. Le modle antique s'tait perdu ; sa simple
cit, qui faisait son plus beau caractre, l'a fait
mpriser. Il y faut revenir aujourd'hui; mais, pour
ne plus s'en carter, il est ncessaire de connatre
les raisons qui le justifient.
N'allons pas toutefois demander l'histoire ce
qu'a't la procdure dans les anciens temps;
n'allons pas nous perdre dans des recherches d'rudition : le modle naturel d'une bonne procdure est plus prs de nous; il est la ported
tout le monde, il est inaltrable; Un bon pre d
famille*, milieu ds siens, et rglant leurs 'contestations, est l'imag d'un bon jug; L tribunal
domestique est le vrai type du tribunal politique.
Ls familles ont exist avant les tatsV elles existent dans les tats mmes. Elles ont un-gouvernement, ds lois faire excuter, des disputs
1

DE LA PROCEDURE LEGALE.

II

dcider, Elles ont une mthode pour arriver


la connaissance des faits : cette mthode ne se
trouve pas dans les livres; le lgislateur primitif,
le sens commun, l'a enseigne au premierpre de
famille, et l'enseigne encore tous ses successeurs.
Cependant la rvlation de ce systme de procdure, toujours suivi, toujours mconnu, est, en
lgislation, une vritable dcouverte. L'homme?
des champs le suit par instinct, l'homme de loi
s'en loigne par rudition* Je suis comme un lapidaire qui dcouvrirait un diamant dans un
caillou qu'on a foul aux pieds dpuis des sicles.
Ce code que je proclame runit le mrite de l'antiquit celui de la nouveaut ; c'est une pratique
universelle et une innovation sans exemple.
Mais l'homme de loi peut-il ignorer ce qui est
connu de tout le monde? Non, sans doute ; niais
il faut distinguer en lui deux tres trangers Tn
l'autre, l'homme naturel, et l'homme artificiel.
L'homme naturel peut tre l'ami de la vrit.:
l'homme artificiel en est l'ennemi. L'homme naturel peut raisonner avec justesse et avec simplicit : l'homme artificiel ne sait raisonner qu'
l'aide de subtilits, de suppositions et de fictions.
L'homme naturel peut aller son but par le o^qit
chemin : l'homme artificiel ne sait arriver au sien
que par des dtours.infinis ; et s'il vai t h yos
demander, quelle Iieure est^il? quel tempsJhit^il?

12

DU MODELE NATUREL

il faudrait qu'il comment par mettre deux ou


trois personnes entre vous et lui, qu'il inventt
quelque fiction d'astrologie, et qu'il employt
quelques semaines ou quelques mois en critures
et en questions prliminaires V
*
Je rends les ides do mon auteur, en laissant prononcer sur leur justesse ceux qui connaissent mieux que
moi les diffrents systmes de procdure, et particulirement colle qu'il a en vue, la procdure anglaise, nommment celle del cour d'quit. J'ai supprim, comme je l'ai
dj dit, une grande partie de ce polmique; mais je don

nerai ici un exemple de ces rgles techniques qu'il n


manque aucune occasion de combattre, En certains cas,
dit-il, la jurisprudence peut se dfinir l'art d'ignorer m
athodiquenient ce qui est connu do tout le inonde, J'tais
prsent au banc du roi, dans la salle de Westminster, lorsr
que le clbre \Vilkes, aprs s'tre soustrait quelque tprnps
la sentence qui l'attendait, vint se prsenter l'improyisl
pour la recevoir. On ne saurait imaginer quel point cet|c
comparution inattendue surprit et confondit les jugs. La
forme voulait, non qu'il vnt (Je lui-mme, mais qu'il part envoy par le sliriff : or j cette form manquant, l'mbrr'as de lu justice tait une vraie comdie. Enfin: on? lui
dit ; .Monsieur, je YCUX bien croire en mon particulier
que vous tes l, puisque yous le dites et cjuc je le vois ;
mis il n'y a point d'exemple que la cour en pareille af,
r'a faire, ait cru devoir se fier iV ses propres yeuxj aussi
t-ellc rien vous dire. Oui lui tenait ce dicours? un des
plus beaux gnies d'Angleterre 1: mais'l gnie, quoi sertif, quand il est garrott par des rgles qui font qu'un homme
a jlesyux sans voir et des orcUIes sans entendre, ?^?M

DE LA PROCEDURE LEGALE.

Dans le sein de sa famille, l'homme de lbi r^

vient par la force du bon sens cette mthode


simple, dont il s'loigne au barreau par la folie
de l'rudition. Il n'en est aucun d'assez entich de
les
appliquer
judiciaires

pratiques
pour
ses
ses
affaires domestiques, Il reprend ses maximes avec
crmonie,
les
dpose en mme
de
robes
et
ses
temps. Si l'on voulait reprsenter une dmence y
mais une dmence triste et inintelligible^ il n
faudrait que supposer un avocat anglais qui-voudrait transporter dans la vie commune les fictions, les rgles et la logique du barreau.
Voyons maintenant quels sont les traits les plus
minents de cette procdure domestique ou naturelle. Le pre de famille, ds qu'il s'lve une contestation entre les personnes qui dpendent de lui,
ou qu'il est dans le cas de prononcer sur quelque
contravention ses ordres, appelle les parties intresses paratre devant lui ; il les admet tmoigner en leur propre faveur ; il exige une
rponse toutes ses questions, mme leur dsavantag; et il considre leur silence comme un
aveu, moins qu'il n'entrevoie des motifs qui
peuvent engager l'innocent mme se taire. Il
fait son interrogatoire sur e lieu mme ; la rponse est donne immdiatement aprs chaque
question, sans qu'on connaisse celle qui doit suivre. Il n'exclut aucun tmoin : il coute tout, ri

l4

DU MODELE NATUREL

se rservant d'apprcier chaque tmoignage ; et ce


n'est pas d'aprs le nombre, mais d'aprs la valeur, des tmoins, qu'il prononce, Il permet chacun d'eux de faire son narr de suite, sa manire , et avec les circonstances ncessaires pour
la liaison du tout. S'il y en a qui se contredisent,
il les confronte immdiatement, il les met aux
prises l'un avec l'autre, et c'est de ce conflit que
la vrit jaillira. Il cherche arriver une conclusion prompte, pour ne pas fomenter des germes de dissension dans sa famille ; et parce que des
faits rcents sont plus aisment connus et prouvs, il n'accordera de dlais que pour des raisons
spciales.
Voil l'ide gnrale de la procdure domestique ou naturelle : ceux qui connaissent la procdure technique ou lgale savent quel point
elle ressemble celle-l, bu plutt quel point
elle en diffre. La procdure qui a rgn si longtemps dans la plus] grande partie de l'Europe en
offrait le contraste absolu tous gards. Il ne faudrait pas toutefois abuser du parallle pour faire
de la procdure domestique le type exclusif de
la procdure lgale : il y a des diffrences essentielles. De cela seul qu'un tat est plus grand
qu'une famille, il y a bien d'autres difficults pour
constater les faits, pour se procurer des tmoins,
pour s'assurer de la personne des prvenus. De

DE LA PROCPURE LGALE,

plus, un juge n'est pas un pre; il a une re*sponisabilit publique, il doit satisfaire par ses jugements d'autres que lui-mme, Il faut donc entourer
les tribunaux judiciaires de diffrentes sauvegardes qui ne sont pas ncessaires dans le tribunal domestique,

|6

DE LA PREUVE EN GENERAL.

CHAPITRE IV.
DE

PREUVE EN GENERAL;
.

Qu'est-ce qu'une preuve? Dans le sens le plus


tendu qu'on puisse donner ce mot, on entend
par l un fait suppos vrai, que l'on considre comme devant servir de motif de crdibilit sur l'existence ou la non-existence d'un
autre fait.
Ainsi toute preuve comprend au moins deux
faits distincts : l'un qu'on peut appeler le fait
principal, celui dont il s'agit de prouver qu'il
existe ou qu'il n'existe pas ; l'autre \zfait probatoire, celui qui est employ prouver le oui ou
le non du fait principal.
Toute dcision fonde sur une preuve procde
donc par voie de conclusion : Tel fait tant
donne je conclus Vexistence de tel autre.
y
Il s'ensuit de cette dfinition que les questions
de preuve ont bien plus d'tendue qu'on ne pense ;
elles viennent s'offrir dans les circonstances de la
vie o on se doute le moins qu'on suive un procd logique et pour ainsi dire judiciaire : le maniement des affaires domestiques roule tout

GNRAL,
EN
PREUVE
LA
'
DE

17

entier sur ds preuves;, nos plus frivoles amusements en supposent les applications les plus
subtiles,

cette impression lgre sr


le gazon, ces broussailles plies, ces branches
rompues, ces traces sur l sol, ces corps subtils
qui frappent son odorat, tout cela est-il une
preuve suffisante que la proie qu'il poursuit a
pass par l ? II exerce l'art de juger sans cri connatre les principes; il raisonne par instinct, prcisment comme M, Jourdain faisait de la prose
sans le savoir. Le sauvage, que dis-je? ranimai
mme tire des conclusions d'un fait un autre,
Il juge d'aprs des rgles; Montesquieu aurait
dit d'aprs des lois naturelles.
On a fait pour les sciences physiques un trait
de Yart d'observer, C'est un trait des preuves,
appliqu un but particulier; c'est l'art de tirer
des conclusions justes d'un fait un autre : il s'agit de savoir si tous les faits observs correspondent entre eux. En matire d'administration, de
lgislation, il est vident qu'on ne peut procder
que par voie de conclusion, c'est--dire sur des
preuves. L'art de recueillir les faits, de les constater, de les placer dans l'ordre o ils s'clairent
mutuellement, o on saisit leurs liaisons et leurs
consquences, est la base de la science administrative et lgislative.
^
Voyez, un chasseur ;

1.

DE LA PREUVE EN GENERAL,

Dans tous les cas la preuve est un moyen pour


une'fin,.
..*
Dans l'acception commune l'art dcia preuve
semble plus particulirement appliqu la pratique ds tribunaux; c'est l son point saillant,
c'est l o on en sent le mieux l'importance, o
on croit qu'il existe ou qu'il peut exister avec la
,

.*.,-

mthode la plus parfaite, En effet tout concourt,


dans une cause juridique, montrer cet art avec
plus d'clat : des faits sont avancs pour et contre,
l'attaqu et la dfense sont confies des praticiens exercs dans ce genre d'escrime ; on voit,
dans un champ troit, les adversaires avancer et
reculer mesure qu'un fait se prouve et se dl
jugement est remis des
enfin
et
prouve ;
hommes qu'on.aime croire aussi suprieurs en
sagesse qu'en dignit, des hommes vous par tat
peserimpartialement les faits, et se dfendre
des illusions.
Nous verrons dans la suite que s'il y a ds causes

qui tendaient naturellement perfectionner l'art


probatoire dans les tribunaux, il y en a u malheureusement beaucoup d'autres qui ont contribue le pervertir,
v

-;!

LGALEMENT.
DES FAITS OPRANT

10

CHAM^H v,
PES FAITS CONSIDRS COMME AVANT UN EFFET GAYi

Pour s'assurer d'agir conformment la loi, \


le juge en chaque occasion a deux points considrer;* l'un est la question, de fait l'autre est la
y
question de droit, La premire consist s'iss^irer
exist
dans
tel
lieu
tel
fait
et un tel
sun
a
que
temps ; la seconde consiste s'assurer que la loi
a fait une disposition de telle ou telle nature, applicable ce fait individuel V
A
.
La question de droit se dcide d'aprs le texte
de la loi, o d'aprs les dcisions antrieures, l
oji il n'y a point de loi crite.
-,,._
(
La question de fait se dcide par les preuves.
Tout rouie sur des faits.
Un fait affirmatif est celui qui est exprim par
une proposition affirmative ; Robert a t tu ;
Jacquesa tu Robert.
c

''': Il st; plus important en Angleterre qu'ailleurs de dterminer ce qui est matire de fait et matire de loi, parce
que, dans plusieurs cas, ce qui tst matire de fait esrdcid*
par le jury i et ce qui est matire do loi est dcid par des
juges permanents qu'on appelle7a Cour, pour les distinguer
du jury ; ittais l question rfre au jury est rarement une
pure question de fait, sans mlange de question de droit.

20

DES JJ'AlTS OPRANT LGALEMENT.

Un fait ngatif est celui qui est exprim par une

proposition ngative \
De deux faits, l'un affirmatif et son correspondant ngatif, l'un a ncessairement exist dans un
temps et un lieu donns. Ainsi de deux propositions, l'une affirmative et l'autre ngative, l'une
des deux est ncessairement vraie.
Les faits nous sont connus par les sens ; mais les
sens doivent tre distingus en sens externes et
en sens internes. Par les sens internes, l'homme
est inform des faits qui se passent seulement dans
son esprit; par les sens externes, il est inform de
tous les autres faits.
Les faits .dont j'ai eu la perception en moi sont
le sujet de ce qu'on appelle exprience dans le
sens strict : les faits dont j'ai eu la perception
comme s'tant passs hors de moi sont le sujet
de ce qu'on appelle proprement observation. Je
sais par exprience que la brlure fait souffrir ;
je sais par observation quel degr de chaleur la
vgtation se dveloppe.
Le fait physique est celui qui se manifeste
nos sens externes ; le fait psychologique, celui qui

' Il parat d'abord singulier de parler d'un/art ngatifs


mais tout ce qui peut Otrc nonc par une proposition est
un fait. C'est un fait que j'ai t en tel lieu, c'est un fait
que je n'y ni pas l. Vouloir parler autrement, ce serait se
rendre inintelligible,

DES FAITS OPRANT LGALEMENv

21

se passe dans l'esprit : le coup de fusil qui tue un

homme est un fait physique ; l'intention de celui


qui a tir est le fait psychologique*
Le fait psychologique, cach dans l'intrieur de
l'homme, ne peut se prouver que par des faits
physiques, qui sont comme l'aiguille de la montre. S'agit-il d'un larcin ; l'intention de prendre
la chose et d'en user, la conscience de n'avoir
aucun droit la chose prise : voil deux faits psychologiques, qui se prouvent, soit par des discours
de l'individu, soit par ses prcautions pour fuir,
ou pour cacher l'objet vol, etc.
Un fait peut avoir un effet lgal, c'est--dire
servir en caractre de preuve, d'une manire directe ou indirecte : directe, s'il est immdiatement
li avec le fait qu'on veut prouver; indirecte, s'il
en est plus loign.
Le fait d'avoir arrt l'homme au moment du
larcin, le fait de lui avoir vu livrer l'objet vol
son camarade, seront des faits directs : celui d'avoir trouv la chose en sa possession aprs un
intervalle de temps sera un fait indirect. Le discrdit jet sur un tmoin charge par les contradictions o il est tomb est un autre exemple
d'un fait qui opre indirectement.
Dans la thorie on peut concevoir un fait d'une

simplicit absolue : par exemple, l'existence d'un


atome dans un tat de repos, une perception in-

22

DES FAITS OPERANT LGALEMENT.

stantane dans l'esprit, etc. Dans la pratique il n'y


arien de pareil ; un fait dont on parle comme
d'un fait unique est encore une agrgation de
faits.
Le fait de la culpabilit d'un homme par rapport tel ou tel dlit est une espce de fait trs
complexe. On peut le rsoudre d'abord dans les
faits suivants :
i Qu'il a commis tel acte ;
2 Que tel acte tait accompagn de telles ou

telles circonstances ;
3 Qu'il y avait une loi prohibant cet acte dans
ces circonstances ;
4 Qu'il n'y avait point de loi permettant cet
acte dans aucune des circonstances o il a t
commis.

Il est vident qu'on ne saurait prononcer qu'un


homme est coupable ou non coupable, sans rpondre plusieurs questions de droit aussi-bien
que de fait.
Tous les faits qui sont la charge du prvenu
sont appels faits criminatifs ou inculpatifs i tous
ceux qui sont sa dcharge sont appels faits
justificatifs ou disculpatifs.
En matire non' pnale chaque question est
complexe. Pour tablir tel ou tel droit, telle ofl
telle obligation correspondante, il faut examiner
un grand nombre de faits : ces faits se rangent sous
'

DES FAITS OPRANT LGALEMENT.

23

deux classes: lesfaits collatifs, c'est--dire les v-*


nemcnts qui servent tablir un droit ; les faits
ablatifs, c'est--dire ceux qui entranent la cessation de ce droit.
Faits collatifs dedroiu Jacques rclame de Pierre
cent cus pour cause de prt; Pierre nie le prt:
Jacques prouve que tel jour, en tel Heu, en telles
espces, tel taux d'intrt, il lui a livr les cent
cus.
'
Faits ablatifs de droit. Le prt des cent cus
est avou, mais Pierre soutient l'avoir rembours ;
Jacques nie le remboursement : Pierre prouve que
tel jour, en tel lieu, en telles espces, il lui a
rembours les cent cus, avec les intrts tel
taux.

Voycs Dw'tdde lgislation, lomo


nements collatifs et ablatifs.
1

ni, eb, xv,

des v-

'

24

DES DIVERSES PREUVES.

CHAPITRE VI.
DES D1VER9E9 ESPCES DE,MEUVES.

On ne peut pas crire sur le sujet qui nous occupe avec cette ftithodc didactique qui avance
pas pas sans jamais anticiper. En parlant d'une
espce de preuve, on aura besoin d parler d'une
autre espce qui n'a pas encore t traite, et
d'avancer des propositions dont la dmonstration viendra plus tard. Il faut donc prsenter ici
un tableau gnral de toutes les preuves, et les dfinir ou ls dcrire autant qu'il le faut pour en donner une notion prliminaire : mais chaque espce
de preuve ne sera bien connue qu'aprs qu'on aura
lu le livre particulier qui la concerne. L'aridit
de ces chapitres de dfinitions est bien compense
par la clart qu'elles rpandent sur tout le reste.
Nous avons dj dit ce qu'il faut entendre par
une preuve (chap. i), Ce mot a quelque chose
de trompeur ; il semble que la chose qu'on appelle ainsi ait une force suffisante pour dterminer la crance : mais on ne doit entendre par
l qu'un moyen dont on se sert pour tablir la
vrit d'un fait, moyen qui peut tre bon ou
mauvais, complet ou incomplet.

DES DIVERSES PREUVES.

2$

Les moyens probatoires sont assez distincts les


uns des autres pour fqrmcrSdes espces ou des
modifications qui peuvent recevoir des dsignations particulires.
Premire division : d'aprs la source de la
preuve elle est tire des personnes ou des choses :
preuve personnelle, preuve relle.
L preuve personnelle est celle qui est fournie
par un tre humain, et on l'appelle commune-?
ment tmoignage. La preuve relle est, celle
qu'on dduit de l'tat des choses V
Seconde division : preuve directe, preuve indirecte, ou preuve circonstancielle.
Le tmoignage peut s'appliquer au fait principal immdiatement : Paul a vu Jean commettre le dlit en question, la preuve est directe.
Le tmoignage peut s'appliquer quelque fait qui
n'est pas celui du dlit mme, mais qui est tclPaul dpose qu'il a vu Jean poursuivre Jacques en le
menaant. Jacques a t tu, et le couteau de Jean, couvert
de sang, a t trouv ct du cadavre. Le tmoignage de
Paul est une preuve personnelle; le couteau est ce qu'on
appelle une preuve relle.
II faut se dlier tin sens ordinaire attach ou mol nfel: les
preuves relles no sont pas en ralit meilleures que d'autres, Ge mot, pris dans son sens technique, ne signifie
que chose.
Cette note n'est pas inutile pour ceux qui n'entendent
pas la langue latine ou celle de la jurisprudence.
I

26

DES DIVERSES PREUVES.

lcmcnt li,avec lui;, que l'existence du second


tant tablie il en rsulte une prsomption plus
ou moins forte de J'xistcncc du premiers '
Il s'est fait un vol dans la maison de A; son
domestique a pris la fuite dans l nuit; du vol.
Cette fuite est une preuve circonstancielle contre
lui.
*

Toutes les preuves relles sont circonstancielles.

,,

A est accus, d'avoir dbit de la fauss mon-

naie; on a trouv chez lui divers instruments


qui servent fabriquer la monnaie, o des coupures, des sciures mtalliques. Ce sont l des
preuves relles et circonstancielles contre lui.
Plusieurs auteurs, en parlant des preuves de
cette espce, les ont appeles prsomptions; ils
y ont ajout diverses pithtes i prsomptions
urgentes, prsomptions vhmentes, prsomptions faibles, etc.
Troisime division, d'aprs l'tat de la volont du tmoin dposant : tmoignage personnel volontaire, tmoignage personnel involontaire.
Le tnloignagc personnel volontaire est celui
qui est fourni sur la simple demande du juge, ou
mme avant toute demande, sans aucune menace
ni aucun moyen coercitif.
Le tmoignage personnel involontaire est celui

DES DIVERSES PREUVES.

27?

qui est arrach par des rigueurs ou des moyens'


de contrainte, ou celui qui est'niis en vidence V
non par un acte de la volont, mais en dpit de
la volont mme, et malgr tous ses efforts ;
c'est l'effet des motions internes qui se manifestent dans la conduite, les gestes, la physionomie du tmoin. Ces signes sont de la nature
des preuves circonstancielles.
Un crime a t commis; l'accus a tenu diffrents propos sur le fait principal : ces propos
sont-ils considrs comme vrais, ils sont de la nature du tmoignage direct, et se rangent sous la
dnomination $ aveux ou COJfessions ; sont-ils
considrs comme faux, ils rentrent dans la classe
des preuves circonstancielles ; les mensonges,
les vasions, les efforts pour tromper, fournissant des prsomptions du dlit.
Quatrime division, La preuve en question peut
avoir t produite l'occasion de la cause pendante, ou antrieurement cette cause, indpendamment d'elle et sans intention d'y servir.
De l preuves par dposition. preuves par document
Cinquime division : preuves par critures casuelles, preuves par critures prconstitues.
Le tmoignage qu'on produit dans une cause
tant un crit qui n'a pas t fait pour celte cause

c'est--dire avec une intention directe del part

28
DES DlYERSES PREUV ES.
de son auteur qu'il y ft employ comme preuve
juridique, on peut l'appeler preuve par criture
casuelle : tels seront des lettres, des notes, un
journal priv, etc.
Le tmoignage produit dans une cause tant
un crit authentique, qui a t fait selon certaines
formes lgales pour tre employ ventuellement
dans le caractre de preuve juridique, on peut
l'appeler preuve prconstitue \
Mais il faut soigneusementdistinguer la preuve

prconstitue ex parie, c'est--dire par, une


des parties seulement, comme un livre de commerce, d'avec la preuve prconstitue apartibus,
c'est*-dirc par les parties intresses des deux
parts, comme un contrat. La premire cspee
pourrait s'appeler preuve demi-prconstitue.
Sixime division : preuves indpendantes de
toute autre cause, et preuves d'emprunt. Si le
tmoignage produit est tir d'une cause ant-

Ce mot figure pour la premire fois dans un livre de


jurisprudence. Il rpand beaucoup de clart sur la matire
des preuves. J'avais hsit entre deux dnominations,
preuve prtablie et preuve preonslituc. J'ai prfr la
dernire, comiv.. exprimant mieux que ces preuves sont
l'oeuvre du lgislateur, qui les ordonne par prvoyance,
Quant au terme usit dans le barreau franais, preuve
littrale, c'est avec intention que je l'ai cart; il est obscur, quivoque et insignifiant,
1

DES DIVERSES PREUVES.

29

rieure, s'il se rapporte des dpositions qui


ont pass par un examen judiciaire, soit dans le
mme pays, soit dans un pays, tranger, cette
preuve peut recevoir la.dnomination de preuve
emprunte,
Il est ncessaire d'avoir une expression particulire pour les signaler, parce qu'il y a bien
des observations faire sur ce genre de preuves.
Ce n'est point ici que nous devons les placer.
Septime division; tmoignage original et Y/ioriginctL

Le tmoignage est original lorsque le tmoin


qui dpose devant le juge sur le fait en question
est la personne identique qui avait t prsente au
temps et au lieu dont il s'agit, et qui avait reu par
ses sens les perceptions dont elle rend compte,
Le tmoignage peut tre appel inoriginal
lorsque le tmoin dposant ne parle pas d'aprs
lui-mme, mais relate ce qui a t dit par une

autre personne qui est suppose avoir t prsente au temps et au lieu en question, et avoir rapport les faits d'aprs sa perception immdiate.
La mme distinction s'applique aux crits : ils
sont originaux ou non originaux , c'est--dire
copies,

Huitime division : tmoignage parfait cl. tmoignage imparfait.


Il ne faut pas que ce mot de perfection en im-

3o

DES DIVERSES PREUVES.

pose, comme s'il s'agissait d'une perfection absolue , d'une impossibilit absolue d'erreur, Il
n s'agit ici que d'une perfection relative, c'est-dire de celle qui rsulte de l'absence des imperfections qu'il nous est donn de connatre et
d'viter.
'
S'il y a quelque imperfection dans la force
probante d'un tmoignage, elle aura son" principe soit dans la source dont il est tir ^ soit dans
,
lai forme scloi. laquelle il est rendu.
L'imperfection est dans la source mme du
tmoignage lorsque l'esprit du tmoin est mal
dispos pour, la vrit. Si la faute se rapporte
son tat intellectuel, elle peut venir de la conception du jugement, de la mmoire, ou de l'i,
magination : chacune de ces facults peut tre
dfectueuse au point d'infirmer plus ou moins
tout ce qu'il avance. Si la faute se rapporte son
tat moral, sa volont, la cause en est dans
certains motifs qui, pour l'occasion prsente,
poussent le tmoin mentir avec une force suprieure celle des motifs ordinaires qui oprent
gnralement en faveur de la vrit,
L'imperfection est dans la forme, je dirais
presque dans le moule o le tmoignage est jet,
lorsque cette forme exclut l'une ou l'autre des
preuves par lesquelles on constate son mrite,
en s'assnrant qu'il est exact et complet.

DES DIVERSES PREUVES.

Ces preuves,r ces srets,

cs garanties >du

tmoignage seront exposes dans le plus grand


dtail. Toutes les espces de preuves ; selon
qu'elles ne peuvent ppifit tre soumises l'une
ou l'autre de ces garanties," seront ranges
dans la classe des preuves infrieures. Nous ne
les rejetterons point toutefois, puisqu'il est des
cas o il faut les admettre faute de mieux, et
d'autres o elles sont utiles dans le caractre dVwdices. Mais ce qui est essentiel c'est d'en bien
connatre la nature,
L'absence de l'une ou de l'autre de ces garanties range une preuve dans la classe des preuves infrieures; ces garanties manquent, soi.t
par la nature des choses, soit par la faute des
tribunaux qui ne les admettent pas. On verra ce
qu'on doit penser de la ngligence des lgislateurs et des juges qui dans les cas les plus nombreux o ils peuvent obtenir des preuves rgulires et compltes les font descendre volontairement de cet tat de prminence dans la classe
dgrade des preuves mutiles et infrieures.
Les neuf divisions principales font connatre
toute la matire du tmoignage ; mais si on voulait les traiter dans cet ordre, on serait entran
dans de frquentes rptitions.
*

Tmoignage par les choses ou parles personnes : ce qu'on


appelle en anglais vidence.
1

3a

DES DIVERSES PREUVES;

Il n'y a que deux classes bien distinctes, les


indirectes,
directes
les
La preet
preuves*
preuves
mire classe comprend le tmoignage oral d'un
tmoin percevante, et les preuves prconstitues ;
la scfconde classe comprend les preuves relles et
circonstancielles, et les preuves inoriginales.

DES RAISONS DE CROIRE.

33

.CHAPITRE VII.
DES FONDEMENTS DE >.A PERSUASION POSITIVE, OU DES RAISONS

)B CR0IK.

Quelle est la cause de la persuasion produite


.
parle tmoignage? pourquoi croyons-nous sur le
rapport d'autruij*
La rponse la plus commune cette question
la rsout par Vexprience',
Dans le commerce habituel de la vie, le oui et
le non, concernant une multitude de faits, se
prsentent sous une varit infinie de formes. Le
plus souvent nous prouvons que les assertions
sur l'existence de tels ou tels faits sont conformes
la vrit. Le tmoignage s'etant trouv vrai dans
le plus grand nombre de cas pour le pass, nous
avons un penchant nous y fier pour le prsent
Il y a les philosophes, et surtout dans l'cple cossaise,
qui rpondraient que ta force probante du tmoignage ne
repose point sur l'exprience, qu'elle a un fondement antrieur et plus solide ; savoir, un sentiment inn. un penchant
inn dans le coeur humain A croire ce .qui est affirm par
d'autre?. On reviendra sur cette opinion dans le huitime
livre, en traitant de Vimprobable cl de Vimpossible.
3
i.

3/|

DES RAISONS DE CROIHE.

et pour le futur, De l en un mot la disposition


croire,
D'un autre cte, il y a eu des cas, et ces cas ne
sont pas trs rares, o nous avons prouve que
les tmoignages taient trompeurs : de l la disposition douter ou ne pas croire.
Mais, comme les assertions vraies l'emportent
de beaucoup en nombre sur les fausses, la disposition croire est l'tat habituel le non-croire
est un cas d'exception : pour refuser de croire,
il faut toujours une cause spciale y une objection
particulire.
S'il en tait autrement, les affaires sociales ne
marcheraient plus ; tout l mouvement de la socit serait paralys ; nous n'osci'ions plus agir: car
le nombre ds faits qui tombentsos la perception
immdiate de chaque individu n'est qu'une goutt
d'eau dans le vase, comfiar ^ceux dont il ne peut
tre inform que sur le rapport d'autrui,
On croit au tmoignage humain par la mme
caus qu'on croit l'existence de la matire,
c'est--dire en vertu d'une exprience gnrale
confirme par celle de chaque individu. Agissez
d'aprs la prsomption que l tmoignage humain
et l plus souvent conforme la vent; vous
continuerez faire ce que Vous avez fait iuqiiVi
prsent, la suite de votre vie ira son train ordinaire: agiss-.^^d'aprs la prsomption que ce t*

35

DES RAISONS DE CROIRE,

moignage est toujours faux, vous serez arrte ds


le premier pas, comme dans un pays perdu, dans
un dsert : agissez comme si ce tmoignage tait
beaucoup plus souvent faux que vrai, vous allez
souffrir dans tous les points de votre existence,
et la continuation de votre vie, dpouille de
toutes ses douceurs, ne sera plus qu'un supplice.
De mme par rapport au monde matriel,
agissez comme si la matire existait, vous vivrez
comme vous avez vcu ; essayez d'agir en disciple
de Kant ou de quelque autre philosophe allemand, ce sera bien pis que d ne plus croire au
tmoignage humain. Ne vous dtournez ni pouV
le char qui roule, ni pour la rivirequi cet'devant
grihcl
uri
allez
briser
et
vous,
vous
ou.noyer

philosophe'.

__;..,..-'..','_';

:-t.s_

h
.<>
\\ ne s'est pas encore trouv un'indiyidi|,qi}i,> spnsv^re
f

>->j

't,<.\}

'.nvy. fy\

insens, ou sans avoiV envie de s^dtrui^


nAt de son chemin pour un char ou un'prcjpjce^niaiS;^
s'est trouv des philosophes de l'esprit le plus subtil qui
ont srieusement mis en doute l'existence du char et du
prcipice et de la rivire. Ils ont mme trouv des moyens
de soutenir ce paradoxe par quelques arguments spcieux,
l'ai la sensation, disent-ils, rien n'est prouv qu'elle-mme j
ds qu'on veut aller au del, ce n'est plus\qu'unp induction du jugement. Considre en elle-mme, la sensation
ne peut pas tre dpue : le jugement, au contraire, est
susceptible de beaucoup d'erreurs; mais de ce qu'il peut
tre du, en infrer qu'il l'est toujours quand il rapporte
3.

3(5

DES RAISONS DE CROIRE.

La persuasion qui concerne l'existence de la


matire n'a point de limites, point d'exceptions ;
mais la persuasion qui concerne la vrit du tmoignage humain a des limites et des limites trs
variables.
On doit observer ici qu'il y a une liaison natu.
relle entre la crance et la sympathie. On croit
aisment ceux qu'pn aime, il ne vient pas mme
dans l'esprit qu'ils veuillent nous tromper ; et de
plus on prouve du plaisir penser comme eux,
l'affection rciproque en est augmente,
une sensation qui se passe en nous une cause externe,
c'est en cela que consiste la particularit de ce systme, et
j'ajoute,, sa futilit et sa fausset. 11 est vrai que ces philosophes, en cherchant tablir ce pyrrhonisme, ont reconnu
qu'il serait absurde d'agir comme si la matire n'existait pas;
en sorte que leur dcouverte, si sa vrit tait prouve,
serait parfaitement inutilej et leur systme tant vrai, il
faudrait agir comme s'il tait faux^ sous peine d'une destruction immdiate.

5*]

DES RAISONS DE NE PAS CROIRE,

CHAPITKE VIII.
NGATIVE OU DES RAISONS
DES FONDEMENTS DE LA PERSUASION
DE NE PAS CROIRE

Lorsqu'un narr de faits est prsent au juge


sous la forme de tmoignage, chaque circonstance
en dtail peut tre l'objet de sa part d'un jugement affirmatif ou ngatif : en un mot, il croit ou
il ne croit pas.
Nous avons dj dit que pour croire, pour tre
justifi de croire il n'est pas besoin d'une raison
,
spciale : la confiance est comme acquise d'avance par la vrit du tmoignage cii gcnrK
Pour ne pas croire, pour tre justifi de ne pas
croire,, il faut une considration dtermine,.il
faut une raison.
Cette raison, en dernire analyse, sera toujours
La langue anglaise possde tous les termes contrastants,
belief disbeliefto believe, to di$believe-believer>i disbeliever.
>
>:-' >* >':
<<<
>
,
II est bien difficile d'crire sur la matire; des preuves
dans une langue o manquent tant de mots ncessaires; et
cette difficult est bien plus sentie quand il faut faire passer
les ides d'une langue qui possde ces mots dans celle quj
,;
ne les possde pas.
:
I

38

DES RAISONS DE NE PAS CROIRE,

une des causes qui font souponner la fidlit ou


l'exactitude du tmoignage,
i Suspicion relativement au tmoin ; suspicion
qui implique l'existence de diffrentes causes
\ physiques, morales, ou intellectuelles, tendantes
faire envisager son tmoignage comme faux,
inexact ou incomplet,
2 Contre-tmoignage spcial : c'est--dire tmoignage oppos et incompatible avec celui du
premier tmoin. Le contre-tmoignage, supposant sa force probante gale en tout pointa celle
du tmoignage, dtruira celui-ci en effet et en
pratique'.

En effet et en pratique :

la limite marque par ces

deux mots est indispensable. Pour tout objet pratique,


l'effet du premier tmoignage sera dtruit par le cyntretmoignage, puisque le cas tant exactement tel que nous
l'avons suppos, une dcision qui porterait sur l'existence
d'un fait ainsi contredit ne serait ni juste ni raisonnablfmais
l'effet du premier tmoignage n'est pas tellement dtruit que
le cas soit.prcismentce qu'il aurait t s'il n'y avait eu de
tmoignage de part et d'autre. Dans celte dernire supposition , il n'y aurait point eu de probabilit pour l'existence du
fait ; au lieu que, dans le cas d'un tmoignage cori traire et gal,
il reste encore une probabilit pour l'existence de ce fait, une
probabilit exprime par la raison de
d'o il rsulte
qu'en supposant quelque infriorit comparative de la part
duconlrc-lmoignageylc premier tmoignage oprerait sur
l'esprit avec une quantit proportionnelle de lorce probante,
et la dcision aurait t fonde sur l'admission du fait,

ai;

DES RAISONS DE NE PAS CROIRE,

3c|

Supposez le fait en question affirni par un,


mi par deux, sans objection spciale contre la. vc%
racit d'aucun :, la raison qui portait crojre le
dire du premier opre galement en faveur des
derniers ; mais la force qui agit sur la persuasion
du .juge pour la ngative est en ce cas comme
deux est un.
Si le contre -tmoignage est comparativementinfrieur au premier tmoignage, la force de celui-ci
n'est pas dtruite, elle n'est que diminue. ll#n
est de mme dans le cas o les assertions oppojcs
ne sont pas absolument incompatibles; A a t vu
par P, il n'a pas t vu par N dans une telle chanir
bre : ya-t-il incompatibilit absolue entre ces4eux
dpositions ? cela dpend des circonstances,de l'tendue du local,,du nombre des personnes, du
temps plus ou moins long de la prsence: des dir
vers actpurs, etc., etc. , .. .
r M -A
;
,3 Improbabilit des faits allgus : les^Mts
contraires au cours tabli des choses naturelles
sont ce qu'on nomme improbables; ils sont combattus par une espce de contre-tmoignage g-

nral.
Quand on parle du cours de la nature, il faut
distinguer les faits physiques et les faits psychologiques : limprobable peut se trouver dans les
uns et dans les autres.
Le juge ne peut former son jugement sur l'ini.

/i0

DES RAISONS DE NE PAS CROIRE.

probable ipie d'aprs cette masse indtermine


de faits qui se sont offerts lui dans tout le cours
de sa vie. Si le fait affirm lui parat incompatible avec cette mass de faits dont l'existence lui
est assure par son exprience personnelle, ce
fait affirm doit tre rang par lui dans la classe
des choses incroyables.
Je renvoie tout ce qui regarde l'improbable, et
ce qu'on nomme:'l'impossible dans l'ordre physique, au dernier livre de cet ouvrage.
Les preuves psychologiques sont celles qu'on dduit de certains acles qui indiquent tel ou tel tat
d'esprit de la part de l'agent dont on examine
la conduite, soit dans un moment donn, soit
dans une certaine priode de temps.
On considre, par exemple, jusqu' quel point
son intention cadrait avec les effets ventuels
de son acte, s'il avait la conscience des diverses
circonstances dont ces effets dpendaient\ et de
quels motifs il tait anim.
Ohcbrisidrele caractre de l'individu, c?cst-dire ses habitudes et ses dispositions : les habitudes formes par une suite d'actes, les dispositions rsultant de l nature particulire de sa sensibilit; r
>;'..
;
Mais cet e{t de l'esprit, cet intrieur d
l'homme, ne peut tre connu que par des faits
matriels,, par des actes externes ; ainsi toute
;

DES RAISONS DE NE PAS CROIRE.

Ici

preuve psychologique dpend en dernire ana^*;


lyse d'une preuve physique.
Qu'est-ce donc que l'improbable psychologique
ou moral ? on entend par l que les actions imputes l'individu ne correspondent pas ses
intentions connues par d'autres actes, ses habitudes, ses dispositions, telles qu'elles sont mani^
festes parle cours ordinaire de sa vie : on pourrait dsigner par le molinconsistance les diverses
espces d'improbable de cette nature.
Non bene conveniunt nec sede morantur in un.

Dans l'ordre physique, l'improbable sfly


quelquefois ce degr superlatif qu'on appelle
Vimpossible ; dans l'ordre psychologique ou mo-

ral, ce plus haut point n'est pas considr comme


existant dans l'chelle, Il est improbable que tel
homme agisse ainsi, c'est une expression qu'on
entend tous les jours ; mais on ne dit pas, il est
impossible, ou, si on le dit, chacun sent que
c'est une figure de rhtorique, Personne n'a ja;mais pris la lettre ce mot d'un ancien Romain :
On
dtournerait
le soleil de sa course plutt

que Fabricius du chemin d l'quit.


Cette expression mtaphorique de lois de la,
nature^ qui est ne de la conformit des faits naturels entre eux, ne s'est point tendue la classe
des faits psychologiques et moraux. Il y en a deux

42

DES RAISONS DE NE PAS CROIRE,

raisons bien sensibles :/premirement, les irrgularits et les dsordres auxquels est sujet le microcosme humain, le inonde intellectuel et moral ;
secondement, la difficult de le bien connatre.
Nous ayons de la peine nous observer nous-mmes, $emierles principes de nos actions ; nous
en avons bien plus observer ce qui se passe dans
l'esprit de nos semblables : le monde matriel
nous est bien mieux connu, et les sciences physiques, sous le rapport de la certitude, ont de
grands avantages sur les sciences mtaphysiques.
Toutefois, les progrs, quoique moins sensibles
dans ce dpartement des connaissances humaines,
ont dj produit des effets remarquables. Ana-*
lysr des motifs, discerner les divers degrs d'intention, dmler les causes qui influent sur la
sensibilit, peser un tmoignage contre un autre,
peser un tmoignage particulier contre une probabilit gnrale, ce sont l des oprations qui
supposent une grande tude du coeur humain, A
mesure que ces connaissances psychologiques se
sont dveloppes, on a renonc ces moyens singuliers et bizarres auxquels" on avait recours pour
l'investigation ds vrits lgales; les preuves, les
combats judiciaires, les serments expurgatoircs,
les tortures. Les procdures n'ont plus t des jeux
de hasard, ou des scnes de jonglerie: les logiciens ont remplac les exorcistes et les bour-

DES RAISONS DE Np PAS CROIRE.

43

reaux ; et tel homme fort qujt-aurait soutenu cent


injustices le fer la main, n'se pas affronter, en
prsence du public, les regards d'un juge claire '.
On dira encore qu'on ne peut pas appliquer l$pilhte
impossible aucun acte moral, cause du libre arbiliv.
Affirmer l'impossibilit d'un acte donn, c'est affirnie' la
ncessit de l'acte contraire} affirmer la ncessite de tlou
tel acte de la part d'un tre humain, ce serait nier sa
;''.;.
libert,
En dernire analyse, cette conscience de notre libert
(si on entend par la le pouvoir d'agir sans motif ou contre
le motif prpondrant) est un terme invent pour couvrir

une invincible ignorance, II est sr que nous avons le sentiment de notre libre arbitre, ce qui veut dire que nous ne
connaissons pas tous les ressorts qui font jouer ntre volont; et parce que ces ressorts sont invisibles, nous prtendons qu'ils n'existent pas.

[\!\

ANALYSE.

CHAPITRE IX.
C.U'SES PSYCHOLOGIQUES DE LA VERITE OU DE LA FAUSSET DANS
LE TMOIGNAGE. EXAMEN DES FACULTES INTELLECTUELLES ET
DES DISPOSITIONS MORALES, DANS LEUR RAPPORT AU TEMOIGNAGE,

Un trait des preuves serait incomplet s'il ne


prsentait une vue, pour ainsi dire, anatomiquc
de l'esprit humain : il faut considrer sparment
chacune de ses facults, pour voir dans quel tat
elle doit tre pour bien rflchir la vrit, et
quel point chaque dfaut dans l'intellectuel ou le
moral peut affecter le tmoignage. Ceci pourrait nous engager dans des questions d'une mtaphysique abstruse ; mais nous n'en avons pas
besoin. Quelles qu'aient t les circonstances de
notre vie, nous avons toujours eu un grand intrt connatre la valeur du tmoignage humain,
puisqu'il se mle sans cesse tout ce que nous
faisons, tout ce que nous pensons ; et par consquent nous avons cherch plus ou moins dmler les caractres du vrai et du faux, et les
degrs de vraisemblance. On est donc en ceci
mtaphysicien sans le savoir, et cette partie de

DES FACULTS INTELLECTUELLES.

la science est fonde sur des observations fa-

milires.
La fidlit du* tmoignage, c'est--dire son
exactitude et son complet, dpend de deux
choses: l'tat des facults intellectuelles du t'moin et sa disposition morale, son entendement
et sa volont. Les facults intellectuelles sont
ordinairement comprises sous quatre chefs : la
perception, le jugement, la mmoire, l'image
nation ; pour le sujet que nous traitons il faut en
ajouter une cinquime, l'expression,-pav o j'en*tends la facult de reprsenter par le discours ce
qui se pass dans Tesprit.
f

I*r. Des

dispositions morale?,

Les dispositions morales relativement notre


sujet sont comprises sous deux chefs, la vracit

et l'attention: il y faut ajouter leurs contraires


respectifs, la mendacit, la tmrit et la riegli-r
gence. La tmrit se manifest d'une manire
positive par le discours ; la ngligence se montre;
ngativement par le silence, Le tmoin tmraire-$
emport par ses conjectures, dit sans intention
de tromper plus qu'il'ne-sait et plus qu'il n'a vu;
le tmoin ngligent, retenu par une pure paresse
d'esprit, ne se donne pas la peine de rapprocher
les faits et les circonstances, et en omet plusieurs
qu'un peu (l'application lui et fait retrouver,'!

l\ G
ANALYSE
Il y a vracit dans le tmoin lorsqu'il s'applique Mncrcmcnt rendre son tmoignage et
l conclusion qu'on en tire conformes l'tal
rel du: cas,
Il y a mendacit lorsqu'il y a de sa part dsir,
volont, effort pour que son tmoignage et la
conclusion (Ju'ori en tire lie soient pas conformes
l'tat rel du cas/
La volont de mentir tient deux causes :
i l'existence d'un motif sducteur, c'est--dire
d'un mbtif qui se rapporte l'intrt du tmoin ;
2 l'existence d'une habitude qui le dispose cder cet intrt, habitude d'improbit.
Ce mot intrt doit tre pris dans un sens
tendu; il comprend non seulement l'intrt
propre et personnel, mais encore celui qui est
constitu par des sympathies et des antipathies
l'gard d'autres personnes prises individuellement ou par classes. C'est ce qu'on appelle
partialit.
Comme la volont ne: peut pas s'exercer, du
,
moins avec un certain degr d'nergie; sans qu'on
en ait le sentiment intrieur, le mensonge est insparable de la conscience de lui-mme ; mais
quant aux dviations de la vrit qui peuvent
rsulter des partialits du tmoin, dc> ses prventions favorables ou dfavorables, elles ne
peuvent que trop exister son insu, et don-

/fl
teinte
gnraentier
tmoignage

une
son
ner
lement fausse,
DES FACULTS INTELLECTUELLES,

Lurida,\ ,.. Junt qitoecunque ttfentiir

Arquati.

LUCB,

1.

iv.

Quand il n'y a point d'intention de mentir,


la fausset dans les circonstances d'un rcit provient ordinairement d'inattention.
La partialit peut influer sur l'attention! Celui
qui a un biais dans l'esprit, une prvention dtermine, se porte tout entier considrer dans un
fait ce qui le flatte ; il voit non ce qui est, mais ce
qu'il veut voir ; ce qui agirait dans un sens contraire lui chappe. C'est ainsi que les Juifs opposaient un proverbe vulgaire tout ce qu'on leur
disait de Jsus-Christ : Qu'est-ce qui peut venir de
bonde Nazareth?
Quand l'inattention provient de l'absenCe d'intrt, c'est--dire de ce qu'il n'existe aucunrotif
pour s'appliquer rendre un tmoignage 'exact

\'

et complet, la fausset qui en rsulte doit se


rapporter aux causes morales et non aux causes
intellectuelles. .'-*,;.'
^:
.

II.

.'.-'

;.-

Des facults intellectuelles, et i de la perception.


* ; ;, | -*'.'
>'' ." ".

./.':('.

Supposant le tmoin dans la disposition morale


la plus favorable la vrit, le mrite de son tmoignage dpendra de l'tat de ses facults ititcl-

48
ANALYSE
lcctucllcs. Une imperfection dans l'une ou l'antre
de ces facults entranera une imperfection correspondante dans le tmoignage. S'agit-il de la
perception, le juge est appel considrer les
causes d'erreur qui tiennent cette source : par
exemple, s'il ne manquait au tmoin aucune des
conditions ncessaires pour bien entendre, s'il
n'y a point de circonstances qui aient pu occasioncr-des mprises, si les mots qu'il rapporte
ont t prononces dans une langue qui lui soit
familire ou non, s'il n'a fait que saisir en passant des propos indistincts et interrompus, ou s'il
leur a donne une attention particulire. Ces ob.

servations et beaucoup d'autres doivent entrer


dans l'apprciation d'un tmoignage.
Le sens de la vue est sujet des causes d'erreur
qui lui sont particulires : il faut les connatre ; il
faut que le tmoin ait t plac dans un jour qui
lui ait prsent l'objet entier. Dix personnes regardant la mme scne, la mme me, dans un
tat de confusion, auront vu les objets trs diffremment. Il y a dans la conformation de quelques
individus de certaines particularits dont il faut
tenir compte : il en est qui ne distinguent point
certaines couleurs., ou qui n'en sont pas affects
comme le commun des hommes. La facult de
reconnatre les traits du visage varie singulirement selon les pcrsoniies.

DES FACULTES INTELLECTUELLES.

49

Les autres sensvmoins cqnslammcntactifs, le


toucher, l'odorat, le got, sont ^ssi sujets des

altrations, des diffrences physiologiques,


qui peuvent influer sur la vrit qu la fausset du
tmoignage.
Cicron, faisant le portrait d'un avocat; consomm, embrasse dans ses tudes: toutes les
sciences qui taient connues de-son temps. S'il
n'en est aucune qui ne puisse lui tre ncessaire
dans la varit des causes qu'il est appel traiter, plus forte rakonle juge aurait-il besoin
d'tre un homme universel. Nous verrons, en
parlant de l'impossible, qu'il ne doit pas tre
tranger aux sciences philosophiques les plus releves : mais au moins il y a une tude qui lui est
essentielle, et qui ne se fait point jusqu' prsent
dans les coles de droit, Vtudede l'hommephy
sique et moral. C'est lui plus qu' personne qu'il
convient de dire : humant a me niltil alienum puto*
g t.

Du jugement.

Passons au jugement II serait fort dsirer


que le tmoin pt renfermer sa dposition dans
le rcit pur et simple de ce qui a frapp ses sens ;
mais il y a une liaison si intime entre l'impression
faite sur l'organe et l'acte du jugement qui en
rsulte, une vapidil si prodigieuse dans la succession de l'un l'autre, qu' moins d'une allcn-

5o

; vv.'

;-.

'--^ALYsb-

tion trs analytique, la distinction entre sentir et


juger-n serait^pas aperue*
L; v
Les snsipeuvent-ils^ nous tromper? C'est une
.
question qui;a t agite dans toutes les coles de
logique. L'erreur est un ^.attribut du jugement
seul; poUntr tromp, il faut avoir port un
jugement faukyftn jugement plus ou .moins contraire au foi^iEnaht que le jugement n'est pas
ml dans'lSeiisation; elle n'est pas susceptible
d^errcUr,; mais ds que le jugement estml dans
la sensation! elle en devient susceptible. Une impression a t; reue ou non; tant qu'on sefborne
dclarer le fait, il n'y a point d'erreur.
Une sensation semblable celle de la lumire
peut avoir t produite par une cause diffrente,
comme par un coup lger quand les yeux sont
ferms, ou par un torrent galvanique ; mais c'est
le jugement qui prononce que la cause de la sensation est diffrente, cafc> la sensation est la mme,
Lorsqu'on a lev la cataracte un aveugle-n
d'un ge o le jugement est dj form, tous les
objets lui paraissent une gale distance ou sur le
mme plan. La peinture qui se trace dans Sa rtine rie peut pas diffrer de celle qui se forme
l'oeil
d'une personne qui a acquis grafond
de
au
duellement l'art de voir C'est donc son jugement
qui est en dfaut, et non sa sensation. Ce n'est
que par degrs, par un exercice continuel de sa

^f

DES FACULTES INTELLECTUELLES

raison, en comparant; la sensation produite par


un objet une certaine distance v et pat* le mme
objet une, plus grande distanc y que le jugement

objets
distance
la
placer
qui
l'art
d
acquis
ces
a
leur appartient
*Le jugement peut tre yici par prcipitation,
Les
opinions
des
fausses.
ignorance,
par
on
par
eiTCurs de .prcipitation sont connues de tout le
monde. Celles qui rsultent d'opinions fausses
sont les plus gnrales nous aurons occasion d'y
revenir. Les erreurs d'ignorance sont les plus
faciles dmler. On voit d'abord par la condition des personnes, par leur ge, ou par l'tat de
leur esprit, si l'objet sur lequel elles portent leur
tmoignage est au-dessus de la sphre de leurs
connaissants.
Un chimiste voit dans une substance un poifille
de service peut n'y voir
dangereux
une
;
son
qu'une poudre innocente. Une plante rare aux
yeux d'un botaniste ne sera qu'une mauvaise
herbe ceux du cultivateur, Le minralogiste dcouvre un riche minerai o le laboureur ne voit
qu'une pierre pesante. La mme distinction se
retrouve dans toutes les occupations humaines et
dans toutes les sciences,
L'idiotisme ou l'imbcillit est attribue au jugement: elle est occasione soit par la faiblesse et
la confusion des perceptions, soit par le dfaut

!)M.

ANALYSE

d'attention rsultant du dfaut d'intrt, soit par


une extrme imperfection de la mmoire. C'est
un tat permanent, et qui s'offre avec une assez
grande certitude la connaissance du jug.
La folie, qui se montre sous tant d'aspects, et
qUi a tant de causes diffrentes, est moins un affaiblissement des facults intellectuelles qu'une
perversion, un drangement dans leurs oprations. Cette maladie diffre dans ses degrs comme
dans ses effets ; il n'y a point de critre exact pour
la reconnatre, ni d'chelle fixe pour la mesurer.
IV. De

la mmoire.

Une autre cause d'inexactitude dans le tmoignage est le dclin d la mmoire :Ja mmoire
peut tre en dfaut soit par la faiblesse des actes
de perception, soit par le laps de temps.
L'exactitude de la conception par rapport un
fait a son maximum \ elle n'admet pas de gradation i mais il n'en est pas de mme l'gard de sa
vivacit; et c'est de l que dpend la nettet de la
rminiscence un temps loign.
L'importance du fait est ce qui contribue le
plus la vivacit de la conception ; mais cette importance est susceptible d'une infinit de degrs,
au-dessus comme au-dessous du terme moyen. Il
y a dics faits, et ce sont les plus nombreux, si
peu importants qu'ils passent comme des ombres

DES FACULTS INTELLECTUELLES.

$&vV

sans laisser aucune trace dans la mmoire Il y eh

relative
absolue
l'importance

dont
d'autres
ou
a
l'individu est si grande, qu' moins de supposer
une dcadence presque totale des facults par l'ge
ou les maladies, il n'est pas croyable qu'ils aient
pu s'effacer de "la .mmoire dans un temps quelconque. Demandez un,homme s'il a t mari,
s'il a vu assassiner quelqu'un sous ses yeux, si son
pre, avec lequel il a vcu vingt ans, tait aveugle
ou ne l'tait pas, il n'est aucun intervalle de temps
qui puisse jeter sur de pareils faits une ombre
d'incertitude.
L'importance d'un fait peut tenir au fait lui?
mme, ou quelque association. Une tache de
sang observe dans une certaine place peut servir
d'indice un meurtre ; un couteau d'une certaine
apparence peut indiquer la personne du meurtrier. Ces circonstances, lies dans l'esprit avec
l'ide d'un crime atroce, acquirent pour le t*
moin une importance majeure : prises sparment, elles ne seraient ritui, elles auraient t
oublies aussitt qu'aperues. Dans la boutique,,
d'un boucher, ni les couteaux ensanglants, ni des
ruisseaux de sang, n*cxcitent aucun degr, dtention,
L'oubli n'est pas le seul dfaut dont la nimoire
soit susceptible ; il y en a un autre. : ce. sont les
souvenirs errons, lesfaux souvenirs, si l'on peut

54

ANALYSE

leur donner ce nom. Sans la moindre intention


de s'carter di la vrit, sans avoir le moins du
monde la;conscience,de son erreur, on peut avoir
Un souyehir suppos, hoh-seulemcnt faux dans
quelque circonsjtance, mais faux dans)la totalit.
Toutefois il me semble d'aprs ma (propre, exprience et celle des personnes que j'ai pu consulter
sur ce point, que ces souvenirs supposs sont faibles et indistincts ; ils sont accompagns d'un certain doute : ils diffrent des faits de pure imagination en ce qu'ils ont t dduits de quelque fait
rel \ ils tiennent la vrit par quelque circon;

stance.
Une autre preuve que ces souvenirs supposs
sont plus faibles, c'est qu'en les communiquant
quelques personnes bien instruites des vnements dont ces souvenirs font partie, leur
croyance acquiert une sorte d'autorit sur la
ntre : on commence douter; et si leur assertion
est forte, on se sent branl et mme port les
croire plutt que soi-mme ; au lieu que dans les
cas o l'vidence interne est claire jusqu' un
certain point, un tmoignage externe qui la combat est sans influence, Il y a des faits, et en grand
nombre, sur lesquels nous serions inbranlables
quand le genre humain entier s'accorderait pour
les dmentir.
Un prtendu souvenir, faux dans quelque cir-

DES FACULTES INTELLECTUELLES.

55

constance, peut Ptre par addition oupar substk


tution : ce dernier cas est le plus naturel^ ejt tle
plus coifimn ; il se compose de deux modes op-ps|s d fausset yoblitrative et;fabriatiye> une
partie de la scne qui tait peinte;dans la mmoire a t efface, et un faux objet a t substitu l-peinture originale.
Il y a deux causes qui peuvent rafrachir la
mmoire et la rendre plus vive /u moment
du tmoignage quelle que soit la; distance des
,
>

laits.

-IAU.
.

L'une a lieu par des relations intermdiaires


*
lorsqu'il s'agit d'vnements qu'on a OU souyent
lieu de raconter, surtout si on l'a fait, par crit,,
opration qui excite l?attcntionet tjUi comporte
plus d'exactitude qu'un rcit de vive voix,
L'autre rsulte de nouveaux incidents, de ces
incidents qui, lis avec le fait en question le rappellent par des associations qui en sont comme
insparables.
>

V. De

^expression.

Nous arrivons une autre cause qui peut rendre


le tmoignage inexact : ^improprit d l'eapres
sion* La peinture du fait peut tre fidle dans la
mmoire du tmoin : si la copie qu'il en prsente
dans son discours est incorrecte, le vrai est dguis

par son langage autant qu'il poumuM'trc par

56

ANALYSE

son ignorance. Cette impuissance s'exprimer


clairement peut dnaturer son tmoignage.
Les aberrations par Pincapacit d'expression
peuvent tre plus grandes que les aberrations rsultant de la [mmoire. Un souvenir imparfait
peut avoir beaucoup de traits conformes la vrit; il y encore une base ferme et solide dont
le tmoin ne peut pas s'carter : mais un mode
vicieux d'expression peut donner un sens tout-fait oppos au vrai ; la confusion des ides n'a
point de limites. L'cart peut aller au point de
rendre la dclaration du fait absolument contraire l'intention du dposant Dans la langue
anglaise bien parle, deux ngations sont quivalentes une affirmation t mais dans le langage vulgaire il n'en est point ainsi ; des .ngations redou,
bles ont encore un sens ngatif. Dans la langue
franaise, et dans Celle de toutes les classes, deux
ngations n'ont pas la force affirmative '.
Dans un bailliage de Bar, en i;68, un vieillard, un
1

pre de famille, nomm Martin, fut condamn a prir sur


In roue; et une expression quivoque, mal comprise,
fut une des principales causes de sa mort. Il tait accus d'un meurtre et d'un vol commis quelques pas. de
s mai s on, Un tmoin, du meurtre fut confront avec lui,
et dt i Ce n*est pas l ^assassin* Dieu soit loud !
s'cria lo vieillard Innocent) en 'voici un qui ne m'a pas
reconnu. Le juge interprte ces paroles comme un aveu du
crime. Il crut qu'elles signifiaient Je suis coupable, don

DES FACULTES INTELLECTUELLES,

5f

D'un autre ct, ce genre d'erreur est beau-coup moins frquent que celui qui tient au-dfaut
de mmoire ; de plus, ce dfaut se dcle d'abord
aux yeux d'un homme cxcrcfau moins lorsqu'il
rsulte
phrases
quivoques
obscures
des
et
:
en
le tmoin qui balbutie peut tre aid par des questions et des remarques qui lui fournissent les
moyens de se corriger luirmme ;. tandis qu'un
dfaut de mmoire peut chapper l'observation,
et qu'il n'est aucun moyen d'y remdier.
Dansje tmoignage oral, la timidit est peuttre la cause la plus frquente de ^inexactitude
dans l'expression. Les degrs pcuVent varier; ifidfnimentscln la disposition particulire de 'i^
dividu,son temprament j sa condition, ses habitudes plus ou moins prives. Toutes les ,causes
qui, produisent la timidit affectent principalement une jeune personne non marie, depuis l'ge
de pubert jusqu' quelques annes au. del.
La timidit n'est peut tre en derniereanaly.se
qu'une sensibilit extrme aux trois sanctions
tullalfcs, la politique, la religion, la. morale>
mais surtout cette dernire.
ne m'a pas reconnu. Kilos signifiaient tout lu contraire ; muis
la sentence fut porte, etc. etc. Peu do jours aprs son
>

excution, son innocence fut reconnue, etc., etc.


(VoLTAuK, Essai sur tes pwbabilit enfuit djwtici
Politique, tom, n.)

58

ANALYSE

La timidit est fort augmente par la publicit


de l'examen ; et l'erreur qui peut natre de cette
cause dans le tmoignage est un des inconvnients mettre dans la balance contre les avantages prpondrants de cette sret cardinale.

VI. De l'imagination.

>

Je ne parle de cette facult que dans le rapport qu'elle peut avoir avec le tmoignage : ses
effets, relativement aux faits rcels^sont toujours
contraires l'exactitude ; souvent mme l'erreur
qui crt rsulte n'est pas une simple dviation du
vtfai dans quelques circonstances, mais une cration de faits faux en totalit : cela arrive lorsque
lUnghitiori joue le rle de la mmoire ; lorsqi*elle |>rend l plac du souvenir.
'

t'ceti#o/vif>erte>,edc l'imagination consistcre-

pscntercs laits qui n'ont jamais exist, combiner des images, des vnements qui sont dans le
magasin de la mmoire, et les assembler comme
il nous plat, pour notre amusement et celui des
autres ; mais celui qui fait cet emploi de son imagination ne s'y trompe point, et de plus il ne
cherche pas tromper. Les romanciers, les conteurs et les autres po'tes doivent tre rangs
parmi les bienfaiteurs de l'espce humaine, et
non parmi les faux tmoins.
L'oeuvre extraordinaire de l'imagination cou4

DS FACULTES INTELLECTUELLES.

5g

siste prendre ses propres inventions pour des

ralits.
Dans un esprit faible, dans un enfant par exemple, la simple ide d'un objet peut se confondre
avec la persuasion de son existence.
Nous avons tous une notion de cet tat de
fausse croyance par ce qui se passe dans les rves :
les illusions s'y prsentent comme des ralits. 11
y a un ge o la distinction entre l'tat de veille
et l'tat de rve est encore trs faible et l'enfant
peut occasioncllcment s'y mprendre : cette erreur peut encore exister dans un ge plus avanc,
soit par un tat de maladie, soit par des opinions
religieuses, soit par l'effet de quelque mption
>

extraordinaire.
k!.y. ^
Le sceptique Hume a fond sur ce principe une
partie de son systme. Notre persuasion de l'existence d'un.objet n'tait, selon lui, qu'un ccriain
degr de vivacit, dans l'ide produite par cet objet. Par quelle espce dcpfiotototve ce degr de
vivacit qui constitue la persuasion qu'une chose
existe sera-t-il distingu des impressions jdus faibles qui ne sont point suivies du mme jugement?
Si, dans l'ge o le discernement n'est pas
form, la simple ide d'un objet peut oprer sur
l'esprit comme une preuve suffisante de son existence, que sera-ce si cette persuasion est prpare par des opinions populaires ?

60
ANALYSE
En effet, une opinion populaire agit en faveur d'une croyance tablie comme un corps de
preuves, toutes indirectes, toutes trs vagues,
mais qui tirent leur force de leur multitude. Le
nombre des tmoignagessemble Compensertoutes
les garanties qui lui manquent : ajoutez que la
forc des assertions est toujours en proportion
de l'invraisemblance du fait affirm, comme par
un instinct naturel on fait un plus grand effort
pour vaincre une plus grande rsistance.
Si l'on veut creuser plus avant dans le coeur humain, on y trouvera une disposition secrte
croire le merveilleux, comme s'il tendait notre
pouvoir et nous donnait des moyens surnaturels.
Mais d'ailleurs quand il s'agit de ces tres de
pure cration, la raison ne reste pas libre pour
peser le tmoignage ! la peur s'en mle, le doute
parat dangereux, on craint d'offenser ces agents
invisibles ; et il y a de nombreuses histoires rpandues dans le public sur les vengeances qu'ils
ont exerces contre les incrdules*.
Voil les diffrentes causes qui ont tabli les
croyances des spectres, des revenants, des possds, des diables des vampires, des magiciens, des
Il y o une autre peur qui arrte le sages, celle de
la perscution. On appelle l'opinion la reine du momie;
riclle l'est si bien que, quand la raison vient la combattre,
ln raison est condamne In mort. (Dict, phil )

DES FACULTS INTELLECTUELLES.

6l

sorciers, tous ces tres effrayants qui ont cess


de jouer un rle dans les tribunaux, mais qui font
encore leurs apparitions dans les chaumires 1.
Parmi les oeuvres extraordinaires de l'imagination, il en est une qui est prcisment l'inverse
de celle dont nous venons de parler. Il s'agissait
de faits non existants attests comme des faits
rels ; mais il y a des faits rels que l'imagination
produit, qui n'existent que par elle. L'histoire de
la mdecine contient une multitude d'exemples
de ce genre : des maladies suspendues ou guries
d'une
l'influence
d'une
l'esprit,
de
persuasion
par
simple et pure persuasion, sans aucun fondement
dans l'action des causes naturelles. Fit medicin
Jtd$> Je ne fais que rappeler ici le magntisme
animal, qui eut de si nombreux partisans dans l
capitale de la France? et les tracteurs mtalliques,
qui peu prs dans le mme temps curent tant de
vogue en Angleterre.
' ly

lng-tcmps qu'on a observ les effets de la peur


sur l'imagination, et de la sur la croyance. Pltira et majora
videntur tnnentibus, cadem non tant animdyertaniur in
pace i in meta et pericuio, quum credunturfacHlius> tum
ftnguntur tinpunius* (Cic.de Divinaltone, I. in.)
Altos tnor sibi reddit, alios vehementhts perturbt et in
dementiam transfert* Inde inter bclla erravere tympftatici t
ne usquatn plum exempta vatteinanthim inventes quant ubi
Jhrmui mentes religione mixtapemmit, (SBNKCA* Natural.
Q

Quoestioncs, I. vt, arj. )

62

ANALYSE DES FACULTS INTELLECT.

On voit par l qu'indpendamment de toute


croyance surnaturelle, il peut y avoir de grands
effets produits par le seul pouvoir de l'imagination.
Cette vue analytique des causes d'inexactitude
dans le tmoignage peut conduire des rsultats
utiles.
i On voit clairement dans quels cas on doit
particulirement se dfier du tmoignage, et
jusqu' quel point les erreurs sont ou ne sont pas
vi tables.
a0 On y trouve le principe logique de la distinction entre la fausset coupable, celle qui a la
conscience d'elle-mme ; et la fausset innocente,
celle qui procde de quelque faiblesse dans les
facults intellectuelles.
3* Plus on met dans tout leur jour les diffrentes causes d*inexacliludcj plus on fournit au
juge le moyen de discerner les cas o le mensonge existe.

DE LA SANCTION NATURELLE.

CHAPITRE

65

X.

OPRATION EN PAVEUR DR LA
DE LA SANCTION NATURELLE, SON

VRIT.

Dire que la sanction naturelle opre en faveur


de la vrit, c'est dire qu'abstraction faite des
peines politiques et religieuses, et mme de la
honte et du mpris, il y a une peine qui se montre du ct du mensonge, une peine qui n?est

point d'institution humaine, qui agit immdiatement suv le tmoin, et le dispose dire la Vrit, quand il n'y a point de contre-motif suprieur. Cette peine consiste dans l'effort, dans
le travail d'esprij que cote le mensonge. La
vrit vient s'offrir d'elle-mme, et se placer sur
les lvres du tmoin. Il faut une sorte de violence de lutte pour l'carter et lui substituer la
,
fausset qui lui est contraire. Or, naturellement
on vite le sentier scabreux, on prend la route
la plus facile; le motif qui nous y porte est l'mouv de Vaise, motif qui agit souvent ntre
insu, mais dont l'influence est plus grande qu'on
ne le croit communment. Voyons comment elle
opre dans le cas du tmoignage.
Rapporter un fait tel qu'il se prsente l'es-

(>4

DE LA SANCTION NATURELLE.

prit est l'oeuvre de la mmoire; rapporter comme


un fait rel des circonstances qui n'ont point

exist, c'est l'oeuvre de Y invention. Quel que soit


le degr de peine attach aux oprations de la
rminiscence quand il s'agit d'exprimer des faits
rels, il y en a toujours davantage combiner
des faits imaginaires. En un mot, le travail de
l'invention est plus pnible que celui de l mmoire.
Tel est le cas en gnral pour l'expos des faits
les plus simples i mais la vrit de cette observation est bien plus sensible lorsqu'il s'agit de faits
compliqus et multiplis, comme le sont ordinairement ceux qui sont l'objet du tmoignage
juridique.
*
Voil donc une peine vite par celui qui exprime la vrit pure et simple ; et c'est ainsi que,
par la seule force de la sanction naturelle, le
vrai prvaut habituellement dans le tmoignage:
le mensonge ne s'y introduit que par occasion,
toujours par l'effet de quelque intrt spcial.
Mais cette diffrence entre la facilit du vrai
et las difficult d faux n'est-cllc pas trop minutieuse pour expliquer un si grand effet? n'est-ce
pas donner trop d'ascendant une cause subtile
et lgre ? Je rponds que ceux qui feraient cette
objection n'auraient pas assez rflchi sur la nature tic l'esprit humain. Cet amour de l'aise,

DE LA SANCTION NATURELLE.

65

auejucl, quand on >veut le blmer, on donne le


nom de paresse,, est une inclination plus forte
qu'on ne le croit : son action sur notre esprit se
drobe nous. Si nous considrons attcntivc-

pouvoir,dit
La,Rochefoucauld,.nous
ment
son

qu'elle se rend, en toute rencontre


verrons
,
matresse
de
sentiments
intrts
de
nos
nos

,<
plaisirs
c'est
la
rmore
qui
la
force
de
et
nos
a1
;

les
plus
vaisseaux.
grands
On
d'arrter
doit

ajouter que c'est ce penchant naturel, trop peu


observ, qu'est duc presque entirement la puishabituldcs,
c'est--dire ce qu'iLcst plus
des
sance
ais de s'y conformer que d'en changeW Tont le
systme de notre conduite, est dtermin par des
forces presque imperceptibles. On construit,des
balances que la cinq-centime partie d'un grain
lait incliner *d'un ct. ou d'un autre ; la cinq*millime produirait le mme effet, si ce n'tait
pour les frottements et la force d'inertie.
Observons toutefois que la mme disposition
naturelle< c'est--dire le dsir d'viter une peine,
un effort, a aussi une tendance rendre le tmoignage incomplet lorsque le cas exige Un degr
particulier-^attention pour en rappeler toutes
.
W
Ngligent
les circonstances.
tmoin
et paresseux rend tout ce qui se prsente sa mmoire
avec facilit, et ne foU pas le travail d'esprit
ncessaire pour se retracer tous les dtails du
n
"
S
t.
'

66

DE LA SANCTION NATURELLE.

fait. Si on se fiait la sanction naturelle seule


,
le tmoignage serait trop sujet cette imperfection.
C'est ici que se prsente la grande utilit de
Vinterrogatoire ; cet important auxiliaire, dont
nous aurons beaucoup parler dans le livre suivant. De la part de Vinterrogateur, il existe, par
supposition, un intrt suffisant pour vaincre
l'indolence du tmoin, et tirer de lui des rponses qui rendent son tmoignage complet.
Nous avons suppos jusqu'ici un tmoin qui
n'avait aucun intrt contraire ila vrit : c'est
dans cet tat neutre que la sanction naturelle agit
dans le sens favorable que nous avons expliqu :
mais s'il existe quelque mlifvpppbs; quelque
motif sducteur, le cas est,bien diffrent. 11 n'est
aucun intrt, quelque faible qHlsoitvqui ne
puisse l'emporter sur cette force de la sanction
naturelle, et produire un tmoignage absolument

DE LASANCT10NDE

]#ONNUm

6^1

CHAPITRE XI.
POPULAIRE, OU DE L'IONNEUR,
SON OPRATION POVR ET CONTRE LA VRACIT.

DR LA SANCTION MORALE OV

Notre bonheur dpend pour ainsi dire chaque


moment, et beaucoup plus qu'on ne le croit, de
l'tat de nos connaissances. Nos actions prennent
telle ou telle direction d'aprs ce que nous savons sur les choses ou sur les personnes ; mais nos
connaissances propres et personnelles seraient
presque toujours bien insuffisantes pour nous diriger; il nous faut souvent emprunter celles de
les
Semblables
affaires mmes les plus
dans
1:
nos
importantes, nous ne pouvons nous dterminer
que sur le tmoignage d'autrui, et ce tmoignage
ne sert qu'autant qu'il est vrai. Les fausses informations nous placent dans un tat, pire que l'ignorance.
On voit par l quel rang la vracit doit tenir
entre les vertus, puisqu'elle repose sur un intrt gnral et qu'elle est le lien de l'alliance sociale. Comme ce besoin est galement senti par
tous, il s'ensuit que dans les relations d'homme
homme, sauf quelques exceptions casuclles, la

68

DE I.A SANCTION DE L'iONNEUR.

sanction populaire est fortement prononce contr le mensonge. -* ,


Les exceptions sont en petit nombre et peuvent
se ranger sous trois chefs, i? Dviation du vrai
par devoir;dans les cas o la vrit pourrait produire un mal, et qu'il n'en peut rsulter aucun de
la fausset ! comme.si voustrmpezun fou'ou un
assassin arm qui vous demande par o a pass
l'homme dont il veut faire sa victime.
2 Dviation i^du*vrai par hitinahit ou bienjisancejcomme dans le cas d'un mdecin qui, pour
par|ncr un malade o sa famille ds anxits
cruelles^dorinedes esprances qu'ilm'a pas hfiDviatum/du yr?))i urbanit ou \)ixi\ politesse;c'est encore la bienfaisance applique
des intrts injtriujt.Tcl est le,cas pu on mitig
une critiqueV o %n 'exagre un peu la louange
dans le/dcs|ein dteicouragerv
Il est un cas o)la dviation de la vrit est simplement permises tJnhbm
aucun droit
l'information''qu'il demanda on n'est pas tenu
de la lui donner : ce que vous devez un autre
est. limit par la considration de ce que vous
vous devez, vous-mme.
Avec ces exceptions, qu'il faut prendre dans un
sens plutt restreint qu'tendu, la vracit est
l'une obligation stricte. On peut juger de la
3

DiK

LA SANCTION DE L'iONNEUR.

69

force, de la santipnmoral sur ce point par l'infamie attache universellement au caractre de


tnenteur: il est reconnu qu'entre toutes les injures,
il n'en est aucune qui renferme une provocation
plus violente que ce reproche.
Cette imputation, comme toutes lesautres, est
d'autant fdus insupportable qu'elle est plus mrite : aussi voit-on frquemment le mme individu runir le caractre de bretteur celui
de menteur ; l'un de ces personnages protge
l'autre.
Celui qui ne rpond que par un duel une
fausse inculpation de mensonge change sa rputation de vracit pour le plaisir de la vengeance ou la rputation de courage.
Toutefois si l'honneur proscrit le mensonge, il
ne porte pas moins dissimuler les vices et les
mauvaises actions qui en sont la suite. Les cacher
est le^prcmicr soin : les nier, si on en est accuse,
et si on peut se flatter de les couvrir, est tout au
moins une disposition commune '.
1

Un pole a

dt:

Sur me laulcs je MUS sincre,


lit j'aime |)it'st[UR aultmi tes dire quo les faites
Mots il agissait d fautes Sur lesquelles Pautem4 connaissait
la disposition indulgente ou favfttble d'une classe nom-

lneusctii public.

Louis XV disait du du d'Orlans, son neveu., jettmj

?0

D^IiAv SANCTION; DE L'HONNEUR.

distincts
in^rtsxd'honneur
;;
qui agissent^ CQntraditbircmcnt dans le coeur humain, aprs quoniest sorti,de l ligne du,devoir :
honte du ct de la confession, honte du cte du
mensonge.
Tir par ces forces, opposes, que fera l'individu ?t il confessera ou il mentira selon ce qui lui
paratra dans ce moment son plus grand intrt,
selon qu'une peur l'emportera sur l'autre, la peur
de passer pour coupable de la faute en question,
ou de passer pour menteur s'il est dcouvert. Le
dilcmmc,quclle quesoit l'occasion,peutjeter dans
l plus grande perplexit ; et la crainte, de tomber dans une situation si cruelle est, pour quiconque sait rflchir, une des plus puissantes sauvgardes de la vertu.
11.ost un cas particulier ou la vracit n'a pas
le mme secours attendre de la sanction populaire : une corporation, un parti, une secte, une
profession, peuvent avoir des intrts communs
tous leurs membres, mais des intrts hostiles
au corps de la nation ; et chaque association de
cette nature correspond une portion <de la sanction populaire. Il y aura donc des faussets accrvVoil donc, deux

<

encore quo c'tait un fanfaron de crime.: Mats ces crimes


dont il se vantait taient de ceux que la mode protge ou que
l'audace dcore. On est brave contre la censur, bh ne l'est
jamais contre le mpris.

DE LA SANCTION DE L'HONNEUR.

71

dteSj ou tolres, pour protger l'a petite socit


*;
contre la grande;
On a observ* depuis^long-temps qu'il rgn
entre les voleurs une sorte d'honneur et de foi;
mais cet honneur n'est ni plus ni moins qu'une
disposition poursuivre cet intrt qui les Unit.
La grande communaut a sa sanction populaire,
qui embrasse tous les intrts : les diverses communauts de voleurs, de contrebandiers, de malfaiteurs connus, ou non reconnus, ont aussi une
portion de la sanction populaire pour eux, et
pour eux seuls '.
Si la sanction morale opre avec force en faveur de la vracit dans les relations d'homme
homme, dans le commerce ordinaire del vie,
elle s'applique plus fortement encore au tmoignage judiciaire. Elle se proportionne l'importance des causes, la solennit de l'occasion,
la rflexion qu'on a droit d'attendre de celui qui
est appel influer sur les dcisions ds juges et
sur ls premiers intrts de la socit.

' Hume a observ que l'homme est gnralement plus


honnte dans son caractre particulier que dans son earaptre publio , et fera, jiour servir -un parti, beaucoup de
choses qu'il ne se permettrait pas pour ses propres intrts.
L'honneur est, a la vrit, un frein puissant j Mais un holmme
sorde l'approlmttbiyjle son propre parti pourtoVee qui
sert l'intrt commun apprend bientt t\ ddaigner les etf*
meurs de ses adversaires.

7?

DE LA SANCTION DE L'riONNEUR.

;Il faut, observer toutefois que la sanction populaire est bien dispose se relcher de sa svrit lorsqu'il \est question de lois qui blessent
l'opinion publique, et quHl s'agit de favoriser
desiaccuss qu'on regarde comme ds victimes
de la tyrannie, ou qu'on veut faire chapper
un sort trop rigoureux. Les tmoins cachent la
Vrit en partie, ou mme la dissimulent entirement. Ces mensonges d'humanit sont traits
ayee indulgence ; et ce ne sont pas seulement les
tmoins qui cherchent affaiblir leur tmoignage,
ce soh les jurs eux-mmes qui ont recours
des quivoques, des faux-fuyants, et qui sortent
d'une cour de justice comme en triomphe, aprs
un mensonge authentique. Le grave Blaskstonc
n'a pas craint de donner des actes de cette nature Ja dnomination adoucie de parjures misricordieux*

DE LA SANCTION RELIGIEUSE.

?5

CHAPITRE XII.
DE

LA.

SANCTION RELIGIEUSE.

La sanction religieuse, soit qu'on la prenne


dans la loi mosaque, soit qu'on la considre dans
les prceptes du christianisme, est au plus haut
degr favorable la vrit du tmoignage. La loi
est formelle ; il n'y a point de restriction^ point
d'exception que votre oui soit oui, que votre ltjt
soit non; telle est la parole du matre: et si on le
prend dans le sens littral, dans le sens clair et
manifeste que son discours prsente, il ne va pas
moins qu' interdire le serment ses disciples ;
mais c'est pour donner la plus simple affirmation la mme force qu'au serment lui-mme. k(
Si ce prcepte a quelque dfaut, c'est d'tre
trop gnral, trop exclusif; c'est dc^ne ^>as admettre ces modifications que nous avons ftncc
et que la morale rclame. Onf dira que ces fc*
ceptionssont sous-entendues dans toutes ls^gls
gnrales mais c'est l ce qui doniic;^|\\^'*iitbM
prles des prtextes pour expliquer* cAnvitclis
altrer le sens, et rendre les lois primitives m*
r:''
coimissables.
'
1,

DE LA SANCTION RELIGIEUSE.

Si de la doctrine de l'vangile on passe la


pratique du christianisme, on est tonn de ne
trouver aucune conformit entre Tune et l'autre:

c'est mme un contraste qu'on a peine expliquer. Dans toutes les circonstances o l'intrt
apparent de la religion et l'intrt rel de ses
inihistres ont pu prter un voile l'imposture,
la sanction religieuse n'a pas oppos le moindre
obstacle. L'histoire de l'glise pendant des sicles
ne prsente que les annales du mensonge les
' fraudes pieuses taient consacres
par les plus
grandes autorits; les faux miracles, les faux
saints, les fausses reliques, les faux vangiles, les
faux actes des conciles, les fausses dcrtalcs,
les fausss donations, les fausses rvlations et
appritioni appuyes par les tmoignages des
docteurs, des vques^ des pontifes les plus rvrs, en un mot toutes les faussets imaginables
semblaient lgitimes pour toutes les sectes; et au
nom'dc la religion la plus ennemie du mensonge,
la vrit semblait bannie de la terre.
11 fut tabli en principe et en fait que les papes
pouvaient dlier les sujets du serment de fidlit
leurs souverains. 11 fut tabli de mme en principe et en lait qu'on n'taiifpas tenu de,garder la
foi aux hrtiques ; et o eut bien de la peiuc
arracher au concile de Constance la condamnation de cette maxime.

DE LA SANCTION RELIGIEUSE.
... .,--

f5
.,^

Ce fut peu prs dans le mm temps quelles


casuistes tablissaient la doctrine des quivoques
et des rserves mentales. Je i n'en citerai qu'un
seul passage i qui tiendra lieu d'un volume. On
:

docteurs')
clbre
de
jurer,
plus
disait
le
peut
cesi

jurer qu'on n'a pas fait une chose, quoi?


on peut
entendantn
qu'on
l'ait
effectivement,
faite
en

soi-mme qu'on ne l'a pas faite en certain jour,^


ou avant qu'on ft n, ou en sous-entendartt
quelque autre circonstance pareille, sans.que
qui
paroles
aient
les
dont
sert
sens
aucun
on
se

connatre
puisse
fort
le
faire
cela
et
est
comi

modc en beaucoup de rencontres, et est toujours trs juste quand cela est ncessaire ou
utile pour la sant, l'honneur, ou le bien.
Le serment est une Crmonie destine porter
la sanction religieuse au plus haut degr de force
possible : c'est l o elle est entoure de tout ce
qu'elle a de plus imposant et de plus solennel;
et cependant c'est dans le serment mme qu'on
rvoque le plus en doute l'efficacit de cette sanction. Plusieurs pensent qu?il vaudrait mieux le
supprjnciil: c'est;, dis^htfil, une garantie inutile
qutrompuseYjhutil0>pQur les juges experts qui
la dmptnf pour rien trompeuse pour ceux qui
s'y fient. Cette question sera plus particulirement
examine dans le dernier chapitre de ce livre.
*

Sanr.hz. Voyea la neuvime lettre provinciale.

~C)

DE LA SANCTION RELIGIEUSE.

Observation sur lu loi des lndous ri'lativcmcnt


tmoignage.

AU

De toutes les religions connues, celle des Indous

est la seule qui dans son code religieux (s'il est


bien compris et bien traduit) accorde en certains
cas la permission expresse du faux tmoignage ;
et dans le nombre des cas qui ont reu ce privilge particulier, il en est plusieurs qui, aux yeux
d'un Europen, ne peuvent que paratre bien

bizarres'.
Voici un exemple de ces permissions dans un
cas juridique :
Faux tmoignage disculpalif en faveur d'une
personne accuse d'un dlit punissable de mort.
Toutefois il y a ici des exceptions : i quand le
dlit consiste dans le meurtre d'un bramine, ou
a0 (ce qui revient au mme) d'une vache ; ou
3 dans l'acte de boire du vin le dlinquant ctanl
,
de la classe des bramincs.
Toutes les fois qu'un vrai tmoignage prive rait un homme de sa vie, dans ce cas, si le faux
tmoignage peut la lui sauver, il est permis, et
pour l'ablution de sa faute il accomplira le poo/eeh sereshiee ; mais celui qui a tu un bramine
vaclc;
ou
une
ou qui tant de la caste des bra
>>

' llallcd, Code des Geiilous, imprime par la compagnie


de Iiidcs orientales en

1776, chap. "in.

DE LA SANCTION 11ELIGIEUSE.

77

mines a bu du vin, ou a commis quelque autre


de ces dlits particulirement odieux, il n'est
pas permis de donner un faux tmoignage pour
sauver la vie,
Voici des exemples ou la fausset est permise
dans des cas non juridiques ;
Si un mariage pour une personne quelconque
peut tre obtenu par un faux tmoignage,
ce faux tmoignage est permis; comme si au
jour du mariage il tait expos n'tre pas
conclu pour manque de donner certains rti^
dans ce cas quatre ou cinq faussets sont?
des,
sans consquence: ou si le jour du mariage lin
homme promet de donnera sa fille divers orpuisse
qu'il
ncments,
et
pas le faire, de telles
ne

l'intention
de
produire un mafaussets,
dites

riage, sont permises.


Si un homme, pouss par un dsir charnel,

femme
si
dit
des
mensonges
une
;
sa propre
ou

vie serait expose, ou tous les effets de smaison endommags, ou si c'est pour le'bnfice
est
d'un
bramine
dans
de
tels
la
fausset
cas
;

permise.
: ;

78

DE LA SANCTION LGALE.

CHAPITRE XIII.
MJ

SANCTION IUALB; SON OPRATION POl'R

CONTRK

lk

VniTK DC TMOIGNAGE.

S'il suffisait pour prvenir de faux tmoignages


de dnoncer des peines contre le faux tmoin,
la tche du lgislateur serait bien facile ; mais ce
dlit est un de ceux qui offrent le moins de prise
l'action directe de l loi. La peine n'opre qu'
proportion de sa certitude ; et malheureusement
dans ce cas-ci il y a une grande difficult convaincre un faux tmoin, surtout s'il se borne
tromper la justice par des dpositions tronques.
Dans les cas importants, et lorsqu'il s'agit d'un
tmoin ncessaire, les moyens de sduction
peuvent tre beaucoup plus forts que les chances
d chtiment. D'aprs toutes ces considrations il
faut conclu^ que les peines lgales seraient un
moyen trs insuffisant, s'il n'tait soutenu par
d'l'inprocdure
le
systme
de
mode
bon
un
:
terrogatoire est une garantie plus sre et un procd plus efficace pour obtenir la vrit que les
menaces les plus svres de la loi.
Si on parcourait l'histoire des tribunaux pour
relever toutes les pratiquer qui ont t tablies

DE LA SANCTION LGALE.

79

au prjudice de la vrit, et pour 1 ruine du bon

droit et de l'innocence, on prsenterait le tableau


le plus affligeant. Dans plusieurs cas il y a eu plus
d'erreur que de mauvaise foi : en tablissant la
marche la plus contraire aux intrts de la justice on croyait la servir. Mais il faut avouer que
,
les lgislateurs, timides par ignorance, ont laiss
prendre dans la procdure un empire absolu aux
hommes de loi ; et ceux-ci ayant vu dans toutes les
oprations judiciaires des moyens de profit, se
sont appliqus multiplier les demandes injustes,
les dfenses injustes, les dlais, les incidents, les
dpenses. Plus le systme a t obscur et compliqu, plus ils ont t ncessaires; les cours de
justice ont t peuples de harpies qui dvorent
les malheureux plaideurs : des fictions lgales
r
des nullits, des formes superflues, des mensonges privilgis ont couvert le champ de la
loi ; et le malheureux qu'on opprime, oblig de
revendiquer ses droits, prouve souvent que la
rparation d'une injure est plus ruineuse que l'injure mme..
C'est l, dira-t-on, le texte ordinaire des dclamations ; j'en conviens, mais ces dclamations
sont fondes sur des faits : il est vrai que pour
tablir la vrit de ces faits il faudrait dvelopper en dtail la marche inique et tortueuse?de la
plupart des procdures. La difficult de mettre

fil)

DE LA SANCTION LGALE.

le mal en vidence est ce qui contribue le plus


le maintenir. Les hommes de loi se sont mis
couvert des attaques en s'environnant de mystre, et ils ont mme voulu se faire un titre de
gloire de cette obscurit, qui, semblable l'ombre du mancenillicr, rpand son poison autour
d'elle.
Heureusement, du sein de la magistrature et
du barreau, il s'est lev des hommes vertueux
qui ont clair les lgislateurs, et qui ont jet
des semences de rforme. On commence en
voir les effets dans une grande partie de l'Europe ; et l'on peut esprer que le temps n'est pas
loin o la procdure orale et publique aura gagn sa cause contre le mauvais gnie de la jurisprudence du moyen ge.

FOItCE MOYENNE D'UN TEMOIGNAGE.

Si

CHAPITHK XIV.
CE Ql'I CONSTITUE LA FORCE MOYENNE D'UN TKMOICNACK,

Comme les juges sont toujours appels dterminer quel est le degr de force probante d'un
tmoignage, ou dcider entre des tmoignages
opposs quel est le plus fort, il serait dsirable
d'avoir un talon ou une mesure moyenne de
probabilit qui servirait de terme de comparaison et laquelle on se rapporterait pour
,
prononcer d'un tmoignage donn qu'il est audessus ou au-dessous de ce terme moyen.
Mais o prendre ce degr de force ordinaire
ou cette mesure de comparaison? Nous la trouverons dans un individu, un seul, pris au hasard
dans la classe moyenne, d'une intelligence commune , d'une probit qui ne donne lieu aucune
objection, dposant comme tmoin du fait dont
il s'agit (fait quLd'ailleurs* n'est point improbable en lui-mme), parlant pertinemment de
toutes ses circonstances, et donnant sa dposir
tion selon les formes les plus convenables pour
assurer la vracit '.
Ces formes seront exposes dans le livre suivant.
esl impossible de ne jamais anticiper.

i.

Il

8>

IOUCE MOYENNE l)'UN TMOIGNAGE.

Un tmoignage ainsi

rendu, s'il n'est point

contre-balanc parmi tmoignage contraire, trouvera nalurcllcmeniAlc juge dispos le croire.


Toutefois on sait par exprience que si un tmoignage de cette nature s'est trouv vrai dans
la plupart des cas, il en est d'autres o il s'est
trouv faux.
Nous avons donc maintenant une mesure nominale de comparaison pour estimer la force
des preuves. Nous parlerons d'une preuve de
force moyenne quand elle atteint cette mesure,
de force suprieure quand elle s'lve au-dessus,
de force infrieure quand elle tombe au-dessous.
Plus il y aura de degrs de force dans les preuves, dduction faite de tout ce qui est contre,
plus leur effet sera certain pour oprer la conviction du juge et pour lgitimer sa dcision aux
yeux de ceux qui auront suivi la cause avec intrt.

83

FORCE PROBANTE AUGMENTE,

CHAPITRE XV.
DES CIUCOXSTANCKS l'Ail LESQUELLES LA FOllCR PIVOBASTE EST

AlC M ENTE.

La force 'moyenne tant ainsi

donne, nous

verrons qu'elle est susceptible d'augmentation ,


selon la source d'o le tmoignage mane.
i Nous avions pris un tmoin de la classe commune et du niveau commun pour les facults intellectuelles et morales. Supposons maintenant un
tmoin qui appartienne une classe suprieure,
d'une condition qui fasse prsumer une ducation
plus soigne, une plus grande responsabilit,
plus de sensibilit l'honneur, en un mot un
tmoin connu ; il n'est pas douteux qiilsi qualit
du tmoin n'ajoute la force deson tmoignage.
Teite est la cause de rimportanCc qu'on a attache dans/la pratique au tmoignage officiel ei\
gnral, et particulirement celui ds personnes
revtues d'offices judiciaires. -f- p
2 Une autre source d'augmentation :daris1 l
force probante et une source plus sre est dans
le nombre des tmoins. Ce mode d'accroissement
peut se calculer avec la prcision arithmtique ;
mais ce qui n'est pas possible, c'est de dter6.

8'f

POUCE PROBANTE AUGMENTE.

miner ce qui fait une proportion quivalente


entre un nombre de tmoins ordinaires et un
plus petit nombre de tmoins d'une qualit suprieure.
Si, au lieu de dposer dans le mme sens, les
tmoins respectifs se partagent, les uns pour,
les autres contre ; dans la supposition qu'ils sont
de mme valeur, le mode de mesurer la force
probante sera presque aussi simple que dans le
premier cas. S'ils sont runis, on prend le total
des tmoignages; s'ils sont diviss, on prend la
diffrence. [On compte ce qui reste, dduction
faite des tmoins du ct oppos. )
Un troisime source d'augmentation dans la
force probante du tmoignage, et cela mme
un degr indfini, c'est l'addition de ce genre de
preuves qu'on appelle preuves relles et preuves
circonstancielles..
Quant aux preuves prconstitues, il faut obrien
de plus dans le fait
qu'elles
sont
ne
server
qu'un tmoignage oral prsent par l'intermdiaire d'un crit, mais un tmoignage revtu de
toutes les qualits qui lui donnent une force
suprieure.

FORCE PROBANTE DIMINUEE.

85

CHAPITRE XVI,
DES CIRCONSTANCES PAR LESQUELLES LA FORCE PROBANTE D'UN

TE-

MOIGNAGE EST D1MINUK J SOIT CIRCONSTANCES INFiRMATIVES.

force probante d'un tmoignage peut tre


diminue, ipar la source mme d'o il mane,.
2 par la forme dans laquelle il est obtenu.
i La source. La crdibilit du tmoin est diminue par toutes les circonstances qui annoncent
quelque imperfection dans ses qualits intellectuelles, ou dans ses qualits morales. Nous ne reviendrons pas sur ce qui a t dit cet gard dans
le chapitre ix.
2 La forme. Dans la pratique des tribunaux,
on observe une varit de procds employs
comme moyens de sret : en effet, appliqus au
tmoignage ils augmentent la probabilit de
,
l'obtenir exact et complet, et ils clairent le
juge sur le caractre de l dposition. Entre ces
sauvegardes, on peut citer le serment et les
peines du faux tmoignage, la publicit, l'interrogatoire de vive voix, les rponses imprmdites, la confrontation, etc. La runion de
toutes ces srets constitue la form la plus aviitageusc dans laquelle la preuve peut s'obtenir;
et en tant qu'il s'agit de l forme seulement,
La

86

FORCE PROBANTE DIMINUEE.

Vomission de telle ou telle de ces srets aura pour

effet de diminuer proportionnellement la force


probante du tmoignage, et de le ranger dans
l'espce infrieure.
Les preuves auxquelles ces srets ne peuvent
pas s'appliquer sont les suivantes :
i Les preuves circonstancielles \ Ce sont celles
qui rsultent, non du tmoignage des personnes,
mais de l'existence de certains faits : faits distincts
du fait principal qui est lui-mme en question, mais
tendants tablir l'existence de ce fait principal.
2 Les preuves relles, c'est--dire toute preuve
tire de la classe des choses; c'est une branche
des preuves circonstancielles.
3 Le tmoignage par qffidavit, c'est--dire

non interrog.
4 Le tmoignage casuel par crit ; comme des
notes, des lettres, etc.
5 Le tmoignage oral, non original : ou-dire.
6* Le tmoignage crit, non original : copies.
7 Le tmoignage dlivr alla in causa, c'est-dire dans une cause diffrente de celle qui est
en question.
8 Le tmoignage fond sur rapport, quant
une chose ; c'est--dire rapport fait sur l'tat d'une
chose sans prsenter la chose mme.
' Cette dnomination est trs familire en Angleterre; elle
est peu usite parmi les nations gouvernes parle droit romaii).

MODES D'EXPRIMER DIFFER. DEGRS, CtC.

8/

CHAPITRE XVII.
MODES D'EXPRIMER DIFFERENTS DEGRES

1>K

PERSUASION.

Personne ne peut ignorer que la persuasion


est susceptible de diffrents degrs de force ou
d'intensit : dans un cas nous disons, je penche
croire; dans un autre, je crois; dans un autre,
je sais; mais ces mots sont bien loin d'exprimer
toutes les nuances intermdiaires depuis la simple
probabilit jusqu' la certitude morale.
Un autre fait galement notoire, est que ces
divers degrs, dont notre persuasion est susceptible ont une trs grande influence sur notre
,
conduite ; disons mieux que toutes nos dtermi,
nations en dpendent. On en voit une application sensible dans les .paris : celui qui parie jou
un contre un, un contre deux, contre trois,
contre dix, selon les diverses apparences de probabilit. Ls assurances, qui sont des espces de
paris se font un taux plus ou moins leV; selon
que l'vnement en question parat plus ou
moins probable.
f
Si on-parvient exprimer les'divcrs, degrs

88

MODES D'EXPRIMER

de force conjecturale dans les paris et les assurances, ne pourrait-on pas parvenir exprimer
de mme les divers degrs d force probante
dans les tmoignages ? et si on le peut, ne seraitil pas dsirer qu'on le fit ?
Chaque lment de preuve judiciaire est sujet
varier en quantit et en degr. Les preuves
circonstancielles, tendant prouver le fait principal, sont susceptibles de tous les degrs de
force dans l'esprit du juge. La preuve testimoniale ne l'est pas moins: l'impression qu'elle fait
sur le tribunal dpend en grande partie de la
force de persuasion qu'exprime le tmoin; et
cette force de persuasion est trs variable, selon
la nature du fait, l'tat de ses facults, la distance des vnements, et un grand nombre d'autres circonstances.
Puisque dans ls cas ordinaires, et lorsqu'il
n'y a point de motif de suspicion, la persuasion
du juge se proportionne celle du tmoin, et s'y

conforme, combien ne serait-il pas important


de trouver un mode d'aprs lequel le tmoin pt
rendre avec exactitude les divers degrs de persuasion qu'il prouve !
Qu' cet gard le langage ordinaire soit bien
strile et bien dfectueux ; c'est ce que personne
rie peut nier. Je sais, je crois, j'ai lieu de croire
que le fait s'est pass de telle manire ou a peu

DIFFERENTS DEGRES DE PERSUASION,

89

prs; et l finissent toutes les gradations. Les


jurisconsultes eux-mmes n'ont rien su trouver
de mieux.
*
La langue des mathmaticiens fournirait deux
modes diffrents: le premier, parfaitement exact,

est celui qui exprime la doctrine des chances ;


mais il n'est pas applicable au tmoignage.
Le second est celui qui, prenant la plus haute

quantit possible pour une quantit finie, la divise en parties gales ; comme un cercle qu'on
partage, quelque grand qu'il soit, en trois cent
soixante degrs ; ou comme une chelle qui un
point fixe d'o l'on part pour tablir des degrs
ascendants ou descendants.
Arrtons-nous ce dernier mode, comme nous
fournissant le moyen d'expression le plus simple
et le plus usit.
Reprsentez-vousmatriellementl'image d'une
chelle divise en dix degrs : elle a un ct
positif, sur lequel on inscrit ls degrs d persuasion positive (c'est--dire affirmant l'xisthc
du fait en question); et un ct ngatifs sur
lequel on inscrit les degrs de persuasion ngative ( c'est--dire niant l'existence d/ mrh
fait); au bas de l'chelle est oy par lequiel-oh
dnote l'absence de toute persuasion pour ou

centre.
Telle est la simplicit de ce mode d'expression,

9,0

MODES D'EXPRIMER

qu'il n'est pas mme besoin pour l'employer de


se figurer matriellement une chelle. Le tmoin
dit, Ma persuasion est de dix degrs ou de cinq
degrs du ct positif, de dix degrs ou de cinq
degrs du ct ngatif ; comme, en parlant de la
temprature indique par le thermomtre, on
dit, Le mercure est dix degrs au-dessus ou audessous de o.
Trois personnes se prsentant comme tmoins,
on leur donne l'option entre trois dclarations:
i je crois que le fait existe; 2 je crois que le
fait n'existe pas; 3 je n'ai aucune opinion sur
l'existence ou la non-existence du fait. On leur
demande quel est le degr qui exprime le mieux
leur persuasion ; et chacun d'eux s'tant dclar
pour l'affirmative, indique le nombre un, c'est-dire le plus faible degr possible.
Preness maintenant l'gard du mme fait deux
autres tmoins (je suppose toujours des tmoins
dignes de foi), la persuasion de chacun d'eux
est au maximum, au degr i o.
Leur persuasion peut tre du mme ct que
celle des trois tmoins, ou du cte oppos.
Supposons-la du mme ct, c'est--dire pour
l'affirmative : d 3 dgrs possibles, les trois
premiers tmoins n'en ont fourni que trois;
de 20 degrs les deux derniers ont fourni le
*

tout.

DIFFERENTS DEGRES DE PERSUASION.

91

Supposons que leur persuasion et t dans un


sens contraire : les trois tmoins n'auraient fourni
que trois degrs pour l'affirmative, tandis que les
deux tmoins en auraient fourni vingt pour la
ngative.

Observez maintenant la variation que l'esprit.


du juge doit prouver, suivant qu'il a ou qu'il
n'a pas les moyens de connatre et de noter les
diffrences qui existent dans la force de persuasion des tmoins.
Si ces diffrences sont inapprciables, le juge
ne peut dcider que par le nombre des tmoins
de part et d'autre: dans le cas suppos, sa dcision sera que lefait existe.
Si ces diffrences sont apprciables, la forces
de la persuasion des tmoins tant ce qui sert de
guide au juge, (et quel meilleur guide pcut-il
avoir ? ) sa dcision sera que lefait n'existe pas.
Voil pour ce qui concerne, la position du tmoin. Si tous passez celle des juges, vous
trouverez les mmes diffrences. Entre trois
juges, la force runie de leurs degrs de persuasion peut tre moindre que" celle de deux autres
juges.

Le manque d'un mode exact pour exprimer


la force relle du tmoignage l'a expose jusqu'
prsent tre perptuellement mconnue et faus-

sement reprsente,

92

MODES D'EXPRIMER

Par l mme cause, la force relle de l'opinion des juges a t expose tre mal calcule
et iril apprcie.
Si cette chelle des degrs de persuasion tait
adopte, il me semble qu'on pourrait affirmer les
trois propositions suivantes:
i Qu'elle serait employe sans confusion, sans
difficult, sans inconvnient ;
2 Qu'elle ne serait pas d'abord d'un frquent
usage, mais qu'elle deviendrait plus familire
mesure que l'instruction gnrale ferait plus de
progrs;
3* Que le besoin d!cn faire usage ne se ferait
pas sentir dans un grand nombre de cas, mais
seulement dans les causes d'une importance majeri
i^ L'usage de cet instrument tant optionnel,
il n'entrane aucune vexation, aucun embarras
piir les tmoins. Un homme ne demandera pas
l'chelle i moins qu'il ne sache comment s'en
servir. S'il n'en fait aucun usage, l'effet de son
tmoignage sera comme sii et plac l'index au
n Q) au plus haut degr : S'il veut s'en servir,
il place l'index aun^g, ou quelque degr infrieur.
2 L'usage en serait d'abord peu' frquent,
prsente
scientifique
qu'il
apparence
une
:
parce
mais l'exactitude croit comme l'attention; et

DIFFRENTS DEGRES DE PERSUASION.

93

mesure que l'attention des hoinmes se fixe de


plus prs sur un- objet, les dcouvertes se multiplient, la science s'tend, et la pratique marche
pas lents sur ses traces: Suivez,les progrs de
l'esprit humain; on cherche en?tout donner
d'anciennes mesures un degr additionnel.de perfection. L'lectrqmtre, le calorimtre, le photomtre, l'eudiomtre, sans parler de beaucoup
d'autres, sont des productions de nos jours. La
justice demande-t-ell donc moins de prcision
que la chimie ?
Nous avons dj vu que, dans le commerce ordinaire de la vie, rien n'est plus commun entre
les hommes que d'exprimer leur degr de persuasion sur tel ou tel fait avec la prcision la plus
rigoureuse.
L'amour de la justice n'est pas un principe
assez fort dans le vulgaire des hommes pour produire un degr d'attention gal celui qu'ils
portent dans le calcul des paris et des assurances:
| mais si on ne peut, pas obtenir tout ce qu'on
[ pourrait dsirer, est-ce
une raison pour ngliger
? et peut-on nier qu'ail moyen
[ un avantage partiel
| de cette chelle, on atteindrait un degr d'exac| titude suprieur tout ce qu'on a vu jusqu'
! prsent 1?
<

' Ce n'est pas la prejiirc lois qu'on a cherch cm-

94
MODES D'EXPRIMER
Il se prsente ici une objection spcieuse qu'il
faut examiner. Un tmoin, dira-t-on, peut abu scr de ce moyen pour reprsenter sa prsua sion dans un degr plus bas, et diminuer ainsi
la force probante de son tmoignage, contre
la vrit et toutefois sans risque. S'il l'et plac
cfttfhux)
d
la
fausset ds dclaration aurait

pu tre dcouverte dans le cours de la proc durci et il aurait encouru les peines de la, loi.
Mais
tmoignage
plaant
du ct vrai,
en
son

au plus bas de l'chelle, au point i, lorsqu'il


aurait d tre au plus haut, il peut sans danger
pour lui-mme l'affaiblir des neuf diximes: rcduction
qui, dans le cas oil y aurait plusieurs

tmoignages
des deux cts, pourrait tourner

la balance.
Je rponds cela que dans ce cas il est vrai
<pic l tmoin se mettra couvert de la peine;
mais il ne produira pas le mauvais effet qu'il a
ployer des nombres pour dsignerdRTquantilspsycholo:'
giques .'ou morales
' *' /'.i

/servt

Daiis in ouvrage sur la peinture, M, ili Plies se


il ce 'molesponr noncer son jugciTieht sur les diffrents

mrites de.|peyitrsclbres. .Supposezles qualitsatinombre de dduzc, et lus degrs de chaque qualit, au nombre
de vingt, vous avez douze chelles avec vingt degrs chacune, rangs par colonnes, et prsentant un tableau comparatif.
Celte ide originale a produit beaucoup de copies.

DIFFRENTS DEGRS DE PERSUASION.

p,5

La
des
force
contre-preuves, qui aurait
vue.
en
t suffisante pour le convaincre de faux tmoi-

gnage s'il,et plac sa dclaration du ct faux,


sera suffisante pour le convaincre d'insincrit
en la plaant au plus bas de l'chelle du ct vrai.
Ce rabais dans le degr de sa persuasion, n'aura*

point d'effet correspondant; dans la force probante de la somme du tmoignage.


Tout ce qu'on peut dire cet gard, c'est que,
dans le cas o le tmoin est expos l'influence
d'un intrt sducteur, il n'y a point de bon effet
esprer de cette mesure plus exacte des degrs
de persuasion, parce qu'il ne faut pas compter
de sa part sur une adhsion scrupuleuse la
vrit.
Mais il y a des cas et en grand nombre o il
n'y a point d'intrt sducteur, point de penchant dissimuler, point de rpugnance de ,1a
part du tmoin dclarer son vritable degr de

persuasion. Au contraire, comme bon citoyen et


comme honnte homme, il y trouve de la satisfaction.
Il n'y a point de preuve plus certaine de sincrit que d'avoir recours cette chelle. Si on
donnait par l au juge ou au tmoin Ja facult
d'ugmVnter son pouvoir, l'objetion serait bien
fonde; mais on peut sans crainte leur laisser
la facult de le rduire.

90>

MODES DJEXPRIMER

Passons maintenant quelques cas particuliers,


dans lesquels l'application de cet instrument sciait d'une utilit sensible.
i Une pluralit de juges et un partage gal
de voix. La supposition sur laquelle on agit
la
force
dans
de
leur
persuasion
est
ce
.cas
que
'
est au mme point, et, de la part de chacun d'eux,
son maximum.. L'instrument tant employ, on
verrait peut-tre que dans chaque cas la force de
la persuasion n'tait pas la mme, et qu'au lieu de
l'apparent galit, il y avait une force prpondrante de persuasion d'un ct ou d'un autre.
2 Appel. Lorsque les juges d'appel, sur une
question de Tait, n'entendent pas Tes tmoins
eux-mmes, ou lorsqu'ils peuvent prsumer,
comme en effet cela arrive, que, la rptition
altre la conduitc^du tmoin, et, pour ainsi dire,
Ui couleur du tmoignage, il pourrait tre fort
utile aux juges suprieurs de connatre quelle a
t la diffrence des, degrs de persuasion dos
juges d premire instance.
3 Pardon. La condamnation ayant t prononce!, l question dans le tribunal est de savoir
si l'on s'adressera au souverain pltiur la rmission
de la peine. Une des causes les plus justifiables
pour, l'exercice de ce pouvoir est un doute qui
s'lve sur la culpabilit de l'accus ; ce doute
provient quelquefois d'une information post-

DIFFRENTS DEGRES DE PERSUASION.

97

ricure la condamnation, mais le plus souvent


il est dans le ccur des juges : leur persuasion
n'est pas galement forte, et la diversit d'opi-?
nion est manifeste , quoique ses degrs de force
ne soient pas connus.
Lors mme qu'on ne voudrait pas adopter pour
la dcision judiciaire le principe de.juger d'aprs
la somme des degrs de persuasion, et non d'aprs le nombre des voix, on pourrait le suivre
pour le pardon.
4. Tmoignage d'expert. Que l'expert soit
nomm par le juge ou par les parties, il est vident que rien ne peut tre plus favorable la
justice que de mettre des tmoins de cette espce,
des tmoins clairs en tat de s'exprimer avec
tout le degr de prcision que le sujet comporte.1

98

MODES D'EXPRIMER

quatre et cinq, ; et mme entre des degrs plus loigns.


J'en fais:l'preuve.en ce moment mme; je cherche me
rappeler de quelle personne je tiens un certain fait; j'hsite,
je rassemble toutes les circonstances je trouve plus de rai,
son pour que pour B ; mais ma persuasion correspondelle au n 4 ou au n 7 P Je ne saurais le dire.
Un tmoin qui dit, je doute, ne dit rien par rapport au
juge. Il ne sert rien, ce me semble, de demander les degrs du doute. Mais ces divers tats de persuasion, que je
crois si difficile d'exprimer par des numros, se manifestent
aux yeux des juges par d'autres signes. La nettet, la fermet des rponses, l'accord entre toutes les circonstances
de son rcit, la promptitude, voil ce qui rvle la confiance
du tmoin en lui-mme. L'hsitation, la recherche pnible
des dtails, les corrections successives son propre tmoignage, voil ce qui annonce un tmoin qui n'est pas au
maximum de certitude. C'est au juge apprcier ces diffrences plutt qu'au tmoin lui-mme, qu'on embarrasserait
beaucoup s'il avait a fixer le numro de sa crance.
Si on adoptait celte chelle, je craindrais que l'autorit
du tmoignage ne ft souvent en raison inverse de la sagesse des tmoins. Les hommes rservs, ceux qui savent
douter, aimeraient mieux, en plusieurs cas, se placer aux
numros infrieurs qu'au plus haut, tandis que ceux qui ont
une disposition affirmative et prsomptueuse, et surtout [les
hommes passionns, croiraient presque se faire injure euxmmes s'ils ne se portaient pas tout de suite au degr suprieur. Ainsi, les hommes les plus sages tendant a diminuer leur pouvoir, leur influence sur la dcision du juge,
et les moins sages tendant l'augmenter, il pourrait rsulter
de cette chelle un effet contraire celui qui est attendu
par l'auteur.

DIFFERENTS DEGRES DE PERSUASION.

99

La comparaison avec les paris et les assurances ne me


parat pas s'appliquer ici. Les tmoignages roulent sur des
vnements passs; les paris, sur des vnements futurs:
comme tmoin, je sais, je crois ou je doute; comme parieur, je ne sais pas, mais je conjecture, j'value des prohabilits : ma tmrit ne peut nuire qu' moi-mme; et si
un parieur sent qu'il a t trop loin, il diminue souvent ses
chances de perte en pariant dans un sens oppos.

Il me semble qu'en matire judiciaire la vritable sret dpend du degr de connaissance des juges sur la nature
des preuves, sur l'estimation du tmoignage, sur les divers
degrs de force probante. Ces principes mettent dans leurs
mains une balance o les tmoins sont pess d'une manire
plus certaine que si on leur laissait eux-mmes la facult
de s'assigner leur propre valeur : et si mme on adoptait
l'chelle des degrs de persuasion, il faudrait bien encore
laisser aux juges la facult d'apprcier l'intelligence et la
moralit des tmoins pour estimer la confiance .qui est due
au numro de crance auquel ils ont plac leur tmoignage.
Voil les difficults qui se sont offertes moi en mditant

sur cette nouvelle mthode.

lOO

COMPETENCE EXTRAORDINAIRE

CHAPITRE XVIII.
EST-IL DES CAS OU LE JUGE PUISSE PRONONCER SUR UNE QUESTION
DE FAIT ,
PREUVES?

D'APRS SA PROPRE CONNAISSANCE

SANS AUTRES

La question pose dans le titre parat au premier coup d'oeil bien singulire : la rponse qui

se prsente naturellement est pour la ngative.


Un juge ne peut prononcer une dcision sur une
question de fait qu'autant que ce fait est tabli

par crit, ou prouv par tmoin, et discut en


prsence des parties et par elles-mmes.
Cependant il est des cas o cette rgle semble
admettre des exceptions.
i Le juge a t tmoin lui-mme du fait : la
transgression par exemple a t commise soiis ses
yeux, pendant qu'il sige comme juge.
2 Il ne parat aucun tmoin ni d'un ct ni
d'un autre; mais les faits sont tablis par l'admis
sion expresse ou implicite des parties.
3 Les faits en question sont trop notoires pour
avoir besoin d'une preuve spciale.
4 Les faits avancs par l'une des parties sont
prononcs faux, sur la seule base de leur extrme
improbabilit.

DU JUGE.

loi

Chacun de ces cas demande une explication spare.


i Le juge a t tmoin immdiat du lait. Que
peut-il dsirer de mieux pour sa persuasion ? Tout
autre tmoignage ne lui laisserait-il pas plus de
doute que le sien ?
Cette observation serait dcisive s'il n'avait
satisfaire que lui-mme, mais sa persuasion ne serait rien sans celle du public ; il ne suffit pas que
sa dcision soit juste, il faut encore qu'elle le paraisse. Si le dlita t commis publiquement, toute
l'audience lui fournit des tmoins : quoi bon le
dispenser de la forme rgulire ; il n'y a ni longueur, ni frais, ni difficult les entendre sance
101131110'.

Si le dlit a t commis noji publiquement, mais

inlra privatos parictes, rien ne serait plus dangereux que de lui laisser runir l'office de tmoin
celui de juge.
Il y a des cas au civil o cette facult est sans

danger et offre mme un avantage rel ; les parties


ne sont pas d'accord sur l'tat des lieux, cl sur
les preuves relles en tirer. Le juge pourrait en-

102

COMPETENCE EXTRAORDINAIRE

tendre des tmoins : mais s'il peut s'y transporter


et les voir par lui-mme, il y aura conomie de
frais et de temps, et plus de sret.
2 Dcision sur les admissions des parties.
Mais, dans ce cas, l'absence de tmoignage est
plus en apparence qu'en ralit ! les admissions
des parties sont dans le fait des tmoignages sous
un autre nom.
Quand l'admission est expresse, en tant qu'elle
est une dclaration de la partie contre ses propres
intrts, clic prend le nom d'aveu : ce n'est pas
seulement une preuve, mais c'est la preuve la plus
sre en gnral, la plus digne de foi ; bien entendu que cette dclaration n'emporte rien contre
les intrts d'un tiers.
Quand l'admission n'est pas expresse, elle est
de la nature des preuves circonstancielles : comme
le silence, l non comparution, la fuite, etc.
3 Dcision sur des faits notoires.
Ce cas appelle de grandes prcautions. Qu'est-ce
que la notorit ? question difficile rsoudre.
O est la ligne de dmarcation entre un fait suffisamment notoire et celui qui ne l'est pas ? et lors
mme qu' l'gard de tel fait la persuasion gnrale serait suffisamment tablie, le serait-elle galement par rapport telle ou telle circonstance
importante de ce mme fait ? Ce qui est notoire
aux yeux de l'un l'cst-il aux, yeux de l'autre ? Un

DU

JUGE.

103

fait regard comme notoire parle demandeur ne


pourra-t-il pas paratre douteux au dfendeur et
mme au juge? Le mot notorit en matire judiciaire est justement suspect C'est un prtexte dont
on s'est trop souvent servi quand on n'avait point
de preuve, ou que la preuve tait trop difficile.
Toutefois il y a des cas o les faits sont tellement notoires que la partie adverse n'oserait pas
les nier, sans s'exposer une imputation de mauvaise foi : pour sauver les frais, les vexations, les
dlais, on pourrait exiger d la partie une dclaration qu'elle reconnat ces faits pour vrais ; la
honte l'empchera de la refuser, mais la demande
de cette dclaration doit tre de rgle.
En effet, lorsqu'il n'y a de doute de part ni
d'autre, quoi sert l'obligation de prouver les
faits ? Pourquoi ne pas substituer les admissions
la preuve ? Tout cela tient des systmes o l'on
a en vue d'autres intrts que ceux de la justice.

L'improbabilit d'un fait peut-elle seule servir de base la dcision qui le rejette malgr le
tmoignage en faveur de ce fait.
Par exemple, on vient dposer qu'un homme
est entr dans une chambre exactement ferme,
et qu'il a pass par le trou de la serrure.
Le juge peut-il mettre la cause hors de cour et
refuser le tmoignage ? Oui, sans doute ; mais
qu'on y regarde de prs : sa dcision ngative qui
4

IP4

COMPTENCE EXTRAORD. DU JUGE.

ne parat fonde sur aucun tmoignage, est au


contraire appuye sur une masse de faits notoires,
sur une sorte de contre-tmoignage universel.
Je vous rejette? dit le juge, parce que vous avancez un fait incompatible avec les faits les mieux
tablis : je.ne fais, en vous mettant hors de cour,
qu'noncer le jugement public qui vous accuse
d'imposture ou d'imbcillit.
Je ne yeux pas dire par l qu'il n'y ait des cas
o le meilleur parti prendre serait d'couter
les tmoins, de les interroger sous les formes les
plus svres ; il se peut qu'ils soient tous d'accord,
mais l'interrogatoire mettra dans tout son jour
leur incapacit, leur dmence ou leur mauvaise
foi. Sont-ils imposteurs, on les verra bientt se
dconcerter et se contredire ; sont-ils dupes on
,
dcouvrira la fraude et la jonglerie dont on s'est
servi pour les tromper.

LIVRE II.
ES SURETES OU GARANTIES DU TMOIGNAGE.

CHAPITRE PREMIER.
MODES DE TRANSGRESSION PANS I. TEMOIGNAGE,

Quoique tous les modes de transgression dans


le tmoignage soient connus, et qu'il n'y ait'rienJ
de nouveau dire cet gard, il n'en est- pas
moins ncessaire de les signaler, puisqu'ils sont lbase d'un systme de prcautions de la part du
;
lgislateur ; mais, dans cejte carrire comme dans
plusieurs autres, les dangers sont faciles de-;
couvrir; il n'y a pas la mme vidence dans les
moyens d'y obvier.
Pour conduire une bonne dcision, le tmoin
gnage doit avoir deux qualits ; il faut quil soit
exact et complet, qu'il ne contienne rien que la
vrit et qu'il contienne toute la vrit, c'est-dire une juste reprsentation de tous les faits essentiels la cause.
Un tmoignage peut tre inexact de deux manires : i n'Ai'fausset positive, si le tmoin affirme mi fait qui rellement n'a pas exist ; 2 parf
>

I06

TRANSGRESSIONS

faisset ngative, s'il nie un fait qui a rellement


exist: en d'autres termes, un tmoignage est
inexact par fausse affirmation ou par fausse nga-

tion.
Un tipoignage est incomplet lorsqu'il ne rcprsente pas un fait essentiel qui a rellement
.
exist : faux par omission.
Dans tous ces cas, la transgression peut tre innocente ou blmable : innocente, si elle n'est point
intentionnelle ; blmable : si le tmoin a la conscience de sa faute ; ce qui suppose aussi qu'il
connat l'importance, de sa transgression, c'est-dire son influence probable sur l'issue de la cause :
sa transgression prend alors le caractre de meni songe.
Mais mme la simple erreur n'est pas exempte
de blme, dans le cas o le dposant aurait pu
l'viter en donnant son tmoignage le degr
d'attention qu'il tait tenu de lui donner. Ce dfaut d'attention peut natre de deux causes : d'une
ngligence paresseuse ou prsomptueuse, ou d'un
motif cach qui le dtourne, son irtsu, de la recherche de la vrit.
La transgression, exempte de mauvaise foi, :
impute la tmrit, et le tmoignage qui ert rsulte est un tmoignage imprudent ou tmraire
A ces dviations de ce qui constitue un bon
tmoignage, il faut en ajouter une autre que

DANS LE TMOIGNAGE,

IO7

j'appelle confusion, faute d'un terme plus


prcis'.
La confusion peut tre l'effet de l'incapacit,
de l'ignorance du langage, ou de la prcipitation;
mais c'est la ressource la plus frquente de la
mauvaise foi, et un de ses moyens de succs les
plus assurs.
Il est des cas o une d positibn confuse peut
avoir l'effet d'un faux expos; elle laisse dans
l'esprit la mme ide fausse qu'une assertion expresse,; mais le plus souvent ce n'est qu'un
mode d'vasion : le dposant y a recours pour
parler sans rien dire, sans s'exposer aux dangereuses impressions que le silence, un silence absolu ne manquerait pas de produircsa djfveur.t
Le succs d'un langage confus dpend beaucoup de la grandeur de la masse, quand il s'agit
de documents crits. A ne prendre qu'une phrase,
si elle est vague, obscure, insignifiante, le dfaut
perce immdiatement; mais quand le volume
grossit, la transparence diminue : et comme le
travail de l'esprit devient plus difficile en se prolongeant, le crateur de ce chaos peut esprer
que la lassitude produira l'accablement, et que
En anglais, indistinetness : embrouillement, obscurit
rsultant de faits dplacs, mutils ou"omis, de circonstances inutiles, qui garent l'esprit dans des accessoires,
ou d'expressions quivoques employes avec art ou sans art..
1

I08

TRANSGRESSIONS

la lumirene pourra jamais percer cette masse

de* tnbres.v

Le grand art de l'vasion ne peut gure se dployer favorablement que dans la langue crite.
Prenez ls dpositions de vive voix, le dposant
le plus subtil ne saurait aller loin; ds ses premires' tentatives on l'arrte, on ne lui permet

pas d'ourdir la toile dans laquelle il veut se cacher ; s'il persiste dans un langage quivoque ou
obscur, la mauvaise foi se trahit, et ses rponses
vasives tournent plus son dsavantage que ne
ferait son silence.
y

Rsultat pratique.

De ces quatre modes de transgressions ( fausse


affirmation, fausse ngation, omission, confusion ) il n'en est aucun qui ne puisse avoir lieu
dans le cas d'un tmoin de bonne foi, comme
dans celui d'un tmoin de mauvaise foi. La distinction entre la bonne foi et la mauvaise foi n'en

est pas moins essentielle pour les rsultats pratiques.


,
i Les garanties ne sont pas les mmes dans les
deux cas. Supposez la bonne foi, par exemple:
le mode d'interroger pourrait tre bien diffrent, il y aurait un grand avantage aider, le
tmoin dposant par des suggestions, le guider
comme par la main pour obtenir le tmoignage

J ipp
le plus exact et le plus complet possib^Supf
d|fri?
foi,
mauvaise
la
tous
ces
secoure
posez
draient pour lui des moyens de tromper^ fout
DANS LE TMOIGNAGE.

l'isoler, le laisser lui-mme,, lui prsente;^,la


question la plus nue, la plus imprvue ^afiit^cic
distinguer dans sa rponse l'oeuvre d l'invention
et l'oeuvre de la mmoire.
2 La diffrence est encore plus grande pour
le besoin des peines. La transgression de bonne
loi n'en admet aucune ; accompagne: de tpmr
rite, elle peut justifier, comme toute espce de
tort fait autrui, l'application d'une indemnit
pcuniaire: accompagne de mauvaie foi, cHe
s'lve un dlit des plus graves, qui, par, une
association d'ides trs ancienne, niais, comme
nous le verrons'aiiuurs, trs mal fonde, a reu
la dnomination de parjure. '
;
IH
Quand la transgression est; de bonne foi ,T il n'y
a point de mauvaise volont h combattre, point
de difficult? vaincre ; le besoin de prcautions
se rduit peu de chose. Dans le cas de;mauvaise
foi, il y aune volont perverse qui agit contreJa
l6i,mn volont qui a sa; causedans-neintenr
tion frauduleuse, une volont qu'il faut, ,4quer
avec toutes les forces possibles, et contre laquelle
;

'Parjure:

cette dnomination a t bannie du code


pnal franais, mais elle existe encore dans toutes les autres
,*
jurisprudences. '

IIO TRANSGRESSIONS DANS LE TMOIGNAGE.


les plus grandes forces ne seront que trop sujettes
cjiucr;
Si le lgislateur, la distance o il est des cas
individuels, pouvait tracer une ligne de sparation entre lcp tmoins probes et les tmoins
improbsi sa tche serait bien aise. Malheureusement cette dmarcation ne lui est pas possible;

il pourrait dire de tel homme qu'il sera probablement de mauvaise foi, comme dans le cas d'un
complice; de tel autre qu'il sera probablement
de bonne foi, comme dans le cas d'un tmoin
officiel ' ; mais de certitude il n'y en a point. Il
faut qu'il prenne les mmes prcautions envers
tous, ou qu'il laisse une latitude au juge, qui
peut, d'aprs la connaissance particulire de
cliaquc casy, adapter sa conduite aux circonstances.
Comme il n'est aucun individu dont le lgislateur , dans sa position, puisse estimeriqu le
tmoignage sera toujours exempt de mauvaise
fol'y il n'en est aucun qu'il ne doive ventuellement soumettre y plus tt o plus tard y toutes
les garanties qui peuvent assurer, la ; foi du, t&
moignge,\iV?;':s;K/;;i;;^

h,-,- <.....

/^i'-^^^t <V:

'C'est--dire revtu d'un caractre public.

'

GARANTIES DU TEMOIGNAGE.

III

CHAPITRE II.
DES SURETI5S OU GARANTIES QUI RENDENT &E TEMOIGNAGE

DN5

DE FOI.

Relativement au tmoignage oral, quels sont


les moyens employer pour lui concilier le plus
la confiance, et pour rduire leur moindre
effet les causes de dception qui peuvent garer
la justice ? Tel est le problme que nousttvons
rsoudre.
La perfection du tmoignage est d'tre exact
et complet. Mais il ne faut pas entendre ces deux
mots dans un sens absolu : il y a des faits vrais qui
ne sont d'audun importance pour la cause; il y
a des omissions tout--fait indiffrentes. Ces deux
qualits ne se rapportent qu'aux faits qui peuvent
influer sur Je jugement.
Il se peut qu'un tmoignage soit exact sans
tre copiplt:. dans ce cas, l'exactitude, au lieu
d'tre une cause d sret, peut avoir une tendance nuisible; clic inspirera au juge un degr
de confiance qui s'tendrait au tmoignage entier^ et qui ne serait d qu' une partie.
Supposez un tmoin unique, ayant deux faits

112

GARANTIES
{

exposer, de la nature des preuves circonstancielles: l'un de ces faits, s'il est considrseul,
dcisif pour le demandeur ; l'autre, dcisif pour
le dfenseur : le tmoin, par position o par caractre est dispos rpondre exactement aux
,
questions, et rien de plus. Examin par le juge,
les questions qui lui sont faites sont de nature,
soit par inadvertance, soit avec intention, tirer
de lui exclusiverni t les faits favorables l'une
dpst parties, ta consquence se prsente d'cllenieimv
,.*-,.
^Supposez les questions faites non par le juge,
mais paV le demandeur seul ou le dfendeur seul,
il est prsumer que les questions feront paratre les faits favorables l partie qui. interroge, et quelles faits favorables "la, partie qui
n'interroge pas ne seront point produits, b
/ Ces deuxqualits, l'exactitude et la cqmpltitde (qu'on me permette une fois ce terme nc'cessaire) j sont donc d'une gale importance, et
constituent ressenec d'un bon tmoignage.
il! Est ^d'autres ; qualits que j'pplj secondaires, parce qu'elles ne sont? qiicY des-moyens
de produire ces deux qualits primordiales. Je
vaisjd'aborch en prsenter? l'humration; iious
les reprendrons en d)ail.;v
;f;
Le tmoignage doit avoir ,au{ant que possible,
les: caractres suivants ; il doit tre ^
;

rr
;

DU TMOIGNAGE.

i Responsif: c'est--dire obtenu

tions faites au dposant.

Il3
par des ques-

Partidularis :, c'est-dirc spcial, indivis


dualis, circonstanciel, autant que la nature de
j>

la chose le demande.

Distinct ; rien de louche ni d'quivoque,


soit dans Tordre des faits, soit dans l'expression..
4 Rflchi : il faut que le dposant ait le
temps et les secours ncessaires pour se rappeler
les faits et les'exposer sans prcipitation.
5 Imprmlit : ceci rsulte du questionnement
soudain et imprvu; mais un tmoignage impr^
mdit semble incompatible avec un;tmoignage
rflchi. Nous verrons jusqu' quel point on peut
les concilier; c'est une des grandes difficults de
l'art judiciaire.
6 Non suggr d'une manire indue ; c'est-dire que le tmoin ne doit pas tre aid et conduit dans ses rponses par des suggcstionsrqi le
mettent sur la voie pour tromper son juge;
Aid par des suggestions licites i c'est--dire
par des questions qui n'aient pour-but que d'aider sa mmoire. Il y a une opposition entre ces
deux rgles Nous verrons comment ort peut les
.
concili r, pu dans quels cas il convient de sacrifier l'une l'autre.
Yoil les qualits intrinsques ou internes qui
constituent un tmoignage digne de foi; Voyons
6
i.
3

I1'4

GARANTIES DU TMOIGNAGE.

maintenant quels sont les moyens lgislatifs ou


judiciaires, les moyens externes qui agiront sur
le tmoin pour le rendre fidle, c'est--dire
*'
exact et complet.
.
i Peines lgales : dans le cas de tmoignage
intentionnellement faux.
2 Honte : ?n mgements destins attacher aux
faux tmoigr ag; s les peines de la sanction morale caractrises par les mots mpris, dshon,
neur, msestime.
3 Interrogatoire : pouvoir donn toutes les
personnes intresses, d'adresser au dposant
toutes questions pertinentes.
4 Contre-tmoignage .'admission de tout tmoignage oppos au premier^
5 Procs-verbal : rdaction crite des dpositions orales.
6 Publicit: arrangements destins augmenter le nombre des personnes qui la dposition
orale du tmoin est connue.
7 Examen priv : dans les cas o il peut tre
convenable1 que lqs dpositions soient prises en
secret ou devant un nombre restreint de personnes.
Yoil.les srets ou les garanties internes et
.externes du tmoignage. Passons leur examen
particulier.

Il5

DES SRETS INTERNES.

CHAPITRE III.
DES SRETS INTERNES.

i Tmoignage responsil'.

Une niasse de tmoignage extraite par le pro-

cd interrogatoire sera presque toujours diff-

rente en substance, autant qu'en forme, d'un tmoignage rendu spontanment par le mme
homme, dans la mme occasion, sans le secours
de cette opration obsttrique. Il prsente donc
sret
caractre
interne
qu'il
n'aurait
de
jaun
mais sans cela.
C'est par l'interrogatoire, et seulement par l,
qu'un tmoignage trop vague sera particularis,
et entour de tous les dtails caractristiques ;
c'est par l'interrogatoire qu'un tmoignage indistinct sera rendu prcis, et qu'on le ferasortilde tous les nuages dont il tait enyejopp.
C'est par des interrogations bien appropries,
faites successivement par des adversaires et par
des amis, que le tmoignage devientexact et
complet. C'est par l'heureux emploi de cet instrameht dans des miris habiles que le tmoin
qiu aurait l'intention de tromper et de dguiser
8.

Il6

DES SRETS

la vrit se trouve conduit la rvler lui-mme,


attaqu par des questions imprvues, sur lesquelles il doit rpondre sur-le-champ sous peine
,
de se trahir par son silence autant que par ses contradictions.
a Particularis.

Sous le chef de particularit'on comprend deux


choses] individualiser, circonstancier, deux choses
intimement.unies, mais toutefois distinctes.
Pour donner une base la dcision, aussi longtemps que le fait d'autres gards* est expos
au doute, un rcit n'est jamais ass*ez particulier
jusqu' ce que le fait soit individualis c'est,
-dire fix et circonscrit l'gard du temps et du

lieu.
Titius a tu un homme; un tel rapport n'est
point encore une preuve, ft-il rpt par cent
tmoins qui se diraient tmoins oculaires ; ce ne
serait pas une base suffisante pour un jugement
qui prononcerait Titius convaincu d'homicide.
Titius a tu un Anglais ou un Franais, un jeune
homme oi un vieillard, un homme de grande taille
ou cle petite taille : une spcification de cette nature n'est point encore suffisante. Titius a tu
Sempronius : ceci est un grand pas de f^it, mais
point
Dans
but.
n'est
quel temps
encore;
au
on
l'acte a-t-il t commis, quelle anne, quel mois,
%

H7
<juel jour quelle heure, dans quel pays, quelle
province, quelle ville, dans une maison, dans
?
Jusqu'
dans
grande
jardin,
route
une
ce que
un
ces questions aient t rpondues, le fait n'est
pas individualis ; et tant que le fait n'est pas individualis la preuve ne s'lve pas encore au
,
niveau d'une preuve directe, elle est encore dans
le vagu, et n'a que le caractre d'une preuve
INTERNES.

,-

circonstancielle.
Quis? quid? ubi? quibus auxiliis? cur? quo
modo ? quando ?
Les deux premires questions individualisent
le fait, les cinq autresle circonstanicnt.
Autant de circonstances, autant de critres
supposant,le
tmoignage.
faux
lesquels,
en
par
dans quelques points, sa fausset sera dcele.
De l, plus le tmoignage, est circonstanci, plus
il donne de,sret contre l'erreur.
.
,...,,
Les particularits, spcial es spnt toujours prol'objet

appartenantes
et
vers lequelje tpres
moignage est dirig ; cllesstendent montrer que
le fait en question appartient l'espce des faits
auxquels la loi a voulu attacher telle ou telle consquence ; par consquent, si elles sont prsentes
la mmoire, le dposant ne doit pas les omettre.
Les particularits circonstancielles, autant qu'on
,
les considre comme distinctes des autres, sont
celles qui par elles mmes sont trangres,
T
;

II3

DES SURETES

l'objet en question, mais qui toutefois peuvent


servir de critre la vracit o l'exactitudc du
dposant. Eclaircissons cette distinction par un
exemple.

';

Prenons le cas de SUsarihe et des deux anciens:


vous rappellerez au chef des particularits spciales et individuelles toutes les circonstances que
ces faux accusateurs avaient imagines, comme
propres a produire dans l'esprit des juges la persuasion du crime de la femme qu'ils voulaient
perdre.
Mais, par manire d'preuve de leur vracit,
Daniel suggra une question sr une circonstance
trangre en elle-mme au sujet. Partant de la
supposition ijuc le dlit avait t commis sous
un arbre, et que dans la scne de l transaction
suppose il y avait diffrentes espces d'arbres,
il demande aux faux: tmoins de quelle espce
tait celui qui avait prt son ombrage aux coupables. Les tnloiiis tant interrogs de manire
ne pouvoir s'entendre et se concerter dans leur
rponse, noritmerent des espces diffrentes j et,
par cette coniraditii sur un fait si manifeste,
dcelrent la fausset de leur tmoignage.
Que le fait se ft pass sous un arbre ou ailleurs , ou sous un airbre de telle espce ou de telle
autre, c'taient l des circonstances tut--fail
trangres par rapport au dlit t mais par la con-

INTERNES.

II9

tradiction des dposants, elles devinrent ac"


cidentellement*, des circonstances spciales "qui
servirent caractriser la fraude.
*

3 Distinct.

La nettet' dans l'expression est une qualit ngative qui, comme la sant, est reprsente sous

positive
form
une
; la sant dans notre tre physique est l'absence de toute maladie ; la nettet
dans le tmoignage cstfl'absncc de ce mal qu'on
appelle confusion: Il faut observer qu'il affecte
principalement le tmoignage crit; car dans le
tmoignage de vive voix, ds que la confusion se
montre, elle est arrte : le premier mot obscur
appelle des explications ; les quivoques sont
claircies, et le tmoin est comme forc de se
rendre clair et intelligible.
Tant qu'une masse de tmoignage est confuse,
elle n'est ni gnrale ni particulire, ni vraie ni
fausse. Jusqu' ce qu'on l'ait soumise ce procd par lequel seul on peut s'assurer si la confusion est l'effet de l'artifice ou d'une faiblesse naturelle d'esprit, il n'y a rien en conclure. Le tmoignage confus est pire qu'un faux tmoignage
ou que l'absence de tout tmoignage v car la faus^
' Dislinctness, te mot anglais cet bien prfrable nettet.
Je n'ai pas os dire dislinctct* Le franais est singulirement
infrieur u l'anglais pour tes termes abstraits.

120

ADES SURETES

mne souvent la connaissance du vrai*," et


Igsilcne d'un tmoin peut fournir les indications
les plus utiles ; mais un tmoignage confus, jusqu'
ce qu'on voie qu'il est intentionnel, et par consquent quivalent au silence, ne peut conduire
aucune conclusion.
s(

4 et 5 Rflchi et imprmdit.

Ces deux qualits sont, au premier coup d'oeil


,

en opposition directe, et s'excluent mutuellement Le temps qui doit tre accord pour remmorer peut tre employ inventer : au lieu
de se recueillir pour mettre de l'ordre et de la
clart dans l'expos des faits vrais, le tmoin
peut profiter de l'intervalle qu'on lui laisse pour
les prsenter sous un dguisement spcieux, ou
pour combiner des faits entirement faux.
Pressez un tmoin, refusez-lui e temps de remmorer, vous pouvez l'empcher de rendre un
tmoignage exact et complet; laissez-lui le loisir
de prparer ses rponses, vous courez le risque
de favoriser sa fraude.
La conduite suivre pour concilier deux choses
si peu compatibles est, comme je l'ai dit, une
des grandes ^difficults de l'art judiciaire. Il y a
pourtant quelque moyen de sparer le bien du
mal.

Il n'y a point d'homme qui n'ait prouve la n-

'

INTERNES."

c-

'

*2||

ccssit de se recueillir pour aider sa mmoire y


dans des circonstances o l'ide 'de tromper ne
pouvait pas mme entrer dans son esprit.
Mais quant la mesure du temps ncessaire
pour cette remmoration dans le cas d'un dposant, il n'y a pour ainsi dire aucune limite assignable. Titius est-il dbiteur de Sempronius, et
pour combien ? La rponse cette question, rponse faite avec une parfaite assurance et vrit
de la part du tmoin, peut rie pas demander un
quart de minute; il se peut aussi qu'elle exige
une semaine, un mois, une anne. Titius et Sendpronius sont tous deux ngociants; il y a entre
eux des comptes multiplis et compliqus ; il iy a
des transactions passes dans des pays trangers.
Quel temps faut-il pour entrer dans toutes ces

.*.'

recherches?
L, et mme aprs le tmoignage rendu, il
peut tre ncessaire de demander d temps pour
rectifier des dpositions ; la mmoire pche par
oubli et par erreur. Un dposant a senti que
son tmoignage tait inexact et incomplet, il
dcaiande du temps pour un tmoignage ultrieur.
C'est des cas contingents de cette nature que
la pratique criminelle de la plupart ds pays de
l'Europe avait pourvu par ces procds connus en
franais sous le nom de rcolement; et dans la loi

122

DES SURETES

d'Ecosse sous celui de rptition: C'tait une ressource , mais elle avait trop peu d'tendue.
6 et 7 Suggr

et non suggr.

Le tmoignage sera d'autant plus digne de confiance qu'il aura t aid par des suggestions licites, et qu'il n'aura pas t aid par des suggestions indues. Le but des suggestions fait leur dif-

frence.
Ces deux qualits paraissent incompatibles.
Nous verrons dans le livre suivant quelles prcautions on doit prendre pour admettre ce qui
est bon en soi, et pour carter ce qui est mal.
Que chacun consulte sa propre exprience; il
en rsultera la conviction qu'il y a des cas o l'on
a besoin d'aider sa mmoire par celle d'autrui,
non seulement sans aucune intention frauduleuse,
mais mme lorsque cette intention ne pourrait
pas exister.
Dans un faux tmoignage, ce qu'il y a de faux
est de la propre invention du tmoin ou de celle
d'autrui.
L'inventeur, quel qu'il soit, doit avoir eu une
base de faits vrais, pour travailler sur ces matriaux.
Pour un tmoin vriditpe, la connaissance de
faits autres que ceux qui se prsentent sa mmoire n'est d'aucun usage* Pourquoi ? parce (pie

-."' 'INTERNES."

-.

i$%

tous les faits vrais sont d'accord les uns avec


les autres ; ces faits tant vrais ne peuvent pas

tre contredits par d'autres faits qui sont vrais


aussi.

;:.-*;':->t

Pour un faux tmoin, au contraire* l connaissance de tous autres faits que ceux qu'il connat
est d'une ncessit indispensable : son fonds d'information ne saurait tre trop grand, il ne peut
mme jamais l'tre assez. Pourquoi? parce que
chaque fait vrai qui a un rapport sensible avec
le cas en question prsente un cucil sur lequel
ces faits faux iront se briser s'il ne le voit pas.
Il est donc clair qu'il a un intrt recevoir
toutes les informations possibles sur le fait en
question; toute connaissance du vrai lui est utile
pour y adapter son l'oman; les faussets qu'on
peut lui suggrer ne peuvent lui tre utiles qu'autant qu'elles seraient mieux adaptes sa fable
que celles qu'il peut tirer de sa propre invention.
Voil le vrai point de vue sous lequel il fallait
montrer l'importance d'un tmoignage non suggr. La difficult est de prvenir les suggestions
indues, sans nuire aux suggestions lgitimes.
Ce qu'il y a de vrai, c'est que dans chaque
instance il y a une priode pendant laquelle il
n'est pas possible de priver un tmoin de la facult de recevoir des suggestions du dehors ; il
est galement vrai qu'il est une autre priode o

il 24
DES SURETES INTERNES.
il,est possible de lui ter cette facult y par consquent de mettre son, tmoignage - l'abri de
cette cause de, dception.
Le point prcis o l'on peut commencer
mettre en oeuvre ce systme de prcaution sera
plus clairement marqu lorsque nous examinerons l'interrogatoire sous le caractre de sret
externe.

TMOIGNAGE.
DES PEINES DU FAUX

I5

CHAPITRE IV.
DES PEINES DU FAUX TEMOIGNAGE.

qui contribuent la
vrit du tmoignage, la plus forte est la peine
lgale; elle est absolument ncessaire pour assurer la prpondrance aux motifs tutlaires
quand ils sont en conflit avec les motifs sducDe toutes les garanties

teurs.

peut provenir ou d'un intrt naturel, c'est--dirc prodv't par les affections et les haines du tmoir., ou d'un intrt
artificiel, c'est--dire cr par des dons, des promesses ou des menaces. Le tmoin, selon le moyen
qu'on emploie pour le porter mentir, est suborn ou intimid.
Le dlit de faux tmoignage est susceptible de
varier, selon la nature du mal qui en rsulte ; c'est
dans le fait une chelle de dlits plus ou moins
graves. La langue ou la plume du faux tmoin
peut tre un instrument de mort aussi puissant
que le fer ou le poison ; mais il ne faut pas mettre
le faux tmoin, dans une affaire o il s'agit d
quelques cens, sur la mme ligne que celui qui
Le faux tmoignage

I2fi

DES PEINES

expose l'honneur d'un individu, son tat, sa vie


ou sa fortune entire* f
Puisque le dlit peut varier indfiniment, il
faut que la peine puisse varier de mme, pour
se proportionner la gravit des cas.
Le choix et la quantit de la peine assigner
ces divers dlits n'entrent pas dans le dessein de
cet ouvrage; je me bornerai dire, i que la
peine doit s'appliquer chaque fausse assertion
ayant pour objet de procurer perte ou profita
l'une des parties ; 2 que la peine doit s'appliquer
aux fausses allgations des parties dans le civil}
comme aux fausses dpositions des tmoins externes. On peut dire, il est vrai, que le mensonge
n'a pas ici besoin d'une peine spciale, parce qu'il
a une peine naturelle dans l'effet qu'il produit sur
l'esprit des juges contre la cause qu'on dfend par
des faussets; mais cette crainte seule ne serait
pas un frein suffisant.
Ici se place naturellement une observation qui
tend limiter la peine.
L'alarme produite par cette espce de fraude
commise en public, et sous les yeux d'un tribunal n'est pas ordinairement aussi grande que l'a,
larme produite par une fraude commise clandestinement. Dans le cas d'une imposture qui s'ourdit
contre moi seul, dans ma vie prive, je n'ai de
dfense que celle de mon propre jugement; mais

DU FAUX TMOIGNAGE.

127

dans le,cas dWfaux tmoignage juridique, je me

sens protg par l'exprience de mes avocats et


de mes juges 1.

On ne fera jamais une bonne loi sur cette matire si on ne pose pas d'abord toutes les distinctions qui lui appartiennent.

Il faut distinguer le faux tmoignage en matire pnale et en matire non pnale.


Au pnal, il y a faux tmoignage inculpatif et
disculpatif.
Il y a fausset inculpativc par rapport un
autre, et fausset inculpativc par rapporta soi-

mme. Cette dernire, tout improbable, toute


rare qu'elle est, n'est point un cas idal ; et quel

dont
il n'y ait pas des exemples dans la nature humaine ? D'ailleurs, la barbarie des lois criminelles,
la torture, les souffrances des prisons, ont souvent amen des confessions fausses3.
Quant la fausset disculpalivc par rapport
,
un autre u par rapporta soi-mme, elle est
est l'acte d'inconsquence et d'extravagance

Cette observation me semble combattue par une autre.


Le faux tmoin peut diriger contre moi toute la force de
l'autorit publique tandis que le fourbe priv no peut agir
,
contre moi qu'avec sa force individuelle. Aussi l'auteur nt-il restreint sa pense par le mot ordinairement,
' Voyci Annales de jurisprudence et de lgislation de
Uossi, n" 5 Kxpos d'un cas arriv A Berlin eu 1800.
,

128

DES PEINES DU FAUX TEMOIGNAGE.

aussi naturelle que frquente. Celui qui ne ment


que dans sa propre dfense a pour lui l'excuse
de la peur, et ses mensonges peuvent bien servir
complter la preuve du dlit, mais ils ne doi-

vent pas constituer une aggravation.


En matire non pnale, il y a aussi des distinctions faire dans les espces de faux : on,ne
peut les noncer clairement sans employer des
expressions jusqu' prsent peu usites.
Il y a fausset collative et fausset ablativc : la
premire tend confrer un droit qui il n'est
pas d ; la seconde, l'ter qui il est d.
Il y a fausset onrative, tendant injposer
une obligation indue; et fausset cx-onrative,
tendant a exempter d'une obligation duc*.
Voyez Traits de lgislation par Bcnlbam, ton, m,
deuxime dition, pag. 3oa. Des vnements collalifs et
1

ablatifs.

PEINES DE LA FAUSSET PAR TMRITV I 9

'CHAPITRE V:-

'-^

-'>

DS PEINES APPLIQUES A LA FAUSSET PAR TMRIT.

^-?

Il existe, comme nous l'avons dj vu, une


troite liaison entre percevoir et juger : si troite
qu'il est souvent bien difficile de distinguer la sensation d'avec l'infrence qu'on en tire. Quand un
homme parle d'aprs ses perceptions y purement
et simplement*; c'est un tmoignage ^/V'ii ; s'il
va plus loin, s'il se fonde sur des jugements qu'il
dduits
de ses perceptions, il n'y a; plus la mme
a
sret ; son tmoignage tient de la nature d la
preuve circonstancielle, et sa force probante Sera
plus ou moins grande, selon que son jugement
parat plus ou moins sain.
Comme il y a des cas o entre la perception
et l'infrence la liaison est intime, il yen a d'autres ou elle ne l'est pas : on peut mme concevoir
tous les degrs imaginables de distance. Les ailes
d'un moulin vent paraissaient Don Quichotte
les bras d'un gant : mais le jugement peut tre
erron sans aller jusqu' la folie, et mme sans
qu'on puisse conclure que le tmoignage du lait
soit faux, quoique la conclusion que l tmoin cria
tire soit plus que suspecte.
1,

l3o;
\
PEINES
Il y a fausset par tmrit dans les deux cas
suivants : i lorsque le tmoin, partant d'un fait
qui est tomb sous ses sens, affirme l'existence de
quelquc**autre fait principal; sa persuasion n'tant
fonde que sur la liaison qu'il imagine entre le
fait accessoire qu'il a vu et ce fait principal qu'il
n'admet que par infrence \
Le fait principal tant prouv faux, l'infrence
;
est prouve fausse; et le tmoignage est faux par
tmrit.
v
2?; II. y a encore fausset par tmrit lorsque
la persuasion du tmoin est fonde sur le dire
d'un autre, et que ce dire se trouve faux. -;*
Comme il; peut y avoir entre fait et fait des
degrs infiniment variables de connexion relle
ou apparente, il peut y avoir bien des degrs de
tmrit.
Pourquoi la fausset par tmrit de la part
d'un tmoin doit-elle tre punissable lorsqu'elle
produit les mmes effets que le mensonge ?,
La peine est ncessaire pour fixer l'attention
d'un individu sur ce qui est particulirement de
son devoir. Si l'inattention, sans fausset positive,
tait l'abri de toute peine, qu'y aurait-il de plus
;

Par exempte s un chirurgien affirme, sur l.'a&pcct d'une


dessure, qu'elle a t faite avec tel ou tel instrument, quoiqu'il soit ensuite prouv qu'elle a eu lieu de tout autre
manire.
1

l3l

DE LA FAUSSETE PAR TMRIT.

ais que dc'sc soulager du fardeau de la rflexion


et de se livrera l'insouciance naturelle l'homme ?
On serait inattentif toutes les fois qu'on aurait

quelque intrt l'tre. Une nourrice pourrait


laisser mourir de faim son nourrisson, en s'occupantde ses plaisirs, et en disant Jen'j aipas pense
Il faut donc un motif pour faire penser ; et ce
motif, pour un objet aussi important quel tmoignage, ne peut tre que l crainte d'une peine

'''''
lgale.
Il est toutefois trs important d'observer que
la tmrit ne produit pas beaucoup prs l
mme alarme que la fausset intentionnelle y. et
de plus, il n'est pas besoin d'une menace aussi
forte pour rappeler un homme lger au devoir
:

de l'attention sur son tmoignage, que

pour effrayer un faussaire. Ce sont l deux fortes raisons


pour rduire la peine, et mme il y aura bien des
cas'o la rprimande du juge sera suffisante.

*3a

PARJURE,

CHAPITRE VI.
RAISONS POUR Sl'BSTlU'ER LE MOT DE FAVX TEMOIGNAGE A

CElll

DE PARJVRE.

La faux tmoignage a reu dans l'usage commun la dnomination de parjure : le premier de


ces termes est le nom propre du dlit; le second
lui a t substitu par une liaison* factice entre
l'acte de dposer et la crmonie pralable du
serment.
Je dis liaison factice ; car le- mal existe, il
existe dans toute sa force indpendamment du
serment : le faux tmoignage devrait tre; puni
lors mme que le serment n'aurait pas t employ. Pour punir Paul d'un faux tmoignage qui
a cot la vie Pierre, il n'est pas plus ncessaire
qu'il ait fait le serment d ne pas mentir en justice qu'il ne le serait, pour le punir d'un meurtre
direct, d'avoir exig de lui auparavant le serment
de ne pas assassiner.
Mais dans la pratique de la plupart ds tribunaux, le mensonge juridique n'est puni que dans
l cas o, par cette addition casuelle, il a t converti en parjure.
Ceci a produit trois rsultats prjudiciables :
5

l33

.TERME IMPROPRE.

i L'ide du dlit ayant t transfre au papn


jure, il est arriv que dans les cas du mensonge
simple le dlit a paru moins grave, et l'on n'y a

point attach de peine : c'est comme une permission Virtuelle accorde au faux tmoignage
;3
2 Une fausse chelle a donn une fausse rnesurc. La crmonie qui constitue le parjure tant
la mme dans tous les cas, sa profanation par un
mensonge a toujours t considre comme le?
mme dlit; mais c'est une notion trs exagre.
Le mal qui peut rsulter d'un faux tmoignage
tant susceptible de varier indfiniment, il faut
que la peine puisse varier de mme pour se pro~

portionnerau dlit'.
3 Il est rsult de l un autre effet accidentel
et imprvu. Pour punir un homme comme parjure, il faut qu'il ait consenti au serment ; mais il
s'est lev des sectes qui, par des motifs religieux,
ont refus d'y participer: les y contraindre et
t un acte de perscution ; les punir en cas de
mensonge, comme si l serment avait eu liej iLa procdure anglaise fournit un grand nombre de cas
o la fausset, n'ayant pas le caractre du parjure, est impnissable et peut assurer au dlinquant un avantage manifeste.
,
3 Le code pnal franais a sagement tabli une gradation
de peines, selon la gravit du mal qui pouvait rsulter du
faux tmoignage.
1

l34
TERME IMPROPRE.
PARJURE,
rait t fort raisonnable, mais c'tait droger
la coutume, ce substitut ordinaire de la raison.
Qu'-t-on fait ? dans les affaires criminelles, il est
des tribunaux qui ne les admettent pas tmoigner. On prive le public du bienfait d leur tmoignage ; on les prive eux-mmes de la protection de la loi; on les laisse exposs aux injures, en
mettant au service de la justice une condition que
leur conscience ne leur permet pas de remplir.

PE

LA. HOJSTE,

l35

CHAPITRE VII.
DE LA HONTE.

La honte, le sentiment naturel de la honte, agit


dans le caractre, de. sret pour la vracit du

tmoignage, lorsque le dposant peut apprheai?


der que le mpris de tel individu j ou do telle classe
d'individus, sera la consquence de, toute, fausse t<
de sa part.
a^
La honte, sous un rapport, a un avantage,sur
la peine lgale ; celle-ci ne peut s'applique*?

qu' des transgressions trs marques et avec des


formes de procdure, qui laissent; aux pupa^lcs
l'espoir d'chapper ; la honte s'atfahCjj tousses
degrs de transgression, aux vasions au sjjcnqe^
t
toute la conduite du dposant. ,^hqnte est un
peine,inimc&tfe, elle, commence,avec le dplij:.
LK:

Toutefois;cette peine suppose 4oia part du j4t


moin un fonds de sensibilit mpeajg ,,un,(gr,e;de
probit. JYemo dignitati perditoe partit. La justice
est oblige d'appeler en tmoignage un grand
nombre d'individus sur qui la honte aurait bien
peu de prise. Si les tmoins viennent de quelque
district loign, s'ils ne sont pas entours de per
sonnes de leur connaissance, dans le cas o ils au;

l3()

DE LA HONTE.

raient quelque intrt mentir, le frein de la


honte serait tout--fait insuffisant.
Cependant la honte a une grande influence sur
la classe la plus nombreuse, sur tous ceux qui ne
sont pas dpravs. On a vu des tribunaux o il n'y
avait point de serment, point de peines lgales,
o l'honneur tait la seule sret du tmoignage.
Tels ont t en Danemarck les tribunaux
connus sous le nom de bureaux de conciliation'.
ils avaient obtenu un crdit si gnral qu'on leur
portait plus de causes qu' tous les tribunaux rguliers ensemble.
|
Le sentiment de la honte dpend beaucoup de
la prsence mutuelle des parties. On redout le
mouvement, le geste, le coup d'oeil,lc cri de la
vrit qui va accuser le mensonge. Ce fut ce
mode de recueillir le tmoignage de vive voix,
ls adversaires en prsence, que les bureaux de
conciliation danois durent principalement leur
succs. Mais pour donner ce mobiltute la
force qu'il peut avoir, il faut la publicit, "Nous en
parlerons bientt.

DE L'INTERROGATOIRE;

CHAPITKETIII.
DE L'iNTEjtROGATOIRE.

I?7

/'

Plus l'importance de cette opration esf vidente, pjus il parat superflu de faire-des cifforts
s
pour la^dmohtrcr.
.-,,.
,
Pourquoi donc s'engager dans une tch de
cette nature ? La raison n'en partraque trop
quand nous passerons en revue les cas nombreux
o la pratique judiciaire a exclu ce moyen d s-

-[

-;.-'
"..-.'.
'
.
Son utilit est manifeste dans le cas d'un dfendeur de mauvaise foi ; mais comme ce cas peut
se prsenter dans chaque cause individuelle, ?est
celui qui exige le plus d'attention.
i
L'interrogatoire est surtout ncessaire au tmoignage pour le rendre complet. La crainte de
la peine et celle de la; honte ont plus d'influheo
sur les tmoins pour les empcher de mentir* que
pour les engager tout dire : la peine atteint l
mensonge; la peine ne peut pas atteindre l'oubli
rel ou simul. Qn est jug sur ce qu'on dit; il est
ret'.

'

'

<

Ceci s'applique en particulier a divers cas de procdure


anglaise.
1

l33
DE i/lNTERROGATOIRE.
bien difficile d'tre jug sur ce qu'on omet : il
faudrait pouvoir s'assurer que |e dposant a eu
telle ou telle perception, qu'il l'a conserve dans
sa mmoire, qu'elle $?st prsente son esprit,
et qu'ij en a connu l'importance.
C'est; par l'interrogatoire, et seulement par ce
moyen, qu'un dposant de mauvaise foi est forc
d'ab|donncr successivement tous ses postes;
Une rponse cst->elle vraie, elle scrjttcomme
tmoignage-direct'; est-elle fausse, elle est expose l contradiction du dedans et du dehors : tjfils que la fausset^est dcele, elle
opre cojrm preuve de caractre et de disposition, et par consquent comme preuve circonstancielle.
Le silence, le pur silence est-il le rsultat, il
opre encore comme preuve circonstancielle.
Le tmoignage est-il indistinct, frivole, inintelligible ; moins que ce ne soit le rsultat d'une
faiblesse manifeste d'esprit, cette confusion est
l'quivalent du silence.
Il n'y pas de cas imaginable o la facult d'interroger soit un objet d'indiffrence absolue ; pas
mme avec le tmoin le plus vrai, le plus circonspect, le plus clair; pas mme avec celui qui a
l'intrt le plus direct dans la cause. Il a encore
besoin d'tre interrog pour mettre au jour des
circonstances dont l'importance lui chappait, et
V

DE L'INTERROGATOIRE.

I3Q

il faut l'intelligence d'un interrogateur expert

sienne.
aider
la
pour
En un motjsaisl'interrogatoire,toutepersonne
intresse 11 dcouverte d'une vrit est dans
une entire dpendance du dposant.
Est-il croyable qu'il y ait des systmes de procdure o l'on reoive un tmoignage qui n'est;
pas muni de cette garantie, et o ce tmoignage5,
rendu par le mme individu, ft exclu s'il tait
prsent pour rpondre? Dans une telle prdeV
dure, on a eu certainement tout autre vue xqp
^
la recherche de la vrit,
I. Exceptions.

Si la fidlit du tmoignage tait le seul objet

considrer, on ne devrait jamais se dpartir du


mode interrogatoire; mais en plusieurs cas il y
aurait des dangers et des inconvnients prpondrants en faire une rgle indispensable.
i Le dlai ncessaire pour l'interrogatoire
pourrait quelquefois causer un dommage irr-'
rable : par exemple, lorsqu'il faut prvenirTexpatriation d'un dfendeur, l'exportation de la proprit qui est en sa puissance, l'enlvcnint d'uii
femme dans ds vues criminelles, la destruction
de diverses valeurs par des oprations clandestines bu violentes.
2 Il y a d'autres cas o l'avantage serait plus.

4O

DE L'INTERROGATOIRE.

conU;e^baricc
par les vexations, et les dque
parexempleporun"js;
extrme, si le
penses;

sige de la Judicaturl tiuUdoit prononcer est


Londres ou Paris, et que le tSmoiif ft aux Indes.
Mais il doit y avoir des conditions tlches
l'exemptioii de tmoigner : au lieu d'tre absoluc> elle ne doit tre que suspensive. L'inconvnient vient-il cesser, l'interrogatoire doit avoir
lieu^surj la demande de la partie intresse ou du

\Dans ce cas, le dposant qui tmoigne sans tre


interrog doit tre dment averti qu'il est toujours sujet un interrogatoire subsquent ; et cet
avertissement doit tre imprim sur la marge
mme du papier officiel sur lequel il transmet son
tmoignage par crit.
II. Sur qui doit porter Interrogatoire!

Toute personne dont l tmoignage est reu


doit tre soumise tre interroge sur ce tmoignage : et les raisons qui prouvent la convenance
de cette mesure pour des tmoins, externes, ne
s'appliquent pas avec moins de force aux parties,
elles-mmes.
Le tmoignage officiel ' prsente un cas o le besoin de l'interrogatoire en tant que sret contre
Celui des personnes constitues en autorit, des chefs
d dpartement, des gnraux, des ministres, etc.
1

DE L'INTERROGATOIRE.

l/Jl

le mensonge, est en gnral son minimum ; tandis que les inconvnients collatraux pourraient

leur maximum.
Maist moins qu'une situation officielle ne purifie un individu de toutes les infirmits morales
et intellectuelles auxquelles la nature humaine est
sujette, l'exemption de cette obligation, titre
d'office pfublic, ne doit jamais avoir lieu sans
condition, ni dfinitivement, ni dahsides cas o
il s'agit de peines graves \ '.'
*tre

' Dans, un projet de loi militaire propos au conseil reprsentatif d'un canton suisse, les olficiers devaient tre
exempts de comparatre au tribunal contre les soldats accuss par eux, mme dans les cas les plus graves j'ejtjlcur
plainte devait tre reue par crit: mais ds qu'on eut fait
remarquer combien ce mode de tmoignage tait vicieux,
combien la preuve qui en rsultait tait infrieure, cet
article fut immdiatement rejet. Il aurait constitu un privilge non moins odieux que dangereux.

1^2

PROCS-VERBAL

CHAPITRE IX:

r'

PROPS-VERBI DES DISPOSITIONS OflAlESV

Les dpositions seront* elles consignes par


crit ?~ Je me propose d prouver dans ce chapitre que cette pratique offre de glandes utilits;
mais on verni dans ' le livre suivant que l'on ne
doit pas en i|$re une rgle absolue; et qu'elle ne
doit s'appliquer qu'aux cas les plus importants et
les moins nombreux. ;
Ks,
/
les dpositions d'un tmoin ou d'un petit, nombre de tmoins peuvent rester distinctes et claires
dans l'esprit du jug : mais si les tmoignages se
multiplient, si les faits se compliquent et se con4

tredisent, il esta craindre qu'ils ne formant une


mass confuse et obscure, s'ils ne sont pas crits.
La substance des choses dpend souvent des mots;
et si un mot essentiel est oubli, ou douteux, ou
en dispute, sur quoi la dcision sera-t-lle base?
Au premier moment tout dpend du tmoignage
li-mcm ; mais ensuite tout dpend de la per-

manence qu'on lui donne: s'il n'a pas t fixe


fpar crit, il devient chaque moment plus sujet
s'altrer ou se perdre ; s'il a t dans l'origine
exact et complet, il cesse bientt de l'tre.

l[fi

DES DPOSITIONS ORALES.

L'utilit de ce moyen ne se born pas , conserver le tmoignage, \ il a une tendance salutaire


sur l'esprit des tmoins ; ils deviennent plus scrupuleux, dans leurs dpositions, quand ils savent
dnatur
rien
o perdu; et si pette
sera
ne
que
prcaution est bonne, mme pour un tmoin
honnte, on peut dire qu'elle estjncessaire pour
un tmoin de mauvaise.foi ou mme simplement
partial. Des paroles 5qui s'envolent ne laissent
pointjne prise suffisante pour punir le faux tmoignage, ou du moins elles laissent trop de
chances l'impunit.
*Lc tmoignage crit offre de plus une grande
sret contre les erreurs ou les prvarications
des juges. S'il n reste rien, si tout passe en paroles que peuvent les rclamations de la partie
,
condamne? que seront ses plaintes pour contrebalancer les assertions d'un homme public',
qui le pouvoir et l'autorit donnent iin crdit
factiy indpendant d; tout- rnrite personnel ?
Mais dsdpositions crites ortt ini frein contre
^
;uij ?J
l;favur ou l'inimiti;
i
v
j Cette sret n'est pas moins prcieuse au jug
intgre,-S'lv-t-il Une Claitiur^ publique^ 'Se
form-t-il un nuage de prventions o< de calomnis cortre lui ,^1 trouve dans ledpt d<tm6ip
gnage crit les moyens de repousser le mensonge
!t ^
f
ou de dissiper l'erreur.
1

Iyj4

PROS-VERBt

L'utilit des dpositions crites est particulirement manifeste par rapport aux appels.
Si, dans tous les cas, il fallait recommencer a
entendre tous les tmoins, combien de causes de
dpprition pour les preuves par la mort, par
l'absence, par la fuite des uns ou des autres!
Combien de frais, de vexations, de perte de
temps, d'inconvnients attachs cette seconde
exhibition du tmoignage !
N'oublions, pas un avantag, collatral qui rsulte del permanence"des dpositions: les tmoignages rendus dans une cause peuvent souvent prparer des! moyens de preuve, pour d'autres cuss ; et, ce qui vaut mieux encore, un fait
bien tabli dans un procs pclit sfvir prvenir
d'autres procs. C'est un dptK5toujours utile
pour l'objet de la confrontation et des rfrences.
Si nous passons d ces observations gnrales
leur application pratique 'nous trouverons que
dans le jugement par juryj selon le mode anglais,
il n'y point ncessairement de dposition crite.
Le juge fait ses notes pour son propre; usage,
pour, se guider dans le rsum qu'il prsente aux
jurs ; mais par rapport . ceux-ci * iln'st pas ncessaire qu'il reste aucun document;crit des depositions qui ont servi de base leur dcision.
Il'.ya un sicle et demi qu'ils taient encore responsables de leur jugement, et il y a,plusieurs
1

l45
exemples d poursuites rigoureuses ; mais prsent il esl: tabli en principe qu'ils sont exempts
<lc toute responsabilit.
Dans la forme d procdure que la loi canonique avait introduite en Europe, l'criture des
dpositions tait une affaire de ncessit. Le
jug A, qui recueillait les preuves ; ne prononait
jugement/'
juge B, quiprononait le
le
pas
jugement, n'avait pas; entendu un seil des ter
moins. "Il n dcidait que d'aprs les dpositions
DES DEPOSITIONS ORALES.

crites;''.

'-/'-

"-".

'
.

/'

';

JvV.-'w.'-.;
:

.-

jfi

D^ LA PUBLICITE,

,r

y^CJEUP^^
:

DE

IKfWiltfL

La publicit est la plus; efficace de toutes les


sauvegardes d tmoignage, et des dcisions qui
en dpendent: elles est l^niej de la justice? elle
doit s'tendre toutes les parties de la procdure
et toutes les causes, l'exception d'un petit
nombre dont il sera parl, dans le chapitre

suivant
i Par rapport aux tmoins, la publicit de
l'interrogatoire excite en eux toutes les facults
de l'esprit qui concourent produire un expose
fidle, en particulier l'attention, si ncessaire
aux oprations de la rminiscence. La solennit
de la scne les prmunit contre leur lgret ou
lcurindolence; il en est que la timidit naturelle
peut troubler, mais cette disposition, sur laquelle
gure
n'agit
qu'au premier
trompe
pas,
on ne se
moment, et n'annonce rien de dfavorable la
vrit.
2* Mais le grand effet de la publicit est sur
la vracit du tmoin. Le mensonge peut tre
audacieux dans un interrogatoire secret; il est dif-

DE LA PUBLICIT*.

1^

qu'il le soitfris public, cela est mme extrmement improbable de l part de tout homme
qui^n'est'pas entirement dprav. Tous ces regards dirigs sur un tmoin l dconcertent s'il a
un plan d'imposture; il sent qu'un mensonge peut
trouver un contradicteur dans chacun de ceux
qui l'coutnt. tJne physionomie qui lui est connue, et mille autres qu'il ne cqnt pas, l'ihquiteni galement, et il s'imagine;malgr l
,
quc.la vrit qu'il cherche supprimer va sortir
du sein de cette audience et Pxposr tous ls
dangers du faux tmoignage; il sent au moins
qu'il est une peine a laqelleil ne peut chapper,
la honte en prsence d'une foule de spectateurs.
Il est vrai que s'il est cl'unc class abjecte il se
sauve de la honte par sonabjctionmme; mais
les tm6ifis*dc cette classe ne sont pas les plus
nombreux, et on est naturellement en gard
contre leur tmoignage 1.

ficilc

D'ailleurs, dans cette clause, l'abjection et l'ignorance


vont de pair. Si on en eicepte quelques indivjdus, doues
d'une sagacit naturelle, tout extraordinaire, ces hommes
ne sont gure en tat de lutter avec des avocats et des juges
mme mdiocrement adroits Ils ne connaissent point de variantes a la leon que le suborneur leur a faite. Souvent on
n'a qu' leur prsenter la chose sous une autre face, qu'a
leur adresser une question imprvue, pour leur arracher la
vrit, o du moins pour ls confondre, Nous sommes con1

l48

DE LA!PUBLICIT.

3%La publicit a uh,autr,e-avantage^gnral:


en appelant *un", plus grand1' intrt sur telle ou
telle cause, il peut en rsulter diffrents moyens
de preuves,qui araicht t-enfouis si la cause
et t ignore.U s'est mme souvent trouv dans
l'audience, que des personnes,qui avaient cn-

naissance d quelque ;fait^ relatif aux dpositions ont transmis aux juges des renseignements
utiles. Cela ne se fait pas toujours, d'une manire
directe: on parle ses voisins, on veut se montrer instruit, et il se trouve dans ce petit cercle
quelque officieux qui transmet au jug ce qu'il

vient d'entendre, et produit unie dposition inattendue.


...
t
4 La. publicit dans l procdure peut avoir
encore un effet trs salutaire, en crant un esprit
public par rapport au tmoignage, et j formant
sur ce point essentiel l'instruction des individus.
Les discussions sur les affaires juridiques entrent
ds lors dans le cours des ides ordinaires, et le
public s'accoutume donner un plus grand intrt leurs rsultats. La nature et les rgles du
tmoignage, jes diverses espces de preuves et
leurs degrs de force probante, sont:beaucoup
e

vaincus que la publicit des dbals dcourage les suborneurs do tmoins. Ils doivent craindre de livrer leur homme
tant de regards, tant d'attaques, a tant d'impressions
graves et morales. (Note de &L llossi)
-

DE LA PUBLICITE*.

I$Q

mieux connus mme dans les conditions o on


s'attndie moins les trouverf;
Les effets de la publicit sont leur maximum
d'importance quand on les considre'par rapport
>

juges, soit pour assurer leur probit, soit


pour concilier leurs jugements la confiance

aux

publique.

E)leleur est ncessaire comme stimulant dans


une carrire remplie de devoirs pnibles, o l'on
a besoin de ttouts les facults de l'intelligence et
de toute l'activit de l'esprit; o chaque jour de
relchement est un triomphe pour l'injustice et
une prolongation de souffrance pour 'nocent.
Elle leur est ncessaire comme frein dans l'exer-:
cice d'un pouvoir dont il est'si faciled'abuser.
Il y a des dfauts et des vices prvenir. Les dfauts tiennent au caractre, et l publicit*ne le
change pas. : mais un. juge osera- bien moins se

livrer devant une audience nombreuse son impatience son humeur, ce despotisme d con,
duite qui intimide des avocats ou des tmoins,
ces diffrences d'gards flatteuses pour les uns*
J'ai vu souvent en Angleterre des hommes de cette
classe discuter les jugements des cours de juslioeV en dn
tnguant les preuves directes, les preuves relles et circonstancielles et montrer a cet gard des connaissances qu'ot)
,
n'aurait pas trouves dans tes classes suprieure^ d hP socit, ta o les tribunaux ne sont pas ouverts au public '

I$0

DE LA PUBLiqiT.

humiliantes pour les autres; il se formera sous


les yeux du public une dignit sans hauteur, et
un systme d'galit sans bassesse. Mais quel que
soit; l'effet de Ja-publicit sur cet extrieur du
juge, il ne peut tre que salutaire pour la justice
de ses dcisions. Il y a un appel continuel de son
tribunal celui de l'opinion publique. Autant de
spectateurs, autant de tmoins intresss qui observent toutes ses dmarches et psent toutes ses
paroles. Comment chapperait-il des regards
souponneux et vigilants ? comment oserait-il
tergiverser dans une marche dcouverte, o tous
ses pas soiit compts? Quand il porterait l'injustice dans l coeur, il serait Juste malgr lui
dans une position o il ne fait rien sans fournir
des preuves contre lui-mme.
Que pourrait-on substituer la publicit ? des
appels, des lois svres contre la prvarication?
Il en fout sans doute, mais consultez l'exprience:
prodigus,
t
ont
et partout
partout
moyens
ces
peu efficaces. Que signifient ces appels et ces
peines ? ce n!est qu'un avis au juge infrieur d'tre
bien avec le juge suprieur. Or, le moyen d'tre
bien avec lui, ce n'est pas de bien rendre la justice, mais de la rendre de la manire qui lui est
le plus agrable. Une complaisance politique
sera sa premire vertu. Mais, pour tre bien
avec le public, Punique moyen'est de bien

DE LA PUBLICIT.

151

rendre la justice : le suffrage national n'est qu'


ce prix

*.

L'esprit de corps rendra toujours la punition


d'un collgue pnible son suprieur, le public
a une sympathie naturelle pour les opprime i
mais les hommes en place sont d'une autre espce, et y malgr luik haine personnelle, ils ont
toujours une sympathie entre eux, quand il s'agit
du maintien de leur autorit.
D'ailleurs quoi sert d'appeler d*n juge qUi^
peut prvariquer en secret un autre juge qui
peut prvariquer de mme ? Rendez publiques ls
dmarches du premier, Vous n'avez pris besoin' d
second; laissez les dmarches du ^echd scrtes il vous offre peu de sret de plus qut
,
le premier.
Et dans l'appel qu'est-ce qui est port une
cour suprieure ? ce n*est aprs tout que le squelette de la procdure; L!me de l'examen n se
trouve que dans les sances ou les tmoins et ls
parties comparaissent: c'est l que les inflexions
de la voix dclent les sentiments du ccur, et
que les mouvements de la physionomie peignent
l'tat de l'me. L!audicnce est la vritable cour
d'appel o ls dcisions du tribunal sont juges
et apprcies leur juste valeur. Ce qu'une epur
suprieure ne ferait jamais qu'avec beaucoup de
frais et de longueurs, d'une manire imparfaite.

l5>

DELA PUBLICIT.
ce! grand .comit, du publip-l'exccute;san$ dlai,
sans dpense, et avec une probitp incorruptible :
ca la probit du peuple, naissant de son intrt
mme, offre, la plus grande sret qu'on puisse
'.
obtenir.?
>
'
(
Les regards d souverain remplaceraient-ils ceux
du public ? 'Autant vaudrait demander si le prince
aurait le loisir de revoir tous les procs. Je laisse
part l'intrt des cours, le danger, de la faveur,
ljimprpbabilit qu'un ministre qui a choisi un
mauvais juge; avpue,l'erreur de son choix et lui
inflige^une. disgrce qui rejaillirait sur lui. Qui
gardera les, gardiens ? c'est une question qui revient sans cesse jusqu' ce qu'onfse fie la nation
elle-mme.
Nous avons vu, dans le dernier sicle, Frdric
en Prusse, et Catherine en Russie, s'appliquer avec
le zle le plus louable rformer les cours de
justice, en bannir la vnalit surveiller les
,
juges, se faire rendre compte des principales
affaires, punir des prvarications manifestes.
Leur vigilance eut peu d'effet; leurs bonnes inr

tentions furent trompes ; leur intervention mme


ne fut pas sans inconvnient: pourquoi? parce
que la publicit manquait leurs tribunaux, et
que sans elle toutes les prcautions imaginables
ne sont que des toiles d'araigne.
Si la publicit est ncessaire pour assurer la

l53

DE LA PUBLICI.

probit :du juge, cll.ne l'.est^pas Inoins> pourfondez-la confiance du public. Supposons, contre
toute vraisemblance, qu'une justice secrtctft
toujours bien administre; qu'y gagnerait-on,?-
peu prs rien., L'intgrit serait dans le coeur des,
juges, l'injustice serait peinte sur leur front.
Comment le-public pourrait-il accorder le titre
de justes des hommes qu'il voit suivre ui mode
de conduite o l'injustice seule peut gagner,'o
la probit ne peut que perdre?
. ,
Le principal usage de la justice relle est de
produire la justice apparente: or, dans l suppo-r
sition> il n'y aurait quc'rla relle, dont l'utilit est
borne; il n'y aurait pas l'apparente, dont l'utilit
est universelle/ La racine serait dans la terre, et
#"
'
fi ~nontafparentif>us>
'"'
\
'f
le fruit n'en sortirait pas. De
et de. non exstntibus egdm est ratio: Cetttt*
maxime scolasfiqe serait dans ce cas plcincnicnt
-*
vrifie; *
;'
'l
' ;

Tour les laits soiit d- accord avec ces prineipsf*


Plus les tribunaux ont t secrets, plus ils ont t
odieux? La, cour vchmiqe, l'inquisition, le conseil des dix, ont fltri les gouvernements qui les*
avaient adopts. On leur a imput cent fois plus
de crimes peut-tre qu'ils n'en ont commis ; mais
les partisans du, secret sont les seuls qui .n'aient
jamais droit de se plaindre de la calomni. Avec
quelque rigueur qu'on les juge, on ne saurait
--.3

'''

l54

;:

/DE^i^VBLICITEi-:

.tre i|ijs|e |lr^g^d^Observa Jeufs propres


.

maximes ;^ht^sd|l|a^i|un accus squi cherche


cacher se| 4^mai,chs i, un^ plaideur 'qui veut
soustraire quelque litre, un tmpihj qui rie veut
pjs rpqndr, ils^ne manquent jamais d'en tirer
centre lui les consquences les plus fortes. L'innoccttce et le mystre n yont'gure ensemble ;
et qui Ise^ cach st? plus^qu' demi convaincu.
Voil le principe d'aprs lequel ils, agissent Pourquoi ne Ven servirit|on pas contre4eux-mms?
Leur conduite* ne fournit-elle as ls mmes,apparences' de criminalit ?, ll taient innocents,
auraient-ils peur de le paratre ? S'ils n'avaient
rien craindre des regards du public, pourquoi
s'enfprmcraicnt-ils dans <une enceinte de tnbres ? pourquoi .feraient-ils] d palais de la
justice unev caverne "aussi secrte que celle des
voleurs? et si on leur fai d'injustes reproches,
peuvent-ils s'en plaindre ? n'cst-il pas toujours en
leur pouvoir de les faire cesser ?
J!ai peine concevoir comment il se trouve des
juges qui puissent se .rsoudre se priver dans
un ministre de rigueur du grand appui de l'opinion publique; j'ai peine concevoir qu'on ose
tenir l'quivalent de ce langage:' Croyez aveu glmcnt mon intgrit : je suis au-dessus de
toute tentation, de toute erreur, de toute fai blesse ; moi seul je suis ma caution raccordez
*

l55

implicite,
foi
des
qu'humaines.
plus
vertus
une

Le vritable honneur d'un juge consiste ne jamais demander une pareille confiance, la refuser si on voulait la lui accorder, se mettre audessus des soupons en les empchant de natre,
ctdonrcr au public entier la garde de sa vertu
et de sa conscience.
.
Comment. justifie-t-on la procdure secrte ?
Je n'ai trouv quelques raisons spcieuses que
dans un ouvrage publi en Franco par M. Boucher
d'Arcis., Voici le rsum de ses objections.
i Ce serait livrer au mpris public un homme
qui
peuttre
injustement
accus. Ce cas est

possible pour des imputations d'un certain genre


contr les moeurs ; mais il est facile d'y obvier
pat* une exception la rgle gnrale. Hors de ce
cas, ds que l'injustice de l'accusation est dmontre l'accus n'prouv n\ie la compassion et le
,
respect
2 Les sclrats feraient cause commune pour
l^accus
arracher
coupable
de
jusmains
la
aux

tice. ti Cet vnement trs peu probable ne serait point prvenu par le secret de la procdure
Si les Conspirateurs cherchaient enlever leur
complice^ ce serait depuis le lieu de l'arrestation
jusqu' la prison, depuis la prison jusqu'au tribunal ; mais, dans le tribunal mme le jlge est
trop bien entoure pour avoir craindre une telle
DE LA PUBLICIT.

l56l
DE; LA PUBLICIT.
,
tentatives On^n'eh a jamais vu d'pcjnplcj mme
Angleterre|
o;ori rij souffre point d- force
en
arme autour ds tribunauk,
;
.
3 Cette publicif, en avertissant les complices, leur donnerait les moyens de'.s'cbaps't?il
rie.leur
dj
Cet
avis
donn par
ppr.
pas

l prise de corps et parla disparition qui s'ensuit?


D'ailleurs, quelque,frquents qu'on suppose les
tribunaux, il n'est pas prsumer qu'ils le soient
beaucoup.parades malfaiteurs, ou parleurs amis.
Ce n'csfcppint le sjour o ils sc.plaisentVLes ides
que tout y rveille ont pour eux plus de terreur
f
d'attrait'.
que
4

On craint aussi que les complices, instruits par l publicit de la marche du dbat et des moyens de l'accusation,
ne s'efforcent de soustraire,'non-sclemerit les objets qui
pourraient servir de preuve, mais r'acus lui-mme des
,
mains de la justice*, par de mensonges adroitement combins et prsents au tribunal sous la forme dit tmoignage.
Je crois qu'une pareille ide ne peut gure profiter qu'aux
faiseurs de romans; elle est excellente pour amener un
changement inattendu dans la position de leurs personnages.
Je ne dis pas que la chose soit absolument impossible; j'ai
mme entendu raconter une histoire de ce genre assefc plaisante arrive en Angleterre.
Mais ces faits sont si rares > il est si difficile qu'ils produisent l'effet dsir, le tribunal n tant de moyens de dcouvrir lo mensonge et le complot les complices s'exposent par cela mmo u tant de chances et de dangers > que
de combattre lu publicit par de semblables craintes, c'est
1

l57
4 Un voleur accus se servirait d'un interrogatoire public pour indiquer- ses complices l'endroit o se trouveraient des effets
DE LA. PUBLICIT.

invoquer une nuit ternelle parce que quelquefois un coup


de soleil drange n:.resant..
D'ailleurs ton ,:<i moyens prpars d'avance par les,amis
ou les complices de l'accus, se rduisent ordinairement a
Jes preuves ngatives, tout aU plus t\ un alibi/ Or tous ceux
qui otit quelque connaissance de pratic|ite .savent combien
il est dilcile^aux amis du prvenu {l'tablir; defpareilies
preuves d'une manire satisfaisaitcfet sans exciter contre
eux-mmes les soupons les* plus, .forts;^J> conjectures les
plus embarrassantes. La publicit augmente ce'danger, o
du moins la crainte doce danger; car qUipet assurer le
soi.-isant)tmoin qu'il no trouvera pas dans les nombreux
spectatcur^des lipmmes mme de Je. confondre,- ds
hommes qui, entendant soutenir un mensonge, quelque.envie qu'ils aient do ne pas paratre en justice, ne pourront

d'en faire la remarque t\ leurs voisins, et


ceux-ci d'autres, jusqu' ce que le bruit arrive tout naturellement a l'proillu du magistrat P
Ceux qui veulent hasarder une fausse preuve d'alibi
trouvent cent fois plus de faveur et d'encouragement dans
la procdure secrte que dans la publique.
Je terminerai par une observation qui me parat aussi
vraie que frappante Toutes les craintes exagres qu'on met
en avant contre le systme de ta publicit, tendent prouver
qu'il peut arriver qu'un coupable chappe a la justice^ Supposons qu'il y ait quelque ralit dans ces craintes : mais les
centaines d'Innocents que la procdure secrte n fait prir,
soit par le glaive d'une aveugle injustice, soit par.d'af

pas s'cmphcr

|5S

DE LA ^PUBLICITE.

ou d'autres choses Capables de servir de


'.'' /;tv
preuves;
VCffcst supposer
lesf
complices* viendront
que
eux-mmes ^ Paudience, quoiqu'ils sachent que
l'accus peiit avoir un intrt les trahir, et que
diverses circonstances ue la procdure peuvent
les Receler. \^ l
<G'estsupposer qu'utthpmme gard trouverait
le moyen d'avoir une conversation secrte, bu de
parler par signes a"ces mmes complices.
C'est supposer, enfinVdansle casojiilleu^parlirait cjaircment^quHl s'avouerait lui-mme coupable pour la fcfrancc de les sauver. Ce genre
d'hrosme peut se trouver parmi des malfaiteurs,
mais il est si rare qu'il n "saurait former une
objection solide,
V
l
S6 La publicit peut dtourner plusieurs

perprsenter
de
sonnes
comme tmoins. Je rse

ponds que s'ils sont dtourns par la crainte de


se montrer en public dans un rle odieux, tette
crainte doit tre bien plus forte contre un tmoignage secret, qui peut les exposer plus aisment
vols.

*.;

freuses douleurs> ne faut-il pas les compter? peut-on hsiter entre le danger d'une rare impunit et celui de
frquents assassinats juridiques P Dans cette seule observation est renfennec toute l'histoire de la procdure secrte.
On voit o et quand elle est ne, et par qui elle est dfendue*

(Rossi).

LA PUBLICIT.

l5fc)

la calomnie* S'ils sont dtourns par la crairitjr


des complices,pu des amis d l'accus, cette

crainte doit oprer galement contre un tmoignagesecret, puisque" enfin les tmoins leur sont
tous connus jr la confrontation entre eux et
*

'
l'accus. /'
>
j
.
t.
.
Les tmoiris que la publicit intimide sont ceux
qu'il serait le plus dangereux d'couter, ceux qui
5

seraient tents de prvariquer en secret, et qui


craignent que leur prvarication ne puisse pas
soutenir l'clat du grand jourf.
t
d'ffeiblir
le respect pourles d6 On risqu
Celte.objection est do beaucoup la plus grave contre la
publicit des dbats judiciaires. On la produit sous diffrents
points de vue. Outre la crainte des complices et des amis de
l'accus et celle de se montrer en public dans un rlo
odieux on allgu larpugnance d'un grand nombre do
personnes i> paratre d'uno manire quelconque devant une
assemble; la crainte de s'exposer aux questions captieuses
aux sarcasmes, aux invectives mme des avocats} enfin l'inconvnient d'assister a des dbats qui se prolongent quelquefois plusieurs jours, tandis que le tmoin ne reoit
qu'une indemnit trs-modique ,f et hullement proportionne aux pertes qu'il,peut en attendant souffrir dans ses
1

affaires.
Si on en jugeait d'aprs ces craintes relles ou affectes des
ennemis de la publicit on devrait croire que dans la procdure publique on manque presque toujours de tmoins, et
que les neuf diximes des accuss sont acquitts faute de

preuves. Cependant comment se fait-il que tous les jours on

'DE, LA PUBLICIT.
l6o
.
/S*
cisions de. la justice en les soumettant l'opinion
tpublique': tribunal incomptent* 'tous. gards

voie des dbats criminels o l'on compte dix vingt, trente,


V
quarante, et jusqu' cent tmoins?
j
,
Le paysan naf, la jeune fille timide, l'homme du peuple,
vont payer "par letfrtmoignage le tribut qu'ils doivent h
justice publique ,jtout bmuel'homme d'affaires le littra<te|ir) le ngociant,.le propritaire. Je ne citerai pas l'An,
gleterrc; je^ crois que tqutAnglais; regarderait l'objection comme ^Ulie niaiserie.- Dans ce^pays-l le,vritable
esprit piiblicj^aui estencore autre chose que l'orgueil national, n'est pa3 ne'chose crer^ il .existe d long-temps.
.'Ces craintes pourraient paratre plus fondes dans les pays
o la publicit des dbats n'est encore qu!uhc institution
tolus ou moins rcente.* ':\.---.
s
,
Cependant en France en Belgique, Genve mnquct-onde tmoins? E|iifianqnit-on en Italie, lorsqu'on y
jouissait des bienfaits del publicit? L'institution tait toute
nouvelle, toutefois," en assistant aux dbats, soit comme
avocat, soit comme spectateur, au lieu do m'apercevoirde
la dilette de tmoins, j'ai souvent remarqu une inutile surabondance : vice qu'on observera sur Je continent jusqu' ce
que nos prsidents et nos accusateurs publics aient acquis une
longue habitude, une exprience,' pour ainsi dire, traditionnelle de ce mode de procder. Les inutilits aussi fatigantes que dispendieuses de no a procdures publiques, ce
ttonnement fastidieux qui drange sans motif une foule de
citoyens et qui n'a d'autre rsultat que do faire perdre de
vue la question sont dus un reste de cet esprit Inquisitrial, aussi aveugle que perscuteur, qui a rgn jusqu'aux
derniers jours dans les tribunaux
1

>

>

161
*

DE.-. LA PUBLIC1T.

prjugs
caprices.
ignorance,
et
ses
ses
son
par

clair,
disent
juges
public
les
Donnez-nous
un
:

rcraignons
regards
:,nous
ne
pas
ses
ne
nous

C'cstdonc un fait que (es tmoins,ne rious'manquent pas.


En effet pourquoi nous manqueraient-ils?
Parla crainte des complices et des amis He l'accus? Cette
crainte est rellement plus forte contre le tmoignage secret i
criniclesv
public
les
du
plus
prsence
la
surtout
pour
car
graves encourage le tmoin, et semble lui,promettre-un'
protecteur dans chaque spectateur. Un prvenu qui se vengerait s'exposerait 'tre dcouvert de mille manirs, parce
que tous auraient appris qu'il y avait chez lui une raisoh'dc
commettre le. crime contre le tmoin. Au premier bfilitdti
mal souffert par celui-ci tous les regards et tous les soupons se porteraient sur l'ancien accus ou sur ses adhrente.
Dans la procdure secrte voudrait-on cachet l'acds le
nom du tmoin, il faudrait donc supprimer les confrontations, et mmo refuser un dfenseur ou un conseil pour
l'examen de la procdure. Il y a aujourd'hui mme ds
exemples de cela oui; et c'est peut-tre par l dsir
secret de les imiter qu'on s'lve contre la publicit. Mais'
tant qu'on n'en viendra pas supprimer les, confrontations
et les dfenseurs, il est sr que si un tmoin peut Clr effray, il le sera galement et plus encore dans l'instruction
ecrle que dans la publique. Assurment il peut y avohy il
y a \i des tmoins effrays par le rang ou par la mauvaise
rputation de l'accus. Ces tmoins peuvent ne pas tout
dire j niais a-t-on rflchi qu'ils peuvent aussi dire plus
qu'ils ne savent? Si j'tais sur qu'il sera condamn
mort, je parlerais. Ces paroles on* t plusieurs fois profres par des tmoins. Croyest-vous qu'un de ces hfttmes

t.

il

l6>

DE LA PUBLICITE.

qu'une
multitude
aveugle
passionne
csons
et

qui Voudrait faire la loi au lieu de la recevoir.


>>
Je conviens que le fait sur lequel cette objecs'il,commence parler, ne dira exactement que ce qu'il
sait? Il sera calomniateur par pusillanimit. S'il n'invente
pas des faits, il les aggrave; si on lui adresse une question
tant soit peu suggestive, l'affirmative est toute prte sur ses
lvres. Il n'a pas l'intention de nuire mais le dsir de se
mettre l'abri ; peine croit-il mal foire. C'est un sclrat
dtest de tout le monde ; quel bonheur que d'en dlivrer

le canton l voil la formule de la transaction qu'il fait


avec sa conscience. Placez cet homme tte tte avec un
juge instructeur, qui lui sourit et l'encourage, il aura toute
l'impudence de la poltronnerie rassure. Il faut le dbat
public pour qu'il n'ose pas s'carter de la ligne de la vrit
et de la justice, pour qu'au moins, s'il s'en carte, on puisse
sa figure, sa voix, sa contenance ses gestes, tous
ces indices que le papier ne peut jamais retracer, juger de son
cart. Mais en public il ne dira pas tout; et quand cela
arriverait y a-t-il balancer entre une accusation dissimule et une calomnie ?,
Par la crainte de se montrer en public dans un rle
odieux? Otez l'administration de la justice ce qu'elle a de
rellement.odieux et cette pithte ne se prsentera pas
seulement l'esprit de l'homme appel jouer le rle dot*
moin, C'est toujours le mme cercle vicieux signal avec tant
de force par Pou ttu, On cre le mal et on se plaint ensuite
de l'influence qu'il exerce; on donne la justice les formes
les plus rpulsives et on s'tonne que les citoyens rpugnent
la servir. J'ai vu dans certains pays le peuple s'efforcer du moins par des avertissements de soustraire aux
/>

DE LA PUBLICITE

l65
tion repose n'est que trop ^rai dans la plupart
des tats. La partie du public capable de, juger
est trs petite, comparativement celle qui ne

recherches des> sbires les hommes qu'ils devaient arrter.


C'tait naturel : les sbires, eux-mmes n'taient regards
que comme des brigands ou des satellites. On a prouv
les effets de cette opinion par la peine qu'on a eue pourfaire
jouir dans Iles mmes pays l'institution de la gendarmerie de
la considration qu'elle mritoit. En deux mots, au lieu de
Se dtruire, formez l'esprit public et vous le retrouverez
dans toutes les circonstances, dans tous les citoyens, dans
les tmoins entre autres. Mais sans publicit l'esprit public
sera toujours une phrase vide de sens; car on n'aime point ce
qu'on ne connat pas, ou ce qu'on connat seulement autant
qu'il faut pour le suspecter.
Par la rpugnance de beaucoup de pei'fonnes se produire en public ? Il n'y a pas de matre d'cole qui n sache
que cela aussi tient aux habitudes. Est-il tonnant 'quelles
hommes qu'on a gouverns comme des habitants d'une
chartreuse nient appris craindre le public ? On leur a donn
toutes les allures de la servitude et de la crainte et ensuite on les accuse d'tre servtes et timides. Les arguments
que les gouvernants opposent aux demandes d'amlioration
seraient trop ridicules s'ils n'taient pas rvoltants
On insistera peut-tre relativement aux personnes du
sexe; on citera quelques faits t j'en connais quelques-uns.
Mais 1* le nombre des femmes tmoins n'est pas comparable
celui des hommes quoiqu'il puisse le surpasser dans ccrtrtinea causes particulires, a" Celte rpugnance paratre d->
vantlc tribunal neso trouve pointchezles femmes du peuple,
qui sont pourtant tes plus exposes tre appeles comme t-

it,

164

'

DE LA PUBLICIT;

l'est pas ; mais la consquence en tirer pour la


pratique est prcisment l'oppos d celle qu'on
en dduit. Le tribunal du public manqu de lumoins : au contraire, et j'en appelle aux praticiens de bonne
foi cc3 femmes sont meilleurs tmoins que les hommes.
Il serait inutile d'en chercher les raisons; mais il est de
fait qu'aussitt qu'on les a un peu rassures, elles y mettent,
plus d'abandon elles ont plus de facilit, elles servent aux
,
tues de la justice mieux encore que les hommes de leur
classe. Aussi c'est au prsident et aux juges que j'en appelle
plus encore qu'aux dfenseurs. 5 Quant aux dames, leur
rpugnance est relle et trs forte, j'en conviens. Mais, d'un
ct, il est trs rare qu'une d'entre elles soit appele nu
rle de tmoin; de l'autre, c'est un fait qu'elles ont une
rpugnance tout aussi forte paratre devant un tribunal,
devant un juge'mmc huis clos. Les avocats qui ont suivi
ds procdures de divorce peuvent l'attester. Je souponne
qu'elles ne craignent point de paratre en public et de se faire
entendre, tuais que c'est d'une autre cause que drive leur
rpugnance paratre comme tmoins. Leur sensibilit, l'en*
due exquise par l'ducation et les convenances sociales, les
effraie do l'ide qu'un mot prononc par elles peut perdre
un homme et ruiner une famille. La socit, la justice, la
loi, tout ce qui est en quelque sorte abstrait, disparat leurs
yeux; elles ne voient plus qu'une femme dsole, une mre
au dsespoir, une famille en deuil, un homme sur t'chafad. C'est la crainte de nuire qui les paralyse: or celle
crainte existe dans les deux procdures ; elle doit tre mme
plus forte dans, l'ombre et le mystre de la procdure
secrte.
Dans la procdure publique, si te prsident sait les en

DE LA PUBLICIT;

mires pour raisonner juste : donc il faut lui: drober l connaissance de tout ce qui le mettrait a
porte de juger mieux. On se fonde sr sohincplourer des gards dus leur ducation; si la solennit et les
formes du dbat leur rappellent en mme temps que l'accus n'est pas sans dfense, que la socit exige le tribut du
tmoignage et que chaque spectateur peut tre -victime du
sclrat qui chapperait la justice; elles seront et plus rassures et plus frappes du devoir o elles se trouvent de tout
rvler, qu'elles ne lseraient tant appeles dposer.devant un homme qui a l'air d'en poursuivre un autre pour
son plaisir.
Par la cminle de s'exposer aux questions captieuses, aux
sarcasmes, aux invectives des avocats? Il faut avouer que
ces excs de la part des dfenseurs ne sont pas sans exempte.
Loin de nous la pense de vouloir mettre des bornes la libert, la pleine et entire libert de la dfense ; nous
aussi, avant de quitter le barreau, nous avons amplement
us de cette libert, et nous nous sommes fait un devoir de
relever la mauvaise foi, les contradictions relles, l'immoralli constate, les vues intresses du tmoin qui osait
profaner le sanctuaire de la justice par ses mensonges, par
ses perfides rticences, par ses oublis volontaires*, mais autant la dfense est lgitime, autant l'attaque est injuste, et
au-dessous de la dignit de l'avocat. Le moyen de coin*
battre une dposition manque; on s'vertue pour jeter
pleines mains le ridiculo sur l'honnte citoyen qui vient de
remplir un devoir sacr. On ne peut pas dtruire les faits ;
on tche, par des conjectures hasardes, par de vagues
soupons de dtruire la rputation du tmoin. On prostitue
l'esprit t l'loquence pour sauver un coupable aux dpens

l66

DE LA PUBLICIT.

tic pour le mpriser, et on part de ce mpris pour


perptuer son ineptie. Tel est le cercle dans
lequel on tourne cercle aussi vicieux en logique
de l'homme probe et vrai; que dis-je, pour sauver un coupable l n'est-ce pas le plus souvent nour acqurir une clbrit passagre?
Mais quelques abus ne prouvent rien contre la publicit.
Un tmoin injustement attaqu par un dfenseur trouvera
un dfenseur encore plus habile et tout la fois un juge impartial dans le public, qui vient d'couler sa dposition. S'il
a dpos en secret, et que tes imputations de l'avocat percent
dans le public, quels moyens aura le tmoin de se justifier?
Au reste ces abus disparatront tout--fait aussitt que les
magistrats sentiront toute l'importance de leurs devoirs;
qu'ils seront justes sans duret, fermes sans hostilit. Si,
despotes plutt que juges, ils gnent la vritable dfense; si,
chargs d'exposer l'tal de l'accusation, ils oublient leur
dignit, se livrent une loquence virulente, jettent le
soupon sur ceux qu'ils n'osent pas accuser essaient du ridicule, et s'abaissent jusqu'au point de faire de l'esprit, que
,
peuvent-ils attendre des avocats ? L'avocat qui les imite
n'est pas justifi, mais il est excusable i la faute tout entire
est ceux qui.pourraient faire cessera l'instant mme ces
dsordres et qui au contraire se plaisent les citer comme
des arguments pour combattre les institutions les plus utiles
et les plus tutlaires.
Efi/n par l'inconvnient d'assister de longs dbats} tandis qu'on ne reoit qifune indemnit trs modique et nullement proportionne aux pertes que le tmoin peutfaire ? Je
rponds qu'mcsureque la publicit formera et dveloppera l'esprit public cette objection s'affaiblira dans l'esprit

DE LA PUBLICIT.

167

qu'en morale; C'est agir avec une nation comme


ce tuteur coupable, qui voulant monter sur le
trne de son pupille lui fit crever les yeux pour
fonder sur cette infirmit un moyen lgal d'exclusion,
Ce motif tir de .la crainte des faux jugements
de tous les citoyens, a0 Qu' mesure que nos magistrats

deviendront plus habiles dans l'art du procs public, les longs


dbats deviendront plus rares, et plus rare encore le cas de
forcer le tmoin dj examin rester jusqu' la fin de la
procdure. 3 Que l'objection no porte que sur un petit
nombre de tmoins, les ngociants par exemple; car pour
les gens du peuple l'indemnit est suffisante, et il est bien
rare qu'Un propritaire, un homme de lettres, un employ,
soit expos des pertes sensibles par quelques jours d'absence. 4 Enfin serait-il absolument impossible de proportionner l'indemnit , dans chaque cas particulier, aux pertes
souffertes par le tmoin ? Dans la loi de procdure civile de
Genve je trouve cet article t Sj le tmoin rclame une indcuinit clic sera fixe par le tribunal raison de l'tat ou
profession du tmoin de l'ctoigneinentde son domicile et
du temps qu'aura dur l'enqute. Art. aoo. Je conviens
que l'excution de cette mesure peut prsenter quelques
difficultssurtout au criminel; mais cllelmritc du moins
d'tre prise en considration. Quand cessera-t-on de crier
l'impossible avant d'avoir examin les choses sous Routes
leurs faces?
^
Je crois donc pouvoir conclure que l'exprience et le
raisonnement s'accordent nous prouver qu'on no doit
nullement craindre de manquer de tmoins dans les procdures publiques. ( Hossi. )

I<38

DE LA PUBLICIT.

du public ne mne point la conclusion qu'on


en tire. Ce tribunal populaire, tout inepte qu'il
est ?t juger n'en juge pas moins. L'empcher de
juger, c'est tenter l'impossible ; mais on peut
l'empcher de bien juger, et tout ce qu'on fait
pour soustraire les procdures sa connaissance
ne tend qu' multiplier ses jugements errons. Or
les erreurs, du peuple, les imputations mme
fausses dont il charge les juges, les ides sinistres
qu'il se forme des tribunaux, la faveur qu'il montre aux accuss, la haine des lois, tous ces maux
si graves sont uniquement le fait de ceux qui suppriment la publicit des preuves.
Quand le tribunal du public s'abstient de juger,
c'est lorsqu'il est tomb par un excs d'ignorance
ou de dcouragement dans une indiffrence absolue. Cette apathie est pour un tat le signe du
malheur extrme. Il vaut mille fois mieux que le
peuple jug mal que s'il en venait se dsintresser tout--fait dans les affaires publiques : chacun s'isole et se concentre, le lien national se dissout. Ds quelle public dit des jugements, Que
m'importe, il n'y a plus que des matres et
des .esclaves.
On a combattu encore la pubticit des tribunaux au nom du respect des moeurs, et en all-

guant le danger d'admettre indistinctement une


foule d'auditeurs des causes qui onlraincnt

DE LA PUBLICIT!

169

presque ncessairement des rvlations indcen-'


tes, propres corrompre l'innbibcncc ou noiir-*
rir une curiosit dprave. Oh a prtendu mme
qu'en gnral ce tablcaujdc vices de filouteries,
de crimes, ne pouvait qu'tre funeste dans sa publicit, et encourager ceux qui ont de mauvaises
dispositions, en leur faisant voir trop combien
il y a de moyens d'chapper la justice..
Cette objection est juste certains gards, et
mal fonde d'autres.
11
y a des Causes impures auxquelles il serait
dangereux d'admettre soit les femmes, soit les
jeunes gens, soit mme le public en gnral* Il
eu sera parl dans le chapitre suivant. Toutefois
il faut observer qu'on a trs-peu apprendre
des auditeurs, au moins d'un certain ge, sur les
dtails de ces vices, et que les formes judiciaires
qui
point
de
les
prsentent
utv
pas
sons
vue
ne
excite l'imagination, ni qui tende la corrompre.
lis ne sont vus qu'entours de tous les accessoires
d'ignominie que leur donne la publicit: et je
suis convaincu que le plus vicieux des spectateurs
ne sortirait du tribunal qu'avec l'effroi de s'y voir
livr une enqute si dshonorante.
$;
Quant aux dlits d'une autre nature, il n'y a
rien apprhender de la publicit de la procdure sous le rapport moral. Tout au contraire :
ds que le temple de la justice est ouvert tout

170

DE LA PUBLICITE.

/le monde, il dvient une cole nationale o les


importantes sont enseignes avec
un degr de force et d'autorit qu'elles n'ont
point ailleurs. Ici la morale est toute fonde sur
la loi. Le progrs du vice au crime et du crime
la peine y est rendu sensible par des exemples
frappants. Vouloir instruire le peuple par des
sermons, c'est prsumer beaucoup trop du talent
des prdicateurs, ou de la Capacit des auditeurs;
mais dans une scne juridique, l'instruction est
aussi facile qu'intressante : ce qu'on apprend
ainsi ne s'oublie point. Le prcepte de la loi reste
grav dans l'esprit, l'aide de l'vnement auquel il s'associe. Les fictions mmes du thtre,
entoures de tout ce qui peut soutenir l'illusion,
sont faibles et fugitives comme des ombres, en
comparaison de ces drames rels o l'on voit dans
lcjur triste vrit les effets du crime, l'humiliation des coupables, l'angoisse de ses remords et la
catastrophe de son jugement '.

# leons; les plus

Braves et loyaux Suisses, profitez de ces excellentes rflexions, et mettez vos institutions judiciaires enharmonie
avec votre caractre national. Quelle erreur de croire que,
pour conserver votre nationalit, vous soyez obligs de les
laisser telles qu'elles sont, cl de maintenir entre autres ta
procdure secrte l Vous cachez-vous quand l'honneur et la
patrie vous appellent a combattre l'ennemi extrieur sur le
champ de bataille P Pourquoi redoutez-vous les yeux du
1

DE LA PUBLICITE.

17

public quand la patrie vous charge de faire la guerre ait


crime, a la fraude, aUx ennemis intrieurs de, la socit ? '
La torture ou d'autres moyens plus ou moins violents
contre les prvenus seront toujours employs dans les pays
i\ procdures secrtes. Lorsqu'on repousse, dans l'investigation de la vrit, les moyens les plus naturels del dcouvrir, la publicit des dbats, la lutte du crime contre ses tmoins, il faut crer des moyens factices, et se rsigner a
n'embrasser sauvent qu'un fantme en croyant saisir la vrit. Pense dsolante pour tout honnte homme condamn
au mtier de juge dans un pareil systme! Et lors mmo
qu'aucun moyen decoacton ne serait employ contre l'accus
dans une procdure secrte, comment en persuader le public, qui n'ignore point qu'on n'a pas toujours t aussi humain et aussi juste ? Quand la tte de l'accus tombera sous
la hache de la loi, qui persuadera aux spectateurs que le
fatal aveu ne lui a pas t arrach parla douleur et que
c'est pour la premire fois que ce malheureux se trouve au
pouvoir du bourreau ?
Rien ne rpugne plus au caractre suisse qud ce procd
tnbreux et mystrieux do juges qui ottf l'air de tendre des
piges a un accus. Le peuple suisse est celui qui, eu Europe a le plus conserv de traces du caractre national do
ses anctres : or c'tait dans uuchamp, sur la place publique,
avec le concours des citoyens, que ses anctres jugeaient les
accuss. Braves Suisses I c'est au nom de la franchise et de la
loyaut helvtique qu'on vous conjure d'effacer jamais de
vos codes les tortueuses inventions du despotisme. Ce sont
des plantes exotiques en Helvlie, arrachez-les pour toujours; votre sol est digne do porter dans son sein d'autres
germes, et vous tes encore dignes de les cultiver et d'en,
recueillir les fruits, (llossi. )

1.7 a

EXCEPTIONS A LA PUBLICITE.

CHAPITRE XI.
CAS D'EXCEPTION A I.A PUBLICIT DE LA l*ROCDUHL\

S'il n'y avait point de milieu prendre, et qu'il


fallt se dcider entre la procdure publique ou
la procdure secrte, tout homme capable de rflchir se dciderait pour la publicit absolue i les
avantages gnraux sont tout en sa faveur.
*La convenance de la procdure secrte ou,
pour niieux dire, de la procdure prive, s'applique certains cas seulement, et repose sur
des raisons particulires qui ne constituent que
des exceptions.
Je dis procdure prive, et non procdure
secrte: c'est qu'en "effet dans ces cas d'exception il s'agit de limiter la publicit plutt que
de l'exclure. 11 s'agit de n'admettre des auditeurs
qu'avec le consentement des parties, soit pour
leur satisfaction, soit pour celle du juge.
Si, dans une cause quelconque, le sceau du secret pouvait tre rendu inviolable depuis le commencement jusqu' la fut sans qu'il ft au pouvoir de personne de le rompre, il n'y aurait
aucun acte d'oppression qui, sous ce voile impntrable, ne pt tre commis avec impunit;

r^3
mais s'il est au pouvoir de chacune des parties
intresses d'en appeler au tribunal d public, il
n'y a plus d'abus redouter* Un voile -que la
partie qui se croit lse peut carter son gr ne
pourra jamais servir de manteau l'injustice,
i Parmi ces cas d'exception je place d'abord
les procs, pour injures personnelles ou verbales
lorsque toutes les parties sont d'accord demander le secret et mme en premire instance>
si une des parties seulement faisait cette demande :
sauf rtablir la publicit en cas d'appel la rquisition de l'une ou de l'autre.
C'est par ce moyen qu'une cour de justice
pourrait tre convertie au besoin en une cour
d'honneur, ou l'on pourrait plaider sans perdre
EXCEPTIONS A LA PUBLICITE.

ri

>

l'honneur.
^

Procs de famille. Je ne parle pas ici des


causes purement civiles, sur desdemandes pcuniaires, ou des disputes de succession ; je parle de
procs entre mari et femme, entre pre et enfant pour mauvais traitement d'une part ctinconduitc de l'autre; je parle surtout des procs
pour adultre, et des secrets du lit nuptial. Si
dans ces tristes occasions la justice gurit une
plaie, la publicit en fait une autre aussi douloureuse qu'incurable.
L'honneur du sexe en particulier est d'une nalure si dlicate qu'on ne saurait trop drober
2

i;4

EXCEPTIONS

LA PUBLICITE.

la malignit publique des fautes d'imprudence qui


peuvent avilir ou jeter dans le dsespoir de jeunes
personnes bien nes.
Par rapport aux femmes dont la sensibilit naturelle est augmente par une ducation cultive,
le mal d'une procdure publique est si grand,
qu'elles aimeraient mieux souffrir de longues
injustices que d'avoir recours un remde si
violent. Plus elles auraient de dlicatesse dans les
sentiments, plus elles seraient la merci de leurs

perscuteurs \
La publicit des disputes de famille peut tre
prjudiciable d'une autre manire. Un pre, un
tuteur, un matre, auront eu avec leur jeune lve
des torts qui ne sont point assez graves pour les
priver de leur autorit. Qu'on leur inflige en public une censure, mme une lgre rprimande;
c'est un si grand chec leur considration, c'esl
un triomphe si complet pour leur jeune antagoniste, que, ds ce moment, les sentiments de
respect sont anantis, et qu'un exemple de celte
nature porte mme une atteinte gnrale la puissance paternelle. Quelle en est la consquence ?
Quand une personne du sexe le plus faible a reu une
injure qui blesse la pudeur, la ncessit, si elle ne veut
pas laisser le coupable impuni,.de venir, comme en Angleterre, dcrire tous les dtails de l'insulte devant un mlange formidable de spectateurs, en devient une aggravation.
1

I?5
c'est que pour viter un si grand mal, pour mna
autorit
ncessaire
plus
encore
ceux qui
une
ger
la subissent qu' ceux qui l'exercent, une cour de
justice fermera l'oreille, s'il est possible, aux
plaintes du jeune homme, et donnera au suprieur
plus de protection qu'il n'en mrite. Mais d'un
tribunal public transportez la scne dansle cabinet du juge, il peut censurer les abus de l'autorit
sans en affaiblir le principe, rprimander un pre
sans l'humilier aux yeux de son fils, et dissimuler
des ordres donns en secret sous l'apparence
d'une rconciliation volontaire.
3 Les procs de viol,d'inceste, d'insultes lascives demandent la mme rserve, pour l'intrt des
personnes offenses comme pour celui des moeurs.
L'avidit du public dans ces sortes de causes prouve
que les dtails honteux, les rvlations scandaleuses excitent plus de curiosit que de rpugnance.
La publicit doit-elle s'tendre ce qui n'intresse
pas le public ? Quel intrt peut-il avoir dchirer le voile qui couvre des dsordres dont la no-t
toritfait le plus grand mal?
Si les tribunaux doivent tre considrs comme
des coles de vertu et de morale publique, il faut
du moins en carter les femmes et la jeunesse
dans des causes qui pourraient blesser l'honntet et la pudeur.
EXCEPTIONS A LA PUBLICIT.

I7<>

DU SEllMKNT

CHAPITRE XII.
DU SEKMENT CONSIDERE COMME SCMTE.

Le serment fournit-il une garantie de la vrit


du tmoignage ? Si on en juge par la pratique universelle des tribunaux, la question est rsolue dans

un sens affirmalif ; mais, d'aprs l'exprience et


la raison, elle, lserait dans le sens contraire. '
La force du serment dpend de trois sanctions:
la sanction religieuse, c'est--dire la crainte d'encourir des chtiments de la part de Dieu dans la
vie prsente ou dans la vie venir ; la sanction
lgale, ou la crainte des peines dnonces par la
Dans le premier plan de l'auteur le serment figurait
parmi les srets du tmoignage: il l'a retranch dans le
second. II a publi sur ce sujet une dissertation trs tendue,
mais elle est, pour ainsi dire, toute britannique; clic se rapporte \ divers cas de judicature, au serment du couronnement, celui du jury, a celui des ecclsiastiques sur de?
articles de foi, celui des universits exig de tous le<
lves leur entre. Quant aux serments judiciaires proprement dits, l'auteur n'en parle presque pas. Comme
il s'agit dans cet ouvrage du serment testimonial, j'ai tlfi
suivre une autre marche, et ce qu'il n'avait trait qu'en
passant est devenu mon objet principal.
1

CONSIDERE COMME SURETE.

177

loi au parjure ; la sanction de Y honneur, ou la


crainte de l'infamie attache au mensonge appuy
du serment.
Si tout l'effet du serment est produit par la
sanction lgale et par celle de l'honneur, il s'ensuit qu'on se trompe dans l'efficacit qu'on attribue la crmonie religieuse. Dans cet antidote
compos de trois ingrdients, il y en a deux qui
ont une grande vertu, et un troisime qui n'en a
point. Voil la question examiner.
Si la sanction religieuse avait l'effet qu'on lui
attribue, elle l'aurait toujours, puisque dans tous
les cas l'invocation solennelle du nom de Dieu
est la mme, et prsente les mmes motifs de
crainte ou plutt de terreur. Toutefois il n'en est
pas ainsi. Dans les nombreuses occasions o le
serment n'est pas appuy des deux autres sanctions, il est manifeste que la sanction religieuse
ne lui donne aucune force.
Chacun sait, par exemple, quelle est la valeur
des serments de douane, si multiplis en Angleterre : ce sont de simples formules traites avec la
mme lgret par ceux qui les demandent et par
ceux qui les prononcent.
Dans les universits d'Angleterre, on fait jurer
aux lves l'observation des statuts acadmiques.
Ces statuts, rdigs il y a deux ou trois sicles, ne
sont plus en rapport avec les moeurs et les besoins
1.

12

"

IJ&

DU SERMENT

du temps : ils sont tombs compltement en dsutude. Les suprieurs ecclsiastiques qui cxigentces
serments , les jeunes gens qui les prtent, savent
galement qu'il est impossible de les observer, et
qu'en effet on les viole avec une parfaite impunit. La sanction religieuse y est tout entire, on
ne peut le nier ; mais les deux autres sanctions n'y

sont pour rien. A peine est-il prt qu'on l'oublie : c'est une formalit et rien de plus.
Considrez les serments employs comme instrument politique pour confirmer l'adhsion du
peuple telle ou telle forme de gouvernement,
tel ou tel souverain. Les circonstances changent,
le pouvoir qui avait impos la crmonie n'est
plus le mme, on ne pense plus la valeur du
serment! La sanction religieuse est sans force ds
que les deux autres sanctions se retirent.
Il se passe dans le coeur humain un sentiment
confus, mais juste, qui au fond est un hommage
rendu la religion et la morale. Le serment
roule sur la supposition que Dieu s'engage punir celui qui ne l'observe pas ; et ds lors il suffiroit qu'un tyran exiget un serment, pour mettre la puissance divine ses ordres, et en faire
l'instrument de l'oppression publique. Cette supposiez -i est trop videmment absurde pour tre
tabli
;,ussi
a-t-on
en doctrine qu'il y
enue:
sou
avait de. ^-anents nuls; mais ds lors ce n'est

OjpiE SURETE.
179
plus Ja crmonie qui fait Ja force de cet engagempi, c'est sa morajijt.
Passons maintenant aux serments judiciaires.
Si la partie religieuse n'est pas celle qui contribue
Ja sret' (}u tpmoign^ge, il s'ensuit qu'on de-r
vrait la supprimer comme inutile ; et plus encore
si, auJieii d'tre simplement inutile,"elle produisait des effets positivement nuisibles. Il s'ensuit
encore qu'on devrait s'attacher donner aux deux
sanctions vraiment efficaces tout le degr de force
qu'elles peuvent recevoir.
J'ai dit que le serment judiciaire a des effets
CONSIDERA

positivement nuisibles ; je ne prtends pas les numrer tous, mais je vais signaler quelques uns de
plus.
le
frappent
qui
me
ceux
i Il a une tendance crer dans les juges une
confiance indue. Cette confiance, sur quoi est-elle
fonde ? sur une supposition dont ils ne peuvent
point apprcier la valeur, la supposition que le
tmoin est sensible la force du motif religieux,
plus sensible cette force qu' celle de l'intrt
qu'il peut avoir dans la cause. On dira qu'un tmoin externe n'a pas d'intrt ; mais ceux qui parlent ainsi ne pensent qu'aux intrts pcuniaires ;
ils oublient les intrts de parti, d'affection, de
haine, et toutes les autres passions qui peuvent
tre aux prises avec la conscience et l'emporter
sur elle.
>

12.

180

DU SERMENT

Quant aux serments dfrs aux parties, je me


contenterai de citer l'observation d'un clbre
juriste : Depuis quarante ans que je fais ma professin, dit-il, j'ai vu une infinit de fois dfrer
le serment, et je n'ai pas vu arriver plus de deux
fois qu'une partie ait t retenue par la religion
'du serment de persister dans ce qu'elle avait
soutenu. (Pothier, des Obligations, t. 2, c. 3.)
On dira peut-tre qu'on ne dfre point ce serment par confiance dans la partie, mais par ncessit : ce sont des cas o il n'y a aucune espce
de preuve possible, o le demandeur et le dfendeur sont placs entre leur pure assertion et leur
pure ngative ; faut-il refuser au demandeur cet
unique moyen qui lui reste, cet appel la conscience de sa partie adverse ?

procdure civile de Genve ,


quand le serment est dfr l'une des parties, on prend
deux prcautions: i le prsident, en audience publique, lui
expose nettement le fait sur lequel porte le serment, et les
peines dcernes au parjure; 20 la prestation du serment
est remise une audience subsquente, moins d'une circonstance urgente. C'est un dlai, mais un dlai bien favorable la rflexion et bien calcul sur le coeur humain. On
ne met point l'homme dans le cas de se ddire immdiatement en prsence du public, on lui mnage la ressource
.0se dsister doucement et sans bruit, simplement en s
ria'nt de venir l'audience. L'exprience a justifi celte
mesure.
.' Dans la nouvelle loi, de la

CONSIDR COMME SRET.

l8l

Je rponds que, dans tous ces cas, ou il ne s'agit plus d'un procd vraiment judiciaire, mais
d'une sorte d'preuve semblable celle du fer
rouge ou de l'eau bouillante, il vaudrait mieux
encore s'en tenir une dclaration solennelle,
soumise la peine du faux tmoignage, que de
faire in ;rvenir un moyen dont la force est entirement inconnue.
Moins un juge est habile ou appliqu, plus il se
fait du serment un oreiller de paresse, plus il lui
donne de valeur. Ayant satisfait aux formes et
sauv sa responsabilit lgale, il nglige l'essentiel i il s'attache peu examiner les caractres
intrinsques de la vracit du tmoin.
Pour un juge expriment, le serment ne lui
inspire aucune confiance : il l'a vu si souvent prostitu au mensonge ! toute son attention se porte
sur la nature du tmoignage. Il scrute le tmoin :
il examine son ton, son air, la simplicit de ses
discours ou son embarras, ses variations, son accord avec lui-mme et avec les autres : il a des signes pour estimer la probit de celui qui parle,
H n'en!a;pas pour juger de sa religion. Plus il a
vieilli dans son mtier, moins il croit l?influe
du serment ; il s'en dfie plus encore dans les mai
tires civiles que dans les matires criminelles, n
iv, je le demande o est la. bout; d'une
ga-r
^
rantie qui va toujours en s'affaiblissant dans l'ps-*

182

DU SERMENT

prit d'un juge mesure qu'il devient plus clair


et plus expert.
2 Le serment a une tendance naturelle augmenter la persistance d'un tmoin dans un mensonge qu'il a profr : il est vrai que lors mme
qu'il n'aurait pas fait de serment, il aurait toujours la honte de se ddire ; mais ce motif est encore plus fort quand il s'y joint la crainte de passer pour parjure.
3 La force qu'on a donne ce moyen religieux
a cr un mal plus grave : il s'est form, du moins
en plusieurs pays, une classe d'hommes endurcis
etdhonts qui font un mtier de jurer en justice.
Ce sont des hommes perdus, auxquels il ne reste
plus aucun frein religieux ou moral, Je ne dis pas
qu'en tant le serment on dtruirait le faux tmoignage ; mais il est clair que si le tmoignage
asserment a plus de valeur devant les juges que
le tmoignage non asserment, ce surplus est une
prime en faveur du parjure : on subornera plus
chrement un tmoin jureur qu'un tmoin nonjureur. Ce mal serait port son plus haut degr
dans un mode de procdure qui soumettrait le
juge considrer Comme une preuve suffisante,
le tmoignage de deux ou trois tmoins asserments i dans ce cas, la manufacture du parjure
serait la porte du tribunal.
4 Dans le mode de procdure le seul qui-

CONSIDR COMME SRET.

l83

lable, celui qui laisse au juge la facult de prononcer uniquement d'aprs sa conviction, sans
gard au nombre ni au serment des tmoins, on
verra souvent un grand scandale public. Ce scan-

rsulte de ces tmoignages asserments qui


n'ont obtenu aucune foi de la part des juges, et
dont toute l'audience a galement reconnu la
fausset. Or combien de fois arrivera-t-il que ces
parjures soient punis, en comparaison des cas o
ils ne pourront pas l'tre ? Plus il y a d'vnements de ce genre, plus il y a de preuves publiques de l'immoralit des tmoins et du mpris
de la religion. La suppression du serment ferait
du moins cesser une profanation d'un si dangereux exemple.
5 Entre les dangers de cette prtendue garantie, il faut compter celui des subtilits et des fauxfuyants par lesquels des tmoins qui ont, pour
ainsi dire, une demi-conscience religieuse se flattent de l'luder. Ils n'ont aucun gard l'intention de l'acte, ils ne se tiennent point lis par les
paroles qu'ils prononcent, ils croient ne point
jurer si les formes de la crmonie ne sont pas
exactement celles que leur superstition a consacres : avec un juif de ce caractre, il s'agira de
savoir s'il a son chapeau sur la tte, et ce qui est
un chapeau dans son interprtation de la loi ; s'il
a dans les mains le vrai livre qu'il respecte, et darts
dale

l84
DU SERMENT
quelle langue il est crit. Un Anglais aussi peu
scrupuleux que ce juif, sera tranquille dans son
parjure s'il a appliqu ses lvres, non sur les
Evangiles, mais sur sa main ou sur son gant, ou
sur un autre livre que la Bible. Dans les Indes,
les cours e justice prouvent les mmes difficults avec les mahomtans et les Indous. Lu
moindre vasion dans leur rituel suffit pour anantir leurs yeux la force obligatoire du serment: et
il ne faut pas aller jusqu'en Asie pour trouver les
rserves mentales, les rticences, les paroles pro
nonces dans un sens et entendues dans un autre,
ou des mots interjets voix basse qui contredisent ceux qu'on profre tout baut.
6 Lorsqu'on fait de cette crmonie une condition indispensable pour tmoigner, on se prive
du tmoignage de plusieurs classes de personnes,
par exemple de ceux qui, par principe mme de
religion, ne se croient pas permis de jurer. C'est
ainsi qu'en Angleterre les quakers ne sont pas admis comme tmoins en matire pnale, quoiqu'il
soit bien reconnu qu'aucune socit chrtienne
n'est plus scrupuleusement attache la vrit.
De mme, on rejette le tmoignage des nonadultes, qui ne sont pas supposs connatre la force
de l'engagement religieux, et cela dans des cas o
leur ge ne fournirait aucune raison de douter de
leur aptitude tmoigner sur le fait en question.

l85
Nous verrons ailleurs combien cette exclusion de
tmoins est contraire aux fins de la justice, com^
bien elle favorise l'impunit des coupables.
Voil les principales objections dduites de,
l'exprience contre l'emploi du serment dans le
tmoignage. Avec des tmoins religieux et moraux, il n'y a nul danger le supprimer ; avec des
tmoins irrligieux et immoraux, il y a un avantage vident. On dira peut-tre qu'entre ces.deux
classes distinctes il y en a une troisime bien
nombreuse, compose d'hommes lgers, vacillant entre le bien et le mal, dont il faut rveiller
la conscience et la rflexion au moment d'un tmoignage juridique. Oui, sans doute : aussi ne proposc-t-onpas d'abolir toute solennit, de ne mettre aucune diffrence entre une dclaration judiciaire et une conversation commune ; mais d'abord le lieu, l'audience, la prsence du juge, tout
cet appareil frappe les sens et rappelle -lui-'
mhic l'homme le plus frivole. Le juge demande
au tmoin si son intention est de dire toute la vrit; et aprs sa promesse, il peut, selon la gravit des circonstances, lui retracer les obligations
que la loi, l'honneur et la religion lui imposent;
On observe que les socits chrtiennes quifil
se permettent pas l'emploi du serment sont les
plus strictes dans tout ce qui tient la vracit :
cela peut aisment s'expliquer. Tant qu?il^ya
CONSIDR COMME SURETE.

l86

DU SERMENT

deux espces de dclaration, l'une assermente,


ljautre simple, il s'tablit un parallle entre les
deux, la premire s'lve au-dessus de l'autre:
le dlit a deux degrs, le mensonge et le parjure ;
le mensonge parat moins grave parce qu'il y a un
crime au-dessus de lui. Mais quand l'abolition du
serment aurait effac cette distinction, le mensonge juridique reparatrait avec toute son immoralit. L'opinion publique en ferait la mme justice.
Si on voulait s'en rfrer l'autorit qui pour
les chrtiens est suprieure tout, il n'y aurait plus
de doute : Ne jurez point, a dit le Matre : que
Tout
oui
soit
soit
oui,
votre
votre
non.
que
non

malin.
Il
plus
vient
l'esprit
qui
de
de
est
ce

n'y a point de prcepte plus formel, et oh y voit


clairement que Jsus-Christ attribuait au serment
un effet immoral, Celui de corrompre la vracit
en introduisant des distinctions subtiles et sophistiques* dont les hommes se font des palliatifs ou
des excuses. Le casuiste dploie son art perfide,
et la morale est obscurcie.
Je ne saurais produire un exemple plus frappant du danger et des illusions du serment, c'est-dire des piges qu'il tend des consciences peu
claires, que le fait bien connu des associations
de malfaiteurs qui ont recours Ce moyen pour
cimenter leur union dans des projets criminels.

CONSIDR COMME SURETE.

&?

Ils ont trouv cet instrument cr par les lois, ils

s'en servent pour ls combattre. Ils se jurent rciproquement de ne rien rvler aux magistrats ni
dans une cour de justice. Qu'on leur dise tant
qu'on voudra que de pareils serments sont nuls, ils
n'y comprennent rien ; ou s'il y a un serment nul
leurs yeux, c'est le second que le juge impose
et qui selon eux ne dtruit pas la force du
premier.
Quant aux serments exigs par 1 es rigands (celui, par exemple, de ne pas les poursuivre ou les
dnoncer), combien n'a-t-on pas vu d'opinions diverses sur leur force obligatoire ! Il est pourtant
bien manifeste que leur donner quelque valeur^
c'est supposer que les plus vils sclrats peuvent
mettre la puissance divine leurs ordres, qu'ils
ont' leur disposition le feu du ciel, pour le faire
tomber sur ceux qui n'excutent pas leurs ordres
criminels. Le simple bon sens suffit pqur reconnatre l'absurdit de cette supposition ; et toutes
fois ce simple bon sens est souvent en dfaut, et
l'aveugle respect du serment protge, dans des
mes timores, les engagements les plus contraires l'intrt social *.
Ds que vous exigez le serment vous ne pouvez
le recevoir comme crmonie religieuse qu'avec
>

MI n'est pas ici question des raisons d prudence qui


peuvent engager tenir ces engagemetits.

T8.8

D SERMENT

son?cortge de notions ecclsiastiques, variables


selon! lestmps et les lieux, sujettes \ tre en opposition avec la puissance civile ; il .rentre sous
une autorit trangre qui prtend juger de sa
validit e^quipeutla^dtrire* Le parjure j en qualit dci pch, ressortit' du tribunalrqui gouverne
les consciences ; il y^ara des satisfactionsvicaires,
ds expiations faciles et;commodes* des moyens
de se racheter et de se faire absoudre. Pendant
un temps, c'tait un point dedoctrinc que le "serment fait , des hrtiques n'tait point obligatoire ; que le pape pouvait dlier les sujets de la
foi jure leurs souverains, et affranchir les souverains eux-mmes de leurs engagements.les plus
solennels.'

On ferait ds volumes si l'on'voulait fournir


'
,'"
t !
...
Jean
<

Clment V accorda cationiquement


II, roi de
France, et Jeanne son pouse, et a tous les rois et toutes
ls reines qui leur succderaient, la facult de pouvoir, sans
pch, violer*leurs promesses et liirs serments, tant- laits
qu' taire, pour peu qu'il ne ft pas de'lcur intrt de les
tenir, et pourvu toutefois qu'ils se fisslit imposer en change
par leur confesseur* robligation de remplir quelque autre
devoir d pit. In perpetuumindulgemus utonfessor...
juramentaper vos proestita, et pr vos et eosproesland m
postWtnt (ptt vos et Htiservare commode non posstis ', vobis cl is cmihtafv vlt inlia petnpitaUsy'cla.
D'Aphry, in Specilegio, toui.,,3,, p. 72,5. yoywyMsprit
deT/sg/Nc, par du Potier t.4J IV ^?
_

CONSIDERE GOMME SURETE.

189

des preuves historiques de tous les maux qui ont

rsult de l'introduction d'une crmonie religieuse dans des actes qui devaient rester exclusivement dans le domaine de, la loi.
La proposition d'o je suis parti, et que je crois
avoir prouve, est que icserment ne doit point
tre considr comme une garantie du tmoignage

Ceci ne contredit point ce qui a t dit ailleurs


(liv. I,chap. xn) de l'utilit de la sanction religieuse, comme frein du mensonge ; mais je parle
de la sanction religieuse interne, et non externe ;
de celle, qui agit sur l'me, et non de celle qui
consist lever la main et profrer de certaines
paroles. L'homme dont la religion est d'accord
avec la morale offre une sret de plus, mais une
sret qui ne tient pas a la crmonie du serment.
Les traits des quakers de Pcnsylvanie avec les,
Indiens sont les seuls qui n'aient pas t jurs,
et peut-tre les seuls qui n'aient jamais t viols.

DK

LIVRE

III,

L'EXTRACTION DU TMOIGNAGE.

CHAPITRE PREMIER.
DES TEMOINS.

La premire observation que j'ai prsenter


l'emploi
du mot tmoin; mais
roule
sur
que
ne
rflchi
ides
les
combien
cjui
ont
savent
sur
ceux
elles dpendent des mois. Les termes impropres
sont des chanes qui lient les hommes des pratiques draisonnables. L'erreur n'est jamais si
difficile dtruire que lorsqu'elle a sa racine
dans le langage. Tout terme impropre contient
un germe de propositions trompeuses ; il forme
un nuage qui cache la nature des choses et met
un obstacle souvent invincible la recherche de
la vrit.
Le mot tmoin est eirriployc pour dsigner deux

individus diffrents, ou le mme individu dans


deux diffrentes situations : celle d'un tmoin

percevant, c'est--dire qui a vu, entendu, connu


par ses sens un fait sur lequel il peut donner des

IQ>

DES TMOINS.

informations, s'il est interrog : celle d'un tmoin


dposant qui expose dans une cour de justice les
informations qu'il avait acquises.
Le nom de tmoin peut donc tre appliqu aux
parties elles-mmes intresses dans la cause,
aussi-bien qu' tous ceux qui on le donne plus
communment.
g
Il est bien trange qu'aprs avoir entendu la
dposition ou la confession d'une personne examine parle juge, on nie qu'elle ait agi dans le
caractre de tmoin.
Telle est l'inconsquence du langage : il semble
qu'il existe une opposition naturelle entre ces
deux caractres, partie et tmoin. Nemo dbet esse testis in propria causa. Vieille maxime
de jurisprudence technique, toujours rpte,
quoiqu'elle n'ait pour elle ni l'appui de la raison,
ni l'autorit de la pratique ; car en effet les cas
o on s'en carte ouvertement sont pour le
moins aussi nombreux que ceux o elle est suivie.
Il n'y a pas d'homme, il n'y a pas mme de juge,
qui ait le moindre gard cette maxime pour ce
qui se passe dans le sein de sa famille. Mais telle
est la force du prjug,-que les caractres de
tmoin et de partie sont gnralement considres
comme incompatibles.
Cependant entre ces deux espces de tmoins,
le tmoin partie dans la cause et le tmoin non-

DES TMOINS.

I^}

partie, il y a des diffrences manifestes, et les arrangements ou les prcautions prendre envers
les uns et les autres ne sont pas les mmes. Il convient donc d'avoir une appellation qui les dis-
tingue et qui rappelle constamment cette diffrence essentielle entre eux. On peut dsigner
le tmoin tranger la cause par le nom de tmoin
externe; et celui quia un intrt immdiat, par
le nom de partie dposante*
On peut appeler dposition spontane celle
d'un tmoin qui expose de suite et de son propre
accord, sans l'intervention de personne, tout ce
qu'il sait relativement la cause. Ce mode, le plus
simple de tous, est le plus naturel de la part du
demandeur ou du dfendeur, chacun d'eux ayant
connaissance de tout ce qui constitue son affaire.
Mais dans tous les cas il se peut que le juge soit
appel faire natre le tmoignage par une suite
de questions, ou que les parties elles-mmes s'en
adressent mutuellement, ou cherchent faire
sortir lak vrit des faits par l'examen des tmoins
externes. Tous ces procds constituent Part
d'extraire le tmoignage.

ig4

COMPARUTION DES PARTIES

CHAPITRE IL
DE LA COMPARUTION DES PARTIES DES L'EMREE DE LA CAVSE.

S'il est un moyen d'atteindre en mme temps


tous les buts que la procdure doit se proposer,
c'est celui que nous venons d'indiquer. Ds le dbut de la cause, mettez les parties face face devant le juge; vous prviendrez les malentendus,
vous abrgerez les procs. Dans un roman, dans
une comdie, le noeud de l'intrigue, la dtresse
des personnages est fonde sur quelque mprise:
il ne faudrait qu'un mot, un rapprochement,
une entrevue, pour la faire cesser. L'art du romancier est de vous approcher sans cesse de ce
dnomcnt, et de l'luder le plus long-temps
possible. Ce qui constitue l'art du potc dans le
roman constitue l'art des hommes de loi dans la
procdure: leur grande affaire est d'entretenir
l'imbroglio, et d'empcher les parties d'en venir
une explication authentique.
Si jamais un lgislateur se propose le pro blme du mode le plus sr de ne point atteindre
vrit,
le
procdure
lui
la
code
de
franais
en

la
solution
titre
Vinterrogatoire
fournira
de
au

surfaits et articles. Pour viter la partie l'ennui de la publicit, l'embarras d'un contradic-

DES L'ENTRE DE LA CAUSE.

IQS

teur, pour affaiblir les consquences de ses


tergiversations et la honte du mensonge, pour
mditer
fournir
les

de
lui
tte repomoyens

se, de calculer ses rponses, ce code exige


qu'elle soit interroge en secret, par un seul
hors
prsence
de
la
de
juge,
adversaire
son
; et

'
'quels
l'interrogation
faits
les
t
sur
que
a

lui
soient
communiqus
requise
au moins vingt
heures
d'avance.
quatre

L'auteur que je cite, aprs avoir reprsent


tout ce qu'on peut craindre du ministre des
avocats qui remplacent les parties, ^infriorit
de leur connaissance sur les faits, les erreurs
dans lesquelles ils sont entrans par ieuvs clients,
le dsir de dissimuler le ct faible, et de donner
les couleurs de la vraisemblance aux assertions ls
plus hasardes, termine ainsi ces observations :
prsence
les
parties
Mettez
devant le juge ;
en

elles-mmes
obligez-les
les

faits
leur
exposer

manire ; exigez qu'elles rpondent sans prquestions


qui
leur
paration
seront adresses;
aux

l'utilit, l'cx recourez, si vous en entrevoyez


pdient de les interroger sparment et de les

ensuite
confronter
bientt
les
et
vous
verrez
;

nuages se dissiper, les faits s'claircir, la vrit


jour
soit
montrer
tout
son
;
se
en
que les par
1

>

Expos des motifs de la loi sur la procdure civile pour le


canton de Genve,p. 109, par M. Ucllot, professeur de droit.
1

i3.

t<)6

COMPARUTION DES PARTIES

ties j de bonne foi, divises par un malentendu,


n'eussent besoin pour s'accorder que d'une intervention impartiale et claire, soit que la
pntration du juge ait reconnu la mauvaise foi
de l'une d'elles travers ses rponses vasives,
ses rticences, ses contradictions, et jusque dans
son silence. Cette comparution personnelle
oprera comme un frein sur celui qui, plus
susceptible de la crainte de la confusion que du
sentiment de l'honneur, oserait un mensonge
par une voix d'emprunt, et ne l'oserait de sa
bouche. Et si ce scrupule mme ne l'arrte, s'il
affronte le pril de l'audience, c'est dans la
difficult de son rle, dans l'embarras, dans
l'angoisse que lui prparent un interrogatoire
serr et ces regards scrutateurs fixs sur lui,
dans l'invitable ncessit de se couper, de se
la
publicit
dans
trahir,
de la honte, qu'est

place la peine qui l'attend.


Voici renonciation plus mthodique des diffrents chefs d'utilit que la procdure doit tirer
de cette mesure.
Il faut que les parties comparaissent :
i Pour dposer chacune en sa faveur lorsque
le fait sur lequel roule la cause lui est connu ;
2* Pour tre examine chacune en sens contraire par la partie adverse ;
3 Pour admettre tous les allgus de 1'aulrc

DS L'ENTRE DE LA CAUSE.

197

partie qu'elle ne veut pas contester, et rtrcir


ainsi le champ de litige ;
4 Pour avouer et s'engager produire les papiers ou autres preuves, s'il y en a, qui sont dans
sa possession ou en son pouvoir ;
5 Pour reconnatre les papiers faits ou signs
de sa main qui lui sont prsents cet effet par
la partie adverse ;
6 Pour tablir clairement l'objet de sa demande et se trouver prte recevoir toute pro,
position d'accommodement ;
7 Pour constater l'inventaire des preuves de
toute espce connues ou souponnes que le cas
fournit de part et d'autre, cette fin qu'aucune
qu'aucune
soit
omise,
ncessaire
preuve
ne
preuve
superflue ne soit produite ;
8 Pour arranger les jours d'audience et pr-r
venir ainsi les dlais et les incidents inutiles.
On dispensera de la comparution : i lorsque
la partie est trangre aux faits dont l'vnement
du procs dpend, et qu'elle en fera sa dclaration ; 2 lorsqu' raison d'affaires urgentes, sa
comparution lui serait plus prjudiciable qu'elle
ne peut tre utile la partie adverse ; 3 lorsqu'il
y a raison suffisante d'exemption par maladie,
difficults de voyage, routes impraticables ou
dangereuses. Il y a une latitude laisser la prur
<

denc des juges.

198

DES AVOCATS.

CHAPITRE III.
DES AVOCATS.

On a mis en question s'il tait convenable, dans


le tmoignage oral, d'admettre un avocat de profession comme le reprsentant d'une partie.
Si l'on considre l'incapacit relative qui peut
se rencontrer dans le demandeur ou le dfendeur,
immaturit d'ge, vieillesse, indispositions corporelles, faiblesse d'esprit, inexprience, timidit naturelle, infriorit de condition, etc., la ncessit d'admettre des dfenseurs professionnels
paratra dmontre.
Celui qui occupe le premier sige de la justice
dira-t-on, doit en cette occasion comme en toute
autre remplir pour les deux parties la fonction
d'avocat et suppler ce qui manque l'une, ou

l'autre.

Mais; pour exercer ce protectorat, il y a deux


conditions ncessaires, une connaissance entire
de tout ce qui concerne la cause, et un zle suffisant pour en tirer le meilleur parti. De la part
d'un juge, on ne peut ni esprer le mme degr
d'information sur chaque affaire individuelle,
ni le mme intrt en faveur de chaque partie.

DES AVOCATS.

'*

1J99

Supprimez les avocats, un injuste agresseur


aurait souvent deux avantages d'une nature oppressive: celui d'un esprit fort sur un esprit faible, et celui d'un rang lev sur une condition
infrieure. Dans une cause d'une nature douteuse
ou complexe, moins de supposer des juges ina>.
cessibles aux faiblesses humaines, ces deux avantages pourraient tre trop dangereux pour la justice; et mme, dans le cas d'une parfaite impartialit, ils laisseraient le juge expos des soupons odieux.
Mais les avocats, sauf des cas de corruption
infiniment rares dans le systme de la publicit,

les
mmes
refusent
et
sont
personne
pour
se
ne
tous. Ils rtablissent l'galit entre les parties
plaidantes. La rivalit mme qui existe entre eux
leur fait dployer dans chaque occasion, quel que
soit leur client, riche ou pauvre, petit ou grand,
illustre ou obscur, toute la force du talent qu'ils
possdent et qu'ils ne peuvent ngliger sans se
nuire eux-mmes, L'honneur et l'intrt sont ici
les auxiliaires du devoir.

200

MODES D INTERROGATOIRE.

CHAPITRE IV.
DES DIVERS MODES D'INTERROGATOIRE.

Les diversmodes d'interrogatoire plus ou moins


usits peuvent se ranger sous cinq chefs :
i Interrogatoire oral : conduit publiquement
en prsence du juge : entre les parties. Ce mode
est celui du jugement par jury,
2 Interrogatoire oral : fait par le juge : secrtement : en l'absence des parties.
Ce mode est encore suivi dans une grande partie
de l'Europe.
3 Interrogatoire oral : par le juge en l'absence
des parties, mais publiquement. Telle est en Angleterre la procdure des juges de paix pour l'in-

struction prliminaire.
4 Interrogatoire oral par des commissaires du
choix des parties. C'est ce qui se pratique en Angleterre dans les commissions manes de la cour
du chancelier pour recueillir les tmoignages
dans certaines causes.
5 Interrogatoire dans le mode pistolaire. Il
consiste en questions crites, proposes aux tmoins, qui rpondent par crit.
Du mode oral et du mode pistolaire, il peut

MODES D'INTERROGATOIRE.

201

rponses

mode
compos:
orales
former
un
se
des questions crites.

Ceci a lieu dans le cas o le tribunal ne pou-

vant pas entendre un tmoin, le fait interroger


par un juge dans le lieu de sa rsidence.
La supriorit du tmoignage oral repose sur
quatre points.
i Promptitude de la rponse. Plus elle est
prompte, moins elle peut tre prmdite ; et de
l le degr de sret qu'elle donne contre le mensonge.

Mentir, c'est inventer: et, d'aprs une exprience universelle, on peut tablir comme axiome
que la mmoire est plus prompte que l'invention*
plus prompte pour des rcits lis qui aient le ca*
ractre de la vraisemblance, et qui puissent soutenir l'preuve d'un examen contradictoire.
Il faut que l'axiome soit ainsi restreint pour tre
vrai; car, sans cette restriction, il y a bien des cas
o il serait faux. Quand la mmoire lutte contre
le temps et cherche dmler des faits compliqus, elle hsite pour ainsi dire chaque pas, elle
va d'autant plus lentement qu'elle fait plus d'efforts pour tre exacte ; l'invention pourrait aller
beaucoup plus vite. C'est l une des causes de l'infidlit des rcits dans les conversations familires:
la mmoire est-elle en dfaut, l'imagination plus
rapide y supple.

202

MODES D'INTERROGATOIRE.

Quant au degr de promptitude de la part du


rpondant, il ne peut point y avoir de rgle fixe.
Ici, comme dans la conversation, la nature du cas
indique le plus ou moins de temps ncessaire pour
se rappeler un fait particulier. Mais en gnral
quand un tmoin parat en justice en vertu d'une,
sommation juridique, il a eu le temps de rassent*
blr ses souvenirs, et il se prsente l'audience
dans un tat de prparation,
Prolong au del du terme naturelle dlai devient silence; et ce silence; dans plusieurs cas,
tourne au dsavantage de la personne interroge :
il fait natre un soupon de rticence trompeuse
ou de disposition mentir ; et si c'est une partie
qui s'obstine se taire, on prsume qu'elle sent
l'endroit faible de sa cause, et qu'elle dout de
son droit.
Craindrait-on que la marche rapide de l'interrogatoire oral ne pt causer une sorte d'tourdissement au tmoin et dranger les oprations
de la mmoire? Cette objection a bien peu de
fondement dans une procdure publique, o l'individu innocent se sent protg de toutes paris.
Point de crime, point de danger, point de crainte.
Eh ne disant que la vrit, il ne peut tre contredit ni par lui-mme ni par d'autres. L'anxit est
l compagne naturelle de l'invention; la tranquillit est la compagne naturelle de la mmoire.

MODES D'INTERROGATOIRE.

203

Il est vrai que le tmoin le plus sincre peut on>


mettre une erreur et se corriger lui-mme ; niais
est-ce l se contredire ? non, c'est au contraire

montrer son respect pour la vrit, et acqurir


de plus grands droits la confiance. Il parle des
hommes qui ont tous l'exprience de ces erreurs
momentanes dont on n'a point rougir.
2 Questionsfaites une une.
Cette forme rsulte naturellement de l'interrogatoire oral /mais non pas ncessairement, et il
est bon d'cmfaire une rgle ; car un interrogateur
peut, dans une cour de justice comme dans la
conversation, multiplier les questions sans attendre les rponses. Ce procd, dans un sens, est bsurde^ puisque l'une fait oublier l'autre, et que ce,
lui qui doit rpondre ne sait plus o il en est:
mais, dans un autre sens, il est dangereux ; car, si
votre tmoin a des dispositions tromper, vous
l'aidez vous-mme, en lui prsentant une srie de
questions, arranger son plan de rponse ; vous
lui suggrez des informations sans lesquelles son
invention aurait t en dfaut. lia pour souffleur
l'interrogafcur lui-mme.
3 Chaque question naissant de chaque rponse.
C'est encore la marche naturelle dans l'examen
oral, mais on pourrait en suivre une autre. Aprs
chaque question, l'interrogateur pourrait tre
oblig de sortir du tribunal, et la rponse serait

aq/j.

MODES D'INTERROGATOIRE.

faite en son absence. Mais quoi cela serait-il bon?


Sj la rponse lui est cache, il ne sait sur quoi se
fonder pour aller en avant, et pour rendre le tmoignage exact et complet. Il est dans le mme
embarras qu'un joueur d'checs, qui ne peut savoir
quel est le mouvement qu'il doit faire avant que
son antagoniste ait jou,
Le tmoin ft-il votre ami, aussi dsireux de
donner toute l'information relative au fait que
vous de la recevoir, une rgle qui vous empcherait de fonder vos questions sur ses rponsespourrait vous tre trs nuisible. Mais qu'au lieu d'un
tmoin volontaire etvridique, vous eussiez un
adversaire rnitent et mendacicux, votre condition serait bien empire, si vous n'aviez pas le
droit de l'interroger but but:
On peut concevoir des cas si simples que toutes
les questions pourraient tre prarranges, parce
que toutes les rponses pourraient tre prvues:
mais quand il s'agit d'une affaire un peu complique o les chanons se multiplient, ce plan
,
est impraticable.
if Prsence dujuge, c'est--dire du juge mme
qui prononcera la dcision.
Cette considration, majeure doit tre examir
ne dans un chapitre spar.

PRSENCE DU JUGE A L'INTERROGATOIRE. 205

CHAPITRE

V.

DE LA PRSENCE DU JUGE A L'INTERROGATOIRE,

J'entends ici parle juge celui auquel il appr*


tient de prononcer la dcision, La fonction d'en-?
tendre les tmoins, de recueillir les preuves? est
souvent confie un simple commissaire, un
juge informateur, qui les transmet par crit au
juge suprieur, lequel prononce d'aprs l'examen
des pices. Cette manire de procder prvaut
encore; dans plusieurs pays et mme en Angleterre , dans la cour ecclsiastique et dans les cours
de l'amiraut.
La sparation de ces deux fonctions (celle de
recueillir les preuves et celle de dcider) ne prsente aucun avantage et abonde en mauvais effets.
Quand je dis aucun avantage, j'entends pour le
service de la justice, car pour les juges mme
il y en a plusieurs.
Le juge qui n'a pas entendu les tmoins ne
peut jamais s'assurer que les procs-verbaux reprsentent fidlement le tmoignage oral, ni
qu'il ait t exact et complet dans l'origine.
Lorsqu'il a devant lui les tmoins et ls parties,
Usent o leur tmoignage est dfectueux, et, par

ao6

PRSENCE DU JUGE

les questions qu'il leur adresse, il obtient les informations qui lui manquent. Qui peut mieux
savoir que lui o sa conviction est en dfaut ? qui
peut mieux que lui chercher le trait essentiel,
celui qui caractrise la vrit, celui qui doit influer le plus sur sa dcision ?
Lorsqu'il n'a pour s'clairer que des pices
crites, il ne peut supplera aucune omission,
ni se faire expliquer ce qui peut tre obscur, ni
sortir du doute o peuvent le laisser des dpositions contradictoires. /
2 Le tmoignage prsent dans cet tat infrieur est priv de la partie l plus instructive, de
cette preuve circonstancielle qui ajoute tant de
force au tmoignage oral, celle qui rsulte de la
conduite des tmoins et des parties, lie juge ne
peut plus connatre par ses propres observations
ces caractres de ^vrit si saillants et si naturels
qui tiennent la physionomie, au son de voix,
la fermet, la promptitude, aux motions de la
crainte, la simplicit de l'innocence, l'embarras de la mauvaise foi; on peut dire qu'il s'est
ferm lui-mme le livre de la nature, et qu'il
s'est rendu aveugle et sourd dans des cas o il
faut tout voir et tout entendre. Il y a sans doute
bien des causes o on n'a aucun besoin des indices
qui peuvent rsulter du comportement des personnes, mais il est impossible d'en juger d'avance.

L'INTERROGATOIRE,

207

autre inconvnient de cette sparation,


c'est d'entraner inutilement des frais, des vexa?
tions, des longueurs; car il faut alors dans tous les
cas deux oprations* lorsqu'une seule aurait pu
suffire. Prenez le plus grand nombre des causes,
si le juge qui recueille les preuves est celui mme
qui est appel prononcer, sa dcision pourra
tre immdiate ; et si le deux parties sont satisfaites la cause est termine ; si l'une des deux
,
ne l'est pas, il y a appel.
Mais quand les fonctions sont spares, quelle
que soit la force du tmoignage, on rie peut rien
finir en premire instance ; il faut toujours,une
premire opration de la part du juge instructeur, et une seconde dans le tribunal qui dcide.
La prsence du juge dans l'interrogatoire est de
plus, sous les auspices de la publicit, la meilleure sauvegarde de l'observation de toutes les
rgles ; il ne souffrira ni les questions captieuses
ni les procdsqui peuvent intimider les tmoins
ou les parties; il arrtera les altercations des
.avocats; il opposera un frein plus puissant au
mensonge; car la loi doit lui donner le pouvoir,
en cas de faux tmoignage, d'attacher une peine
immdiate une conviction immdiate.
Ceux qui veulent justifier ce systme de sparation diront peut-tre que tel homme qui est
comptent pour recueillir les preuves ne l'est
3 Un

2b8

PRSENCE DU JUGE

pas pour la dcision ; que ce sont deux talents


part.
C'est une erreur. Dans l'acte de recueillir les
preuves, tout se rapporte la dcision : la preuve
n'est qu'un moyen ,1 a dcision est le but, La tte
qui n'est pas capable de l'un n'est pas capable
de l'autre, 11 faut un homme trs clair pour
choisir, dans un grand nombre de tmoignages,
celui qui est essentiel. Si un juge d'instruction
est peu habile, il prend le change et perd le fil
des preuves : s'il se pique de finesse et de subtilit c'est encore pis ; il a recours des moyens
,
insidieux et perfides, et blesse la premire loi de
la justice sous prtexte de la servir.
I. Des cas o la sparation est invitable.

Si la judicature ne peut pas tre excute dans

la meilleure forme, il ne s'ensuit pas qu'elle ne


doive l'tre dans un mode infrieur.
i Il y aura des cas o les parties et ls tmoins
ne sont pas sujets au pouvoir du tribunal qui doit
prononcer : dans le cas d'expatriation il y a une
barrire insurmontable; dans le cas d'exprvinciation il peut y avoir des difficults plus ou moins
grandes.
2 11 se peut encore que s'il n'y a pas des raisons physiques qui empchent la comparution
d'une partie ou d'un tmoin en justice, il y ail

A L'INTERROGATOIRE.

209

des raisons de prudence qui s'y opposent ypour

viter des dlais, des vexations, des frais) lorsque l'inconvnient qui en rsulte est prpondrant.
' , ;.:s:V.;.';.*''
3 Il se peut encore qu'une masse de tmoignages quia t recueillie dans un temps;loign
pour une autre cause, entre les mmes parties ou
des parties diffrentes, contienne des choses apr
plicables la cause actuellement en question, et
que la comparution des tmoins soit devenue impraticable.
II. Modifications dont le systme de sparation est
susceptible.

peut tre totale ou partielle :


totale, si le tribunal qui dcide ne renferme aucun
membre qui ait assist l'opration de recueillir
les preuves ; partielle, si elle en renferme un ou
La sparation

plusieurs.

totale, le;mal est tel que


nous l'avons reprsent; si elle n'est que partielle', il est sur un pied un peu diffrent. i Le
juge qui a vu les tmoins peut communiquer ses
observations aux autres; 20 il peut, rectifier ce
qu'il y aurait d'inexact et d'incomplet dans la
minutation crite, et rpondre aux questions de
ses collgues; mais tout cela dpend de sa capacit et de sa volont.
1.'
i4
Si la sparation est

DE LA PRSENCE DU JIK1K
3fO
Dans le fait un tribunal de cette nature prsente dans sa composition des juges dont l'un est
trs comptent, et les autres imparfaitement
comptents, pour une dcision laquelle ils auront la mme part.
Se laisseront-rils guider par le plus instruit
Une dcision qui dans le fait n'a qu'un auteur
jouit, dans le cas o elle serait errone, de l'appui
de tous ses collgues, qui lui font un rempart
contre la censure publique, o qui donnent un
faux semblant de justice l'iniquit.
Sont-ils d'un avis oppos au sien, dans ce cas,
vous avez un nombre de juges comparativement
moins bien informs, s'opposant avec succs au
seul d'entre eux qui ait puis ses informations sur
le fait leur vritable source.
'

III. Causes de cette sparation.

Elles ne sont pas difficiles trouver. Ce n'est


pas le dsir de produire une dcision plus pure et
plus impartiale qui a conduit cette sparation;
c'est une fausse ide de dignit, ou un penebant
naturel s'pargner la partie la plus pnible cl la
moins brillante du travail.
Dcider est une opration qui rie demande que
le temps qu'on veut y donner; mais pour tout ce
qui tient entendre les tmoins, recueillir les
preuves, c'est une srie d^prations qui ne

A L

INTERROGATOIRE.

!*,!.'!
.

peuvent s'excuter sans y donner un temps considrable.


Les tmoins sont des gens de toutes les classes;
et comme la grande majorit du peuple est compose de personnes ignorantes et grossires, ils
ne forment pas la socit laquelle un juge est
accoutum; ils sont mauvaise compagnie. Il est,
sans dqutc, plus agrable de recevoir ces mmes
tmoignages par crit, et de es entendre commenter par des avocats, hommes polis et bien
levs, qui tent les pines et facilitent les affaires.

'

212

SERA-T-IL PERMIS AU TEMOIN

CHAPITRE VI.
SERA-T-IL PERMIS AU TEMOIN DE CONSULTER DBS NOTES ?

Cette question peut sembler trange. Le tmoin


qui vous refuseriez la facult de consulter son
mmorandum, son journal, ses lettres, la rclame
comme absolument ncessaire sa mmoire, et
affirme que sans ce secours il lui est impossible
de rendre un tmoignage exact et complet.
Mais, d'un autre ct, ce que vous dsirez c'est
d'avoir une rponse prompte et non prmdite :
si vous lui accordez la facult de consulter ses
notes, vous perdez en partie l'avantage de l'interrogatoire vif et press qui ne laisse pas la
mauvaise foi le temps de la mditation.
Cependant la balance n'est pas gale entre ces
deux inconvnients; car, en excluant les notes, il
y aura des cas o le mal que vous produirez est
certain ( par le mal, j'entends ici un tmoignage
inexact et incomplet); en admettant les notes, il
n'y a qu'une simple chance d'erreur, la chance
qu'un tmoin pourra se prvaloir de cette facilite
pour chapper au danger des questions imprvues.
Puisque la convenance de ce secours dpend
non de l'espce des causes, mais des circonstances

DE CONSULTER DES NOTES?

9|3

de la cause en question, il n'est pas possible au

lgislateur de tracer la ligne : il doit laisser au


juge prononcer sur l'exclusion des notes, ou sur
leur admission.
L'admission ne sera pas refuse dans des cas
compliqus, dans des affaires de comptabilit qui
requirent une exactitude toute particulire, ni
dans les causes qui roulent sur des vnements
dont on ne peut trouver le fjl qu'au moyen des
dates, nia des tmoins dont la mmoire parat
chancelante, soit, par l'effet de l'ge, soit par le
trouble qui peut rsulter de la solennit d'une
cour de justice.
Cependant cette permission ne sera donne
qu' des conditions qui en restreindront le danger.
La facult d'interroger restera tout entire a
l'interrogateur : il pourra l'exercer avant, pendant, aprs. Le juge mme, avant de permettre
l lecture* d'un mmorandum ^pourra tirer de la
pure mmoire du rpondant ce qu'elle peut lui
fournir ; il pourra se faire remettre les notes, ou
en accorder la communication aux parties intresses; il pourra en ordonner le dpt en justice,
et fixer un jour pour les soumettre un interrogatoire spcial.
Si la lecture des notes a t accorde pour rappeler au tmoin des vnements qu!il a vus, des
paroles.qu'il a entendues, on doit exiger de lui

2*4

SERA-T-IL PERMIS AU TEMOIN

qu'aprs avoir en quelque sorte rafrachi sa mmoire, il affirme directement se rappeler les faits
ou les paroles : on doit placer cette affirmation
sous la garantie des mmes sanctions que le tmoignage ordinaire ; et s'il hsit, les faits allgus dans les notes doivent tre compts pour
rien.
Il arrivera trs frquemment qu'avec le mmorandum d'un fait ou d'une suite de faits, outre les
particularits concernant le fait en question, il y
en aura d'autres qui n'intressent point la cause
et dont la rvlation serait prjudiciable au rpondant. Que le juge y prenne garde : ce doit
tre une obligation, lgale pour lui, et srement
c'en est une morale, de ne pas exposer les tmoins
des vexations de Cette nature.
Il se peut aussi que des notes, ds lettres produites par une personne ignorante ou d'un esprit
faible contiennent diffrents traits dont un avocat
tire un parti cruel pour jeter du ridicule sur le
tmoin et l'exposer au mpris. C'est un dlit
contre l rputation d*uri individu ;-et l juge en
est complice, s'il le laisse commettre en sa prsence sans le rprimer.
Le juge pourra mieux apprcier le caractre
du mmorandum par quelques questions pralables. Dans quels temps ces notes ont-elles t
faites ? est-ce peu aprs la transaction qu'elles rc>

DE CONSULTER DES NOTES?

215

latent? quel motif vous avait port les l'aire ?


est-ce un original ou une copie ? sqrrt-cllcs de
votre main ou d'un autre ? si elles sont d'un autre,
comment sont-elles venues dans votre possession? etc,
Mais, dira-t-on, permettre un rpondant de
recourir des notes qui ne sont pas de sa main,
n'est-ce pas permettre un tmoin suborn de
prsenter ri rcit mensonger crit pour lui 'par
^^.m-V*
suborneur
?;
.-'- >>':';*
;';_
son
Cette objection ne va pas moins qu' faire interdire l'admission des notes dans tous les cas
possibles; car si un tiers peut avoir invent une
fable pour le tmoin, celui-ci peut en avoir invent une pour li-m^mc; si un tiers peut avoir
compos pour lui par crit une fausse dpositionle tmoin peut l'avoir transcrite de sa propre
main, et donner comme un original ce qui-n'est
qu'une copie.' -\;-. '->'- .''';: ^vjv
,';#''(':;
Refusez absolument ce secours: un tirioigriag
vrai peut tre exclus, tandis qu'un tmoignage^
faux sera admissible : un fourbe|ve'ini:-bonne
mmoire, peut retenir la fiction q!il a invente
un honnte homme, avec une mauvaise mmoire,
prit si rappeler trs imparfaitement ses prpp\*e^
perceptions et observations.
_V?;
.
,
,
.

3l6

INTERROGATIONS SUGGESTIVES.

CHAPITRE VIL
DES INTERROGATIONS SUGGESTIVES.

Une interrogation est suggestive lorsque le


fait rel ou suppos que l'interrogateur attend et
dsire de trouver confirme parla rponse est indiqu au rpondant par la question.. Votre nom
n'est-il pas tel ou tel ? ne vivez-vous pas tel endroit? n'tes-vous pas au service de tel ou tel?
n'avez-vous pas demeur tant d'annes chez lui?
On comprend que sous la forme interrogatoire
on peut communiquer au rpondant toute espce
d'information d'une manire dguise. On peut
le prparer sur la faon dont il doit rpondre
aux questions qu'on va lui adresser ; et l'interrogateur, en feignant d'ignorer, en feignant de demander une instruction, la donne lui-mme au
lieu de la recevoir.
L'interrogation suggestive n'est pas toujours
contraire aux fins de la justice: elle est mme ad1

En anglais i leading questions, qui mnent i\ la rponse.


You most nui teadyurownwkness dit une rgle du bar>
reau anglais ; you may le yous advcvsary*s witncss> dit
une autre rgle. Nous verrons bientt ce qu'il'en faul
1

pnser.

INTERROGATIONS SUGGESTIVES.

tj

missiblc en certains cas,- soit commc) moyen de


clrit, soit comme secours donn la mmoire^
I, Premire base d'admission : moyen de clrit.

Lorsque l'interrogation suggestive n'est qu'un


moyen d'abrger, sans fournir aii rpondatit auparla
facilit
elle
tromper,
est
cune
pour
suppo:
sition aussi innocehtc qu'utile.
Dans les exemples ci-dessus, l fait indiqu par
la question est. Un fait qui tait dj connu du rpondant ; la suggestion ne lui apprend rien, elle
ne lui donnerait aucune aide, s'il avait l'intention
de mentir.
Lorsqu'on n'a point de mensonge apprhender, les questions suggestives prennent beaucoup
plus de latitude que dans les exemples cits. Je
parle d'aprs la pratique mme : on ne craint
point de faire connatre au rpondant des faits
dont on ne souponne pas qu'il puisse ou veuille
abuser.
II. Seconde base d'admission : seeours donn.a la mmoire.

Nous avons dj Vu en parlant des notes qu'il y


a ds cas o la mmoire a besoin d'tre aide.
Suggrez un tmoin honnte un fait qu'il oublie,
un nom, une circonstance, vous reproduisez dans
son esprit toute une srie de souvenirs : c'est
comme le rveil d'une foule d'ides dormantes.

2l8

INTERROGATIONS SUGGESTIVES.

Le systme exclusif a t pouss beaucoup plus

loin que la prudence ne le demandait.


Dans quels cas l'information suggestive peutelle tre nuisible ? uniquement dans ceux o le
tmoinest dispos s'en servir, pour soutenir un
plan de mensonge ; mais si on veut prparer le
tmoin, oh cherchera plutt lui donner ces informations avant l'interrogatoire, lorsqu'on peut
le faire sans exciter aucun soupon, que pendant
l'interrogatoire mme, o ce modc# artificieux ne
saurait chapper l'observation des juges. Il faut
trouver un avocat qui se prte cette manoeuvre,
qui se montre dans le caractre d'un homme suborn, et qui se dshonore avec bien peu de probabilit de russir ; car il faudrait compter, pour
le succs de cette fraude, sur l'ineptie des avocats adverses et sur l'incapacit des juges, ou sur
leur connivence.
On peut assurer que de tels abus ne se prsenteront jamais, ou qu'ils n'iront pas loin, dans tout
tribunal qui admet la publicit.
Toutefois on doit tablir comme rgle gnrale que durant l'interrogatoire aucune information, sous prtexte d'aider la mmoire, ne pourra
tre communique par l'interrogateur au rpondant sans une permission expresse du juge.
On peut encore arrter qu'aucune suggestion
de cette nature n'aura lieu qulaprs que le depo

INTERROGATIONS SUGGESTIVES.

219

sant aura achev sa dposition : de cette manire,

l'inconvnient des interruptions, et


obvierait
on
tmoignage
aurait
le
entier
dans
puret
sa
naon
tive avant qu'il pt recevoir aucune teinte fausse
suggestions
des
externes.
par

230

DROIT D'INTERROGER,

CHAPITRE VIII.
DKS PERSONNES QIH AURONT LE DROIT D'INTERROGER.

d'interroger ?
tout individu qui peut l'exercer pour le but de la
justice, c'est--dire tout individu qui a un intrt naturel dans la cause, et qui peut fournir des
qui doit-on donner le droit

informations.
Chaque interrogateur admis, en lui supposant
les conditions requises, est une sret de plus
pour la fidlit du tmoignage.
Ces conditions se trouvent naturellement runies dans les personnes suivantes : le juge ( y
compris le jury ), les parties, les avocats des parties, et, dans certains cas, les tmoins externes.
Les dposants se rangent sous quatre classes :
les demandeurs, les dfendeurs, les tmoins des
demandeurs, les tmoins des dfendeurs.
Chaque dposant peut donc avoir sept interrogateurs : le demandeur, par exemple, peut tre
interrog, i par le juge et le jury, 2 par son avocat, 3 par le dfendeur ou son avocat, 4 pai* ""
de ses propres tmoins, 5 par un tmoin du dfendeur 6 par un co-demandeur ou son avocat,
,
7 par un tmoin du co-demandeur.

DROIT D INTERROGER.

221

De l mutatis mutalidis, pour quatre'Classes de

dposants, chacun d'eux ayant sept interrogateurs proposs, la multiplication donne un nombre total de vingt-huit cas considrer.
Si chaque intrt doit avoir son reprsentant
dans la personne d'un interrogateur, il s!crsuit
que de ces vingt-huit cas d'interrogation, autant
on en trouve d'exclus, autant d'exemples d'inconsquence et de draison,
Il y a tout esprer de la libre facult d'interroger, et rien en craindre. Celui qui demande
une exclusion ne peut jamais la dsirer que pour

la
justice,
contraire
moins
qu'il ne pt
fin
une
la motiver sur un de ces inconvnients collatraux
pic nous avons signals, des dlais, des frais, ou
des vexations apprciables et manifests.
Admettre les tmoins interroger ! Ceci demande une explication.
Dans les cas ordinaires, les tmoins externes
n'ayant aucun intrt dans la cause, il n'y a aucune raison pour leur donner ce droit : s'ils l'avaient, ils pourraient facilement en abuser. Les
dbats pourraient tre coups par des interpellations Continuelles et remplies de matires htrognes. Un demandeur ou un dfendeur de mauvaise foi pourraient appeler un nombre illimit
de tmoins confdrs avec eux, qui, en usant de
ce privilge, creraient des dlais sans fin.

DROIT D'INTERROGER.
222
Ce n'est donc pas un droit qu'il faut leur donncr ;; ce h!est qu'une facult qu'ils pourront exercer avec la permission et sous le contrle du juge,

'
ou l'instafnce des parties.
Je Vois trois cas o cela peut tre convenable.
i? Il y a une contradiction manifeste dans la
dposition i deux tmoins pxternes : le juge es-

time qu'elle peut tre claircic par une conversation libre entre eux ; et, s'il n'y a pas moyen
de les concilier, l'une des deux est ncessairement fausse.
2 Quoiqu'il soit fort dsirable qu'un tmoin
externe n'ait point d'intrt personnel dans la
cause, cependant le contraire peut toujours arriver ; et si ce tmoin entend avancer un fait donl
il peut prouver la fausset, et qui, admis comme
vrai, lui serait prjudiciable, comment pourraiton motiver le refus de l'entendre ?
3 Mais outre cet intrt casucl, il peut en avoir
rputation.
maintien
de
le
autre
sa
pour
Si
un
affirme
vrai,
actuel
tmoin
le
est
ce que
ce que

je
l'interroger.
demande
faux
dit
j'ai
est
:

C'est l un droit de dfense naturelle ; et qui ne


voit le parti que la justice peut en tirer pour ellemme?
J'entends l'objection. C'est semer des procs
l'inconJ'en
mais
procs.
conviens
des
dans
;

vnient se home la poursuite immdiate d'un

DROIT D'INTERROGER.

223

faux tmoignage ; et en saisissant l'occasion comme

est
cheveux,
o
la
toute
moment
au
preuve
aux
prte, il faudra peut-tre moins de minutes pour
juger l'affaire qu'il n'et fallu de jours si elle et
t diffre. La conduite des antagonistes est encore peinte dans l'esprit du juge avec" ses vritables couleurs : il n'y a point de temps pour inventer des prtextes, pour travailler des tmoins,
pour en suborner; et plus la conviction est
prompte, plus elle est salutaire comme exemple
vt comme frein.

22/L

EXAMEN AMIABLE

CHAPITRE IX.
\, '

EXAMEN

f
AMIABLE
'

)-.

DES; AFFECTIONS SUPPOSES ENTRE


y-'
LES INTERROGATEURS ET LES RPONDANTS.
OU HOSTILE.

>

S'il gavait un critre par lequel on pt s'assurer


des dispositions du tmoin envers la partie qui est
l'objet de son tmoignage, l'oeuvre du juge en
serait bien facilite. i Il serait en garde contre
les causes de dception : il saurait de quel ct
il doit redouter le mensonge, et ce qu'il doit attribuer la partialit propice ou contraire. 2 Il
verrait le but des questions suggestives par lesquelles on cherche guider les tmoins ou leur
tendre un pige ; et il pourrait couper court aux
dlais, qui n'ont d'autre objet que de servir une
des parties aux dpens de la justice.
L'intrt et la sympathie sont les indices naturels des sentiments entre les dposants et la
partie qui les interroge.
Mais cet indice, tout naturel qu'il est, n'est rien
moins qu'infaillible. Pourquoi ? parce que les motifs patents ou dcouvert peuvent tre contrebalancs par des motifs cachs d'une force sup-

rieure.
Il est certain que si j'ai eu le choix de mes t-

225

OU HOSTILE.

moins, j'aurai pris naturellement ceux qui sont


mes amis ou du moins ceux que j'estime neutres.
Mais cette prsomption est trs sujette se trouver fausse; il n'arrive pas toujours que la partie
ait des tmoins son choix : le contraire mme
est le cas le plus ordinaire.
Supposons que le tmoin interrog par mon
avocat ou par moi est mon co-demandeur : voile,
bien un cas o on peut prsumer que ses affections me sont hautement favorables, puisque, relativement la cause en question, il y a entre noua
communaut dclare d'intrt.
Quoique cette probabilit soit bien*forte, elle
peut encore tre en dfaut, i si l'intrt dclar
qui unit les deux co-partics est plus que contrebalanc par un intrt secret qui les met'en op*
position l'une l'autre ; 2s'il existe une Collusion
entre l'interrogateur et la partie adverse la
i

sienne.

Il s'ensuit que des rgles inflexibles qui seraient


fondes sur ces suppositions d'affection seraient
souvent contraires la vrit, et prjudiciables
celle des parties qu'on gnerait dans sa facult

d'interroger 1.
*

'',

Dans une longue dissertation, M, Benlham, d'aprs ces


principes, critique deux rgles du barreau anglais, fondes
sur ces affections prsumes t l'une dfend chaque partie
1

i5

26

EXAMEN AMIABLE

Il s'ensuit encore qu'il est des cas o l'on peut


aller jusqu' permettre des recherches sur la teneur gnrale du caractre d'un tmoin.
Cette ncessite est un cas trs fcheux ; car
voil la paix d'un tiers compromise par une recherche o tous les risques sont contre lui. Ce
toute interrogation tendante discrditerson tmoin ; l'autre
interdit son gard toute question suggestive.
Si mon tmoin, c'est--dire le tmoin que j'ai appel,
vient, contre mon attente, dposer contre moi, il ne
m'est pas permis de le discrditer, c'est--dire de lut faire
ds questions pour dtruire son tmoignage, ou d'attaquer
soh caractre en gnral, parce que, dit-on, si je puis le
discrditer, il sera moins libre dans son tmoignage; et si
je l'ai connu comme un homme indigne de foi, je n'ai pas
d le prsenter au tribunal.
D'un autre cte > il ne doit pas m'etre permis de faire
mon tmoin des questions suggestives, parce que sa disposition m'tant favorable il ne serait que trop port en
,
profiter.
Ce raisonnement des juristes anglais me parat une sorte
d'erreur grammaticale. Toute la force de l'argument est
dan9 l pronom mon} et en voici la logique : ce qui est mien
est moi; et ce qui est moi, je peux en disposer mon
gr: mon cheval m'appartient, mon tmoin m'appartient
donc aussi. C'est pour moi que mon cheval porte des fardeaux, c'est do mmo pour moi que mon tmoin portera la
,

parole.
Ces rgles sont souvent ludes dans la pratique. ( Voyez
Phtlipps, an Evidence, ch. vtu. )

227

OU HOSTILE.

moyen est triste encore raison de l'incertitude


d'une telle recherche et des "dlais qu'elle peut

entraner. 3e contentera-t-on d'imputations gnrales ? Mais ce serait exposer l'honneur des citoyens des attaques aussi prilleuses pour l'innocence que peu concluantes. Exigera-t-on des
faits articuls ? Mais voil des procs enclavs
dans des procs, et ces accessoires peuvent devenir plus nombreux et plus embarrassants que la
cause principale.
Cependant cette ncessit, toute malheureuse
qu'elle est, peut exister. Il est des cas o la dposition d'un tmoin prvaricateur ne prsentera
aucun caractre intrinsque de fausset et o il

la
partie intresse d'autre moyen
restera
ne
pour en prvenir l'effet, que d'attaquer le tmoin
lui-mme, comme indigne de croyance.
Ce pouvoir d'excepter contre le tmoin est
surtout ncessaire dans les cas o la partie a t
force de recourir au tmoignage d'une personne
dont les inclinations ne lui sont pas favorables.
C'est ce qui peut arriver tous les jours. Outrag
par quelqu'un, je me verrai rduit me servir du
tmoignage de son ami, de sa matresse, de ses
domestiques, seuls tmoins de la querelle. Les tmoins ne seront pas disposs en ma faveur, et il est
ncessaire que j'aie un frein pour les contenir.
La loi romaine,se.dfiant de toutes les parties
i5.
5

>

228

EXAMEN AMIABLE

intresses, ne leur permettait pas de s'interroger


rciproquement. Elle commettait cette fonction
aujuge,etla lui commettait exclusivement.
Ce systme tait dfectueux bien des gards,
mme en supposant de la part du juge toute l'intgrit possible.
i Dfectueux regard du zle qui dpend tle
l'intrt i il est manifeste que celui du juge,
parler en gnral, ne peut pas tre gal celui
des parties elles-mmes.
2 Dfectueux l'gard des connaissances positives appartenant chaque cause individuelle : il
est prsumer que les parties, qui en font l'objet
principal de leur attention, ont encore en gnral de la supriorit sur le juge.
Tel est l'tat des choses en supposant ce magistrat la probit la plus parfaite ; mais s'il aune
partialit dans la cause, quel moyen ne lui donne
pas ce droit exclusif d'interrogation pour favoriser une des parties aux dpens de l'autre ? On a
souvent observ que les juges, par une suite mme
de leur tat, par leur habitude de voir ds Criminels et de croire aisment au crime, sont en gnral prvenus contre les accuss et dclent ce
sentiment par un mode d'interrogatoire svre
et hostile. Dans les accusations politiques, on leur
a communment reproch une disposition servile
se prter aux vues du gouvernement, disposition

229
qui s'explique aisment, soit par des vues ambitieuses, soit par une sympathie naturelle entre
toutes les autorits. Le pouvoir, dit un homme
d'esprit, fait les juges son image
La jurisprudence anglaise est l premire o
l'on ait obvi tous ces dangers en donnant aux
parties elles-mmes la facult d'interroger les tmoins ; et c'est l ce qui a donn cette jurisprudence un terme appropri cet effet t cross
examination, examen contradictoire.
OU HOSTILE.

ETIENNE,

Discours sur la censure, ann. 1822.

23o

COMPARAISON

CHAPITRE X.
COMPARAISON DES DIVERS MODES D'INTERROGATOIRE.

I, Comparaison du mode oral et du mode pistolaire.


i Ces deux modes sont gaux sous le rapport
de la particularit. Il n'y a point de question qu'on
ne puisse faire par crit comme de bouche : il n'y
a point de circonstance laquelle on ne puisse
arriver de l'une et de l'autre manire.

Mais, dans le fait, il y a une grande diffrence


mme cet gard ; la facilit d'interroger un tmoin prsent conduit ces dtails auxquels on ne
songerait pas lorsqu'on rdige des questions par
crit.
2 A l'gard de la permanence ou de la fixation
du discours, le tmoignage oral ne sera point infrieur au mode pistolaire avec le secours du
7
tachigraphe.
3 Si vous supposez la capacit et la bonne foi
du tmoin, il y aurait un avantage trs grand et
trs sensible dans le mode pistolaire, sous le rapport de l'exactitude et de la plnitude du tmoignage , en tant que ces qualits dpendent de la
rflexion dment et honntement applique se

DES MODES D'iNTEimOGAtOIRE,

3l

rappeler tous les faits, les placer dans leur v*


ritable ordre, Il n'y a plus lieu aux imperfections
d'un interrogatoire subit, au trouble qui peut al*
trer momentanment la mmoire ; des transpositions involontaires de faits et de circonstances:
c'est l sans doute la principale cause qui a fait
prvaloir ce mode dans un si grand nombre de
cas.

Mais cet avantage, comme on l'a dit, dpend


de la bonne foi suppose du tmoin; car, s'il a

quelque disposition mentir, le mode pistolaire


lui donne de grandes facilits, non seulement parcombiner
de
mditer
qu'il
loisir
de
le
et
a
ses
ce
rponses, mais encore parce que la srie mme
des questions qu'on lui adresse est un 61' qui le

guide,qui lui montre le but auquel on veut parvenir et lui suggre ds instructions d'aprs lesquelles il se dirige.
S'il est de mauvaise foi, l'expdient auquel il
aura recours sera bien moins le mensonge, par lequel il peut aisment se compromettre,que le style
indistinct et le genre nbuleux, qui chappe la
conviction: car en ceci l'artifice rie fait qu'imiter
l'incapacit naturelle d'un entendement opaque
et confus. Il entasse paroles sur paroles, il jette
les matires dans l'tat le plus complet de dsordre, il abonde sur ce qu'on ne lui demande pas,
il se tait sur tout ce qu'on veut savoir, il donne

232

COMPARAISON

la vrit mme de fausses couleurs, en un mot il


cherche s'chapper dans l'obscurit. Ceux qui
connaissent les critures des plaidoiries ne trouveront pas cette reprsentation exagre.
Dans le mode oral, les digressions de ruse ou
d'ignorance sont arrtes ds le premier pas,
Toute expression louche est releve. Si le rpondant persiste dans ses phrases vagues ou quivoques , il donne un indice dfavorable sa cause
ou son caractre. Une obscurit prolonge et
affecte serait l'quivalent du silence.
Un avantage qui appartient au mode pistolaire,
c'est d'tre tout--fait exempt d'un inconvnient
qui peut se rencontrer dans le mode oral au prjudice du tmoignage : je parle du cas o un avocat, voyant un honnte tmoin dposer d'une faon contraire ses vues, prend avec lui un ton
arrogant, cherche l'intimider, le troubler,
en lui imputant des contradictions, et parvient quelquefois le rendre obscur et inintelligible.
Je dis un tmoin honnte ; car on ne prend
point naturellement cette marche avec celui qu'on
souponne de ne l'tre pas: On se garde bien de
l'avertir. Pour donnera la fausset le temps d'clore et de se montrer, l'avocat habile n'exprime
aucun soupon; il le laisse aller et s'engager de
plus en plus, jusqu' ce qu'enfin il le surprenne

DES MODES D'INTERROGATOIRE.

233

dans quelque contradiction dont il ne peut pas

sortir.

Mais loin d'tre essentiel au mode oral, cet inconvnient n'en est qu'un abus, et cet abus ne

peut avoir lieu qu'autant que le juge lui-mme le


tolre et s'en rend complice. Il n'est gure
craindre qu'on cherche intimider les tmoins
dans le systme du jury o ce mode d'agir serait
plus nuisible qu'utile une cause.
II. Comparaison des autres modes.

Tous les points de comparaison se rduisent


observer comment les diverses srets s'appliquent tel mode ou tel autre.
Interrogation publique; par les parties; ~devant le juge : voil les trois points cardinaux
sur lesquels on peut apprcier le mrite de
chaque mode. Si l'un ou l'autre manque, il manque une mesure proportionnelle de sret.
Rponses impromptu ; questions proposes une
hune; questions naissant des rponses ; et toute
l'opration conduite par Vautorit du juge : voil
les srets secondaires qui sont exclusivement le

partage du mode oral. Elles pourraient exister


sans publicit, mais elles n'auraient pas la mme
force ; elles ne seraient pas appliques avec le
mme zle: il y aurait des ngligences, des dis-

234 COMPARAISON DES MODES D'INTERROG.


tractions ; ces effets invitables de l'habitude et
de l'ennui.
On en vaut mieux quand on est regard,

a dit un po'e'tc qui connaissait bien le coeur humain.


Dans ce systme monstrueux o on a spare
les deux fonctions, celle d'interroger et celle de
dcider, o le suprieur remet l rame et la manoeuvre entre les mains d'un infrieur, c'est-dire lui dlgue tout ce qu'il y a de plus difficile
et de plus laborieux dans ta procdure, pour se
rserver lui-mdme la fonction la plus agrable
et la plus clatante, toute l'attention publique
est tourne vers ce juge suprieur; le personnage
secondaire, qui travaille dans le secret du cabinet, pense aussi peu au public que le public lui.
Pour faire sortir la vrit du puits o elle se
cache, il a beaucoup d'efforts faire ; il n'en faut
aucun pour l'y laisser. A-t-il un salaire fixe, il
abrgera l'ouvrage autant qu'il le peut sans se
compromettre, Est-il paye proportion du nombre des audiences ou du volume des critures,
son intrt agira dans un sens contraire, et le
rendra fertile en expdients pour traner les affaires en longueur.,

TEMOIGNAGE PAR LE MODE PISTOLAIRE,

2#5

CHAPITRE XL
LE TMOIGNAGE OBTENU PAR LE MODE PISTOLAIRB

SERVIR

E BASE

POUMU-T-IL

l'NE DCISION, DANS CERTAINS CAS OU .E.

MODE OR Al EST IMPRATICABLE

Nous supposons des tmoins expatris ou ex-

trmement infirmes, ou placs dans des circonstances o leur comparution en justice est impraticable : il n'y a d'autre moyen d'obtenir leur
tmoignage que par le mode pistolirc. Leur
dposition ainsi reue dans ce mode infrieur
pourra-t-clle fonder un jugement dfinitif ?
La rponse cette question dpendra de l'importance des causes, et le critre de cette importance se trouvera dans la distinction du pnal
et du civil.

En matire pnale, il est vident que si l'on


pouvait prononcer sur des tmoignages qui np
seraient pas soumis l'interrogatoire dans le
mode oral, il n'y aurait plus de sret.
Il n'en est pas de mme dans le civil, qui permet l'appel, et qui laisse toujours subsister des
moyens de rparation. Mais mme dans les cas
civils de la classe la moins importante, il serait
contraire toute justice d'astreindre un tribunal

236

TMOIGNAGE

rendre une dcision sur des preuves de cette


nature.
Nous avons dj vu en quoi consiste leur infriorit; mais il faut observer de plus que par
rapport des tmoins absents, ils pourraient
tre placs dans de telles circonstances qu'ils ne
seraient pas justiciables dans un degr suffisant ;
c'est--dire qu'en cas de faux tmoignage on ne
pourrait pas s'assurer de leurs personnes.
Avec l'assistance d'un faux tmoin ou d'une
bande de faux tmoins aposts Paris ou Hambourg, un individu Londres pourrait prouver,
contre d'autres individus Londres, de fausses
dettes de toute valeur imaginable: les faux tmoins n'encourraient aucun pril.
D'un autre ct, interdire aux juges de jamais
prononcer une dcision sur des preuves de cette
nature, prises avec toutes les prcautions convenables, c'est leur ter en certains cas la facult
de rendre justice, et les forcer rejeter des tmoignages tellement dignes de confiance que la
partie mme contre laquelle ils oprent aurait
honte de manifester le moindre doute.
C'est encore ici 1 e mme principe qui a dict
en gnral le systme des exclusions. On a ouvert
les yeux sur le danger des faux- tmoignages
on les a ferms sur celui de manquer de tmoignages: et cependant ce danger est plus-grand

2%
n'entrane
faux
l'autre
tmoignage
car
;
un
que
pas ncessairement une fausse dcision, il est
peut-tre, mme assez rare qu'il ne soit pas resouponn.
Mais
quand le tmoignage
ou
connu
manque, la sagacit des juges ne saurait y suppler; une fausse dcision en est une consquence ncessaire.
PAR LE MODE PISTOLAIRE.

238

INTERROGATOIRE

CIAPITRE XII.
DIB

L'INTERROGATOIRE PISTOIAIRB COMMENT L'APPLIQUER

A SOS

PLUS GRAND AVANTAGE.

L'interrogatoire pistolaire, n'offrant pas toutes


les srets du mode oral, ne doit jamais tre employ de prfrence ; mais puisqu'il y a des cas
o il est indispensable, il faut chercher comment
on doit l'appliquer.
Joignz-y deux correctifs qui lui serviront de
srets secondaires:
ip Que l dposant ne parle jamais qu' la premire personne ;
2 Que les questions et les rponses soient divises en paragraphes courts et numrots, de
manire que leur correspondance soit facile
saisir.
I., Lo dposant ne parlant qu' la premire personne.

J'observe, sur cette rgle, qu'elle est oppose la pratique gnralement tablie dans le
systme technique: celui qui rpond ne parle
qu' la troisime personne : le dfendeur a dit, le
dfendeur a fait, etc. ; au lieu de dire, /'ai dit,
aifait, etc.

PISTOI,AIRE.

33p,

L'origine de cette coutume si ridicule, si bizarre, remonte au temps o l'art d'crire tait un
monopole entre les mains des clercs, ds hommes
de loi. Les dposants qui avaient faire un
narr par crit s'adressaient un avocat, qui le
rdigeait pour eux ; et l'crit, sign ou non sign
dposants,
devenait une sorte de preuve
les
par
sur ou-dire.
Le secours d'un homme de loi n'tait pas sans
utilit. Laiss lui-mme, un homme de la classp
commune ne sait point se renfermer dans son
sujet, il omet l'essentiel et se perd dans des accessoires. L'homme de loi, pour son propre crdit, rprime ces carts, et le ramne au point
principal. Voil un avantage sensible ; mais il n'y
en a aucun donner au discours une forme indirecte, raconter ce qu'a dit le dposant au lieu
de le faire parler lui-mme.
Au contraire, il y a mvgrand inconvnient,
La responsabilit du tmoin est diminue ses
plus
n'est
qu'il
dit,
en son
ce
ce
propres yeux:
autre,
d'un
qu'il
c'est
le
dit;
et d'un
nom
au nom
autre plus habile que lui, qui sait mieux ce qu'il
faut taire, et la tournure qu'il faut donner aux
choses. Ce n'est plus lui qui porte le bJme,.s'il
y en a ; ce n'est plus sa conscience qui rpond de
ce qu'on crit. Ce qu'un autre dit pour moi est
plus ou moins son affaire ; ce que je dis en mon

2>Jo

INTERROGATOIRE

nom est exclusivement la mienne, je suis seul


en rpondre,
On trouvera peut-tre cette distinction subtile;
mais pour peu qu'on y rflchisse, on sentira
qu'elle est juste.
II, Les paragraphes courts et numrots,

Les paragraphes courts; pourquoi, La fable


des faisceaux, sparment fragiles, collective-

ment inflexibles, fournirait une rponse emblmatique, mais facile entendre,


Divide et impera : maxime de tyrannie soit;
,
mais c'est une maxime de logique et d'une grande
importance. C'est par la division d'un sujet qu'on
s'en rend matre. Un plaideur de mauvaise foi
cherche se sauver par la confusion dans une
grande masse de tmoignage : il laisse des questions sans rponse; et plus il entasse d'inutilits,
plus il est difficilef d'apercevoir ce qu'il omet
d'essentiel. Quand on lui prsente une srie de
questions bien distinctes et numrotes, chaque
rponse doit se rapporter son numro : la confrontation est immdiate, l'attention est toute
dirige sur un seul point ; l'insuffisance d'une rponse devient manifeste ; et un plaideur qui se
voit sous la censure de son juge est retenu par la
pudeur et par la crainte.
Les questions prennent naturellement la forme

24l

ISPISTOLAIRE,

d'une proposition courte et simple. Si, au lieu


d'tre simple, une question est complexe, on le
voit d'abord, et on voit aussi comment il faut la
dcomposer pour la rsoudre en propositions
simples. Quand celui qui pose la question dsire

dispos
faire une
claire,
il
rponse
est
une
question claire et distincte; mais s'il a quelque
motif pour embrouiller et prolonger les af-

faires il pose ses questions d'une manire obscure


,
et complexe, et cela mme devient un indice de

foi.
Comme les questions font natre les rponses,
les rponses font natre souvent de nouvelles
questions : mais dans ces explications successives
on a souvent besoin de se rfrer celles qui ont
prcd. Qu'on imagine dans quelles difficults
on se jette, combien de rptitions on s'oblige,
si on n'a pas le fil des numros pour se guider
dans ce ddale ?
Qui croirait qu'on soit oblig de prouver des
choses si simples? Qui croirait qu'on dsespre de
les faire adopter'?
sa mauvaise

J'ai supprim un long article, o l'auteur montre tous


les inconvnients qui rsultent de la non-observation de ces
deux rgles dans les procdures de la cour d'quit en An1

gleterre.

1.

16

242

PROCS VERBAl.

CHAPITRE XIII.
PU FR0CES VERBAL OU REDACTION ECRITE DES DEPOSITIONS.

Nous avons vu dans le livre prcdent(chap. ix)


les diverses utilits qu'on pouvait tirer de la conservation des tmoignages au moyen de l'criture.
Comme il n'est aucun cas o ce dpt de preuves
...
ne pt servir au but direct de la justice, il n'en
est aucun o, on ne dt l'employer ; mais cette
opration entrane des frais, des dlais et des
vexations. De la part du dfendeur* il y aurait
souvent une grande rpugnance cette mesure,
et plus souvent encore ce serait une charge trop
pesante pour lui.
Il faut donc la rserver pour les cas. ls plus
importants, en laissant au juge l'ordonner de
son propre mouvement, ou l'instance de l'une
des parties, lorsqu'elle se fonderait sur quelque
raison grav, et surtout lorsqu'elle offrirait de
s'en charger ses frais.
Les procs pour dettes, pour injures personnelles, et autres cas o il n'y a pas plus de doute
sur le fait que sur la loi, sont les causes qui de-

af

PROCS VERBAL,

mandent le moins cette espce de sret; mais


dans la proportion, celles-ci sont au moins comme
dix-neuf vingt. Les espces qui peuvent mriter
ce caractre de permanence sont, au civil, i les
causes relatives aux immeubles, 20 aux testaments,
3 l'tat des personnes ; et au pnal, les dlits
qui entranent des peines corporelles afflictives.
Ce procs verbal doit-il contenir les questions
faites aux tmoins ainsi que leurs rponses ou les
i
rponses seulement ? Il existe ce% gard diffrents usages; mais il semble que, dans un grand
nombre de cas, il est impossible de connatre
toute la valeur de la rponse, ou la vritable intention du rpondant, si on ne connat pas la
question qui lui a t faite. Il est essentiel ce
procs verbal de contenir tous les allgus des
parties, toutes leurs dmarches, d'indiquer toutes
les pices du tmoignage crit qui ont t exhibes, de prsenter la liste des tmoins qui ont t
examins des .deux parts, et, dans les affaires de
grande consquence, de rapporter non seulement
les discours, mais encore les incidents caractristiques, comme les gestes, les exclamations, les lenteurs affectes rpondre, les autres symptmes
qui font juger de la disposition des tmoins on
des parties. Cet crit doit tre sign, sance tenante , par le juge et quelques-uns des assistants.
Dans la procdure secrte, o le juge qui re16.

244

PROCS VERBAL.

cueille,les preuves n'est pas celui qui prononce


laijdcision, chaque dposition est signe parle
tmoin lui-mme : c'est une sret ncessaire
l'exactitude
du procs verbal ; mais cette spour
ret est bien imparfaite, et laisse subsister beaucoup dp causes de dfiance.
Dans la procdure publique, il n'y a qu'un tachygraphe qui pt suivre d'une manire exacte et
complte toutes les oprations du tmoignage.
L'art de la tachygnvphic devrait tre considr
comme une partie indispensable des talents d'un
scribe judiciaire.

DU SECRET.

2^5

CHAPITRE XIV.
DU SECRET.

Veut-on ter un accus toutes les suggestions


qui pourraient l'aider tromper la justice, vcut-n
l'empcher de recevoir de ses complices ou de
leur donner des informations dont il peut rsulter entre eux un plan d'imposture bien concert ;
la nature des choses ne fournit qu'un seul moyen, ,
le tenir au secret.
Mais ce moyen est expos deux objections
trs fortes : i la dtcntion'solitairc est dj une
peine considrable inflige un individu qui peut
tre innocent; 20 la privation de toute communication au dehors peut lui ter ses moyens de^
dfense, et donner ses ennemis ceux de dtruire
ses preuves justificatives.
Si cette clture absolue se prolongeait jusqu'au
jour de l'audience dfinitive, le plus innocent des
hommes, arrivant au tribunal sans avoir pu se
pourvoir de conseils, ni rassembler ses preuves
pourrait tre hors d'tat de faire face ses accusateurs.
Ce mal serait port au comble dans ces systmes
odieux de procdure si fconds en dlais factices
>

246

DU SECRET;

Dans le cas o le dlit suppos est assez grave


pour justifier l'arrestation immdiate de l'accus,
le seul intervalle o il soit ncessaire de l'isoler
est depuis son arrestation jusqu' son interrogatoire, qui, pour toutes sortes de raisons, doit tre
fait sans dlai. Si, par la nature du cas, l'interrogatoire n'est pas termin dans une seule sance,

le secret doit tre prolong.


Ds que l'individu, ainsi isol, a rendu son tmoignage, les portes de sa prison doivent tre ouvertes tous ceux qu'il rclame pour les consulter.
Cette libert, si ncessaire dans la supposition de
l'innocence, ne donne pas au coupable, comme
on le croit communment, des facilits pour
tromper la justice. Ses dpositions sont dj consignes par crit ; il ne peut plus en sortir ; les informations qu'il peut recevoir de ses complices
ne sauraient altrer essentiellement ce rcit fondamental. Il pourra prtexter quelques mprises,
quelques omissions, changer quelques dtails;
mais son tmoignage original est une pice de
comparaison avec laquelle on confronte toutes les
dpositions subsquentes ; et en supposant des
variations considrables on verrait aisment de
quel ct sont les caractres de la vrit ou du
mensonge.
Passons maintenant au cas d'un tmoin externe.
Supposons qu'il est complice ou que, sans l'tre,

*%

DU SECRET.
s

il est dispos favoriser tout prix l'accus rmr


son tmoignage. Il ne peut pas, pendant le secret,

avoir des communications avec lui : mais, s'il y.^t


plusieurs complices, ou plusieurs amis, ils peuvent, s'ils sont laisss libres, se concerter et pr-

parer un plan d'imposture.


Ainsi les mmes raisons qui font ordonner la
dtention solitaire de l'accus justifient l'arrestation et la dtention solitaire de ceux qu'on regarde,
comme ses confdrs.
Quoi ! dra-t-on, arrter, mettre au secret des
tmoins, sans aucune complicit prouve, uniquement parce qu'on les croit lis d'intrt ou
d'affection avec l'accus, n'est-ce pas les traiter
comme s'ils taient coupables ?
Je rponds cela que la dtention est une, prcaution et non une peine lgale t d'aprs ce raisonnement, l'accus lui-mme ne devrait pas tre
arrt dans le premier tat de la cause. S'il peut
l'tre sur la simple probabilit d'un dlit, les tmoins suspects peuvent l'tre de mme sur la
probabilit d'un autre dlit, celui de favoriser
l'accus contre la justice.
Observons toutefois que de pareilles dtentions
ne sont justifiables que pour des dlits si graves,
que la socit mme ce prix doit en chercher
la conviction,

LIVRE IV.
DES PREUVES PRKC0NST1TUEES.

CHAPITRE PREMIER.

NAtURE, ORIGINE, USAGES DE CETTB CLASSE DE MEUVES.

Cette dnomination nouvelle a dj t prsente aux lecteurs, avec les motifs qui l'ont fait
adopter. V, liv. I. ch. vi. Il suffit de rappeler ici
que les preuves de cette classe sont communment dsignes sous le nom de preuves littrales*
J'appelle preuve prconstitue celle dont la loi
a ordonn la cration et la conservation antrieurement l'existence d'un droit ou d'une
obligation tellement que l'exhibition de cette
preuve sera ncessaire pour le maintien de ce
droit ou de cette obligation.
Les droits tant la source de tous ls avantages
qu'on tire des lois, il y a mme degr d'importance attacher aux preuves qui assurent ces
droits qu'aux droits eux-mmes.
Par rapport aux droits qui constituent la proprit des objets mobiliers, tels que les denres

>

^i$0>
NATURE, ORIGINE, USAGES
les Vtements, les meubles, etc., h possession
[seule, gnralement parlant, prsente par ellemme des preuves suffisantes de droit, sans qu'il
soit ncessaire de recourir des preuves prconstitues.
Il en est autrement par rapport aux droits qui
portent sur des immeubles, et particulirement
sur ceux qui imposent des obligations des individus envers d'autres individus. Dans ces deux cas,
l'existence du droit en question ne pcutlro assure et manifeste qu' l'aide de quelque signe
permanent et authentique.
Avant que l'art d'crire ft invent, ou lorsqu'il tait d'un usage trs rare, tous les moyens
de fixer le souvenir des divers vnements qui
constituent l'tablissement d'un droit taient extrmement imparfaits et prcaires. Le principal
mrite de cet art inestimable s'est fait sentir dans
l'emploi qu'on en a fait pour remplacer des signes
fugitifs par des preuves permanentes et inaltrables.
Au premier coup dVxsil, la seule personne intresse obtenir et conserver la preuve ncessaire au maintien de son droit est la personne
mme qui ce droit appartient.
Mais en examinant ces choses de plus prs, on
trouvera qu'il,est bien des circonstances o d'autres individus sont appels partager ces pr-

DES PREUVES PR^CONSTITuES.

251

cautions avec le principal intress, ou mme


s'en occuper pour lui et sa place. i'Lorsqu'il
n'est pas d'un ge assez mr pour grer lui-mme
lorsqu'il
pourvoir
affaires;
faut
int2
aux
ses
rts d'un individu absent, ou qui n'est pas encore

lorsque le droit en question concerne


galement un grand nombre de personnes, Les
mesures prendre pour le constater et le fixer x
pourraient former une charge qui en dtruirait
la valeur, si chaque associ devait s'en occuper
sparment.
11 est une autre circonstance qui suffirait seule
pour ne pas faire porter sur l possesseur du
droit exclusivement le soiti de la preuve* Ge n'est
pas lui qui peut donner au droit son plein effet
dans le cas o il serait attaqu i il faut pouV cela
Il
la
sienne.
main
plus
puissante
que
ne peut
une
tre dfendu que par l'autorit du juge ^agissant
conformment aux ordres du lgislateur.
11 appartient donc au lgislateur de dterminer
il
auxquels
quels
droits
les
seulement
sont
non
veut prter sa sanction, mais encore quelles sont
les preuves dont il exige l'appui pour constater
le droit.
,v.

ne

3;

Utitil des preuves preconstitues.

L'utilit de ces preuves se rsout en services


directs et en services collatraux. Le*service di*

20*2

NATURE, ORIGINE, USAGES

rect est celui qui s'applique aux parties connues cl


assignables (Pierre ou Paul), qui ont un intrt
immdiat dans la cause ; et ce service consiste
tablir d'une manire incontestable le droit qui
tait attaqu. Mais la plus grande utilit des
preuves prconstitues n'est pas de terminer les
procs, c?est de les prvenir : elles ont, si je puis
parler ainsi, une force anti-litigieuse. Ce service
est d'autant plus parfait qu'il est rendu sans
qu'on s'en aperoive, constamment, et tout
le monde : par cela seul que ces preuves existent,
elles maintiennent sans frais et sans procs ces
droits et ces obligations l'abri de toutes les
attaques qui n'auraient pas manqu d'avoir Heu
si on n'avait pas eu ce moyen de donner la
preuve un caractre de perptuit.
Le service collatral rendu par les preuves
prconstitues se rapporte des individus inconnus et inassignablcs, que la succession indfinie des vnements met porte de recueillir
divers avantages dont ils auraient t privs,
si l'on n'avait trouv ce moyen de donner aux
preuves ce caractre de permanence et de cer

titude.
Nous verrons qu'on peut en tirer de grands
usages pour la statistique politique ; en tant qu'il
en rsulte une masse de documents sur les faits
ls plus intressants pour la communaut les plus

DES PREUVES PRCONSTITUElS.

2&3

utiles pour fournir une base aux oprations dui


lgislateur.
On pourrait placer l'utilit des preuves prconstitues sous un autre point de vue, non plus
par rapport aux parties, mais par rapport aux
tribunaux. Les juges obtiennent par ce moyen
une sret complte dans leur dcision, et une
marche rapide et sre au lieu des incertitudes et
des ttonnements auxquels ils seraient rduits
si cette espce de preuve leur manquait: et de
plus, leurs fonctions sont bien allges, ou, en

d'autres termes, le nombre des contestations qui


seraient portes devant eux est bien diminu, par
la tendance anti-litigieuse de ces preuves, par
leur effet presque insensible, mais continuel,
pour maintenir les droits l'abri du doute et d
la chicane.
-

254

CE QUE LA, LOI DOIT FAIRE

CHAPITRE II.
DE CE QUE L LOI DOIT FA1HE

L'GARD DE CES PREUVES.

La loi a quatre objets remplir relativement


ctte
importante classe de preuves :
a
i Pourvoir les tablir dans les cas o elles
sont d'une utilit majeure.
2 Les adapter pour chaque cas au service
qu'bn en attend.
3 En rendre les formes faciles commodes, et
aussi peu dispendieuses que possible.
4 EtaBlir des moyens de publicit dans l'intrt des tiers 1.
On ne peut trop s'attacher les multiplier;
car du ct de la vrit il n'y a rien perdre, et
du ct de la permanence il y a tout gagner.
C'est un des grands avantages de la civilisation
sur la barbarie; chez un peuple polic tout peut
scjcbnservcr, parce que tout peut s'crire.
Il y a mme des cas o, en faveur des preuves
>

En France, pour tout ce qui tient i\ la formalit de l'en*


reglstremciil, les moyens de publicit manquent} on sont
trs imporfails. Cette institution est ds lors sans usage
pour les cranciers les acheteurs, etc.
*

"
:.;i&
PRCNSTJTUES.
L'GARD
DESPR,
A

crites, on pourrait exclure les preuvesyorales'


mais sous deux conditions indispensables : i^qii
cette exclusion soit signifie d'avance par la loiJ.
et non pas aprs coup par le juge ; 20 que ices,
actes soient rdigs d'aprs des formulaires dtermins par la loi \
Quels seront ces actes pour lesquels on peut
n'admettre que la preuve prconstitue ? Ce sont
les contrats. Exiger que les contrats soient crits,
des
gner
libert
individus.
la
La
loi
n'est
pas
ce
semble dire aux citoyens : En ne prtant ma
qu'aux
crits,
je
sanction
contrats
ne repousse

mais
faits
seulement
aure
vous
ceux
que
pas

ceux qui pourraient vous tre faussement attribus. Ainsi, loin d'affaiblir et de circonscrire
etl*l'affermir
puissance^
je
fais
votre
que
ne

qucltendre
donner
contrat
car
un
:
pour

deje
qui
qualit
valable,
le
rend
ne
conque
une

mande
qu'une
condition
qui
dpend
de
vous.

Il y a en mme temps des mesures prendre


pour des contrats de petite valeur, et pour des
actes qu'on peut avoir besoin de passer subite

Dans le livre VII > de l'exclusion, ehap. xiv, fauteur


va plus loin; il veut qu*on admette la preuve orale pburt.es
contrats non crits: toutefois la contradiction est plus ap1

parente que relle. A quoi se rdait ce chapitre P a noncer


les exceptions et les prcautions qui doivent entrer dans la
loi, si elle rejette la preuve orale pour les contrats.

256

CE QUE LA LOI DOIT FAIRE

ment sans avoir le temps de les crire. Pour cela


deux tempraments se prsentent: l'un, de ne
ppint soumettre ces sortes de contrats la formalit d'une consignation par crit; l'autre, de
permettre que cette consignation par crit, si
elle ne prcde pas la passation, la suive au
moins dans un temps donn '.
Mais pour tohs ces contrats, l'gard desquels
la loi n'admet pas la preuve orale, il faut en faire
un catalogue complet, et donner ce catalogue
la plus grande publicit. Je n'ai pas besoin de
prouver la ncessit de cette prcaution ; mais il
n'est que trop besoin de la rappeler ; car, dans la
pratique, elle a presque toujours t nglige 3.
Le code civil franais (art. t340 n'exige h preuve
crite (prconstilue) et n'exclut la preuve testimoniale
que lorsqu'il s'agit d'une chose excdant ta somme ou
valeur de i5o'francs.
II autorise mme la preuve testimoniale pour les obligations excdant i5o francs toutes les fols qu'il a t impossible au crancier de Se procurer une preuve littrale, les
cas auxquels s'tend cette exception sont numrs dans
l'art. 1548.
En matire de commerce ta preuve testimoniale peut
tre admise pour preuve du contrat sans limite de somme,
en matire par exemple d'achats et de ventes. (Gode de
I

commerce, art IOQ. )


L'ordonnance de Moulins, duc au chancelier l'Hpital;
l'ordonnance'de 1667, sous Louis XIV \ et je code civil),

A L'EGARD"DES PR. PR^CONSTITUES.

257

Datis tous les systmes tablis-, la consignation

t
plusieurs
requise
crit
contrats.
a
pour
par;
On, l'a fait souvent par des vues de police, et
peut-tre plus, souvent encore par des vues de
firumceY

'M

J'ai parl des formulaires de contrats. Le dveloppement de cette ide n'appartient pas la
matire des preuves, mais la procdure. Je ne
saurais comment m'y prendre pour reprsenter
tousses vices d'une composition de cette nature
dans la pratique anglaise. Des actes qui demanderaient quelques lignes amplifis d'une manire
monstrueuse', chargs de mots inutiles de phrases
rdortdantes de clauses superflues, n'offrent
dans toute leur tendue aucun point de repos,
aucun paragraphe,aucune distinction de parties,
tellement que ces logogryphes devenus des volumes, sont absolumcntinintclligiblcs ceux mmes
qui sont le plus intresss les comprendre. Voil
les formes que le gnie de la chicane a su inventer*, et toute la gnralit du peuple, appele dans
une occasion ou dans une autre recourir aux
tribunaux, rduite payer chrement ce lorH et
obscur fatras, n'en est pas quitte pour ce tribut
inique. Les malheureux plaideurs, sans qu'il y ait

ont procd diffremment. Aprs avoir pos la rgle gnrale d'exclusion, on a ensuite nonc les exceptions. Celle
marche revient au mme. (Note communique*)

t.

t?

258

CE QUE LA Lt)tf DOIT FAIRE

de leur/ faute, se voient dbquts ds droits les


mieux acquis, si une seule formalit-a t omise,
/#.
ou si l'nigme a t mal entendue.*
Des objets auxquels la loi peut appliquer la preuve

prconslitue.

Ce genre de preuve est susceptible de s'appli;f


*
quer aux objets suivants
Les formulaires pour les actes les plus usuels ,v fet dont
les clauses sont habituellement les mmes, seraient incontestablement trs utiles, pourvu qu'on les renouvelt a me'
.,/
sure que la science se perfectionne.
La complication et la redondance que l'auteur reproche
aux actes anglais existaient aussi dans les actes franais ; on
s'en corrige et ce sont les notaires de Paris qui ont donne
l'exemple. On commence a faire de chaque disposition un
article particulier ces articles sont numrots et au moyen
de cette division les actes ont acquis une clart et une
facilit tre consults que les anciennes formules ne pou*

valent offrir.
Mais les transactions sont d'une nature trop diverse, et
la civilisation en cre trop de nouvelles, pour qu'il soit possible de les circonscrire dans Un certain nombre de formules
invariables. L'obligation d'un formulaire serait, sous ce
rapport un mal en empchant les parties de rendre leurs
conventions comme elles le veulent et l'entendent. 11 me
semble que les formulaires doivent tre restreints aux
actes les plus usuels et mme en ce cas leur emploi doit
tre libre. Si ces formulaires sont bien faits l'usage en
deviendra gnral sans tre forc. (Note communique* )
1

L'EGARD DES PR. PRCONSTITUES.

J5o

i Les faits qui ont une opration lgale : naissances , dcs, mariages, etc. ;
20 Les contrats : j'entends par ce mot toutes
les dispositions qui oprent lgalement ;

Les actes du dpartement judiciaire ;


4 Les actes du dpartement administratif ; '
5 Les sectes du dpartement lgislatif;
6 Les procs verbaux rdigs immdiatement
sur un fait qui vient de se passer ;
70 L'enregistrement des feopies.
3

n>

^i^>

200

APPLICATION

i)i^CEtT PRECVE Af&Vlit Qtl OPERENT LEGALEMENT, UrX'oRTRATS E^Alli'ACTES TESTAMENTAIRES.

At'PttCATXN

L Les faits qui ont une opration lgale peuvent

se diviser en dcuxfclasses : i ls faits gnalogiques) les dcs, .les naissances, les mariages ;
2 les faits miscellatit, c'est-dirc une multitude de faits dont il importe d conserver la
preuve, comme fournissant des documents statistiques.
"
Les naissances, les mariages, les dcs, est-rii
besoin de le dire, sont les faits les plus importants
constater pour assurer l'tat desncitoyns. Peuton ne pas s'tonner qtie Cette vrit n'ait pas t
sentie eh Angleterre? L'glise anglicane ne constate que les baptmes, les mariages, les inhumations des anglicans, excluant tous les autres membres de la grande famille du bienfait de cet enregistrement Si ccft'est pas un reproche faire
l'glise, c'en est un du moins faire l'tat,
Considrait-on tous ceux qui naissaient hors du
sein de la religion dominante comme des tres
indiffrents, dont la naissance, le mariage ou
la mort, ne mritaient pas l'attention du lgis*

DE LA PREUVE PRONSTITUE.

261

lateur ?. Les tats-Unis d'Amrique ont emprunt


Qui
d'insouciance
mre
de
la
patrie.
trait
peut
ce
dire combien d'individus une telle; ngligence,
:L
a t funeste?
.
IL -Relativement aux contrats, pour leur dondj^Ja
qui
la
rsult
force
preuve prconstiner
tue il y a deux choses T faire :,i Jmposcr des,
,
formalits adaptes leur nature ; .2 pourvoir
l'observation de.ces formalits.
CeS formalits se rapportent, plusieurs buts.
Il s'agit;Rassurer l'accomplissement des contrats
licites, d prvenir leur falsification, d'empcher
qi'ilne se fasse des contrats illicites, ou dcmp*
cher leur excution.
r^
:
,
.
^Un contrat peuttrc considr comme illicite,
de
fraud.
rsulte
tant*qu'il
la
do
force
la
o
en
>.

'

i'.jp! y sjiplp

h celte absence de registres publics par des


registres privs. Les mariages, les naissances, les dcs,,
sont Inscrits dans une bible, qui sert d'archives la famille.
C'est en France que les rgles relatives ces registres ont
t traces ftve le plus de soin. Ls actes de naissance
et do dcs remontent t\ rordoimance de Franois Irt,
de I55Q; ceux le mariage, t\ l*rdonnauce de Blois, sous
Henri III, en 1579. Ce rgime a l successivement,amlior par l'ordonnance de 1667, par la dclaration du roi
de i5?36, due au chancelier d'gnesseau, et enfin par le
code civil. Les registres ne,sont plus entre les mains du
clerg, et c'est la un degr uVimancIpatlon trs Important
dans se consquciics, {Noiecoth'timfyue* ) fr

262

/^^v'j^^r^^APPLCATIpN^,

J^cpniprends scatsilUdide force npmseulement


lavyipleiip physjqjii^, Imis^nclife la*violence qui
s'applique; l'rtt | et gtj^otf peut jappler pitifnidatih. Sous l'ide d fraude, il faut galement
comprendrez non ^lenielit; la- fVaud^ positive
dans les discputs ou fans^les actions, maisiencpre
la fraude ngative viaiticene fraduleu^ y
Pourquoi dqit-ontcfrerhy prvenir^* pu inveux pas analyser
valider de tels contrats ? 4P
ici toutes les mauvaises raisons qui!figurent, en
rponse cette question, dans un grand nombre
de livres de jurisprudence s^il n'y/en ^a qutinc
bonne donner p c'est qu'on doit considrer Ces
contrats comme produisant une balance! en iinal
trs suprieure au bien qui; ppurraife en rsulter.
Avantageux l'une ds parties, ils seraient nuisibles l'autre, ou un tiers. Le caractre de
fraude^ o de contrainte dans un contrat a toujours t considr et avec raison comme une
preuve concluante qu'il tait pernicieux dans
son objet ; mais en partant de ce principe, si, par
une exception particulire, un contrat qui aurait
eu dans son origine ce caractre de rprobation
ne portait aucun dommage, et devait donner une
balance en bien, il n'y aurait plus une raison suffisante pour en refuser l'accomplissement,
V La force d*un contrat repose Sur deux propositions t l'une, qu'il est conforme ma volont au
.

DE LA PREUVE, PRCONSTITUE.

if

moment*que?je le^igUe^ l'autre^qU?; c'est mpn


intrt qui me dtermine le signer^ et que^cet
intrt ne saurai| me porterai dire que je ivcux
ce que j& ne yeux pas. De ces 'deux propositions t
la premire s'applique)) tous ls cpntrats^sans
exception ;el seconde s'applique tous ceuxiqui
ont di(t,fau^motnentde leur passation, paratre
avantageux fauteur* o Mais, cela embrasse!* au
moins tous les contrats rciproques ; cartes deux
parties, n traitent l!une avec l'autre que par la
Jaquclle
l'obligatiPn
jl
d'un;
profit
on se
vue/
:
soumet est le prix du droit qu'pn ;obticnt* ; i
Yoici une observation- importante* 1^ force
probante d'un contrat?ne s'tend; pas jusqu'aux
faite;; collatraux ^qu'il peut/rpnfprRW' Si* j'ins*rais dans un acte pass; aujourd'hui Paris'que
je me suis trouv hier paris, cet acte ferait-il
foi pour ce fait ? Non, sans doute ; car si cela tait,
je pourrais commettre aujourd'hui un assassinat,
el me mfttrc l'abri de la conviction eh pas*
sant un contrat, oui j'insrerais ^u\ ^c^e hurc
tel moment; celui mme du dlit, j'tais tant
de lieues de distance. Ainsi un contrat bien reconnu pour authentique n'est valable comme
preuve que pour les allgations qui en font l'es*
senecj tout autre fait incidente! qu'il contient
n'est pas plus fort qu'un simple ou'dirc, pt iSfe
peut jamais s'lever au niveau del prcuy%orle

264

APPLICATION

'.;'*

immdiate, faute de pouvoir tre soumis aux


mmes srets;
;
- ,
III. Les formalits pour les Contrats ayant t
dtermines par la loi, deux moyens se prsentent
pour en assurer l'observation : V\xtfnafut$l) c'pst-dire pris dans la nature de la chose ; l'autre
technique, ou purement artificiel. Le moyen naturel, je l'exprime par un seul motfsuspicion :
la suspicion d'imprpbit ou de falsification qui
s'attache au contrat dans lequel,les formalits
prescrites n'ont pas t observes. L'omission de
ces formes, sanctionnes par l'autorit publique,
en supposant que les parties ont d les connatre,
excite naturellement, pour ne pas dire ncessairement, un sentiment de doute, un soupon
sur la bonne foi des contractants \ et ds lors c'est
eux dtruire ce SPupon, tablir les preuves
de leur bonne foi.
;
.;
Le second moyen, le moyen technique, pour
faire observer les formalits prescrites par la loi,
peut se dsigner galement par un seul mot, un
mot foudroyant dans la loi, la nullits
Autant la suspicion est convenable, autant l'annullement est vicieux. Si l'annullcmcnt tait juste,
ce ne pourrait tre que d'aprs une persuasion
entire que l'omission des formalits requises est
une* preuve concluante de l'improbit des contractants, ou d'un dlit de faux dans le contrat,
<

DE LA PREUVE PRCONSTITUE.

265

Mais que doit-on penser de ce principe inexorable de nullit dans les cas o cette persuasion

n'existe point, o elle ne peut pas exister, o la


persuasion contraire existe dans toute sa force;
lorsqu'il 'git de contrats o les partiesont absolumcnt ignor les formalits prescrites, o, sans
injustice envers qui que ce soit, l'excution du
contrats loin d'tre nuisible aux parties, tournerait minemment leur avantage,-o sa nonexcution^ entrana lcW m
absolue 1? Inutile
(ft injuste, voil la seule alternative que prsente
ledci,et
chaque
de nullit': inutile, lorscas
en
qu'il existe des raisons suffisantes pour-condamner le contrit comme ifhprobc ou comme faux \
iftjuste, lprsq'il n'existe aucune raisou de cette
naiure, *''
^
'
On pourrait tablir en principe que la pr'

'

II y n ici quelque chose t\ claire!r j .ce passage semble

supposer que ls tribunaux annullent proprio motu un


contrat pour dfunt de formalit, mars cela n'est point
ainsi. Cet annuUcment est toujours rclam par une partie;
et si celle-ci le rclame, c'est>.parce que l'Inexcution du
contrat lui convient mieux, que l'excution. Celte inexcution ne peut donc pas entraner la ruine des deux parties ;
car s*il y a avantage commun l'excution, le dfaut de
formes ne sera jamais un obstacle pour les parties: elles
peuvent renoncer des formes introduites dans leur intrt! et 8*11 est ncessaire, elles peuvent les rparer.
( Note emmimiqufa )

266

APPLICATION

somption lgale rsultante le l'omission ne serait


dtruit^ique par ^unCipreuve contraire.
J$,
Les
chef,
demandent
testaments,
sous}
ce
v
quelques considrations particulires.
^]Un ;injdividu ayant fait, sa disposition, testamentaire, selon les formes, lui sera-t-il permis de
la changer, de la rvoquer, jusqu'au dernier mo;

mentdcsavic?

Par la loi d'Ecosse, les testaments qu'on ap-

pelle en Angleterre testaments du lit de mort ne


sont pas admis. On a, sans doute, pens qu'un
homme dans cet tat n'avait plus l'usage entier de
ses facults, ou qu'il tit^ujct tre gouvern,
ou. intimid, Pu tromp par ceux qui entourent.
Mais d'autre part, un individu priv du pouvoir
de tester son lit de mort peut se trouver expos
l'abandon ou aux mauvais ;traitenicnts de ceux
mmes en faveur desquels il a fait une disposition
lgale de ses biens; il n'a plus aucun moyen de
punir ou de, rcompenser ceux qui lservent, il
est leur merci ; et la loi le dsarme dans une
circonstance o sa vie peut dpendre des services
qu'on lui a t les moyens d'obtenir.
Cette considration, indpendammentde toute
autre, parat concluante en faveur d la libert
laisse au testateur jusqu'au dernier, moment, au
moins pour disposer d'une portion de sa pro-
prit.

DE LA PREUVE PRECONSTlTUE.

267

Si on considre la situation d'un individu plac


par ses infirmits dans une dpendance absolue de
ceux tjui Tcntourent, on sentira d'abord toutes
les difficults qui s'opposent l'exercice libre de
sa volont; Ceci suggre- cpmme une rgle con-

venable de ne pas assujettir les testaments plus


de formalits que les contrats ordinaires \ de ne
pas exiger, par exemple, un plus grand nombre
de tmoins.
;
.
Dans le. cas o Un homme serait environn
d'oppresseurs intresss et qui s'entendent pour
assiger son lit de mort, il pourrait faire un testamentPmmc tout autre acte rrclatif ses* affairies, ; il pourrait avoir un ami fidle ou quelque
homme de loi* qui viendrait a lui sans appareil
et la drobe ; et eu gard ;la difficult o il
peii tre de runir plusieurs tmoins, il faudrait
plutt recommander qu'exiger leur prsence simultane l'acte testamentaire.
C'est par rapport aux testaments en particulier
que la non-observation des formalits doit avoir
l'effet de donner l'veil la suspicion! et non
celui d'entranerl'annllemcnt,d'unemanire absolue. Il y a une distinction bien naturelle faire
entre le testament rgulier et le testament do

ncessit*

Le testament rgulier est celui pour lequel


toutes les formalits requises par la loi ont t

268

APPLICATION

*V

observes. Un testament o l'une Pu l?autre de


ces formalits manque, s'il est jug? qu'il ait t

fait librement, et qu'il hepo^teaucun caractre


de faux, sera considr coimme^un4testament de
ncessit, soit parce q^le testateur s'est trouv
dans des circonstances Ib il n'a; pu- observer les
formes^ soit parce qu'il les a ignores.1
Je n'insiste pas ici sur un point d'une,importance majeure, qui a t dveloppdans Un trait
part?sur la pvolnulgatioh des lois,* Vn papier
officiel, appropri aux actes testamentaires, doit
contnif dans ses marges toutes les instructions,
toute ls rgles, tout ce qui peut gider^le-tcstateir>ppr ttiettre son acte l'aori de tout soiipbn,
delout altration. H faut supposer un hortmie
de l classe la plus commune, et lui suggrer
toutes lesVnotibnsRelatives au sujet,lui recommander particulirement'la dsignation exacte
du temps, du heu, le thoix"des tmoins, la spcification de leurs noms, de leurs demeures, de
leur profession, etc.
'*
#
Les testaments dlivrs dbouche deviendront
plus rares mesure que 'art d'crire fera plus
de progrs dans le peuple : mais comme on ne
Ainsi, dans la loi franaise, on a dispens de toutes les
formalits les testaments faits & ta guerre, sur mer, pondant des temps de peste, etc.
a Traits de Lgislation, t. ni, p. 6p> a'dit
1

DE LA PREUVE PRECONSTITU^E.

269

peut assigner le temps o il n'y en aura plus de


cette!nature, il faut y pourvoir ; et il parat que
la premire prcaution est d'exiger qu'ils soient
crits le plus tt possible, avec toutes les circonstances qui peuvent en attester, la vrit. V

270

'

REGISTRES DES DEPARTEMENTS,

"

'

'
1

CHAPITRE IV.
DES DPARTEMENTS OJ OFFICES TUBUCS SOUS LE RAPPORT DES
PREUVES PRCONSTITUES QV'lLS PEUVENT FOURNIR.

Les divers dpartements administratifs, lgislatifs, judiciaires, o l'on garde les documents
crits de tout ce qui s'y passe, deviennent des dpts de preuves prconstitues pour tout ce qui
I
les concerne.
Cette matire offre trois points considrer:
i Les usages auxquels on peut appliquer ces
..:

preuyes;
,.-<
2. Leur degr de crdibilit V
3 Les moyens de les perfectionner.
I. Ces documents authentiques ont t institus
pour l'utilit directe des chefs de chaque dpartement^ pour celle des employs, et pour toul les
individus qui ont des affaire y traiter : ceci ne
demande aucun dveloppement. Il est impossible
de concevoir une administration de quelque tendue qui put se passer de registres.
Indpendamment de ces usages directs, la conservation de ces documents offre des usages collatraux ils sont judiciaires, ou statistiques i /dteiaires, lorsqu' l'occasion d'un procs, le juge

4 SOPRpE- DE PREUVES.

271

trouve dans ce dpt des faits applicables la


statistiques,
lorsqu'ils fournisquestion\
h
cause
sent des donnes positives, soit pour l'administration, soit pour la lgislations
IL Lorsqu'il s'agit d'estimer le degr de crdibilit qu'on doit attacher ces documents officiels, il se prsente d'abord deux considrations
responsabilit
minente
de
Une
faveur
leur
i
en
:
la part de ceux qui les prparent; 20 une impartialit prsume ; c'est--dire qu'on les suppose
exempts des motifs sducteurs, de ces motifs d'intcct personnel qui peuvent garer l'entendement
la
volbnt.
*
ou
;

Toutefois, if ne faut pas oublier les considrations qui agissent en sens contraire.
f S'il est vrai d'une part que la responsabilit est
grande parce que les ifidividus dont il s'agit ont
beaucoup perdre, d'autre part le danger qu'ils
ont jcplirir est bicnl diminu par, les avantages de
leur situation^ Considrez l'tendue des affaires
d'un dpartcmentV la difficult de parvenir la
connaissance des dtails, de saisir le fritablditt
des faits dans ds volumes de re|istres^6i||des
effrayantes
de ppiersjrc]pr*sn|ezi-vous
masses
de combien de manires on peut dpnnrjl chang
celui qui poursuit l vrit* dans ces labyrinth^
connue oh peut aisment lui soustraire des pices
essentielles, donner de faux rsultats les appat

272

REGISTRES DES DEPARTEMENTS,

rences les plus spcieuses, et vous verrez combien


il y a peu de chances de pntrer le secret des
malversations, de les mettre au grand jour, de
convaincre des hommes arms du pouvoir, encore plus de les faire punir et mme de dissiper
le prestige qui entoure les grandes places, pour
les dlinquants de cette classe la cenexposer
.
sure de l'opinion publique.
Joignez ce personnage principal dont vous
voulez scruter la conduite, joignez, dis-je, une
association de collgues sous le nom de conseil,
de bureau, d'assemble, de corporation : tous les
obstacles se multiplient par l'influence de chaque
membre, et l'esprit de corps sera tel que l'individu attaqu au dehors, mais protg au^dedaiis,
trouvera dans l'opinion des siens de quoi se fortifier contre l'opinion extrieure.
Mme par rapport aux employs subalternes,
leur responsabilit sera plus apparente que relle,
ds qu'ils.aroht su se rendre ncessaires et qu'ils
auront agi conformment aux principes de leurs
chefs.

;..

Il s'ensuit que dans tous les cas o on a besoin


de recourir des documents officiels, et des tmoignages officiels, pour arriver la preuve de
quelque transgression d'un dpartement public,
il est bien craindre qu'on ne puisse luder les
recherches, et que les tmoins intresses cou-

27J

SOURCE DE PREUVES.

vrir des abus dans lesquels ils ont souvent une


participation directe ne soient moins dignes de
confiance que tout autre tmoin pris en gnral.
Lorsqu'il est d'une si grande importance d'avoir des rcgistres.complcts et fidles de toutes les
oprations des dpartements publics,-on demandera naturellement quels sont les moyens d'y
parvenir.
Il n'y a point de mystre dans cet art : tout dpend du systme adopt dans chaque bureau public pour la tenue de ses livrs.
Quel est donc le but vers lequel ce systme doit
tre dirig ? Cette question bien examine se divise en deux : i dans quel ordre doit-on rdiger
les oprations habituelles suivies dans tel dpartement pour conserver les preuves de ce qui s'y
passe ? 20 quels seront les moyens rguliers de
rendre ces informations accessibles et faciles
consulter?
Le mode de la tenue des livres doit tre adapt
aux objets suivants: i prsenter individuellement,
sous des chefs distincts, tous les actes du dpartement en question ; 20 placer le.% choses de manire montrer le rapport des oprations habituelles avec le but principal de l'tablissement
mettre en vidence d'une part la nature et la vaV
leur des services rendus; et d'autre part, le travai et les frais par lesquels ce service est achet ;
y

1.

18

27/f

REGISTRES DES DEPARTEMENTS,

3' prsenter de mme par rapport aux employs


le mode et la proportion de leurs services respectifs, la ponctualit de chacun d'eux, en un mot
leurs mrites et dmrites.
Le vrai moyen de perfectionner la tenue des
livres de chaque dpartement est la publicit,
dans tous les cas o, par la nature des choses, elle
n'est pas ou dangereuse ou trop dispendieuse.
On n'ose pas long-temps donner au public des
rsultats faux ou tronqus.
Ceux qui ont eu'besoin de recourir aux livres
des dpartements publics pour y trouver des informations exactes et compltes savent que les
meilleurs ne sont encore que les moins mauvais.
Il rie faut pas s'en tonner : c'est un genre de
travail qui ne se rapporte point l'avantage particulier'de ceux qui le font, et qui mme peut
tourner souvent contre eux-mmes, en entranant
la perte de quelques moluments secrets. Une
sorte d'obscurit dans les registres ajoute au pouvoir des employs : ils se sentent d'autant plus
ncessaires que les documents crits sont moins
parfaits : on a.besoin d'eux parce qu'ils sont le
supplment de tout ce qui manque ; et souvent
les chefs eux-mmes sont ainsi dans une dpendance complte de leurs subalternes. D'ailleurs si
les plus habiles, les plus laborieux n'avaient qu'
gagner ce grand jour, les autres n'auraient qu'

275

SOURCE DE PREUVES.

y perdre. Le systme qui favorise l'indolence

et

les abus est d'une si grande force, que, si l'on s'en


loigne par quelque circonstance heureuse, la

tendance habituelle est d'y retomber. C'est l


qu'on peut appliquer le mot de Montesquieu:
On
mal
insensible;
pente
va
au
par
une
on ne

remonte au bien que par un effort.


Dans les finances, le systme de la spcialit,
c'est--dire de l'application des sommes tel ou
tel service, est de toutes les rgles la plus utile,
celle qui facilite le plus la recherche et la preuve
de tous 2S abus : aussi est-ce.celle qui a le plus
de peine s'tablir, et qu'on viole le plus souvent
lors mme qu'elle est tablie.
Il serait peut-tre convenable d'exposer ici en
dtail le mode dans lequel les cours de justice devraient tenir leurs registres pour en faire un dpt
et une source de preuves prconslitues; mais ce
sujet appartient plus particulirement l'organisation des tribunaux et aux fonctions des greffiers'.
J'ai omis un grand nombre d'articles o l'auteur montre
les dfauts des cours de justice anglaises sous ce rapport. Il
examine de la mme manire les autres dpartements, et
*

conclut que les documents oftciels sont en gnral dans


un trs grand tat d'imperfection. Passant aux assembles
lgislatives, il estime que le parlement devrait avoir des rapports authentiques des discours; les journaux inofficiels ne
contiennent que des expos.1 tronqus et infidles.

18.

2^6

PROCS VERBAUX.

CHAPITRE

V.

DES PROCES VERBAUX^

Dans la classe des preuves prconstitues, on


fait entrer les procs verbaux, ces rapports crits,
dresss sur les lieux, pour constater des faits qui

ont une opration lgale, et qui ont t rdigs


immdiatement avec les prcautions prescrites.
Tout ce qui se passe en discours est ncessairement expos, aprs un certain laps de temps cl
un temps trs court, l'oubli et aux fausses reprsentations. On ne peut prvenir ces inconvnients qu'en fixant les paroles par crit au moment mme, et leur donnant ainsi une existence
permanente.
Dans les affaires o il y a plusieurs parties intresses, o il s'agit d'arrangements rciproques
et de constater des faits qui doivent avoir dans la
suite un effet lgal, cette prcaution ne s'oublie
pas : toutefois, il est bien des cas o il serait
avantageux de la prendre, et o, faute de l'avoir
prise, on perd une source prcieuse de preuves.
La foi qui sera donne cet instrument crit
dpendra de la manire dont il a t fait. Si entre
les personnes qui sont conjointement intresses

PROCES VERBAUX.

277

cette opration, mais dont les intrts sont contraires, une des parties n'y a pris aucune part, il

rsultera de cette omission une cause toute na*


turclle de suspicion sur sa fidlit ou son cxac-r
titudc.
Le crdit d'un procs verbal dpendra beau-*
coup de la personne qui le dresse. Il importe
donc aux parties qui ont recours ce moyen de
connatre quels sont les individus que le lgislateur considre comme tant plus qualifis que
d'autres pour donner crance un crit de cette
nature.
Il sera donc convenable que la loi relative ce
sujet notifie dans un certain ordre les personnes
qui mritent la prfrence, toutefois sans ter
aux particuliers la facult de s'en carter pour des
raisons ou des affections spciales ; ainsi, la loi
tablira comme greffiers casuels, d'abord le ministre du culte dominant, un fonctionnaire public, un avocat, un procureur, etc. ; on se conduira dans cette dsignation d'aprs la responsabilit prsume des personnes, et la probabilit
de leur capacit intellectuelle.
'
Au principe d'arinUllmcnt on substituera, pour
Ce genre de preuve comme pour ls autres, le principe de suspicion ; c'est--dire qu'il sera dclar
dans laloimme que toute personne qui,faisant rdiger un procs verbal, aura volontairement dvi

PROCS VERBAUX.
278
du choix qui lui tait indiqu par le lgislateur
pour donner une prfrence indue quelque
autre individu, fournit par ce seul fait une cause
naturelle et lgitime de soupon.
Comme il n'est personne dans ce systme qui
ne puisse tre employ aux fonctions de greffier
casuel, ce sera aux juges peser la crdibilit de
sa dposition! Si vous admettez le principe inflexible de l'annullcment, en cartant tout procs
verbal rdig par d'autres que les personnes autorises, vous pouvez, dans un grand nombre de
cas, priver la justice des preuves les plus importantes, et cela sans aucune raison ; car enfin ce
tmoignage immdiatement crit est un frein pour
ceux qui l'ont rdig et signe ils n'oseront plus
s'en carter et ne le pourront pas sans se trahir
eux-mmes.
On peut faire un faux procs verbal, dira-t-on:
sans doute on le peut,.mais il n'en rsulte aucune chanc.c.de plus pour le succs de la fraude.
Supposez .qu'il, n'y ait point de procs verbal du
fait en question, le temps pendant, lequel le projet; de faux peut cheminer sans tre souponn
est l'intervalle qui s'coule du fait a^ moment
o il devient, le sujet d'une enqute judiciaire.
Maintenant, dans lecas du procs verbal, le ,fait
tant arriv, jl est enjointjaux parties.d'en donner
connaissance immdiatement ; plus la cpmmuni1

PROCS VERBAUX.

279
cation du procs verbal est prompte, plus il est
difficile qu'il puisse tromper s'il est faux: plus
elle est diffre, plus il y aura de soupons contre
les faits dont il dpose.
Les progrs dans cette matire ont t bien
lents. D'anciens statuts accordrent en Angleterre
aux juges de paix le droit de faire des procs verbaux, en se transportant sur les lieux : c'tait un
bon commencement, mais le nombre des faits
qu'on pouvait recueillir de cette manire tait
comparativement aux besoins de la justice ce

qu'est une goutte d'eau l'Ocan.


La loi franaise avait donn beaucoup plus d'tendue Cette opration ; mais elle avait introduit
de grands abus de pouvoir. J'en donnerai un
exemple : un procs verbal fait par un collecteur
des taxes tait reu comme une preuve concluante.
N'tait-ce pas donner ce tmoin le pouvoir d'un
juge, et le lui donner d'une manire d'autant plus
effective qu'elle tait dguise ?

280

ENREGISTREMENT

CHAPITRE VI.
ENREGISTREMENT PAU RAPPORT Al'X COPIES.

Un contrat tant achev selon les formes prescrites, le papier ou le parchemin qui le contient est l'acte original. Tout acte fond sur celuil.,, qui en constate l'existence, en forme une
preuve drivative ; et si les mots de l'original sont
transcrits sans dviation, c'est une copie.
Une mesure comparativement nouvelle par
rapport aux contrats, mais d'une grande importance, est celle d'en ordonner l'enregistrement
transcriptif dans un dpt public. Cet enregistrement est une sauvegarde pour les parties intresses contre les divers accidents auxquels les
actes originaux sont exposs entre les mains des
particuliers. Mais ce n'est pas tout : il est d'une
grande utilit aux cranciers et aux acheteurs, qui
ont un intrt majeui se garantir des actes par
lesquels la proprit sur laquelle ils ont des droits
pourrait tre transfre clandestinement d'une
personne une autre. C'est donc aussi une sauvegarde contre les fraudes.
Je ne parle pas ici des usages fiscaux qu'on a
tirs de cette mesure, en faisant de l'enregistre-

PAR RAPPORT AUX COPIES.

28

ment l'objet d'u:.. impt, ni des connaissances statistiques qu'on peut en tirer.
I, Son application.

A quelle espce d'actes ou de contrats la me-

sure de l'enregistrement doit-elle s'appliquer?


Je rponds qu'elle doit s'appliquer tous, sauf
les cas o les inconvnients l'emporteraient sur
les avantages.
Les inconvnients se prsentent sous trois
chefs \frais, dlais, vexations. Les frais sont naturels ou artificiels. Les frais naturels sont ceux
du travail d'un copiste et de l'entretien d'un bureau: les frais artificiels sont l'impt et l prix
de monopole d'un scribe officiel. Sous le chef
des dlais, il faut considrer ou la simple perte
de temps, dpense positive pour les personnes
qui vivent de leur travail, ou l perte de temps
combine avec les autres pertes qui peuvent rsulter de cette cause : parja^mple, la perte ds
occasions de plaisir, d'avancement, ou de profit
qu'on aurait pu se procurer dans un temps donn.
Sous le chef de vexation^ il faut placer cette
peine spciale qui peut tenir, la ncessit de rvler l'tat de ses affaires, en faisant enregistrer
les actes qui les concernent. Comme exemple
de cette peine spciale on pourrait citer les Cas
des testaments, et considrer si par rapport a ces

&

282

ENREGISTREMENT

actes l'inconvnient de l'enregistrement est suprieur ses avantages '.


L'enregistrement doit pouvoir s'appliquer
tous les actes sur la demande des parties : mais
on ne doit le rendre obligatoire que par rapport
aux actes qu'il importe aux tiers de connatre, et
pour lesquels la publicit est ncessaire pour prvenir la fraude.
II. Moyen d'assurer l'enregistrement.

Dans les cas o l'enregistrement est prescrit,


quel sera le moyen de le faire accomplir? Serace de dclarer que l'acte en question, s'il n'est
pas enregistr, sera nul?
La rponse sur ce point, comme sur d'autres,
dpendra des prcautions qu'on aura priss pour
rendre l'excution de la loi facile, et pour la faire
connatre toutes les parties intresses. Il ne
faut pas commencer par supposer la mauvaise foi
de la part de ceux'^ manquent cette formaEn France, l'enregistrement des testaments n'a lieu
qu'aprs l dcs du testateur y il est alors obligatoire. II y
a un motif pour ne pas l'enregistrer de son vivant, outre
celui du secret qu'il peut dsirer; c'est que jusqu' sa mort
le testament n'est qu'un,projet qu'il peut changer, rvoquer son gr j mais aprs sa mort, il y a toute convenance
que ses volonts dernires acquirent une enlirp publicit:
il n'y a plus de raison pour le secret.

PAR RAPPORT AUX COPIES.

283

lit; ce peut tre simplement l'effet de la ngligence, de l'indolence, et plus souvent encore
de l'ignorance o l'on est par rapport cette
obligation, ignorance tout--fait excusable dans
ce cas. Si on envisage cette omission comme une

violation de la loi, la peine du dlit devrait tomr


ber sur son auteur; et le vritable auteur, quel
est-ril, si Ce n'est l'homme de loi qui nglig d'avertir les parties? cependant c'est son client in^
nocent qui souffre, le vrai coupable chappe l
peine.
Si la loi des contrats tait rendue plus claire,
si les formes en taient faciles et dtermines, les
parties pourraient tre disposes se passer de
l'intervention ds notaires ou autres officiers!
publics. Ce serait un mal ; mais il serait facile fd^J
obvier. Inscrivez sur la marge du papier timbr"
une instruction particulire, qui avertisse ; les
contractants que le non-emploi d'un notaire
sera considr comme une cause de suspiciom II
n'en faut pas davantage pour engager les particuliers se servir d'eux, surtout si leur service
est un prix modr ; et s'il ne l'est pas, c'est la
faute du lgislateur.
III. Enregistrement total ou partiel.

Doiteoir exiger que les contrats soient insrs


dans leur totalit ou seulement en partie?? r

284

ENREGISTREMENT

Il serait dsirer que la transcription s'tendit


la totalit ; mais pour viter les frais, il y aura
des exceptions faire, surtout pour des actes de
peu d'importance et sans intrt pour des tiers.
On pourra se borner l'indication ou l'insertion des chefs principaux.
Ceci ne pourrait point avoir lieu relativement
un contrat selon la forme anglaise. Pourquoi?
c'est que pour n'insrer que les chefs principaux,
il faut qu'un contrat soit divis en parties distinctes. Or un contrat anglais ne prsente point
de parties ; c'est une masse, un chaos o les
clauses essentielles sont tellement noyes et dissoutes dans une confusion de mots, qu'il faut
un homme de l'art pour distinguer le fond et
l'accessoire. Il semble qu'on ait pris toutes les
prcautions possibles pour les rendre inintelligibles ceux qui n'ont pas fait leur tude
particulire de ce langage technique et de ces
formulaires.
IV. Moyens de garantir les actes transcriplifs de toute

erreur de copistes.

Tirer d'un papier original une seule copie,


exempte de toute erreur, est un problme qui
aurait pass pour insoluble, si nous remontons
au del de trois sicles n aujourd'hui la multiplication des copies les plus exactes, en nombre in-

PAR RAPPORT AUX COPIES.

285

dfini, est un prodige de l'art devenu si familier


qu'on en jouit sans y rflchir.
Mais indpendamment de l'impression,moyen
coteux, il y en a d'autres plus expditifs pour
obtenir sans frais des copies qui ne laissent rien
dsirer. Ainsi dans l'acte mme d'crire, la
mme main, faisant mouvoir en mme temps dif^
ferentes plumes, trace double tous les caractres; ainsi encore, une feuille de papier place
sous la feuille sur laquelle on crit reoit une impression exactement semblable. Il y a d'autres
moyens connus, dont on peut tirer parti pour en
faire l'application l'enregistrement transcriptif, ds qu'on voudra se donner la peine d'y
rflchir.

286

MOYENS DE DISCERNER

CHAPITRE VIL
MOYENS D DISCERNER ENTRE UN RIT ORIGINAL Et NON ORIGINAL,
ENTRE UN^RIGINAL ET NE COPIE.

Nous allons entrer dans l'examen de quelques


<iuestipns difficiles qui sortent naturellement de
l preuve prconslitue.' Ces questions sont celles
d ^authenticit
I. Yoyons d'abord un cas o il ne s'agit que
xl'ri criftcasel, une lettre par exemple: la
lettre est signe, la main est inconnue; est-ce
un original ou une copie? La rponse n'admet
point de certitude; mais il y a une plus grande
probabilit que c'est un original. Pourquoi ? c'est
que dans le nombre total des lettres, il en est
bien peu de copics en comparaison de celles qui
ne le sont pas. Cependant la force de cette considration dpend de plusieurs circonstances :
i l'importance du sujet des lettres commerciales
ou non commerciales, relatives des affaim
prives plus ou moins publiques; 2 l'habitude
du pays et son tat littraire dans le temps en
question.
Fait-on la copie d'une lettre, il est asscx commun, fraude n part, de lui donner cet intitul,
>

UN CRIT ORIGINAL.

287

d'y
faire
marque
une
ce dessein ; mais cette
ou
prcaution peut tre facilement omise. Une lettre
estsous mes yeux, je la transcris pour mon usage;
je sais que c'est une copie, je n'ai pas besoin de
me donner cette information moi-mme.
Si la lettre n'est ps signe, elle a certainement
d'originalit
caractre
do moins : mais entre
un
les personnes qui s'crivent familirement, cette
formalit estsouvent omise : et c'est encore ii.o
il faut faire attention aux habitudes du pays, habitudes qui peuvent rsulter de la nature du gouvernement. La signature des lettres familires
est beaucoup plus commune en Angleterre qu'en
France.
IL Ce n'est pas une lettre, l'original est un
mmorandum crit pour mon propre usage
Dans le^^aS pi il s'en fait une copie par une autre
main, moins qu'on ne puisse en appeler l'auteur ou au copiste, ou leurs critures compares, il ne sera pas possible de distinguer l'original et la copie en supposant les deux pices
galement exemptes de ratures ci. de correc>

tions.
L

les ratures et les corrections sont visibles, elles peuvent servir fonder des conjectures pour discerner entre l'original et le transcript.
Dans un original, toutes les variations naissent
011

a88

MOYENS DE DISGETlNER

d'un changement de pense, ;Si un mot est effac


et un autre substitu, le mot substitu n'aura
point de ressemblance physique avec celui dont
il a pris la place. Cette diffrence sera plus frquente encore quand plusieurs .mqts, sont effacs
de suite, et remplacs par plusieurs autres*
Dans une copie o l'on voit des corrections,
si l'erreur consistait dans, l'omission d'un mot ou
d'une srie de mois, l'erreur n'tant dcouverte
qu'aprs que la ligne est acheve v la correction,
c'est--dire l'insertion des mots omis, se fera
communment dans les entrcTligncs. Si l'erreur
consistait dans la substitution d'un mot pour un
autre, on dcouvrirait en gnral entre les deux
mots quelque ressemblance physique , qui a
tromp le copiste ; par exemple, nomade pour
niojiad.
,
EiVun mot, dans l'original, les corrections in?

diqueront un changement qui a eu lieu dans la


pense de l'crivain. Dans une copie, les corrections porteront le caractre d'une mprise dans
l'acte mcanique du transcripteur.
Mais l'occasion de tous ces signes diagnostiques une observation qui vaut mieux que tou,
tes les autres est celle-ci : Gardez-vous d'y placer
une confiance implicite, et cela pour deux rai
fraude
i
pavt, leur force
parce que,
sons:
probante est susceptible de plus ou de moins,

UN CRIT ORIGINAL.

S89

divers degrs ; 2* parce que s'il y avait une rgle


positive cet gard, la fraude calculerait sa
marche sur la rgle. Dans l'tat naturel des choses, un brouillon original peut fourmiller de

substitutions et d'intcrlindations : une copie est


ordinairement exempte de ces taches; mais qu'il
y ait sur ce point une rgle obligatoire pour le
jug, quand on aurait l'intention frauduleuse de
faire passer une copie pour un original, on la
remplirait dessein de variations et d ratures.

I.

'9

290

MOYENS D'TABLIR

CHAPITRE VIIL
DES MOYENS D'TABLIR L'AITHENTICITE fc'ON CRIT.

Montrer ^authenticit d'un crit, c'est montrer


qu'il vient de la personne qui on l'attribue, et
qu'il n'a pohit t altr V
Si l'crit est prouv authentique, la seule vrit tablie est que l'crit est bien de l'individu
qui on l'attribue : car d'ailleurs le tmoignage
renferm dans l'crit peut tre faux tous gards,
quoique authentique ; comme aussi, sans tre auDans le langage lgal, le mot authentique appliqu aux
actes a un sens "plus restreint en franais que celui qu'on lui
donne ici. Il n'y a d'acte authentique que celui qui est reu
par un officier public ayant le droit d'instrumenter, et avec
les solennits requises. (Art. i5i? du code civil.)
1

L'acte sous seing priv n'est jamais dit authentique; seulement, lorsqu'il est reconnu, il frit mme foi que l'acte
authentique entre ceux qui l'ont souscrit, leurs hritiers
et ayans cause. (Art. i3aa du code civil. )
Genuine, spurious, gsnmneness, spuriousness. Ces mots
anglais ne se rendent en franais que par des priphrases.
Genuine, crit qui est de moi, et qui n'a subi aucune falsification. Spurious, crit qu'on m'attribue faussement, ou
qui, s'il est de moi, a t falsifi.

L'AUTHENTICIT D'UN CRIT.

291

thcntique, il peut tre en tout point conforme


la vrit.
Il y a des cas o dans une vue pratique, c'est-dire pour tirer d-un crit un usage judiciaire, il
ne suffit pas de s'assurer quel en est l'auteur ; il
faut encore savoir s'il l'a fait conformment sa
connaissance intime, et quelle intention il a eue
en le faisant.
La question se rend en un mot: l'crit est-il de
lui ? Mais en plusieurs cas le sens attach ce mot
diffre.
Est-ce l'expression d'un acte de sa volont,
par exemple son testament? L'crit n'estpas authentique il n'est pas sien, moins qu'il ne soit
,
accompagn du dsir qu'il soit regard comrne
tant de lui. S'il a rvoqu cette premire volont ce changement doit tre prouv son tour ;
,
et alors elle n'exist plus, elle fait place: la
nouvelle.
S
Si l'crit renferme un narr d'vnements* il
faut de mme qu'il y ait quelque preuve qu'il les
a reconnus pour vrais, et qu'il leur donn le poids
de son tmoignage.'
i
Aprs cette distinction qu'il suffit d'indiquer!
je passe aux moyens de reconnatre si un crit
est authentique ou non; et je dis que la march
suivre est extrmement simple. Les difficults
que prsente cet gard la jurisprudence anglais

;1

*9-

292

MOYENS D'TABLIR

ne sont point dans la nature de la chose ; ce sont


des absurdits sous le masque de la science.
Il n'y a aucun cas 011 l'on puisse mieux sentir
l'utilit de la premire rgle que nous avons
pose pour la procdure : Vexplication initiale
entre les parties en prsence Vne de Vautre et
devant le juge.
I. Le demandeur au dfendeur: Voil un
acte, un crit sur lequel je veux fonder ma de mande n 1 : qu'avez-vous dire ? le reconnais scz-vous pour authentique, ou sur quelle raison
lui contestez-vous ce caractre ?
Le dfendeur: Je l'admets pour authen tique. Le demandeur continue prsenter ses
titres, en ritrant sur chacun d'eux la mme
question.
On procde de la mme manire pour l'autre
partie. Le registre contient la substance de ces
rponses dans l forme la plus succincte.
Quoique je ne parle que du demandeur et du
dfendeur, je n'entends pas qu'on doive leur ter
la facult de s'aider d'un homme de loi, ou de
tout autre assistant leur choix, ou mme de se
faire reprsenter dans le cas o leur comparution
personnelle ne pourrait pas avoir l'eu sans un inconvnient majeur.
Dans ce mode de procder, la preuve peut se
distinguer en deux parts: l'une provisoire, le

293

L'AUTHENTICIT tfN CRIT.

simple fait du demandeur qui prsente l'acte en


question comme authentique; IfaUtrc dfinitive,
le fait du dfendeur qui l'admet? comme tel.
Si le dfendeur avait t l'une ds parties conr
tractantes, et avait sign le contrat, son admission de l'authenticit de l'crit serait une preuve
concluante, mme pour toutes les autres parties
intresses, sauf celles qui n'auraient pas eu l'occasion de l'examiner et de faire opposition la
preuve.
II. Passons maintenant au cas contraire, celui
o l'authenticit de la pice est conteste.
Dans le cas prcdent, il n'y avait aucune raison pour appeler aucun tmoin externe. Dans
celui-ci, aucun tmoin comptent ne peut tre
cart comme superflu.
A l'appui de son acte, la partie qui l'exhibe
doit dployer toutes,ses forces pour le prouver;
la partie qui le conteste doit dployer toutes ls
siennes pour l'invalider. A chaque item de preuve
fourni par l'une, l'autre doit opposer tous les
item d'un genre contraire : d'abord les contreinterrogatoires s'il y a des tmoignages de vive
,
voix ; ensuite toutes les preuves circonstancielles
que le cas admet.
v

I. Preuves directes pour tablir l'authenticit.

i Tmoignage (affirmatif) des tdmoms attes*

2g4

MOYENS D'TABLIR

tants v c'est--dire des personnes mmes qui ont


appose Pacte leur signature.
2 Tmoignage d'autres personnes qui y sans
avoir sign Pacte comme tmoins, sont en tat
d fournir des preuves? de son authenticit : par
exemple v pour avoir vu crire l'acte et signer les
parties,; pour avoir entendu ces mmes parties
reconnatre cri leur prsence l'authenticit, de
l'acte vtcc3 Tmoignage de la partie en faveur de qui
l'crit est produit, dclarant l'avoir fait* crit et
sign.
.
4 -Tmoignage de la partie contre laquelle
l'crit est produit, le reconnaissant pour authen!

tique, et non altr.

II. Preuves circonstancielles.


,On peut les ranger sous les sept chefs suivants ;

nisjcc ^catalogue n'est qu'un essai, qui peut


mttrPsr la voie pour perfectionner cette brancHe la logique judiciaire;
i%Le tmoin dclare sa persuasion que l'crit
quon produit est de la main de la personne qui
on l'attribuer La base de sa: persuasion est le fait
d'avoir vu, dans une ou plusieurs occasions, cette
personne dans l'acte mme d'crire ; et la ressemblance qu'il trouve entre l'crit en question et
ceux qu'iL a Vus sortir de sa plume. Cette preuve
.

L'AUTHENTICIT D'UNI GRIT.

295

est susceptible d'une grande diversit de force


probante. Nom abrg de cette preuve : ressemblance de la main infre ix. scriptione .oUm
2

La base de la persuasiori du tiriin est l'ha-

bitude de voir en nombre indtermin des crits


de la mme personne v convaincu que ces crits
venaient de sa main, et que celui qu'on produit
leur ressemble. Ressemblance de la. main infre'
ex scriptis prius cognitis.
3 Le tmoin dposant est un expert, un homme
qui par tat est appel comparer des critui es,
et notamment des signatures; et en comparant
l'crit en question avec d'autres crits ; qui sont
admis comme tant de la main A qui on attribue
le premier* il dclare sa persuasion de leur ressemblance Ressemblanceu dlia hiain*infre ex
scripto nuneviso et compart.
,
4' *fc tmoin dposant .est- la personne qui est
dite avoir eu l'crit; en^question sous, sa garde et
en son pouvoir dans un temps dtermin, y compris cet espace de temps o Dcrit a t produit
comme moyen'de preuve. AuthenticitInfre ex
.

CUStdi.

.;

Mais comme tout crit peut se trouver de ma-

nire: ou d'autre entre, les mains d un individu


quelconque, la circonstance de la possession no
prouve rich ou presque rien par elle-mme : elle

296

MOYENS D'TABLIR

n'acquiert quelque force qu'autant qu'elle est


appuye* sur, la prsomption qui rsulte de la teneur de l'crit. Aussi ne fait-on gure valoir ce
mode de preuve que dans les cas o l'apparence
anciennet de l'crit en question exclut toute attente d trouver des tmoins immdiats, qui
puissent attester l'criture de l'auteur*
5 A l'appui de l'crit en question on prsente
un autre crit* qui offre un accord remarquable
dans un grand nombre de circonstances. Si ce
dernier est authentique, il peut servir prouver
l'authenticit du premier ; pourvu que cet accord
ne rsulte pas d'un dessein, mais qu'il soit l'effet
d'une concidence naturelle. Authenticit infre
ex concordanti,
6 Tmoin dposant: aucun. L'crit est dans
la main du juge : il est accompagn d'une note
officielle, c'est--dire d'un visa ou certificat d'un
fonctionnaire public dont l'emploi tait, l'poque d la passation de cet atc d'examiner les
crits de cette nature, et de constater leur authenticit. Authenticit infre ex visu officiali
Dans ce cas le fait probant a besoin d'tre
prouv. La note en question est-cllo vritablement du fonctionnaire public qui on l'attribue ?
On ne peut arriver la preuve de ce fait que par
d'autres preuves circonstancielles, moins que
l'individu lui-mme ne ft encore vivant et ne
*

L'AUTHENTICIT D'UN CRIT.

297

pt tre amen en justice. Il y aurait alors preuve


directe, et c'est toujours celle qu'il faut employer
le plus tt possible, comme tant la plus convenable, et mme, en dernire analyse la seule qui
soit compltement satisfaisante. :
Si on peut faire un faux acte y on peut faire un
faux certificat ; mais comme plus il y a de mains
imiter, plus il y a de difficults, la consquence
certificats
jamais
destitus
sont
est
ces
QU3
ne
en
d'une certaine force probante, et ajoutent quelque chose la valeur intrinsque de l'acte luimme, telle qu'on peut la prsumer d'aprs sa
teneur.
70 Point de tmoin dposant. L'crit est soumis l'examen du juge : d aprs sa teneur, c'est-dire d'aprs la nature et le caractre de l'crit,
il infre qu'il a t fait dans l'occasion particulire laquelle on affirme qu'il se rapporte, et
qu'il a pour auteur l'individu auquel il est attribu
par la partie qui le produit. C'est ce qu'on appelle assez souvent preuve interne. Authenticit
infre ex tnore '.
Je trouve dans l'ouvrage d'un jurisconsulte, que
j'ai dj cit, des observations qui ^appartiennent ce sujet, et qui sont appuyes sur une
longue exprience.*
Ce chef se subdivise en plusieurs : tiayz, le chapitre
suivant.
1

298
MOYENS D'TABLIR
Voici ce qu'il dit sUr la comparaison d'critures,
/ Ce genre d preU.ve parti de la .supposition
que chaque homme donne ;sri criture un caractre particulier, et qu'on peut i conclure de la
ressemblance ou.de lai dissemblance cle plusieurs
critures: qu'elles sont pu ne sont pas de la mme
main ; ce.; qui n'est ni sans difficult ni sans

danger>
-,

,-\\\-

Pour
ce genre de preuve, le lgislateur s'est

dfi des lumires des: juges ; il leur a prfr


l'art des experts. />
Sans recourir ces cas devenus clbres par
d'erreur des experts, l'vnement arriv en Armnie, qui fit adopter Justinien, dans la nos

velle 75*des prcautions nouvelles, ou aux causes


des chanoines de Beauviset du vicaire de Jouarrc,
que nous fournissent les arrtists modernes,
lexprienceinousa prouv toute l'insignifiance,
l'inutilit, l'absurdit mme 'des rapports de ces
matres d'criture, qu'on revt de, l'autorit d'experts. ^Dcrire \ minutieusement, en langage de
l'art, la forme et la position 4es lettres; entasser
pricmht ides expressions techniques, prtendre la rigueur d'une dmoristrtion sans conclure V obscurcir par leurs contradictions plus
qu'clairer par leurs raisonnements : voil ce que
mais
Seule
dans
cause,
une
avons
vu,
non
ous
n
dans presque toutes celles o, par le vice de la
1

L'AUTHENTICIT D'UN CRIT.

299

loi, on a t oblige de recourir ces prtendus


experts.
Nous remettons aux tribunaux eux-mmes la
comparaison des critures: conjecture pour conjecture, celle du juge nous a paru, bien prfrable
celle de l'expert. Nous croyons devoir plus de
confiance son discernement, son exprience,
et surtout cette responsabilit qui par l psera
sur lui tout entire.
Cependant en cessant d'imposeraux tribunaux
l'obligation de se servir d'experts, nous n'allons
point jusqu' leur en interdire l'usage
La vrification par comparaison d'criture,
isole de tout autre moyen de preuve, suffirat-elle pour admettre comme vrai^ pour carter
comme faux, l'acte produit par une partie ?
Ceux
qui tiennent pour la ngative objectent

que cette vrification tire toute son autorit d'un


argument peu concluant ^l'argument a simili et
verisimili : il y a loin * dient-ils, de la vraisemblance la mrit ; tre ressemblant n'est pas
tre identique.
Ils en Appellent l'exprience. D'une part,
que de circonstances font varier dans lamme
personne son criture et sa signature l la taille de
la plume, la position d l main, le plus pu moins
d'application ou d'habitude ; Ittat de sant ou d,
maladie, la suite des annes, etc.

3oo

MOYENS D'TABLIR

Si toutes ces causes innocentes de variation


,
on ajoute celle qui nat d'une intention cou

d'une habitude acquise de dguiser sa


,
propre criture, on comprendra sans peine combien il a t facile d'attribuer des critures de la
mme personne des mains diffrentes.
D'autre part, l'art d'imiter, de contrefaire les
critures, les signatures, a t port dans tous
les temps, un degr si effrayant de perfection,
que toute diffrence entre l'criture vritable et
l'criture contrefaite chappe l'oeil le plus
exerc, l'oeil mme de l'auteur de la premire.
Les fastes du barreau en offrent de trop fameux
exemples.
Mais quelque Conjectural, quelque imparfait
que soit ce moyen d preuve, le lgislateur ne
saurait l'interdire sans imprudence.
Son exclusion favoriserait singulirement la
;
fraude; elle enhardirait les faussaires, en privant l'administration de, la justice du seul moyen
q'eUe ait, dans un grand nomlbre de cas, d'atteindre le. crime. Elle multiplierait plus encore
ces;dngations d'critures, .auxquelles des dbiteurs 'dHonts se laisseraient entraner quand
ils auraient la certitude de ne pouvoir tre con,'t
fondus.
:.T^-:.
>;
..:...
..y;
O
seing
serait
priv,
la
force
des
actes
sous

sans ce moyen de preuve, lorsqu'ils ne seraient


pable

>

3plf
pas faits devant tmoins, ou que les tmoins
seraient dcds?
Les conventions n'offriraient plus de scurit
que lorsqu'elles seraient accompagnes de formalits et d'une publicit que leur nature et les
,
circonstances ne comportent pas toujours,
Cette
obligation
de formalits et cette d
fiance laquelle 'on serait contraint par la loi,
,
auraient par leurs effets journaliers l'influence
morale la plus fcheuse ; elles produiraient un mal
d'une ?out autre gravit que celui qui rsulterait
d'une mprise judiciaire dans un cas possible.
.
Au
surplus, ces erreurs seront d'autantplus

rares, que la loi s'en rapportera plus aux jur


ges, etc. Rapport sur la loi d procdure civile
de Genve, par M. Bellot, tit, xvm,
L'AUTHENTICIT D'UN CRIT,

36a

MOYENS D'TABLIR

CHAPITRE IX.
*

DES MOYENS D'TABLIR LA NON-AUTnENTICITB D'i'N CRIT.

Dans une question relative l'authenticit d'un


acte, la prsomption gnrale est en sa faveur;
on peut mme dire, en comparant les cas, que
ceux du faux sont extraordinaires} mais quand il
s'en prsente, il faut faire une opration inverse
ceUe cjue nous venons de tracer. Avec quelques
additions et quelques Variations, la liste des

moyens pour renverser l'authenticit d'un crit


correspond celle des moyens qui servent
l'tablir.
I, Preuves directes^contre l'authenticit.

i Tmoignage dsaffirmatif des personnes qui

sont mentionnes dans l'acte comme tmoins attestants.


?*
f2 Tmoignage dsaffirmatifd'autres personnes,
non mentionnes dans l'acte comme tmoins attestants.
3 Tmoignage de la partie contre qui l'acte est

produit, niant l'avoir crit ousi|n.


4 Tmoignage de la partie qui le produit,
confessant qu'il est faux ou falsifi.

3p3
Tmoignage par ou-dir ; celui 4'tm per^
LA NON-AUTHENTICIT D?UN CRIT,

sonne dclarant a o i r entendu d'un tmoin attestant, ou de la pai lie en faveur de qui l'acte est
produit, qu'il tait faux ou falsifi'.
II. Preuves circonstancielles,

i Dissemblance de la main, atteste * par un

tmoin qui a vu le prtendu auteur de l'crit dans


l'acte mme d'crire ; 2 par un tmoii qui a eu
d'autres moyens de connatre son criture ; 3 par
tmoignage d'experts.
2 Prsomption contraire celle de la posses*

produit l'crit, comme en


ayant eu la possession ou la garde y pu entre lej5
mains duquel il a pass, est celui-l qui, en cas;
de succs, aurait un bnfice l'avoir forg pu
falsifi, Cette circonstance est toujours une cause

sion. L'individu qui

lgitime de suspicion,
3 Signes matriels d'o l'on peut tirer des indices de faux.
-,
Les indices matriels se tirent du papier, ou de
Yencre, ou du sceau.
,

Hawkinsj'50, Un testament fut produit de la part du


demandeur, souscrit par trois tmoins, deux desquels taient
mortsy; et le troisime (une femme) dclara que pendant
qu'elle servait l'un des tmoins dfunts dans sa dernire maladie, et environ trois semaines avant sa mort, il avait'tir
ledit testament de son sein, et dclar qu'il avait t forg
par lui-mme ; et cette preuve fut repue. 1

3b4

MOYENS D'TABLin

i Du papier, Est-il d'une date cpnnue pour

tre postrieure la date apparente dans l'crit?


preuye certaine de faux'. Xa surface prsentet-elle des ingalits d'paisseur telles qu'elles auraient t produites par des ratures? raison de
souponner des falsifications, Voit-on dans une
ligne des signs d'oblitration qui paraissent rsulter d'un dissolvant appliqu la matire colorante ? autre cause, de soupon;
Ces deux .derniers indices s'appliquent au parchemin, au vlin et toute autre substance de
.*

>

peau.
2 L'encre. Si la couleur de l'encre, uniforme
partout, parat plus frache qu'on ne pourrait
le supposer d'aprs l date de l'crit: c'est une
cause riaturell d soupon : mais il y a peu de
fond faire sur cette circonstance ; la qualit,
l'intensit, l'clat de la Couleur, peuvent varier
considrablement entre des encres, faites dans le
mme temps.
Si l'apparence de l'encr est diffrente en diffrentes parties du mme crit/voil encore une
cause de,sovipon, et mme plus forte en certains
,

Cette; preuve peut s'acqurir det diverses manires:


i parje changement apport ou timb'rey lorsque l'acte est
*

timbr,
papier
et c'est une raison pour changer souvent
sur
de timbre ; a0 par l'tablissement de la fabrique.de papier et
les marques qu'elle imprime ses feuilles.

3o5
cas. Toutefois il y a une distinction , faire: si
l'encre qui succde la premire est employe
jusqu' la fin, ce changement ne donne lieu
l'interprtation
naturelle
est que
soupon
;
aucun
l'crivain n'a pas t content de la premire, ou
qu'il a chang de plume. L'indice ne prend une
force cpnsidrable que dans le cas o la difftaches,
des mots v et
prsente
d'encre
rence
l diversement colors, Une inspection plus attentive fera dcouvrir des ratures chimiques on
mcaniques, et les mots oblitrs pourront tre
suggrs par le contexte.
3 Signes ou indices deforgerie d'acte ou defalsification par la nature ou la teneur de l'crit*
Ceci embrasse un vaste champ, o la sagacit du
juge et des hommes de loi trouve abondamment
s'exercer. Les indices de fausset que nous allons
tracer ont souvent servi dtruire de prtendus
actes et de prtendus testaments, munis d'ailleurs
de toutes les apparences les plus spcieuses. C'est
par l'application de ces divers critres que les sa-vants critiques du i5ra! et du 6raesicle prouvrent
la fausset d ces multitudes d'actes et d'crits
par lesquels on avait surpris la crdulit des gs
d'ignorance. L'tude de ces ouvrages devrait tre
considre comme une branche importante 4e la
logique judiciaire.
i On reconnatra souvent un crit supposa
I.
20
LA NON-AUTHENTICIT D'UN CRIT.

to

3o6

MOYENS D'TABLIR

par quelque mention directe d'un fait postrieur


la date que porte l'crit en question, ou des

allusions plus ou moins obliques des faits postrieurs, Sous la dnomination de faits, il faut ici
comprendre les personnes, les choses, les situations. Le contrat suppose la mort d'un individu,
ou son mariage, quoiqu'il ne soit mort ou qu'il ne
se soit mari que quelque temps aprs. Le contrat suppose un voyage qui n'tait pas encore ef.
fectu, ou l'exercice d'un tat, d'un emploi qu'un
homme ne possdait pas encore, ou un lieu de
rsidence qui cette poque n'tait pas encore
celle de la personne dont il s'agit. Mention de
faits postrieurs, Premier indice de fausset.
2 Dans une langue vivante il y a des variations
dans les riiots ou dans le sens des mots, PU dans la
combinaison des phrases, ou dans ls modes d'oithographier^par lesquelles on peut reconnatre
l'ge' d'un crit, et dont il peut rsulter de lgitimes soupons de fausset.vTel crit prsente
des faons de parler qui n'ont t. en usage
que dans un Itcmps postrieur ; la> date de cet
crit. Ce; principe de; critique appliqu des
ouvrags littraires conduit souvent A ^|es recherches difficiles et douteuses; lUaisil .offre des
rsultats-plus srs et quelquefois mme.dcisifs
dans des actes lgaux, rdigs par des praticiens
qui ne s'loignent pas aisment du langage et des
:

LA NON-AUTHENTICIT D'UN CRIT.

3J

formes de leur profession. Emploi de mots-qui


n'ont t usits que postrieurement la date de
l'crit. Second indice de fausset.
?
3 On trouve dans l'crit des faits faux donns
comme vrais, des faits dont la fausset n'a pu
manquer d'tre connue par l'auteur; des faits,
par exemple, incompatibles avec d'autres faits
qu'il n'a pu ignorer. Cet indice ne prouve pas
sans do* te que l'acte en question soit faux du
falsifi; mais il attaque la vracit et la probit
de l'auteur de l'acte, et conduit naturellement au
soupon, Assertion de faitsfaux et connus pour
tels celui qui a fait l'acte en question, Troisime indice de fausset.
4 k contrat en question renferme des; clauses
incompatibles avec d'autres engagements antrieurs, pris par l'individu auteur du contrat, o
par des personnes dont il tient la place, et dont
il n'a pas pu ignorer les actes; II est encore clii*
que cette circonstance n'est pas un indice de faux^
except en tant qu'elle attaqu la probit d l'a^
tcur. d l'acte. Il y a toutefois ekaminr s'il n^if
pas agi dans un tat d'ignorartee.Disbordnc du
contrat aveu des contrats antcdents. Quatrime
indice de fausset; '
.*";'- S
59 L'crit ou.le contrat dont il s'agit n'a-pas t
produit, et aucune mention n'en a t fait^dhs
des circonstances o il? tait dans le cours des

30.

3o8

chps^

MOYENS D'TABLIR

partie qui le prsente l'et fait


connatre c, s'en ft prvalue, s'il avait exist.
Cet indice n'a de force qu'autant que la partie
n'aurait pas pu ignorer l'existence de cet acte,
ou n'aurait point eu de raison spciale pour ne
pas s'en prvaloir. Silence ou secret par rapport
au contrat en question, dans une poque o on aurait du en donner connaissance. Cinquime indice
i[i\c

'

de fausset.

L'crit prsente dans son ensemble des qualits manifestement suprieures ou infrieures
ce qu'on peut attendre-de l'individu auquel on
l'attribue, sous le rapport du savoir, de l'intelligence et de la moralit, autant qu'on peut l'estimer par d'autres crits de la mme personne.
Cet indice ne s'applique gure des actes lgaux,
des contrats ; il est peu prs limit des crits
casuels, comme lettres, mmoires ou compositions littraires, qui peuvent tre l'objet d'une
poursuite juridique, ou amens en preuves dans
de
caractre
Diversit
en ce qui concause,
une
cerne le savoir, l'intelligence et la moralit.
Sixime indice de fausset.
70 Dans l'crit en question, les opinions, les
affections, les penchants que manifeste l'auteur
suppos, sont en opposition avec tout ce qu'on
connat de lui, d'aprs des informations satisfaisantes puises dans d'autres sources. Ceci est en6

'h\

NON-AUTIKNICI D'UN CRIT,

3og

corc peu prs born aux crits casucls comme


ci-dessus. Opposition des affections, des gots,
des opinions. Septime indice de fausset,
8 Bans l'crit en question, on observe qu'il
n'est fait aucune mention de faits ou circon**,
stances qui ont d attirer l'attention de l'auteur,
et qu'il n'a pas d omettre s'il les a connus; ni
l'ignorance ni l'omission ne paraissent naturelles.
Cet indice n'est rien moins que concluant, mais il
peut conduire au soupon. Omission de faits que
l'auteur aurait du mentionner. Huitime indice
de fausset.
v ...<
90 Dans l'crit en question, le style, la phrasologie, l'orthographe, n'ont aucune ressemblance avec ceux de l'auteur suppos, comme on
peut le prouver par des comparaisons avec ses
crits connus. L'ide attache au mot style est extrmement vague, et les indices qu'on en tire le
sont galement. Un crivain peut dguiser sa'ina*
1

Un homme d'esprit publia, vers la fin du sicle dernier,

des Mmoires de

la princesse palatine Anne de Gonzague,

par elle-mme. Il avait mis tant de soin tudier le sicle de


Louis xiv, qu'on ne put trouver dans ses rcits aucune
contradiction avec l'histoire; mais on observa bientt qu'il
n'y avait aucun trait de nouveaut dans son ouvrage, pas
un de ces dtails domestiques et familiers qui n'entrent
gure dans le cours de la tradition historique, et qui constituent le fond des mmoires privs. On en conclut qu
l'ouvrage tait suppos, et on ne se trompait pas.

3io

MOYENS D'TABLIR,

etc.
nire ; mais ce genre de dissimulation ne va pas
loin. C'est encore dans ls tmoignages tirs des
crits casucls qu'on peut appliquer ^ccttc rgle
de critique. Diversit du style etde la structure des
phrases, Neuvime indice de fausset.
io Dans l'crit en question, prsent comme

document authentique et officiel, le style et la


manire sont essentiellement diffrents de ce qui
est en usage dans le dpartement dont il s'agit.
Ceci s'applique uniquement une class de preuv ;s
prconstitiis^celles qu'on peut tirer des registres publics,
Il y a aussi des erreurs, par exemple des erreurs
.de date, qui peuvent se glisser dans des actes,
sans qu'on puisse en argumenter pour les attaquer de faux; ce qui marque l'inadvertance, c'est
que l'erreur est sans but, elle serait sans fruit;
aussi est-elle facile dcouvrir, parce qu'il n'y
avait point eu d'intention.

LIVRE

V.

.DES PREUVES C1HG0NSTANCIELLES.

CHAPITRE PREMIER.
DFINITIONS ET NOTIONS PRLIMINAIRES.

Nous venons de traiter, de la preuve directe


,
celle qui consiste dans la dposition d'un tmoin

qui, relativement au fait principal, affirme purement et simplement ce qui.est venu sa connaissance par ses propressens, en s'abstenant autant
qu'il est possible d'y mler aucune infrence tire
de son propre jugement.
La preuve circonstancielle est pelle qui,se dduit de l'existence d'un fait ou d'un groupe de
faits, qui, s'appliquant immdiatement au fait
principal $ mnent conclure que ce fait a exist.
Cette conclusion est une opration du jugement.

La distinction entre fait et circonstance n'est que


relative un cas donn. Tout fait par rapport
un autre peut tre appel une circonstance;
Que le jour o tel meurtre a t commis *ul ait

tonn ou grl, c'est un vnement fort indperw

312

DEFINITIONS

dant du fait principal, mais qui peut tre une


circonstance observer, et qui peut mener des
preuves. Les circonstances sont donc des faits
placs autour de quelque autre fait; chaque fait
pour l'objet du discours pouvant tre considr
comme un centre, tout autre fait peut tre considr comme tant autour de celui-l.
Les circonstances embrassent l'tat des choses
ou la conduite des personnes ; les choses fournissent ce qu'on appelle des preuves relles : mais
soit qu'on argumente d'aprs les choses ou d'aprs
la conduite des personnes, cette nature de preuve
est toujours la mme, toujours fonde sur l'analogie, sur l'enchanement des causes et des effets;
aussi avons nous dit, liv. I, ch, ni, que toutes
les preuves relles taient circonstancielles.
La porte d'une maison a t force : l'tat de la
serrure, les marques de violence, indiquent que
l'effraction s'est faite du dehors; des souliers, qui
n'appartiennent aucun des habitants de la maison, sorti trouvs dans un escalier obscur; un
cordonnier des environs les reconnat pour les
avoir vendus un ouvrier qui a travaill dans le
village, et qui a disparu; ds effets vols, perdus
sur la route, Conduisent jusqu' un cabaret, o on
apprend que cet homme s'est arrt^ et o il a
chang une pice d'or, etc. Voil un mlange de
circonstances tires des choses et de la conduite

ET NOTIONS PRELIMINAIRES.

3l3

de l'individu, d'aprs lesquelles on infre qu'il


peut tre l'auteur du dlit;
C'est ainsi que dans la chane infinie des causes
et des effets, quoiqu'on ne puisse pas la contempler dans toute son tendue, on peut saisir avec
assez de certitude quelques fragments dtachs, et
passer d'un anneau un autre, Il en est de l'enchanement des phnomnes naturels comme de
la consanguinit, qui lie tous les hommes un
premier pre. L'arbre gnalogique de l'espce
humaine est cach nos yeux, et l sera toujours; mais et l, nous pouvons tracer d'une
manire satisfaisantela descendance d'une famille,
quoique ce fil ne mne jamais bien loin.
Prononcer qu'un vnement fait foi d'un autre
vnement, c'est un jugement fond sur l'h^
logie ; analogie qui repose elle-mme sur l'exprience. Mais il faut avouer que ce jugement peut
tre considr comme une espce d'instinct, tant
par la promptitude, de son opration que par la
difficult de l'expliquer, et par l'impossibilit de
trouver des rgles pour le conduire. Cet instinct
qui guide les hommes si utilement ferait leur
dsespoir, s'il n'tait pas presque Uniforme dans
tous ; et en effet toute probabilit s'vanouirait :
tout ce qu'on pourrait dire sur l liaison des phnomnes serait vain, si l'on ne partait de, la
supposition que deux faits qui paraissent lis

3l4

DFINITIONS

d'une certaine manire aux yeux d'un individu


paratront lis de la mme manire aux yeux des
antres.
Les preuves circonstancielles se rencontrent
galement dans le civil et dans le pnal elles
diffreront selon la nature des cas, mais la diversit dont elles sont susceptibles est vraiment infinie. Dans un dlit, par exemple, toutes les circonstances seront aussi varies qu'il y a de manires
^
de donner naissance un mme fait. Un homicide prsentera des apparences toutes ^diffrentes,
selon qu'il aura t commis avec une arme tranchante ou avec une arme feu, par l'eau, te
poison, l'touffcmcnt, la faim, l'effroi, etc,
Par rapport l'existence d'un fait principal,
une seule preuve directe, s'il ne se prsente aucune objection sur la crdibilit du tmoin, suffit
le
pour que fait soit considr comme prouv: du
moins l'assertion d'un seul tmoin de ce caractre
est admise, dans la loi anglaise, comme suffisante
pour dterminer la persuasion du jury et l'application de la loi.
v
Si l'existence du fait principal n'tait appuye
circonstancielles,
des
je crois
preuves
que sur
qu'on trouverait bien peu de cas en Angleterre
o une seule preuve de ccltcaiature et paru suffisante pour considrer le fait comme prouv.
Dans le cas o plusieurs preuves circonslan-

3l5
ciclles seraient runies, leur ensemble pourrait
ET NOTIONS PRELIMINAIRES.

faire envisager le fait principal comme prouv,


quoique chacune prise sparment ne soit qu'une
probabilit,
Comme il y a des faits circonstanciels par lesquels le fait principal est rendu plus probable, il
en est d'autres par lesquels le mme fait est rendu
moins probable.
Un fait qui diminue la probabilit peut tre appel un fait infirmatif.
Un fait qui augmente la probabilit peut tre
appel un fait corroboratif.
Toute la logique judiciaire consiste faire une
juste valuation de ces deux classes de faits, de
probabilisent
le
fait
principal,
qui
de
ceux
ceux
qui le dprobabilisent. Une erreur dans cctte'valuation produit une injustice Si, dans le CJ>S d'un
dlit, un seul fait corroboratif est omis ou valu au-dessous de sa valeur, le coupable peut
chapper la peine qui lui est due ! si un seul fait
infirmatif est oubli ou valu au-dessous de sa
valeur, un innocent peut tre condamn.
La conduite de la cause consiste prouver les
faits criminatifs ; mais par rapport aux faits infirmatifs, ces faits qui tendent dprobabifiscr les
premiers, ils n'ont pas la mme certitude, ils
peuvent exister ou ne pas exister.; il est possible
qu'ils chappent l'attention, et il n'y a que trop

3l6

DEFINITIONS

d'exemples de cas o on ne les a point fait entrer


en ligne de compte.
Prenons un fait hypothtique! On a trouv dans
sa chambre un homme rcemment mort et couvert de sang ; un autre homme a t vu sortant
de, cette mme chambre avec prcipitation, une
pc sanglante la main. C'est lcxemplc d'une
preuve pleine, donn par un clbre jurisconsulte anglais, lord Coke. Cette preuve me parat
bien loin d'tre absolue, c'est--dire d'exclure
la possibilit du contraire. Ajoutez, pour la renforcer, qu'une partie de l'pc reste dans la
plaie manque celle qui est dans les. mains du
prvenu. Mais si c'est le dfunt qui s'est fait cette
blessure lui-mme, et que l'autre, qui est son
ami\ aprs avoir arrach l'pc la hte, coure
tout perdu pour chercher du secours, les faits
rapports comme concluants pour le dlit ne
pourraient-ils pas exister dans la supposition de
l'innocence ?
Puisque ces faits infirma tifs sont si sujets tre
oublis, un des plus grands services qu'on puisse
rendre Part judiciaire est de les rassembler sous
certains chefs, et de les mettre en vidence ; mais
1

Urichien, publi sous le rgne de Marie-Thrse, prsente un catalogue fort tendu des circonstances criminatives; mais de ces circonstances infirmalivcs
il n'en est fait mienne mention.

Le code pnI

ET NOTIONS PRLIMINAIRES.

317

comme ces circonstances sont TUIM diversit infinie, il n'est pas possible d'en faire une analyse
complte.
Avant d'entrer dans l'examen des preuves circonstancielles, nous devons observer qu'elles sont
beaucoup plus simples que les preuves directes;
Celles-ci se compliquent par un grand nombre
de considrations morales sur tout ce qui constitue la crdibilit d'un tmoin, son caractre,
son intention, ses affections, son degr de connaissance et d'intelligence. Dans la preuve circonstancielle, la seule relation qu'on ait examiner est celle d'un fait un fait, la liaison entre
le fait principal provisoirement admis et le fait
secondairepar lequel on prtend prouver le fait
principal.
!

3l8

PREUVES RELLES.

CHAPITRE IL
DBS PREUVES RELLES. TABLEAU DE LEURS MODIFICATIONS

PRINCIPALES.

Les preuves plus particulirement appeles


preuves relles peuvent se ranger sous les modifications suivantes:
i Corps .du dlit: tat de la chose qui a t le
sujet du dlit. Ceci comprend non seulement les
choses proprement dites, mais encore les personnes $ en tant qu'elles appartiennent la classe
des choses, c'est--dire leur tat physique v indpendamment des facults intellectuelles; comme
Wis lu cas de marques produites par maladie ou
violence externe,
. :?'
2
3

Fruits du dlit ;
Instruments employs dans l'excution

du

dlit ;
Matriaux destins servir au dlit ;
Rceptacle de ce quia t le corps du dlit;
66 Corps environnants ayant reu quelque
changement dans leur apparence en consquence
du dlit ;
7 Choses servant individualiser le dlinquant,
comme ayant t possdes ou employes par lui;
4
5

PREUVES RELLES.

3*11)

Possession inculpativc de preuve relle ; 9 Possession inculpativc de preuve crite.


Observons ici que, pour constituer une preuve
relle, la chose, mmo qui sert en tmoignage
doit tre mise sous les yeux du juge par lequel l
dcision est rendue ; autrement la preuve en question n'est plus que le rapport d'une preuve relle :
clic n'a plus le caractre d'originalit; elle est
analogue une preuve par ou-dire ; et dj sujette
tout ce-qui infirme la classe entire des preuves
relles, elle l'est encore tout ce qui infirme
fondes
des
ouparticulier
les
sur
preuves
en
dire.
Observons encore que dans plusieurs cas les
scientiprocds
requirent
relles
des
preuves
fiques, c'est--dire qu'il faut avoir j'ecours des
hommes particulirement verss dans tel art ou
dans telle science pour aider valuer la force
probante d'une preuve relle. La science riidicalc,par exemple , s'applique une grande division de ces preuves ; et il est plusieurs actes de
faux o l'on ne doit prononcer sur la preuve
relle qu'aprs avoir entendu des experts.
Il ne faut pas oublier que si les preuves orales
sont sujettes la fausset, les preuves relles le
sont la falsification. Une borne, la considrer
seule, prouverait n'en pas douter que le champ
en litige appartient Sabinus; mais c'est Sabinus
8

PREUVES RELLES.

3.2*0

lui-mme qui l'a enleve clandestinement, et qui


en la dplaant a fabriqu, pour ainsi dire, une
attestation trompeuse. Un couteau portant le
nom de Junius s'est trouv dans le coeur d'un
homme assassin ; mais c'est l'assassin qui, pour
carter de sa personne les soupons et les porter
sur Junius innocent, lui avait pris furtivement son
couteau.
1

Cette manire de tromper, non par le discours, mais


par l'apparence des choses, quoique trs commune, n'a
point de nom particulier qui la dsigne.
*

321

FAITS INFIRMATIFS.

CHAPITRE III.
DBS FAITS INFIRMATIFS APPLICABLES A TOUTES LES PREUVES

REELLES.

Il y a des cas o il existe une, liaison ncessaire


entre le fait principal et le fait probant. Celui-ci,
tant prouv, prouve l'existence du premier. Mais,
excepts,
n'y
de
point
fait
testimonial
il
a
cas
ces
qui n'ait quelque fait infirmatif correspondant.

Il y a mmo des faits infirmatifs qui s'appliquent en commun tous les faits de la classe
des preuves relles.
i Accident, Les apparences seront manifestes;

peut tre purement accidentel, fortuit, un jeu du hasard, La volont du dlinquant


suppos n'y est pour rien ; ou si elle y tait pour
quelque chose, son acte n'tait pas dirig la
production de l'vnement malfaisant ; il avait
un but innocent ; ou si mme il avait l'intention
de commettre un dlit, ce n'tait pas le dlit en

mais le fait

question.
Les causes clbres de tous les pays sont' rem*
plies d'exemples o Ton voit des combinaisons,
de pur accident placer des individus sous le nuage
des accusations les plus graves, et quelquefois
1.

21

322

FAITS INFIRMATIFS.

entraner des condamnations dont d'autres hasards ont fait dcouvrir l'injustice ou l'erreur.
,L'origine de la messe de la, pie Paris est duc
un de ces funestes accidents. On sait que cet
oiseau s'empare de tout ce qui est sa porte, et
le cache avec soin. Une pic domestique avait accumul des pices de monnaie dans le coffre d'une
pauvre servante, qui en avait seule la clef. Sur
cette seule preuve elle fut condamne, et subit
le dernier supplice. Mais les vols ayant continu,
l'oiseau voleur fut surpris cacher les pices dans
le mme coffre, par un trou qu'on n'avait pas
observ.*

Falsification de preuve relle en justification


de soi-mme. C'est le cas o la chose qui sert de
preuve a t mise dans l'tat o on la voit par
une autre personne, qui ayant commis soit le
dlit en question, soit un autre dlit, avait arrang les choses de manire ce que les soupons

dussent
elle,
tomber
pas
sur
ne
ou pouvoir s'en
disculper. 5
a0

Voyez (Juyot de Piltaval, Causes cdllvs.


* Un mntrc'dVitel vole tout son aise l'argenterie d'une
armoire dont il a la cl; mais pour se mettre en sret, il
donne A ce vol toutes les marques possibles de violence;
des volets Ont t forces, l'armoire a t enfonce, une lame
de couteau est reste dans la serrure, un outil s'est t rouv
dans la chambre, Un bouton d'toffe s'est accroch a une
fentre. Ces indices dirigent les soupons sur un ouvrier
1

3ta3

FAITS INFIRMATIFS.

Falsification de preuve relle par prcaution


de la part d'une personne ^innocente. Ce cas, qui
n'est point si rare, a lieu lorsqu'une autre personne que l!accus, ayant craint par quelque cir->
constance d'tre souponne d'un dlit dont elle
est innocente, altre l'apparence de la chose>
cherche la cacher ou la dnaturer, dans l'intention de dtruire les indices qu'on aurait pu en
tirer si elle ft reste dans son tat naturel.
4 Falsification de preuves relles par un tiers
dans une intention calomnieuse, C'est le, cas o
altr
trangre
faitprincipala
personne
au
une
la chose, dans l'intention de soumettre un innocent l'imputation du dlit, soit par inimiti
contre l'individu en question, soit pour mettre
couvert le vritable auteur du dlit.
5 Falsification de preuves relles^ factieuse ou
par jeu. C'est le cas o, sans exposer l'individu
accus au danger d'une peine lgale, on n'a voulu
que lui faire prouver une alarme momentane.
L'histoire de Joseph et de ses frres en fournit
un exemple connu de tout le monde.
3

qui avait travaill dans la maison, et sur lequel il avait dV*


vance inspir ds s doutes, etc., etc.

ai.

324

POSSESSION INCULPATIVE

CHAPITRE IV.
POSSESSION INCULPATIVE DE PREUVES EELLES.

Kicn de plus familier que le mot possession;


mais ceux qui l'emploient ne se doutent pas de
l'embarras des jurisconsultes pour le dfinir, ni
ds ides variables et indistinctes qu'on y attache.
Sans entrer ici dans des explications qui seraient
dplaces, il nous suffit de rappeler que la possession de la cliose dont on tire une preuve criminative est prise en gnral, comme une indication de dlit par rapport au possesseur suppos.
Celui, par exemple, qui possde des effets vols
se trouve de prime abord considr comme le
voleur ou le complice du voleur.
La force probante de cette circonstance varie
selon que la possession est actuelle ou antcdente : actuelle, lorsque la chose en question est
trouve dans la possession du dlinquant suppos}
antcdente, lorsqu'on suppose seulement qu'elle
possession.
dans
antrieurement
t
sa
a
Faits InArmatifs applicables a la possession.

la preuve qui se

tire de cette circonstance

il faut opposer un un tous les faits infirmatfs

[DE PREUVES RELLES:

3U5

quiycorrespondent. Ceux que nous venons d'r


noncer peuvent tous s'y appliquer, et il cm est
d'autres qui lui appartiennent spcialement.
j Insu. La situation de la chose est telle qon
est autoris dire qu'elle est ou j qu'elle ia t
;

>

dans la possession du dlinquant suppos pmbis


lui-mme n'en a eu aucune connaissance.'Le cas
existe par l'Une ou l'autre des cinq causes dve-

loppes dans le chapitre prcdent.


J m
2 Clandestine intmddctiqn. Le dlinquant suppos n'ignore pas que la chose est dans sa possession; mais il ignore absolument comment elle s'y
!

trouv..

h.
:"> :.;
w-3 Introductionforce. Le dlinquant suppos
n'ignore pas comment la chose a t mise dans sa
possession apparente ; mais cela s'est fait contre
sa volont dclare. Un homme, par exemple,
a tenu de force ses deux mains, un autre a, gliss
une montre dans sa poche ; un troisime qui survient exprs le fouille, tire la montre, et fixe sur
lui les soupons du vol.
S\ la force est prouve, la preuve rsultante de
possession est par cela mme dtruite; mais ce qui
peut arriver, c'est que la possession soit prouve,
et que ja force ne le soit pas.
4 Non-identit de la chose, Ceci s'applique
particulirement au cas de possession antcdente. On voit un homme qui court, et qui est
I

'

32$ POSSESS^ IJSCUXP. DE PREUV. RELLES.


suppos/s'enfuim Un* mouchoir est trouv dans le
chemin qu'il aparcouru ; un mouchoir qui lui ressemble a t ivu dansises mains ; niais, quoique
semblable, ce n!est pas le mme.
V
l ^'identit peut s'tablir par diverses marques
intrinsques de proprits I-;If
vS0 Service d justice. Un homme reoit la chose
en question ou iil s'en saisit dans l'intention de
la faire servir ;ch; justice cpmhie \m nioyen de
preuve, et pfour empcher le dlinquant de la
soustraire ^ d l'aliner o de la dnaturer. Ce
peut tre le cas d'un officier de polic qui agit
ainsi en vertu de sa charge, ou de tout autre
individu qui remplit volontairement l inmc
fonction.^ r
;;
;

>

POSSESS. INCULP DE PRUV ECRITES.

<$%*]

CHAPITRE V.
POSSESSION INCCLl'ATIVE bE MEUVES CRITES.
i

On a trouv dans la possession d'un individu


un crit qui renferme la confession d'un dlit ; et
quoiqu'il
l'auteur
de
crit,
le
cet
supposant
en
main,
infre
qu'il
soit
de
est couen
pas
sa
on
ne
pable du dlit en qustionr
C'est le cas le plus simple et le moins grave de
possession inculpativc.

l'crit parat tre de sa main; il est en


forme de mmorandum pour son usage, ou en
forme de lettre dj adresse, et non envoye.
La possession dans ce cas prsente une prsomption de culpabilit plus forte que dans le
Mais

prcdent.
L'crit inculpatif n'est pas de sa main; il est
d'une autre personne qui s'adresse lui dans le
caractre d'un complice ou d'un accusateur : quelle
conclusion peut-on en tirer contre lui ?
Considrations infirmalives.

crit inculpatif, qui


n'est pas de la main du possesseur, prouve si peu
contre lui, quand elle est prise par elle-mme* et
La simple possession d'un

3a8

POSSESSION INCULPATIVE

spare de toute autre preuve, qu' peine peutelle mriter le nom de circonstance crminativc
:
ce n'est pas une prsomption, ce n'en est que
l'ombre. Tous les faits infirmatifs peuvent s'y appliquer avec plus de force que dans tous les autres
cas. L'introduction clandestine est plus facile
pour un papier que pour un grand nombre d'autres objets : il peut tre envoy directement
l'individu lui-mme par la poste ; il peut tre
adress quelqu'un de ceux qui habitent sa maison, et se trouver ainsi dans sa possession sans
qu'il en ait aucune connaissance.
En telle occasion ,moncher ami, nous avons
chou dans notre entreprise (la nature de
l'entreprise, un vol, un meurlre,uno trahison,
sera dsigne par quelque allusion qui , donne
une apparence de concert) : tenez-vous prtpour
tel jour ; nos amis sont tous avertis ; prenez de
votre ct telle et telle mesure; le succs ne
peut nous manquer, etc., etc.-
De cette manire, en tant que la simple possession d'un crit pourrait former une circonstance
e>
"
........
.
criminative, il serait au pouvoir de tout homme
de faire trouver cette preuve de dlit entre les
mains de tout autre : ^foute sret sociale serait
ane'antic.
;
La possession d'un pareil crit ne prouve donc
rien par elle-mme ; il n'en rsulte pas plus de
.

..j

DE PREUVES CRITES,

32g

'
prsomption que s'il et t intercept un bui,

circonforce
Toute
la
de
cette
poste.
que
reau
stance peut avoir proviendrades indices que l'crit
peut fournir, des prcautions prises pour le garder, du personnel de l'auteur; en un mot, de toutes
les preuves naturellement lies avec celle-l,
quand le prvenu est coupable. Supposons que
l'crit inculpatif ne soit pas dans la manire d'un
complice, mais dans celle d'un accusateurI Vous
in^
telle
affaire
tes
conduit
dans
avec
une
vous
foi: votre patron vous a repro signe mauvaise
ch des infidlits en ma prsence : vous avez
/^
d'un
faux,
etc.
convenu

Si, au lieu d'tre crit, un discours de pareille


teneur lui et t prononc ; lui-mme, il aurait pu oprer contre lui avec une grande force.
Pourquoi? parce que les deux parties, l'accus et
l'accusateur, tant en prsence, cette circonstance
fournit le motif de contredire une imputation
fausse ^ et l'occasion de le faire. Le silence en
pareil cas est pris pour un aveu, quoiqu'il y ait
encore bien ds rserves faire avant de tirer

Mais
absolue.
conclusion
aussi
par
rapport
une
eh
parties
n'tant
point
crit
inculpatif,
les
un
prsence, l'occasion d'une contradiction immdiate n'ayant pas lieu, quoique trouv dans la possession d'un individu, cette circonstance ne prouve absolument rien contre lui. S'il l'et estim

33o

POSSESS, INCULP, DE PREUV, CRITES.

dangereux pour lui-mme, il l'aurait ananti.


il n'a pu le conserver que par quelque motif
quipruve sa scurit.
Passons maintenant au cas plus grave o l'crit inculpatif prouv dans la possession d'un individu parat tre de sa main. Si ce dernier point
est suffisamment prouv, il semble que l'crit est
quivalent une confession orale du mme dlit.
Reste savoir si la confession mme sortie de la
bouche du dlinquant suppos et mrit d'obtenir la crance du juge, Nous verrons ailleurs
que cette preuve, quoique la plus forte de toutes,
est sujette un assez grand nombre de considrations infirmatives,
Quand il s'est prsent des cas de ce genre, on
s'est souvent servi de deux arguments pour infirmer l preuve tire de la possession*
I^e premier,consiste attaquer l'authenticit de
l'crit qu'on attribue au dlinquant suppos.
Le second consiste montrer qu'il rie s'applique
pas un dlit en gnral,:ou au dlit individuel
en question, qu qu'il est susceptible d'une inter.'.*
prtation qui le justifie.

OBSCURIT DE LA PREUVE RELLE.

33

CHAPITRE NJ.
OBSCURIT DE LA PREUVE REELLE. INTERROGATOIRE NECESSAIRE

POPR t'CLAlRClB.

Nous venons de voir que la force probante de

rsultante
criminatives,
circonstances
diverses
ces
de l'tat des choses et de la possession, est combattue par des fai^s infirmatifs qui s'y appliquent
en commun, et que les prsomptions qu'oie en
dduit sont divers degrs inconcluantes.
Quand on vient aux cas particuliers, la premire
question qui se prsente est celle-ci : Ces divers
faits infirmatifs se rencontrent-ils dans ce cas ?.
Pour clircir ces doutes, la nature de la c^ose
ne fournit qu'un seul moyen, mais un moyen
gnralement efficace \ satisfaisant : l'interrogatoire.
$?agit-ii de la possession d'Un crit, ls personnes^interroger varient selon le cas.
Si l'crit d'une tendance criminative par rapport l'accus est une confession suppose crite
de sa main, il est la seule personne de qui l'on
puisse, au moyen de l'interrogatoire, tirer les,
claircissements ncessaires;*

.-..;...

33a
OBSCURIT
Si l'crit, portant indice du dlit, n'est pas de
l'accus mme, mais adress lui, il y a deux
personnes interroger : celle par qui l'imputation est interjete, et celle qui en est l'objet, savoir le dlinquant suppos.
Sj l'crit parat tre d'une autre main que celle
dp la personne dont on suppose qu'il exprime les
sentiments, comme dans le cas d'une copie ou
d'uAe dicte, il y a une autre personne, savoir le
scribe, de qui l'on peut raisonnablement attendre
des ^claircissements et des informations.
Enfin pour s'assurer autant qu'on le peut que
toutes les preuves de cette nature ont t produites qu'aucune n'a t soustraite avec inten-*
,
tion ou sans intention de nuire l'une des parties, il y a une quatrime personne interroger ;
savoir celle qui a trouv l'article de preuve relle
donf il s'agit *
Ce que vous produisez en justice (cet crit
ou cet instrument ) l'avez-vous trouv dans la
possession de l'accus? avait-on pris des pr cautions pour le cacher ? l'ayez-vous trouv
dans la place, et dans le temps dont vous avez
faft mention ? ayez-vous pris tout ce qui tait
relatif la inme cause ? n'avcz-vous rien sous trait? etc., etc.
v:-..
Ces diffrentes sources d'information, si im*
portantes, si ncessaires, ont t en grande partie
>

DE

LA.

333

PREUVE REELLE,

supprimes dans la procdure anglaise, en vertu


d'une opinion tout--fait particulire aux hommes
de loi de ce pays.
Ils ont deux maximes : l'une, qu'aucun homme
ne doit tre oblig de s'accuser lui-mme ; l'autre+
qu'aucun ne peut tre tmoin dans sa propre
cause.

Par la premire de ces maximes, on ne peut


faire aucune question au dfendeur qui tende
tablir l'existence d'un fait criminatif,
Parla seconde, le demandeur est matre absolu des preuves qu'il prsente; il produit ce
qu'il veut, il supprime ce qu'il veut; il produit
l'accusation, il supprime l dfense ; on n'a point
de question lui faire, il ne peut pas tre tmoin
dans sa propre cause.
Il est vrai que ces maximes sont souvent violes
dans la pratique. prendre la totalit des cas o
on les observ, et de ceux o on les enfreint, il
y a peut-tre un nombre gal des deux parts $%nais
malgr ces exceptions, il leur reste encore assez
de force pour faire beaucoup de mal,
Ce sujet sera trait amplement dans le Liv. VII,
,
sous le chef de l'exclusion de tmoignage.

334

cmqiST^NrsNCULPATIVES

CHAPITRE VII.
DUT. PRPADES,CIRCONSTANCESINCOLPATIYES
ANTERIEURES
AU
:
RATIONS, ATTENTATS, DCLARATIONS D'INTENTION ET MENACES.

I. Des circonstances infirmatives qui s'y appliquent,

Le fait du dlit tant prouv par les cirponstanccsqui le fixent sur le prvenu, il reste exposer les diffrents faits inlirmatifs qui peuvent
oprer en sa faveur.
i9 Intention diffrente ds l'origine. Bans ce cas,
le rsultat qui tait dans l'intention pouvait tre
entirement
innocent 1, ou moins riuisihlc,
ou
galement ou plus nuisible.9.
f

le, cas de Doneghan. Il s'agissait d'un empoisonnement par une distillation de* laurier. Fait criminatif,
prparations pour<JistilIcr;supposition infirmative,cepouvait tre pour distiller des feuilles de roses, ou toute autre
espce de feuilles : et c'est l en #ffet ce qui fut allgu
pour sa dfense.
Yoici un exemple d'une intentiph; plus nuisible, servant
defaitinfirmatif. On vient de commettre un vol chez Pierre;
on a vu Paul rder autour de la maison, s'y insinuer et s'y
cacher; mais il est prouv que son intention tait de tuer
Pierre, ou de mettre le feu sa maison, par vengeance :
au moment de l'excution il s'est dsist. Cette intention,
bien que plus nuisible que celle d'un vol, *si elle vient A

' Voyez

ANTRIEURES AU DMT.

335

Intention excde par le rsultat, A voulait


faire une blessure B : il a tu B ; dans ce cas,
l'attnuation ne s'applique pas tout le rsultat,
mais seulement l'excdant du rsultat par-del
l'intention.'
.
3 Intention change, c'est--dire dans l'intervalle qui s'est coul entre les prparatifs du dlit
et la consommation du dlit mme. A avait prpar la liqueur pour empoisonner B, qui s'est
empoisonn en effet; mais A dans l'intervalle
avait chang de dessein. La preuve du fait infirmatif ne peut oprer en faveur de & qii'autant
que la nouvelle intention tait moins malfaisante
%
que la premire,
,
4 Intention sans pouvoir, Le crime qug le d-,
Hnquantvoulait commettre n'a pas, dahs^faity
t commis par lui, mais par d'autres. 3

tre prouve, est une circonstanceinrmative, relative int

commis, au vol.
Entre les diffrentes considrations qui devraient fa e
abolir l sauvage pratique de confondre un-homicide p.
duel en consquence d'un consentement rciproque, ave
un homicide par assassinat, celle qui se range sous ce chel '
n'est pas une des moins importantes : l'intention en gnral
dans le duel n'est*pas de tuer, mais de mettre hors de
combat; .et.la preuve en est qu'une blessure qui produit
cet effet met fin aux hostilits.
'Voyez le cas de Bradford. C'tait un aubergiste anglais,
dans la maison duquel tait venu un voyageur charg d'une
au dlit
1

336

CIRCONSTANCES JNULPATIVES

Entre complices, l'un d'entre eux excdant


Pintention commune des autres, Ce cas trs commun renferme les trois premiers cas, et n'en
diffre que par rapport au nombre des dlinS0

quants.,
Deux ou trois hommes s'engagent dans un projet de vol ; l'un d'eux, dans l'excution, commet
un meurtre intentionnel de sa part, mais qui n'tait pas ncessaire au dessein commun, C'est l
un cas o des juges n'ont pas cru qu'il valt la
peine d'examiner si les complices du crime infrieur avaient tremp ou non dans le crime suprieur.
'
,,.
Dans la rudesse des premires lois, l'attention
du magistrat se porte exclusivement sur les faits
physiques; il ne sait pas discerner les faits psychologiques, les diffrents degrs d'intention et de
volont, Tel est encore l'tat de la lgislation la
Chine ; il n'y a point de distinction entre l'homicide volontaire ou involontaire. Quand il est arriv des accidents o les Anglais ont t victimes
de cettejurisprudence grossire, ils ont cri la
barbarie ; mais avant de jeter la pierre contrles
'

grande somme d'argent. Le voyageur fut trouv nageant


dans son sang, et Bradford dans la chambre, arm comme
pour le crime. Il avait t prvenu par un autre voyageur,
avec lequel il n'avait eu aucun concert, et qui confessa le
fait a son lit de mort.

337

ANTRIEURES AU DJSLIT,

juges chinois, ils auraient d examiner si, dans un


grand nombre de cas, ils n'avaient point se reprocher la mme insouciance.
II. Dclarations d'intention; faits infirmatifs par rapport
de telles dclarations.

Les faits infirmatifs qui s'appliquent aux cas


des prparatifs et des attentats, peuvent s'appliquer de mme des discours par lesquels le prdclar
l'intention de commettre un
aurait
venu

certain dlit : cette intention peut avoir t diffrente ds l'ongine ; elle peut avoir chang;
elle, peut avoir t sans effet par le dfaut de
moyens, etc; ; mais de plus, comme les paroles
cotent moins que les actions, comme elles supposent moins de rflexion, moins de suite que
des actes prliminaires, qui demandent toujours
quelque effort et quelque degr de persvrance,
les conclusions criminatives qu'on peut tirer d'un
discours ont moins de force, et les faits infirmatifs en ont davantage.
Ces dclarations sont de la mme; nature qu'un
tmoignage confcssorial ; savoir cette cspcci d
confession qui est extra-judiciaire et spontane ;
il n'y a de diffrence que par. rapport au
temps : la confession est subsquente l'vnement, la dclaration d'intention est antcdente.
Il s'ensuit que toutes les considrations qui :inr
I.
22
>

338

CIRCONSTANCES INCUI.PATIVES

firment les confessions spontanes s'appliquent


de mme ces propos antrieurs au dlit, (ployez
ch, vin.)

L'accus allgu'^-t-il que son intention tait


diffrente ds l'origine ; c'est comme s'il disait
le
d'intention
de
dclaration
commettre
que sa
dlit, qui dans la suite a t commis j tait fausse :
et y suppos que cela soit ainsi, cette dclaration
rentre dans le cas d'un fauxi tmoignage confessorial, extra-judiciar et sfjpntan* {Voyez
ch. viil)
?*
Mais comment peut-on concilier que l,dclaration antcdente fut fausse, avec la supposition
admise que le crime a t commis?^Il-stUclair
tre
dispute
point
le
dans
peut
cri
ne
ce cas,
que,
mais
au'dlinqurit
rapport
que
suppose
;
que par
le crime actuellement commis ; l'ait t avec ou
sans la participation du dliriijrit suppos V la
dclaration de; l'intention d le cmmetlr ^eut
avoir t faussy au moment o elle a t' faite.
Des dclarations d'intention de ce gni^ ne sont
ps^mbins'Sjtts tre fausss'quelsddra^
tibiis contraires', c'est--dire ls dclarations d'inu
tention de; s'abstenir d tel d tel crime;
M. Dans le chapitre suivant1/nous ^prsenterons les
diffrents niotifs par lesquels un homme jiut
tre conduit faire l'aveu d'un crime commis ou
non-commis;
^
-

339

ANTRIEURES AU )I*T.

III, Menace ; faits infirmatifs-par rapport ays inena^e,

Menacer de faire un acte criminel y c'est ex-?


primerl'intention deJe commettre. Ge qu'il y a
de particulier dans la menacyjcfes{ que son au?
tcur non-seulement dclare l'intention $e le com4
mettre, mais la dclare avec un dessein formel
qu'elle parvienne .la cpnnaissance.de quelque
individu y pour lai inspirer une alarme proportionne au dange-rv.{
I i-i^b ..;/<^-Uj
, r
,
Ainsi toutes les sconsidrations qui infirment
les dclarations, d^ntentiony parrapport ! oih
crime qui dans; la suite s'est ralis ,!jont encore
plus* de forc dans le cas des mcnaes>relatives
ce mme crime.
En effet, la menace a souvent pour objet, non
le crime mme, mais seulement l'apprhension
qui en rsulte i, on n'a d'autre intention que celle
d'exciter l'alarme j c'est l un cas o se vrifie cet
tat de choses exprim par ces mots, intention
diffrente ds l'origine.
L'accus peut dire ; la menace que j'ai faite
n'avais
je
est
une
preuve
que
pas le projet de

l'excuter:
si
j'avais
voulu faire le mal, aurais
i>je employ un moyen contraire mon but?
mis
aurais-jc
ennemi
-mon
sur ses gardes ? l'au
rais-jc averti d'avoir recours tous les moyens
;

-:.

l'A.

340

CIRCONST. INCUIiP, ANTR, AU D3SLIT.

protection que la loi peut lui donner, ou qui


dpendent de lui-mme ?
Cette considration n'est pas sans force mais
,
Une faut point la presser comme concluante, Les
menaces criminelles ne sont que trop souvent
ralises. La premire intention tait de produire
la terreur; mais les haines s'enflamment, les provocations se succdent* et si une occasion opportune se prsente, le crime est commis,^
Observez que la menace par elle-mme tend
prouver deux circonstances criminatives I existence des motifs correspondants ; 2 existence
des dispositions'Correspondantes: sources permanentes de l'espce de dlit qui correspond
ces motifs et ces dispositions.
de

DES AVEUX EXTRA-JUDICIAIRES,

3/fi

CHAPITKE VIII.

DES AVEUX BXTR-JUDICIAIRE3.

Entre les preuves circonstancielles, il n'en est


point qur requirent plus d'attention que celles
qui sont tires des propos tenus occasionellemerit par les accuss relativement au dlit pour
lequel ils sont mis en justice.
Quand le prvenu est rellement coupable,
il semble que le parti le plus raisonnable dans
cette situation; serait un silence absolu. Pourquoi
donc sehasard-t-il parler? c'est qu'ilcroitrntrevoir des soupons dj ternes, ou-que , dans

inquitude;-il
recours ce moyen hasardeux
son
pour ls prvenir. Il interroge timidement pour
savoir ce qu'on connat,* ou ce :qtir'on prsime ;
il?* n'ose pas se taire en prsence' ' de ceux qui
parlent librement sr'le fait en question; il'le racont lui-mme pour se donner un air d'assurance; ety dans ce 'mlange ncessaire -de vrai et
de faux, il ml son rcit des circonstances qui?
n pouvaient tre connues que de lui seuj, et,qui:
i> -\
sont un pige o'il sera pris.
La conversation relative au dlit art-elle commenc par le dlinquant lui-mme ; il est assez
*

<

<

<

342

DES AVEUX
probable -que ceux qui l'coutent frapps de ce
j
qu'il peut y avoir d'obscur et d'ambigu dans une
narration altre,; auront; fait des questions pour
obtenir de plus grands claircissements, et qu'ils
auront reu des.rponses,.
<(,
Ces discours, soit qu'ils aient t tenus dans la
forme'rlihrp d'iu'cit: spontan,ans-interrogation ,*0Uiqu?ils aient MComposs 4e.questions et
de rponsesy prsenteront probablementun mlange d preuves directes et de> preuves- circonstancielles.
MI-UI ti> ''*(; \'\uii-Ai \<!.[)>:
Ilif^ut distinguer) entre, merCo?ifesjiotKuG%{cs
aveUXvQnittidmsh pratique judiciaire^ que la
confession. efcis&j lorsque* ie dlinquant s'estiini
culp {diree^roentj pari ses .propres f discours. au
ppiftttdfitpi]pd^ij;e!Hne Sonyietion,.entire contre
lu.iil^ejsve.u^csfinkdj&spnfession^ partielles, des
pgr^ion$ df>|?Mftuye^nfes!5priale; i; des, fragments
dtachaifloAtion pourrait;jfairpjune/chane en les
runi$s#nt!I mais.,parjun ;prop qui tiendrait de
la;nature;de4ipreuye$Ji!i:cpnstanpieUcs,en, argumentant sur 4es vraisemblances, , t,. ,.-;,.- i
Des avd^x^o^.co.gQ^iiieilQiveitMi^inBis.trc
considrs comme cquiy^lents une: confession ;
et quelque clairsLet ; flcisifs; qu'ils paraissent> le
juge doit les vrifier et les complter, autant qu'il
est possible p$f'.touft. les procds.; de l'interrogatoire H ;'HUJUI lui 5{tj;tj;..uii:H'
ML- VK,

>

-.M

3p

EXTRA-JUDICIAIRES,

cette condition, il serait peut-tre pnyenable

d'en ajouter une autre ; des aveux ne.devraienttre


considrs comme quivalents ,une; confession,
qu'autant qu'ils paratraient suffisants .pour la
conviction, s'ils avaient Je fournis par un \ autre
tmoin. La circonstance q'oii les tient & l-accus, ne 'devrait pas oprer contre lui avec plus
de force quesi on les tenait d'un autre Hais nou
jugroiis mieux des onvehanecs de ctJe condition, lorsque nous pserons les jdiri^st^^fie^'qi
Mf
infirment cette espce de preuve/ r
!

lkamct ds liiotlfs (tu'trioigiVng'i^

>

xtr^jtfdciiitroiiiMt,' *? !>llr;v iwut


;' ''-;';
'.'. :;.;; ' r: A lUA^h'ih Kh.'ni u. umf :^ivfi jhfl
Quand ft homme} fait* UbtiftyVi jiontnk
nitthtV* hors d'uri tribinf,* delidc&ratians^i
'''do-klu^^dliiU^
^Wnclpet'
IPto^j^
tendent
srit: nturellbttcW^Uclix '^tt&tfbn^ W tRff^o1
pcuttbn attribuer hei!rVlatlmi'>dk}ce g<mre'|
i par quels moyens arrivc-t*cllc la connats'
sauce des tribunaux,
..
Rpondre la prinir.e ,de, ce$, qu4es.ti,pn$ ,'c-jst
taire connatre les diffrefitsi ;o$f qui peuvent
porter l'individu aides dclarations qjui'li sont

>

p^judiciblsY /* ,L:' ,ii:!V,: '''? <:1:i \ll - !i;5 o^


itpondre la seconde .c'est .ndiinier les
causes de divulgation > les incidents particuliers
1

34'|
DES AVEUX
qui ont fait parvenir aux juges des dclarations
de cette nature.
Il y a tmoignage contre soi-mme :
i Par complicit. Discours tenus entre des
copplics par rapport au temps, aii lieu, aux
circonsiancs
d'Un dlit promoyens, ou autres
jeta ou dj commisi',
2 Par simple confidence, Le dlinquant soit
dans quelque vue d'intrt, soitpar esprance de
sympathie, 'taii des rvlations relatives au dlit
une personne qui n'y participe point,
\' $ Par jactance directe, Le dlinquant suppps,
tirant vanit du dlit, raconte volontairement le
fait avec plus ou moins de dtail une personne
dont \\ aJtchL de l'adniiiation pu de la sympathie.
Ce-cas;, n*est pas trs, rare. Il, a souvent lieu
entre des malfoitcurs de, profession ; mais il ne
s borne, pas cette, classe; d'hommes. Lorsque le
peintre Jacques^fut pendu, en 1777, pourayoir

'Onso souviendra longtemps, dans une province

do

Franco, du supplice d'un homme en place, qui fut convaincu d'un ftsasslnat sur une parole dite devant tmoins.
Il venait de tucl lemarl dHmo Temme dont il tait aniou-*
reu*< Cette femtoe^taU.inloite ou spectacle i

va dans sa
loge immdiatement aprs avoir fait le coup, et lui dit en
Sabordant, il dort, GQ seul mot conduisit les juges a la
conviction du ctl\i\^% {y<Mkit^iMdltih^shisthi^ues> t. n,

jusi(fiMi6h%tp^sitintdeTho,)

'

11

EXTRA-JUDICIAIRES.

345

mis le feu un magasin de Portsmouth, dans

l'intention de servir la cause des Amricains insurgs; la principale partie des preuves*fut de
cette nature. Il avait voulu se faire honneur de
son action auprs de personnes qu'il croyait tre
dans les mmes sentiments que lui.
4 Par jactance imprudente, c'est--dire sans
prvoir ses effets. Anim du mme motif de vanit ou de sympathie, un homme raconte quelqu'acte de lui-mme, qui en soi n'a rien de
criminel, mais qui vient former une preuve
du fait principal.
5* Par simple imprudence de conversation. Entran dans un rcit, sans intention de vanteriez
un homme vient raconter quelque fait relatif
lui-mme, sans s'apercevoir que cet incident
liaison
ncessaire avec le fait principal, c'estune
-dire le fait de son dlit,
J
J
On a vu des personnes se laisser emporter dans
une narration intressante au point d'oublier les
personnages qu'elles faisaient plrler, et de transfrer les faits elles-mmes.
6 Pur intention mal avise de se disculper*
L'inquitude du coupable est d'abord sa plus
grande ennemie, S'il se croit expos l'imputation du dlit, ou si dj les soupons se portent
contre lui^ il entreprend des moyens de justification indirecte, il introduit dans ses discours
>

346

DES AVEUX

des faits qu'il croit propres carter les soup-

ons, et qui produisent un effet contraire,.


7, Par repentance ou par garement de terreur.
,
Use peut que le dlinquant, presse' par l'angoisse
ou le jremor.ds^ se soulage, par des confessions,
soit d'une manire ; confidentielle auprs de ses
amis ou, de ceux qu'il croit Ttre. soi-mme
dans 1 intention que ces aveux soient produits en
justicecommepreuves.tr> *'''V>. >
8 Par intrtsuprieur, Un, homme, dans la
poursuite de quelque profit,-oU de.quelque avantage y vient rvler un fait qui tourne en preuve
du fait.deijQn 4liti; Il peut^avoir^ait cette rvlation satfs.cn aprcfevoir les consquences,
otf mme;eni lesiapercyant, comme si dans le
cas en question l'objet qu'il a en vue ela.it d*Unc
valeur, oiupcnser le risque .encouru parvia dcouverte du dlit.
^.r, f-',....' ff ij,;;
Les.causes de divulgation^ c'estf-dire les
causes qui amnent .ces; rvlations prives la
connaissance-de laj justice* sont au nombre de
trois,
-,','
'; -ail ..;!
..-<, ';
i lia circonstance d!un tmoin auriculaire, qui
.
coutait l'insu du dlinquant, ou cpntre lequel
gardes,
notait
point
dernier
du
tout
sur
ses
ce
commeun enfant ou un passant.;]
n '
:a Des papiers accidentellement trouvs, inter.
cepts; ou saisis,
:
<

>

34?

EXTRAKtUDICIAIRES.
3 Des, rvlations faites

par ceux qulohfc teu .


les aveux m dlinquant l ou par des Fcoftiplicck
ayec ou sans t^hisomi.Qnrn.petfparlerdeHralhisbn que dans les,casid^il^yraieuiconficlcncei
Quql. .est l'g{fct; de la trahison: ; sur* la force pro*
bantejdutntoignage ? ce serbune questionk exa?
J^q'^rdiq
miner.

>

>

..

Considrations. |nljrwatiye9 ai< i'apptfrt au tiolgnage xirajudiciaire contre, sot^mtne., ;


,-.
,v.:;.

.j,

On peut ranger SQUS trois, chefs toutes les considrations qui tendent infirmer les ; consc*
criiiiin^tiycs
qu'on "peut tirer dey ces
quences
extra-judiciaires.
Wv -,\;>.? !) ;v)iqn;t,
aveux
r Le tmoignage peuti avoir t mali inter:

prt ; 2 il peut tre; incomplet; 3 il.pcUttrc


mensonger. - .,: ;;y *,ro-.| \U<<- <:.,;?!'; !; - i Le discours de l'individua t mal interprt,
s'il n'a pas eu.intention de dire ce; qu'on Jui at?
tribuc d'avoir dit; s'il a parl par allusion cpicU
dfit
t*
question*,
fait
si"
le
le
autre
en
que
que
moin a pris srieusement ce qui notait'dit qu'en
plaisanterie ; si l'acte qu'on suppose criminel
tait innocent en lui-mme.
;
a Le discours peut^trcinomplct, et par cla
mme particulirement sujet de, laussesi interprtations. Le prv!nu aura parl de quelque
-

-.

<

348

DESAVEUX

circonstance qui peut avoir trait ou non au fait


principal ; il peut avoir omis celle qui aurait
donn la clef de l'vnement, et qui aurait dissip
tous ls soupons: les faits qui manquent d^s
une relation accidentelle et imparfaite peuvent
tre de nature changer le caractre du fait
principal.
3 Le discours peut'tre faux ; mais* dira-t-on,
est-il probable qu'un homme invente un mens'expose
lui-mme,
subir la
et
contre
songe
peine d'un dlit dont il n'est pas coupable. Cette
supposition tout trange qu'elle parat d'abord,
r
n'a rien d'impossible ni d'exagr ; et le commerc entre les deux sexes fburiiit plusieurs
exemples de cette espce de drglement. Avec
une frme non marie, un homme cherchera luimme passer pour son sducteur,soit pour carter des rivaux, soit pour dterminer ls parents
accepter son alliance. Avec une femme marie
on aura recours au mme artifice.pour amener
un divorce. Sans avoir mme en vue le mariage,
la vanit seule est un intrt suffisant pour engager un homme s*avilir aux yeux d'ui?c classe
de la socit, dans l'espoir de s'lever aux yeux
d'une autre.
Mais un tmoignage contre aoi-mme peut tre
faux par bien d'autres causes :
p Faux par ennui de M vie, par les sol-

EXTRrJUDCAlRES.

3^9

franccs, d'une longue dtention, par des: peines


qui peuvent conduire un homme mlheureuxj

dsirercce genre i de suicide plutt qu'un autre ;


dais le cas o: il s'agit d'une imputation capitale^
2^v Faux ^par dVangefuent d'esprit, QH" par "
des erreurs4 qui troublent la ^raisOn *tel||ont
t les aveux de sortilge y de communication
avec les esprits infernaux ,t d tpcte avec le

diable,etc.
3 Faux par sympathie avec un individu que
l'accus veut sauver ses dpens. Le tlrame de
YHonnte criminel tait fond Sur un fait his^

torique.
4 Faux par sympathie pour le public. Sans
chercher des traits dans l'histoire, on peut rappeler l'pisode d'Oljnde et Sojmronie dans le
Tasse, comme un exemple d'uii mensonge niagnanime, produit par le*zle de*la religion ou
l'amour de la patrie,
5 Faux pour obtenir une rcompense pcuniaire, Ceci nes'appliqucrait pas ds dlits capitaux; mais dans des dlits infrieurs, un homme
pourrait prendre sur lui le crime et la peine pour
en dcharger le vrai coupable un prix convenu
On dit que ce cas est frquent la Chine.
6 Faux pour s'assurer contre une autre accu*
sation, Bans une des dernires rvolutions de Naples, l'amnistie ayant t promise tous ccUx qui

35o

DES AVEUX

viendraient se dclarer pour avoir t brigands,


nom qu'on, donnait* alors un parti ; plusieurs
pnsle
n'avaient
quj
jamais
arrhes, alpaysans,
lrent, par prcaution, se clrr coupables ^diir
recevoir le bnfice de; l'acte ; butait Une fausse
quittance en cas d'une fausse imputation, ^j
7? Faux; pour cacher uni dlit qu'on a commis,
par l'aveu d'un dlit quon n'a pas commis. C'est
ainsi qu'un homme, surpris de nuit dans Une maison, avouerait un vol dont il est innocent plutt
que de trahir la femme pour laquelle il y tait
venu.....
'' ... ;,i.-r '"- -. .* /
Tous ces cas sans doute sont rares, en comparaison de ceux o les aveux sont devrais tmoignages contre celui qui les faits: mais, plus on
est port regarder cette preuve comme concluante, plus il est ncessaire de rappeler les faits
qui peuvent l'infirmer
Jusqu'ici nous n'avons considr que les aveux
extra-judiciaires, c'est--dire sans l'intervention d'un juge, et sans interrogatoire; mais ces
deux circonstances ajoutes font une grande diffrence. ,;
*
Dans cette scne y o tout se passe dcouvert
n'y
gure
protectrices,
il
formes
des.
aura
sous
Vautres aveux que les aveux imprudents, faits
dans l'intention de se disculper, et les aveux par
repentir, Prcds de toutes les preuves du dlit,
*

'

EXTRA-JUDICIAIRES.

35jU

d'effet sur la conviction du juge


satisfaction
la
du public.
sur
que

ils auront moins

'Ce moyen de preuve,

le tmoignage contre soi-mCmc,


pour n'tre pas dangereux, suppose une composition de tribunaux'qui donne toutes les garanties possibles a l'innocence, et qui n'autorise aucun moyen de terreur, aucune
tergiversation, aucune fraude envers les accuss. -,
C'est; dons ta recherche de cette preuve que des tribunaux
mal composs montrent des restes do barbarie qui sont
commia des rejetons de la torture.
.

352

TEMOIGNAGE

CHAPITRE IX.
DU

TMOIGNAGE CONTRE SOI-MME,

OBTENU

JURIDIQUEMENT,

CONNEXION INTIME ENTRE NON-REPONSE, FAUSSE REPONSE,


RPONSE yASlYB ET AVEUSt.;

L'interrogatoire, comme npus l'avons dj dit,


i
est l'instrument le plus^efficacc pour l'extraction
de la vrit, de toute la vrit, de quelque ct
qu!clle,se trouve, et dans les cas douteux il faut
ncessairement y avoir recours.
Sa proprit* par excellence est d'clairclr les
doutes; les doutes produite ou laisses par les
autres preuves. Dou dc,cette force, il n'est pas
moins favorable ljinnocncc que dfavorable
d
crime{
l'effroi
aussi,
est-il
coupable, et la
au
confiance de celui qui ne l^st pas.
A l'ouverture de la cause l'esprit du juge tant
suspendu dans le doute entre l'innocence et le
dlit, il applique directement le procd de l'interrogatoire pour amener l'un ou l'autre des
deux rsultats opposs \ dans le cas de l'innocence, par un tmoignage disculpaiif; dans le cas
du dlit, par des preuves ou des aveux,
Mais des aveux dont la consquence manifeste
est prjudiciable au dfendeur no viennent nalu>

353

UONTHE SQIflMK.

rellemcnt qu'avec rpugnance et peu peu. Press


par des questions directes, il faut ncessairement
qu'il prenne un parti, Avant de se rsoudre
celui qui est videmment le plus dangereux, il
essaie de toutes les ressourcs imaginables ; il
tente toutes les routes qui lui offrent quelque
espoir d'vasion; mais s'il est rellement.coupable, il n'est aucun de ces faux-fuyants qui,
l'examen
d'un juge claii* iine tende opsous
conviction;
sa
parce qu'il n'y a rien de plus
rer
certain, comme de plus conforme l'exprience,
qu'un bomme n'a jamais recours ces moyens,
ou n'y persvre jamais, quand il a pour lui la
vrit et l'innocence,
*Le dfendeur, n'ayant produire par la supposition aucun tmoignage discujpatif, aurait con*
stamment recours,tV un moyen propre djouer
l'interrogatoire, s'il ne craignait les consquences
qu'on ne manquerait pas d'en tirer contre lui; ce
moyenserait le silence; mais lesilencc dans un tel
cas tant considr gnralement comme quiva^
lent une confession, il n'y aura recours'qu' la
dernire extrmit,

;
'
Ainsi repouss de ce fort o il trouverait sa
retraite la plus sre} il est rduit l'expdient de
fmventioh pour donner le change ses examint
tours par des faits qui quoitjue-fauxv lui prsentent la meilleure chance de passer pour vrais s
ti
a3
;

354

TMOIGNAGE

mais, outre sa difficult, ce mode de dfense est


trs prilleux ; car aussitt qu'un fait ainsi avanc,
se trouvant en contradiction avec quelque autre
fait dpos par lui-mme, ou dj prouv, est
jug faux et mensonger, il en rsulte une autre
dlit
de
encore plus forte et plus convainpreuve
cante que le pur silence,
La preuve disculpativc manque ; le silence aurait
caractre
d'un aveu. Une rponse fausse
le
presque
et reconnue pour telle produirait un effet pire
que le silence : que lui rcste-t-il encore ? Il se jettera , autant que possible, dans des rponses vasives, c'est--dire.,des rponses qui, sans fournir
aucune preuve contre lui, et sans tre fausses ou
susceptibles d'tre prouves fausses sont trangres l'objet eh question et indistinctes dans
leur nature,
,
Si toutps ces ressources manquent ou sont puises ril ne lui reste d'autre alternative que le silence ou les aveux t aveux qui peuvent par l'interrogatoire , se multiplier au point d'aboutir

une1cottfession,
Mais aprs une question, qui procdant d'un
suprieur est un ordre de parler le, silence est
un acte de dsobissance ; l'aveu est un acte de
soumission, La dsobissance en face d'un sup-

rieur tend naturellement l'irriter, et la soumission l'apaiser i ainsi le coupable effray pr

355

CONTRE SOI-MME.

sumc que par un silence obstin il augmente la


svrit du juge, et qu'un aveu peut le disposer
plus d'indulgence.
La dfense d'un coupable qui cherche tous les
faux-fuyants possibles sera un compos de vrai,

et d'vasions. Le faux, comme plus dangereux, n'est hasard que lorsque les vasions ne
sont plus praticables et que le vrai serait un
aveu du dlit : mais telle est la liaison entre vrit
et vrit, entre le fait du dlit et les faits accessoires au dlit, que le plus souvent, en suivant
ce fil naturel, une seule circonstance bien constate conduit toutes les autres.
Plusieurs vrits spares, dit Fontenellc,
ds qu'elles sont en assez grand nombre, offrent
si vivement leur rapport et leur mutuelle dpendance qu'il semble qu'aprs avoir t dtaches,
par une espce de violence, les unes d'avec les
autres, elles cherchent naturellement se runir.
Ainsi, par l'interrogatoire, l'accus, s'il est
coupable, sera convaincu, non seulement malgr
tous ses efforts, mais par ses efforts mmeY silence, vasions, fausses rponses, aveux involontaires, tout cela devient preuve du dlit : toutes
ces circonstances oprent sur l'esprit du juge
comme autant de tmoignages que le coupable a
fournis contre lui-mme.
de faux,

a3.

356

TEMOIGNAGE

Considrations infirmativcs du tmoignage contre soi-mme


obtenu juridiquement.

Les considrations infirmativcs pour les aveux


juridiques sont les mmes que pour les aveux
,extra-judiciaircs. Ils peuvent tre mal interprts incomplets ou faux.
,
Mais il faut convenir que les deux premires
de ces suppositions sont bien faibles dans le cas
o l'interrogatoire a toutes les garanties requises,
et surtout celle de la publicit, Il ne s'agit plus
ici de tromper le dlinquant, de le surprendre,
de l'engager des aveux pour en abuser, de l'intimider par des contradictions prtendues, de
donner ses dclarations plus de latitude qu'elles
n'en avaient dans son esprit, ou de se prvaloir
de son trouble et de sa confusion pour le faire
tomber dans des piges.
Par rapport aux: causes de faux dans les aveux,
telles que nous ls avons nunircs, ce sont de
simples suggestions de cas singuliers qui sont dans
l'ordre des choses possibles, mais bien peu probables.
Diffrence quant l'effet entre l'interrogatoiro juridique
et PintetfOgatoii'e eXtra^judiciairc.

Ces deux modes ont .chacun leurs avantages et


leurs dsavantages, dont la connaissance est d'une

grande utilit pratique.

CONTRE SOI-MME.

3.57

L'interrogatoire priv ou extra-judiciaire, considr comme moyen de tirer la Vrit d'une,


bouche qui rpugne s'ouvrir, est naturellement
infrieur, deux gards, l'interrogatoire judiciaire.

l'interrog
n'tant pas devant son juge, se tait, s'il lui convient de se taire, sans craindre que son silence
puisse entraner [aucune consquence dcisive
contre lui ; tandis que le. juge peut continuer l'iiin
tcrrogtoirc autant qu'il le croit ncessaire, et
jusqu' ce que l'accus ait fourni compltement
toutes les preuves qu'on peut attendre de lui.
a* Infrieur du ct de l'habilet l'interrogateur casuel n'aura pas en gnral le talent que
donne la praticjue, et ne saura pas toujours distinguer les points essentiels vers lesquels il faut
i Infrieur du ct du pouvoir

diriger l'examen,
iftaisce dsavantage peut tre compens : par
exemple, de la part d'un pre, d'un chef, d'une
matresse de famille, il y a un intrt suprieur,
une curiosit pntrante et une connaissante de
dtail qui peuvent suppler l'exprience et
l'habilet;
lie autre circonstance, qui est tout l'avantage de l'interrogateur domestique, c'est qu'il attaque le dlinquant suppose l'improvistei des
questions pressantes et brusques ne lui laissent pas

358

TMOIGNAGE CONTRE SOI-MEME.

le temps de prparer un plan de mensonges ; au


lieu que dans l'intervalle qui s'coule entr l'arrestation et l'interrogatoire judiciaire, l'accus a
le loisir d mditer ses rponses, ou de recevoir
les suggestions de ses complices.
Quant aux interrogatoires adresss dans la voie
pistolairc un dlinquant suppos, et auquel
on demande une rponse par crit, s'il est coupable sa rponse sera combine de manire
,
produire l'espce de dception dont il a besoin;
il a tout le loisir ncessaire pour mditer, arranger , inventer. Un homme fournira rarement de
cette manire un tmoignage contre lui-mme.
Mais d'autre part, cet crit a cet avantage particulier, qu'il passe sans altration sous les yeux
du juge : c'est le discours du dlinquant luimme, et non un simple rapport susceptible de
se modifier en passant par la bouche d'un autre
tmoin.
Il est rare qu'on ait produire en justice des
tmoignages de cette nature: pourquoi? parce
que l'individu ainsi interrog, n'tant pas en prsence de l'interrogateur, se refuse sans difficult
rpondre des questions qui lui dplaisent. Le
silence en ce cas s'interprte moins son dsavantage, parce qu'on peut l'attribuer d'autres
motifs que la crainte.

DE

hi

PEUR,

35g

CHAPITRE X.
DB LA

PEU, INDIQUE PAR L'TAT PASSIF.

Nous avons fait mention de certains cas o le


fait principal, le dlit, ne peut dtre probabilis
que par l'intervention de plusieurs*faits qui constituent tous ensemble une chane testimoniale
Cette expression, aussi juste qu'une mtaphore
peut l'tre, nous conduit considrer les faits
en tant que dpendant les uns des autres comme
des anneaux qui doivent tous s'unir pour que la
chane subsiste ; si un seul vient manquer^ tout
le reste tombe.

La peur, dans le cas d'un dlinquant suppos,


n'est pas un fait simple c'est un ensemble dont

il faut dcomposer ls parties ; elle se manifeste


dans le comportement actif ou passif de l'individu; elle se manifeste activement lorsqu'elle
porte l'individu a prendre des prcautions pour
se cacher ou pour dtruire les preuves de son
dlit; elle se manifeste dans son tat passif lorsqu'elle agit sur lui contre sa volont mme, et
produit des effets qui annoncent malgr lui les
sentiments dont il est agit,
La tranquillit est le partage de l'innocence

36*0

DE LA PEUR,

la, peur e$t par consquent l'indice du crime;


voil une probabilit fonde sur l'exprience
et sur la nature du coeur humain; mais ce n'est
qu'une probabilit, et pour l'apprcier sa juste
valeur, il faut connatre tous les faits infirmatifs
qui s'y attachent. Cette analyse n'a jamais t
faite.
Pour tirer de la peur une consquence criminative, il faut avant tout considrer la nature de
Yoccasion : car sans cela en supposant mme la
peur la mieux dmontre, cette motion pourrait avoir la cause la plus innocente et ne prouverait absolument rien.
Ce qu'il faut entendre ici par Vccasion, c'est
la circonstance o se trouve un homme qui est
accus du dlit suppos, ou qui se regarde
comme souponn d'en tre l'auteur,
X peur, en tant qu'elle se manifeste aux yeux
du juge dans l'tat passif de l'individu, doit tre
considre comme une chane de faits dont les
anneaux sont unis dans l'ordre suivant
Premier anneau^ Les faits qui tombent sous
les sens du juge, les symptmes de peur t ce sont
tous des faits physiques, la pleur la rougeur
l'hsitation, le tremblement etc.
Secotid anneau, L'motion de la peur, fait
interne ou psycologique, indique par les apparences externes t on suppose que ces symptmes

.*

>

DE LA PEUR.

361

sont occasipns par l'apprhension des cons*,


quences attaches au dlit.
,
Troisime anneau, Conscience criminativc
,
le
suppos
sait
le
ddlinquant
tant
que
que
en
lit a t commis par lui-mmer
-

Quatrime anneau. Le dlit.


Nous verrons bientt qu'il tait ncessaire de
distinguer cette chane anneau par anneau, parce
que chacun de ces anneaux il y a des considrations infirmatives qui lui appartiennent.
La chane des Consquences ,par laquelle ces
divers anneaux sont unis se forme de la manire
suivante : i des apparences physiques considres comme symptmes de peur, on conclut
l'existence de Cette motion; 20 de cette motion
d'une
conclut

l'existence
conscience crimion
nativc; 3 de cette conscience criminative, on
conclut a l'existence du dlit.
Les symptmes physiques, qui sont regards
comme des effets de la peur, peuvent se ranger dans l'ordre suivant : i rougeur; 20 pleur;
3 tremblement; 4* vanouissement; 5 sueur;
6* vacuations involontaires; 7 pleurs; 8 sou*
pirs ; 90 sanglots ; 10* convulsions des membres
ou du visage; u agitation des pieds; 120 exclamations; t3& hsitation 514bgaiement; t50touffement de voix.
t
Entre ces symptmes, il en est qui sont ind
-

362

DE LA PEUR.

pendants de la volont, la volont mme ne peul


d'autres
qui peuvent
produire
il
les
est
en
pas
:
tre produits par l'action de la volont, sans
l'existence de l'motion, comme oh le voit dans
les imitations thtrales..
Plusieurs de ces symptmes appartiennent en
commun trois sortes d'motions, celle de la
peur, celle cl la tristesse et celle de la colre.
Considrations ou probabilits inflrmntivqs.

Il en est de cette espce de chane psycologique


comme d'une chane physique. Elle est d'autant
plus faible qu'il entre un plus, grand nombre
d'anneaux dans sa composition. Pourquoi ? parce
que chaque anneau porte avec soi ses propres
probabilits infhmatives.
I. Faits infirniatifs attachs la premire conclusion ; savoir s d'aprs les symptmes de la
peur, l'existence de l'motion de la peur.
La cause de ces symptmes n'est pas la peur;
i c'est une cause purement physique : par exemple, une indisposition corporelle ou une agitation nerveuse produite par une excessive timidit; 2 c'est une cause mentale> une motion,
mais une motion d'une nature diffrente, telle
que la douleur ou l colre ; douleur ou colre
produite dans l'accus par l'apprhension du toi
que l'accusation peut faire son honneur, malgr
son innocence.
I

DE LA PEUR.

363

IL Faits infirmatifs attachs la seconde conclusion ; savoir : d'aprs l'motion, l'existence de


la conscience criminative.

i Conscience criminative rellement, mais


non par rapport au dlit en question ; conscience
d'un dlit, mais d'un autre dlit que celui dont
le prvenu est accus ou souponn ;

Connaissance d'un dlit commis, non par


l'accus lui-mdmc, mais par quelque personne
lie avec lui par des noeuds de sympathie, et sur
qui l'enqute actuelle peut amener les soupons
et la condamnation ;
3 Souvenir de quelque fait qui, sans aucun
dlit de sa part, peut avoir t ou devenir la
source de quelque vexation pour lui-mme ou
pour quelque personne lie avec lui par des
noeuds de sympathie ; '
4 Apprhension de subir la peine nonobstant
l'innocence. La force de cette probabilit infirmative dpend beaucoup du caractre gnral de
la procdure sous lequel l'cnquUc est faite. Combien de contres ou les tribunaux sont si mal com2

Tnfandum, Iiegina, jubs rtmovare doloivin.

ne n'etait pas sur


sa dfense; il n'prouvait point
l'motion de la peur, niais celle de lu douleur.

Cuis talia fando


Temprai a laciymis,

,.*

364

DE LA PEUR.

poss, ont des formes si barbares, que l'homme


le plus innocent ne peut s'y prsenter sans tcrteur!
Apprhension

5
attaches
des
vexations
un

procs criminel, nonobstant l'innocence. Cette


circonstance est plus ou moins infirmative, selon
le systme devprocdurc. Je prendrais la fuite,
l'on
clbre,
disait
autrefois
jurisconsulte
si
un

m'accusait Ravoir vol les cloches de Notrc

Dame.

IL Faits infirmatifsattachs la troisime conclusion ; savoir ; de la conscience criminative la


culpabilit.
Fausse conscience criminative.
Cette erreur, dira-t-oh, est-elle de nature
tre jamais ralise ? N'est-ce pas un paradoxe
trop singulier de prtendre qu*un individu peut
tre dans cet tat de se souvenir d'un crime qu'il
n'a point commis?
Une erreur de cette nature peut exister non
seulement par l'effet d'un drangement intellectuel mais encore dans le cas plus commun d'une
vie habituellement adonne au crime, surtout
si le dlit en question est d*un temps recul*
Saisi et examin pour un vol dans lequel il n'a
point eu de part* un voleur de profession pourra
manifester tous les symptme^ de la peur; et confondant un de ses exploits avec un autre, il pourra

>

3,65

DE LA PEUR.

d'un
qu'il
souvient
acte auquel il; n'a
supposer
se
point particip.
,
Tels sont les faits concevables qui peuvent,
dans le caractre de probabilits infirmatives
9
s'appliquer aux prsomptions qu'on tire, des
symptmes de la peur, manifests en prsence
du juge.
Mais si le juge, au lieu d'dtre lui-mme tmoin
de ces faits, ne les connaissait que par le tmoignage d'un autre qui en dposerait comme les

ayant vus, leur force probante est soumise


toutes les considrations infirmatives qui s'attachent un rapport compar avec une preuve
originale,
Lorsque ce cinquime anneau forme une
partie de la chane, les circonstances suivantes
peuvent s'y appliquer dans le caractre de probabilits infirmatives.
t Le caractre plus ou moins suspect de l'interrogateur , soit dans ses qualits morales soit
dans ses facults intellectuelles, d'o rsulte un
affaiblissement proportionnel de confiance pour
>

son tmoignage ;

mode inconvenant ou impropre dont on


a pu se servir l'gard du dlinquant suppos ;
un interrogatoire accompagn de circonstances
tranges et de menaces a pu produire des symptmes de peur qui ne prouvent rien contre lui.
2 Le

36

D^liA PEUR.

Le caractre de l'accus, son infriorit par


rapporta celui qui l'a interroge, sa disposition
natuVellc la crainte 'ou la faiblesse de son intelligence ;_ autant de circonstances qui peuvent
produire les symptmes de la peur sans aucune
3

criminalit.

INDICES TIRS DU COMPORT. ACTIF.

367

CHAPITRE XL
INDICES TIRS t>0 COMPORTEMENT ACTIF J CLANDESTINIT ; SE9

DIVERSES MODIFICATIONS.

Les circonstances criminativcs de cette classe


peuvent se ranger sous les sept divisions suivantes :

pour cacher le fait principal :


par exemple, en choisissant la nuit pour un acte
qui et t naturellement fait de jour, s'il n'y
avait point eu de dessein criminel, ou en choisissant une place o l'on croyait n'tre vu de personne pour un acte qui, dans le cas de l'innocence,
et t fait naturellement dans un lieu expos
i Clandestinit

l'observation.
2 Clandestinit pour cacher dans l'acte du
dlit la personne du dlinquant suppos ; comme
dans le cas du dguisement, qui peut tre considr comme une espce de faux relativement
aux preuves relles.
3 Clandestinit pour cacher la participation
du dlinquant suppos dans l'acte criminel! cela
se rapportent, par exemple dans le cas d'empoisonnement, les diverses prcautions prises pour
cacher les divers actes par lesquels le poison est
>

M$C, .;-.;;J "' /^^DtC^TIRES


,,
prpar ou;^^^AUs:.mains:\de la personne
'

qu?oi ;vcut etpoi$onnr>


4 Clandestinit par, les,; mesures prises pour

loigner du liuUc l cnc' o: doit se passer l'acte


criminel tel ou'tel individu V dans l'apprhension
suppose que de tmoin passif il ne devnt tmoin dposant. V
,5 Clandestinit par les mesures prises dans les
mmes circonstances pour tromper une personne
qui aurait t tmoin du Crime.
6Clndestinit par rapport aux preuves relles,
c'est--dire par l'loignement, l'enfouissement
ou la destruction de preuves relles crimintives :
ceci a lieu de plusieurs manires, soit, par exemple,
en oblitrant les formes externes, en altrant les
apparences des choses, en jetant dans un puits
l'arme qui a servi au crime, en faisant disparatre
les marques de sang d'un meuble ou d'un vtement, etc. etc.
Ce mode de dception peut tre considr, par
rapport aux preuves relles comme analogue
la subornation par rapport aux personnes. Les
choses dans ce cas sont employes au service du
dlinquant de la mme manire qm les personnes
dans l'autre.
7 Clandestinit par des mesures prises pour
soustraire ou cacher des documents crits qui
pourraient servir en qualit de preuves.

369

DU COMPORTEMENT ACTIF.

Considrations infirmatives applicables A la clandestinit.

La clandestinit, quelque soit le mode par lequel on s'efforce de l'obtenir, est un indice de
peur ; et par consquent tout ce que nous avons
dit sur la peur, comme preuve de dlit, s'applique
galement la clandestinit.
i Intention coupable, mais s'appliquant un

autre dlit.
20 Intention moins coupable 1.
3 Intention exempte de blme, quoique requrant le secret 3.
Dans le cas de la peur nous avons vu que l'motion quoique relle admettait deux considrations infirmatives : une cause physique diffrente,
savoir une indisposition corporelle ; une cause
morale diffrente savoir la douleur d'une mcs
blesse ou la colre.
Dans le cas de la clandestinit, au lieu de ces
>

0 peut rapporter ceci le trait connu d'un pauvre officier qui, dans un repas o il vnt a manquer une bote
1

d'or, refusa de montrer ses poches comme l'avaient fait tous


les autres convives. Il avait envelopp dans son mouchoir
volaille pour la porter sa famille, qu'il avait
pice
de
a
une
laisse dans un tat de dtresse.
a L'amour cherchant le secret comme le crime, les domestiques, dans des rendez-vous amoureux, sont souvent
pris pour des voleurs> et les voleurs, d'autre part s'ef>

forcent de passer pour des amoureux.

t.

370

INDICES TIRrs

deux considrations, il peut y en avoir une autre


infirmativc, qu'on peut exprimer par le mot de
plaisanterie, la clandestinit ayant pour objet de
produire un jeu, un amusement, un passe-temps,
et non aucune espce de dlit '.
Dans une investigation juridique il n'est gure
probable qu'un cas de clandestinit de cette nature prsente des difficults, c'est--dire qu'on
ait de la peine distinguer entre une factie et un
crime ; mais il est rsult quelquefois des procs
difficiles l> suite de jeux indiscrtement prolongs, et o l'explication ne s'est pas faite
temps : un homme qui veut passer pour un revenant s'expose tre pris pour un voleur ou quelque chose de pisa.
Le faux par rapport une preuve relle a une
circonstance infirmativc qui lui est propre, savoir
la dfense da soi-mme, L'individu innocent pratique un M
ie ce genre pour carter des ap-

parences qui, tant produites naturellement ou


par main d'homme, tendraient fixer sur lui
1

J'ai dj indiqu l'histoire de Joseph cl de ses O-'-res;

c'est un exemple de ce cas, quoiqu'un exemple gra


et
pathtique. La coupe mise dans le sac de Benjamin tait un
faux en matire de preuves relles.
a II n'y a pas long-temps que, dans les environs d Londres, un revenant de celle espce fut lue d'un coup de
fusil, et il s'ensuivit un procs comme pour meurtre.

3'71

DU COMPORTEMENT ACTIF.

quelque imputation criminative dans les circonstances o il se trouvait plac.


Pour faire tomber l'imputation d'un meurtre
sur un innocent, le meurtrier, comme on en a
vu des exemples, dposera l'instrument sanglant
ou l'habit teint de sang, ou tel autre objet qui
puisse servir de preuve relle, dans la demeure
ou dans la possession d'un individu innocent.
Que celui-ci, dans ce cas, fut surpris transfrer ces objets dans quelque autre lieu, c'est
lui et non au meurtrier que l'artifice pourrait
tre imput \
On peut rapporter ce chef l'histoire du petit bossu,
tire des Nuits arabes. Le corps vivant, qu'on suppose
mort, est transfr de voisin en voisin, toujours avec le
plus grand secret, dans l'apprhension des soupons qu'il
pourrait faire natre, en cas d'une visite des officiers de
police.
1

a/,.

372

INDICES TIRS

CHAPITRE XII.
AUTRES INDICES TIRES DU

COMPORTEMENT ACTIF;

FABRICATION

DE PREUVES, OU SUPPRESSION DE PREUVES PAR SUBORNATION ,


OU INTERCEPTION DE TEMOIGNAGE,

Tous les actes dont nous avons parl ont pour


but de prvenir la naissance du tmoignage, ou
de supprimer les preuves du dlit. Ceux que
nous allons spcifier ont encore le mme but,
mais ils fournissent des circonstances criminatives plus graves, et il esi. :Um rare que les mmes considrations infirmatives puissent y trouver leur application.
i Falsification des preuves relles ou crites,
lesquelles tendraient inculper le dlinquant
suppos. Actes de faux.
20 Subornation : l'acte d'engager une personne
donner un faux tmoignage tendant disculper
le dlinquant suppos.
5 Interception de preuves par des mesures
prises pour prvenir la comparution d'un tmoin
dont le tmoignage est suppos contraire l'accus ou par la destruction de documents crits
,
ou de preuves authentiques.

DU COMPORTEMENT ACTIF.

373

Opposition mise la recherche ou la saisie


des preuves relles.
4

Considrations infirmatives.

Une considration infirmativc propre cette


classe de faits peut tre ainsi dsigne : Apprhension de quelque malversation du mme genre
par la partie adverse.
Ceci suppose que, dans le cas de l'innocence,
un homme qui s'attend des pratiques frauduleuses, et qui n'a aucune confiance dans les tmoins dans les officiers de la justice, pas mme
,
dans les juges, se croit oblig, pour sa dfense,
de recourir aux mmes moyens illgitimes qu'on
fera valoir contre lui'. Pour qu'une considration
de cette nature ait quelque valeur apologtique, il
faut supposer une dpravation plus qu'ordinaire
dans le caractre national, ou du moins dans
tout ce qui appartient l'administration de la
justice.
On dit qu'en certains pays on trouve des bureaux d'adresse pour des tmoins, comme on en
trouve dans les grandes villes pour des domesUne anecdote, vraie ou fausse, fournit un exemple
qui claircit cette supposition. Press de payer une fausse
obligation, un homme se prsente chez son procureur:
Que faut-il faire? dit le client. Une fausse quittance, rpond l'homme de loi.
1

374

INDICES TIRS

tiques, ou en certains endroits d'Italie pour des


assassins.

Il est notoire qu'en Turquie beaucoup de personnes exercent l'tat de tmoins comme un
mtier ; et cette branche de commerce est aussi
florissante que toute autre.

DU COMPORTEMENT ACTIF.

3y5

CHAPITRE XIII.
AUTRES INDICES

TIRES DU COMPORTEMENT ACTIF.

Des actes qui ont pour ohjet de se soustraire a la Justice.

Les actes qui font prsumer qu'un accus veut


se soustraire au pouvoir de la justice peuvent se
ranger sous les cinq modifications suivantes ;
i Expatriation. Migration dans un tat tranger, c'est--dire o les mandats judiciaires de son
pays ne seraient pas excutoires contre sa personne.
2 Exprovinciation. Migration dans un autre
district judiciaire du mme tat, en tant que ce
changement de lieu produit le mme effet, soit

pour un certain temps, soit dfinitivement.


3 Disparition. Lorsqu'il est connu que le dlinquant suppos se cache pour viter d'tre
justiciable dans sa cause.
4 Transfert ou clement de proprit. Lorsque
le dlinquant suppos fait passer sa proprit en
d'autres mains ou en d'autres lieux, ou la cache
pour la soustraire une enqute ou un jugement.
5 Pratique secrte avec des accusateurs ou des

376
INDICES TIRS
officiers de justice. On comprend sous ce chef
tout ce qui est fait ou tent dans le but de les
corrompre et de les dtourner de faire leur devoir relativement la personne accuse.
Voil des circonstances criminatives, et uni-

versellement considres comme telles; pourquoi? parce qu'elles sont des indices de peur.
Ainsi les faits infirmatifs que nous avons exposs
sous le chef de la peur s'appliquent tous les
actes de cette classe.
Une considration infirmativc s'applique en
commun tous ces expdients qui ont pour but
d'viter la comparution personnelle : l'apprhension des vexations juridiques nonobstant l'innocence.

Cette considration sera plus ou moins forte,


selon que le systme de la procdure, dans le
pays dont il s'agit, est plus ou moins propre
effrayer celui qui est appel la subir.
La fuite sera donc une circonstance plus ou
moins criminative, selon le degr de rigueur ou
la flure probable de l'emprisonnement provisoire auquel l'innocent est expos comme le
coupable x.
Cette circonstance criminative aurait moins prouv sous
l'ancienne procdure de la France que sous la loi anglaise.
La collection entire des causes clbres en trente volumes a t soigneusement examine pour en tirer; autant
1

DU COMPORTEMENT ACTIF.

377

La fuite sera une circonstance plus criminative


sous une procdure qui admet facilement les
cautions dans les cas pnaux que sous celle qui
ne les admet pas de mme.
L'apprhension, dans le cas mme de l'innocence , peut tre plus forte encore lorsqu'il s'agit
de certaines accusations qui font naturellement
craindre l'effet des passions publiques ou des
inimitis puissantes.
Il est de certaines positions o on craint d'avoir lutter contre une opinion, un parti, une
secte, un fanatisme politique ou religieux. Ce
sont des temps contagieux o on n'ose pas se fier
la justice pour gurir des maux dont elle peut
tre elle-mme complice ou victime.
Fallait-il, au moment o le parlement de Toulouse venait de rouer Calas, que Sirven, accus
du mme dlit, ost se fier son innocence et
,
tendit la gorge ses bourreaux? Pouvait-on conque possible, le calcul de la dure moyenne d'une cause
pnale. Il y a plusieurs causes o rien n'indique cette
dure; mais d'aprs celles o elle est marque, la dure
moyenne se trouve tre d'environ six ans. Dans ces cas, il
est vrai qu'il s'agissait d'affaires plus compliques qu'elles
ne le sont ordinairement; mais sous la procdure anglaise,
il serait difficile et pcut-Gtre impossible de trouver une seule
cause qui, depuis l'emprisonnement provisoire jusqu' la
sentence dfinitive, ait dur la quatrime partie de ce
temps.

378

INDICES TIRS

sidrer sa fuite comme l'effet d'une conscience


coupable ?
Indpendamment de ces considrations, il en
est d'autres qui doivent faire suspendre, de prime
abord, le jugement dfavorable qui peut rsulter de la disparition du dlinquant suppos, ou
d'un dpart subit et clandestin. Sant, affaires}
plaisirs, voil autant de causes qui peuvent engager un homme s'expatrier, changer de
province, transfrer ailleurs sa proprit et
,
mme drober le lieu de sa retraite. Tous ces
actes considrs en eux-mmes, embrassant toutes les poursuites des hommes, ne fournissent
pas la plus lgre prsomption de dlit. Il faut
donc qu'il s'y joigne des circonstances criminatives pour en conclure qu'ils sont des indices
de peur.
La prsomption qui rsulte de ces actes sera
d'autant plus forte qu'ils prsenteront une dviation plus marque des habitudes ordinaires
du dlinquant suppos.
Dans le cas d'un marin, d'un marchand ambulant d'un voiturier, d'un ouvrier qui exerce
,
son industrie de lieu en lieu, ces circonstances
pourraient n'avoir aucun caractre suspect: un
homme de cet tat change de lieu, il vend, ii
transfre sa proprit, il part sans en donner avis
personne; tous ces actes sont dans le cours de

DU COMPORTEMENT ACTIF.

379

ses occupations habituelles, et cette considra-

tion rduit rien la prsomption criminative


qui en rsulterait s'il tait dans une position diffrente.
Dans le cas d'un dlit, ces divers actes, expatriation, transfert de proprit, sont ordinairement accompagns de cfandestinit; et pour les
rendre clandestins, il n'est pas rare que le dlinquant ait recours de faux prtextes dans le
but de prvenir les soupons ou de tromper ceux
dont il peut craindre le tmoignage.
Que cette circonstance ajoute beaucoup la
force criminative de l'acte en question, c'est
une considration qui se prsente d'elle-mme.
Mais, lors mme que l'expatriation et le transfert de proprit auraient lieu ouvertement et
sans faux prtexte, il ne s'ensuivrait pas que ces
actes n'auraient plus de force criminative; car il
peut arriver que le changement de lieu ayant
t dj dtermin raison de sant, d'affaire
ou de plaisir, le dlit ait t commis la faveur
de ces circonstances et en vue de l'espce de
scurit qu'elles promettaient.
Quant aux moyens de sduction employs avec
les accusateurs et les officiers de justice, cette circonstance criminative est susceptible des mmes
faits infirmatifs que les moyens de sduction pratiqus avec des tmoins. {Voyez ch. x.)

38o

MOTIFS, RPUTATION, RANG, CtC.

CHAPITRE XIY.
MOTIFS, MOYENS, DISPOSITIONS, RFUTATION, RANC Ot COEDITION; CONSEQUENCES A EN TIRER.

La connexion entre ces divers objets est si intime qu'on peut peine parler d'aucun d'eux
,
sans rapport aux autres ; mais quant aux accuss, les indices qu'on peut en tirer sont trs
varis, et mme discordants, les uns tant criminalifs dans certains cas, et dans d'autres cas
disculpatifs.
I. Motifs.

Motif est un terme appliqu une dsignation


vague de plusieurs objets qui demandent tre
distingus.
Il signifie en gnral tout dsir considr
comme une cause d'action : appelons-le motif
interne.
Il est aussi employ pour dsigner tout objet
matriel par qui le dsir est excit : appelons-le
motif externe '.
Ainsi le dsir d'acqurir sera un motif interne; la prsence d'une bourse d'or sera un motif externe : le motif
interne est naturel, le motif externe est occasioncl.
1

38l
Un acte de mchancet est commis : Titius est
souponn d'y avoir part. Mais quel a pu tre
motif?
l
C'est
dont
la
question
conveune
son
nance ne saurait tre rvoque en doute.
Voici la srie de circonstances qui rendent cette
question convenable.
Tout acte qui a contre lui la force d'une des
sanctions tutlaires, celle de la nature, celle des
lois, celle de l'honneur ou de la religion, est
rendue plus ou moins improbable par la considration des consquences pnales ou des autres
maux qui y sont attachs. A moins que cette force
rprimante ne soit surmonte par une force impulsive suprieure, l'acte coupable n'est pas seulement improbable, mais, moralement parlant,
il est impossible.
Demander quel peut avoir t dans ce cas son
motif, c'est demander, non quel peut avoir t
le motif interne, mais quel peut avoir t le motif externe assez fort pour produire un tel effet :
non le motif interne, car toutes les espces de
dsirs, ou peu prs, sont communes tous les
hommes; mais quel peut avoir t le motif externe ? Dans la situation o Titius est plac, quel
peut avoir t l'objet capable d'exciter un dsir
assez fort pour vaincre la rsistance combine des
sanctions tutlaires et le dterminer au dlit en
question?
MOTIFS, RPUTATION, RANG, CtC

382
MOTIFS, RPUTATION , RANG , CtC.
Le fait du dlit tant dprobabilis par cette
considration infirmativc qu'on peut dsigner
sous le nom 'improbabilit morale, il faut pouvoir y opposer quelque considration d'une tendance contraire, assez forte pour dtruire cette

improbabilit
La simple existence d'un motif n'est point une
circonstance criminative. Que la situation d'un
individu donn soit telle qu'elle a pu le soumettre
l'action d'un certain motif, cela ne prouve rien
contre lui, absolument rien. Dans le cours ordinaire des choses, partout o il y a quelque proprit, chaque enfant peut gagner par la mort
d'un pre. Toutefois, dans le cas de la mort d'un
pre, la pense d'attribuer cette mort ses enfants ne vient dans l'esprit de personne; et il ne
faut rien moins pour la faire natre qu'une circonstance extraordinaire.
Les cas suivants peuvent servir comme exemples pour
uoit'rer comment le motif, c'est--dire le motif externe, a
1

pu fo

lit une circonstance criminative.

An 1786, cas de Donnellan, aux assises de Warwick.


Dlit, meurtre du frre de sa femme; motif, prospect do
succession sa proprit.
An i8o5, cas de Fern, aux assises de Surrey. Dlit, incendie ; motif, profil par une assurance au-del de la valeur.
An i8o3, cas de Robert Wilton, Edimbourg. Dlit,
meurtre de sa femme; motif, acheminement un autre

mariage.

MOTIFS, RPUTATION, RANG, CtC.

383

II. Moyens, opportunit.

Moyens, c'est--dire moyens d'accomplir le


dlit en question. Ce qui a t dit des motifs semble s'appliquer aux moyens. On peut mme, en
un sens, ranger les moyens sous la dnomination
de motifs, le pouvoir de faire tant aussi ncessaire que le dsir dans la chane des causes productives.
Par occasion ou opportunit, on entend un certain assemblage de circonstances favorables dans
un moment donn pour les moyens d'excution.
III. Dispositions.

La disposition est le rsultat des motifs.


On dit d'un individu qu'il a telle disposition,
Ion qu'on estime que les motifs de telle classe
ont sur son esprit une influence plus forte que
l'influence ordinaire de ces motifs sur le commun
des hommes. Si les motifs sociaux, par exemple,
sont supposs prpondrants dans sa conduite, on
lui attribue une disposition bienveillante. S'il se
livre habituellement l'action des motifs antisociaux, on lui attribue une disposition malveillante *.
Quand une multitude d'actes de la mme nature sont
considrs comme se succdant de la part de la mme personne, et surtout dans une longue suite de temps, on y
1

384

MOTIFS, RPUTATION, RANG, CtC.

La disposition tant connue donne un caractre d'improbabilit l'imputation qui lui est

contraire.
Quand la disposition indique annonce un trs
haut degr de force dans les motifs personnels
ou antisociaux, elle tend probabiliser la criminalit du prvenu ; mais en gnral, une disposition n'est gure susceptible de preuves juridiques : faire d'une disposition l'objet d'une enqute spciale, ce serait, sous le nom et l'occasion d'une cause, en entreprendre une autre, et
peut-tre une multitude. Il faut donc se dfier
extrmement de ces prjugs, fonds sur des allgations sans preuves : et ces prventions sont particulirement redoutables dans les matires politiques et religieuses.
Mais il arrive souvent que les indices d'une
disposition dprave se manifestent directement
avec le dveloppement des autres preuves: cette
circonstance, dans ce cas, fait naturellement impression ; et quand elle est prouve, il n'est peuttre pas souhaiter qu'elle ft sans effet.
Nous avons vu qu'une enqute spciale sur
les dispositions n'tait gure possible. 11 est toutefois des cas o elle peut mener quelque
applique le mot habitude. On infre, en certains cas, d'un
seul acte, une disposition, plus forte raison d'une /m'bilude.

MOTIFS, RPUTATION, CONDITION.

385

rsultat. Nous allons en parler dans -, l'article


suivant.
IV. Rputation.

La disposition d'un individu peut tre connue


par l'opinion que s'en forment telles et telles personnes qui, par leurs relations avec lui, ont eu
des occasions plus ou moins frquentes de l'observer, et de juger son caractre par sa conduite
passe.

Une enqute sur la rputation spciale d'un individu, en tant qu'elle diffre d'une, enqute sur
ses dispositions, est encore moins praticable dans
l'objet de probabiliser le dlit en question, de la
part du dlinquant suppos.
Sur quoi doit-on examiner l'individu accus ?
Sur les faits qui lui ont t signifis dans son acte
d'accusation et sur lesquels seuls il a pu prparer
sa dfense : mais une enqute sur sa rputation
serait une enqute sur sa vie entire, et un moyen
de crer une foule de prventions par des assertions dont aucune ne peut tre rgulirement
prouve.
Il est toutefois des cas o, dans une vue criminative, non-seulement la disposition, en tant
qu'elle est indique par les faits, mais encore la
rputation peut rclamer l'attention du juge.
Les dlits qui ont l'inimiti pour motif sont
1.

25

386

MOTIFS, RPUTATION, CONDITION.

ceux l'gard desquels la rputation peut devenir


un indice criminatif.
i Dlit, injure personnelle. L'auteur du dlit
est inconnu. La rputation peut servir d'indice
contre tel dlinquant suppos, plutt que contre

tel autre.
2 Querelles mutuelles. Le dlinquant suppos
est l'une des parties ; les circonstances sont plus
ou moins enveloppes dans l'obscurit : lequel,
de la partie adverse ou du dlinquant suppos,
d'aprs sa rputation, est probablement le coupable ?
V. Rang

condition.

Le rang peut tre considr comme un indice


de la disposition et de la rputation de la classe

qui l'individu en question appartient : la classe


noble, la classe ecclsiastique, ou militaire, ou
marchande, etc.
Comme circonstance criminative, ia considration du rang est presque tout--fait nulle. Dans
toutes les communauts politiques, le rang le
plus bas comprend le plus grand nombre d'individus. Attacher cette condition une prsomption criminative, ce serait fltrir la trs grande
majorit d'une nation.
Ce n'est que dans le caractre de prsomption
diaculpativc, raison, comme ci-dessus, de l'im-

MOTIFS, RPUTATION, CONDITION,

Mj

probabilit morale, que cette circonstance est


sujette oprer avec un degr considrable de
force'.
La loi romaine attachait une circonstance criminative
la condition ?esclave. Dans le cas o un matre tait tu
dans sa maison, tous les esclaves taient mis mort.
Rome moderne attache une circonstance disculpative la
1

condition de cardinal. Il faut un nombre immense de tmoins pour convaincre un cardinal de certains dlits.
Laissant a part la distinction gnrale entr haute et basse
condition; nous trouvons dans 1a loi anglaise un exemple
d'un cas o une occupation spciale a t envisage comme
une circonstance inculpalive.
C'est raison d'une supposition de duret de coeur et d'inhumanit que 'es bouchers ont t exclus de la capacit de
servir comme jurs, au moins dans les cas capitaux. D'aprs ce principe, dans un dlit accompagn d'effusion de
sang entre deux hommes, dont l'un serait boucher de profession ; cette question, Quel est le coupable ? la rponse
devrait tre contre le boucher, elle serait peut-tre telle en
effet. Cependant il est douteux, en consultant les annales
descrimes, que cette prsomption ft appuye sur des faits.
Dans le cas de sang rpandu, la prsomption qui, en
premire instance, attacherait le dlit au boucher plutt
qu'au non-boucher, aurait plus de force que celle qui fait
exclure les gens de cette profession du jury. Il semble impossible de trouver une raison pourquoi un boucher, dans
un cas capital, serait plus dispos que les autres hommes
a commettre une injustice. Le grand chancelier Jefferies et
le juge Aigc, si fameux dans les annales sanguinaires,
n'taient pas bouchers.

a5.

388

CONSIDRATIONS INFIRMATIVES

CHAPITRE XV.
CONSIDRATIONS A OPPOSER AUX CINQ
ANTCDENTES.

PRSOMPTIONS

Les faits infirmatifs par esqucls on peut contrebalancer les probabilits qui rsultent des circonstances susdites ne peuvent se dsigner par
aucun nom particulier. La situation et la condition impliquent toutes les prsomptions criminativcs,mais elles impliquent de mme toutes les
prsomptions disculpatives.
Qu'il y ait eu l'opportunit la plus favorable
et le motif le plus puissant pour commettre un
certain dlit; ces deux circonstances par ellesmmes ne fournissent pas la moindre preuve que
la personne sur qui elles se runissent ait commis
ce dlit : autrement il faudrait, par exemple, fixer
l'imputation de parricide sur ebaque fils dont le
pre meurt en laissant une proprit qui descend
ce fils.
Il faut partir d'un point fixe : L'innocence doit
se prsumer. Ce n'est pas ici une de ces belles
maximes d'bumanit qui font plus d'honneur au
coeur qu' l'exprience de ceux qui les soutien1

DE CES PRSOMPTIONS.

38cj

nent, c'est une maxime fonde sur des bases solides.


Les quatre sanctions tutlaircs agissent avec
plus ou moins de force sur tous les individus pour
les dtourner du crime. Par la sanction naturelle,
l'homme rpugne ds actes de mchancet ou
d'injustice, et, de plus, il craint de s'exposer l'inimiti ou la vengeance de ceux qu'il aurait
offenss : par la sanction politique, il craint les
peines lgales : par la sanction de l'opinion, il

craint de perdre l'estime et d'encourir le blme


ou le mpris de la socit : par la sanction religieuse il craint les peines que la religion lui d,
nonce pour tous les crimes, mme dans les cas o
il chapperait la poursuite des tribunaux humains.
Ces quatre sanctions oprent donc comme autant de freins pour retenir les hommes et les dtourner du crime. Ces quatre sanctions peuvent,

par diffrentes causes, manquer leur effet, et la


tentation peut l'emporter sur les motifs rprimants : mais ce sont des exceptions, et, dans le
cours ordinaire de la vie, ces quatre sanctions
agissent avec assez de rgularit pour contenir
les hommes dans le devoir. Elles constituent, si
je puis parler ainsi, une preuve d'innocence en
faveur de tout individu; et, si j'osais employer ici
une comparaison mcanique, je dirais que ces

3<)0

CONSIDRATIONS INFIRMATIVES

quatre sanctions rendent le dlit improbable,


comme il serait improbable qu'une balance ne
tombt pas du ct o elle a quatre poids connus,
moins qu'on ne commence par prouver que ces
quatre poids ont t supprims, ou qu'on a mis
dans le bassin oppos un poids suprieur.
L'effet de ces sanctions est tel, que s'il s'agit de
juger les motifs qui ont pu porter tel ou tel
crime, le moins mauvais de ces motifs est toujours le plus probable. Je ne sais si un Nron ne
fait point exception toutes les rgles de l'humanit : mais> pour Nron mme, je serais plus
port attribuer l'incendie de Rome au dsir
d'en tre le second fondateur, qu' celui de jouir
de l'affreux spectacle des souffrances et du dsespoir du peuple romain.
Par la mme raison, plus le dlit serait grand

celui
qui on l'impute, plus il serait impropour
bable : plus il faut que la preuve soit forte pour
l'tablir.
Ainsi, l'effet et l'usage de ces circonstances inculpativcs rsultant de la condition et de la situation spciale d'un individu est de contre-balancer
la prsomption gnrale d'innocence dont je viens
de parler.
Les quatre sancHpns tendent dprobabiliser le
dlit: la tendance de la situation spciale est de
le reprobabiliser.

DE CES PRSOMPTIONS.

3o, I

Entre diverses personnes suspectes, cette circonstance qu'on tire du;motif, du caractre, de
la rputation, de la situation, indique, dans le cas
de l'un d'eux, un degr de probabilit suprieure
contre lui comparativement aux autres hommes.
Ce sont l des indices que l'on ne peut pas ngliger. Le dlit tant commis, il y a un coupable
chercher : le soupon va d'abord s'attacher
celui qui a eu un motif particulier, un intrt suprieur, une facilit spciale, celui qui est entach d'une mauvaise rputation, celui qui a fait
preuve de dispositions analogues, etc.
Mais il faut aussi se rappeler sans cesse que ces
prsomptions sont extrmement sujettes tre
trompeuses, qu'elles sont d'autant plus faibles
qu'elles embrassent un plus grand nombre d'individus, que les plus grandes injustices ont t commises par la foi trop aveugle qu'on leur a donne,
et qu'en particulier, quand il s'y mle un esprit
de parti, ou un prjuge de secte, il faut redoubler
de dfiance. Il y a eu un temps o un juif accus
tait toujours criminel. L'assassinat juridique de
Calas fut en grande partie l'effet d'une opinion
populaire qui imputait aux protestauts de faire
mourir ceux d'entre eux qui voulaient abandonner
leur religion pour la religion catholique.
Ces circonstances ne doivent donc jamais agir
qu'au premier moment comme des indices pour

32

CONSIDRATIONS INFIRMATIVES.

diriger les soupons, et les particulariser ; mais


jusqu' ce qu'ils viennent s'unir des preuves
plus fortes, ils ont bien peu de valeur.

RGLES ET MAXIMES GNRALES, CW 3()3

CHAPITRE XVI.
RGLES ET MAXIMES GNRALES SUR LES PREUVES CIRCONSTAN-

CIELLES.

'

I. Rgles pour les exclure et pour ls admettre.

Deux rgles courtes et simples embrasseront


tout ce qu'il convient de faire, concernant l'admission et l'exclusion.
Rgle premire. En ce genre de preuves, comme
en tout autre, il ne faut ni les requrir ni les admettre dans le cas o leur admission pourrait faire
plus de mal par rapport au but collatral de la
justice ( la prvention des dlais, des vexations
et des frais), qu'elle ne pourrait tre utile par
rapport au but direct ( la sret de la dcision
ou sa conformit avec la loi ).
Rgle seconde. Ces cas excepts,n'excluez point,
ne refusez point de faire produire tout ce qui
peut s'offrir dans le caractre de preuves circonstancielles : en particulier, n'en excluez aucune
raison de ce qu'elle est suppose manquer de
force probante.
Pourquoi en exclurait-on aucune ? Si elle produit un effet, elle est utile : si elle n'en produit

point, elle est innocente.

394

HEGLES ET MAXIMES GNRALES

Trouver, par rapport aux preuves, des rgles


infaillibles, des rgles qui assurent une juste dcision, c'est ce que la nature des choses refuse
absolument: mais il n'est que trop dans la disposition de l'esprit humain d'tablir des rgles dont
l'effet est de rendre les mauvaises dcisions plus
probables. Tout le service que peut rendre cet
gard un libre investigateur du vrai se borne
tenir le lgislateur et les juges en garde contre
ces rgles tmraires.
II. Observations sur leur force probante.
i Dire qu'un fait est plus ou moins probant

par rapport au fait principal, c'est dire que ce


fait a plus ou moins de connexion avec le fait
principal. Le degr de force probante est comme
le degr de connexion : ces deux expressions sont
rciproquement convertibles.
2 La force probante, ou l'intimit de la connexion entre faits et faits, tant purement relative celui qui les envisage, tout ce qu'on exprime par ce mot ne signifie rien de plus qu'une
forte persuasion de sa part, persuasion applique la preuve en question, savoir, la preuve
circonstancielle.
3 Dans chaque cas, le degr de force probante
pourrait tre exprim par des nombres> connue

SUR LES PREUVES CIRCONSTANCIELLES. 3rj5

les degrs de probabilit le sont par les math-

maticiens : savoir, par le rapport d'un nombre


formule
Mais
scientifique serait
cette
autre.
un
plus spcieuse qu'utile : ces degrs de force ne
sont ni uniformes ni permanents ; ils varient
selon les diverses espces de preuves circonstancielles.
4 Des faits testimoniaux de la mme espce
se combineront si diversement, qu'ils auront une

force probante trs diffrente dans les diffrents


cas.

grande utilit des considrations infirmatives est de fournir un critre relativement la


force concluante dune preuve donne.
6 Pour juger si,par rapport au fait principal,
un fait circonstanciel donn est concluant ou nont
cherchez d'abord toutes les suppositions infirmatives qui s'y appliquent.
7 C'est--dire : cherchez si dans l'ordre des
faits possibles, il n'y en a point qui, en supposant dans le cas en question son existence ralise,
rendit l'existence du fait principal moins,probable. S'il se trouve quelque supposition infirmative de ce genre, la force probante du fait ciiv
constanciel n'est pas concluante.
8 Mais si, aprs tous vos efforts, vous ne pouvez dcouvrir aucune supposition inltrmativc de
cette espce, alors, dans votre cas particulier et
5 La

396

RGLES ET MAXIMES GNRALES

par rapport l'tat de votre persuasion, la force


probante est concluante.
fait circonstanciel, il s'applique
diffrentes suppositions infirmatives et que toutes
aient la mme probabilit, la somme des forces
infirmatives sera comme leur nombre.
io Dans une chane de preuves compose d'un
grand nombre d'anneaux, plus il y a de ces anneaux intermdiaires entre le premier fait circonstanciel et le fait principal, moins est grande
sa force probante par rapport celui-ci. Pourquoi ? parce qu' chacun de ces faits qui forment
la chane, il y a des circonstances infirmatives qui
s'y appliquent.
11 C'est donc une prcaution ncessaire, dans
le cas o il existe un tel enchanement, de ne
laisser passer aucun anneau intermdiaire sans
examiner les suppositions infirmatives qui lui sont
propres.
12 La force probante de chaque fait circonstanciel, applique au fait principal, augmente
la force de chaque autre.
i3 Mais ce n'est pas une raison de conclure
que la force probante de tous ces faits soit toujours et uniformment comme le nombre de ces
faits eux-mmes.
9 Si, au mme

On n donn l'exemple du procd u suivre relativement


*
aux indices qui se tirent de la peur. Payez ch. x.

SUR LES PREUVES CIRCONSTANCIELLES;

^97

i4 En regardant, par exemple, la table <dcs


faits circonstanciels, se rapportant un dlit

comme leur fait principal commun, on trouvera


plus d'un cas o deux faits, dont chacun pris
part n'aurait aucune force probante, tant runis^
oprent avec une force probante considrable:;
si considrable que, dans l'absence de preuves"
contraires, elle paratra tout--fait concluante.
III. Maximes de pratique.

Jusqu' prsent, dans les divers systmes de


procdure, on a t sujet se jeter dans des partis
extrmes par rapport aux preuves circonstancielles.
Un de ces extrmes a t de rejeter telle ou telle
espce de ces preuves; un autre a t de consi-

drer telle ou telle espce, dans sa liaison avec le


fait principal, comme une preuve concluante :
or, donner une preuve un effet concluant, c'est,
exclure toutes les preuves du ct oppos.
Les propositions de thorie renfermes dans
ce chapitre nous conduisent naturellement des
instructions pratiques d'une nature monitoirc :
les unes tendant prvenir la sous-valuation) et
les autres l sur-valuation de ces preuves.
i Ne rejetez point de preuves circonstancielles
raison de leur faiblesse.

398

RGLES ET MAXIMES GNRALES

Encore moins raison de ce qu'elles ne sont


pas concluantes.
3 Ne prjugez point que leur ensemble soit insuffisant raison de l'insuffisance spare de
leurs parties lmentaires.
4 N tenez point les preuves circonstancielles
pour insuffisantes, par la simple absence de
preuves directes : savoir, lorsque celles-ci ne sont
pas obtcnables, ou qu'on ne peut les obtenir sans
des inconvnients prpondrants, en forme de
dlais, de vexations et de frais.
5 Ne tenez point les preuves directes pour insuffisantes, seulement par l'absence des circonstancielles.
6 Ne prjugez point, mme provisoirement,
ni tel article de preuves circonstancielles, ni
mme telle runion de ces preuves, comme ayant
une force concluante.
70 Beaucoup moins encore, comme concluantes
au point d'exclure les preuves contraires.
8 Ne vous contentez pas de preuves circonstancielles, lorsque vous pouvez obtenir de la
mme source un tmoignage direct et spcial.
90 Quelles que soient les preuves, et en particulier les preuves circonstancielles, obtenues sans
que les parties soient interroges, si la situation
des parties est telle, qu'on puisse en tirer des
claircissements tendant rendre la preuve plus
2

SUR LES PREUVES CIRCONSTANCIELLES,

399

complte ou, plus correcte ne manquez jamais


,
d'avoir recours l'interrogatoire juridique.
io Ne rejeter pas les preuves circonstancielles
comme superflues, raison de l'abondance des
preuves directes.

/joo

COMPARAISON DES PREUVES

*
CHAPITRE XVII.
PREUVES DIRECTES ET CIRCONSTANCIELLES COMPAREES DANS LEUR
FORCE PROBANTE.

On a quelquefois mis en comparaison la preuve


circonstancielle et la preuve directe, sous le rapport de leur force probante, en les considrant
l'une et l'autre en masse ; et d'aprs cette vue superficielle on a donn la supriorit tantt
,
Tune, tantt l'autre.
Il ne sera pas hors de propos de placer ici quelques observations propres claircir le sujet.
La possession d'une de ces preuves, comme
nous l'avons dj dit, n'est jamais une raison

pour ngliger l'autre.


Mais il peut arriver, surtout dans un cas pnal,

du cte de l'accus, qu'une de ces espces de


preuves lui manque ; et, dans les cas civils, l'une
ou l'autre espce peut manquer chacune des
deux parties.
Prenant les circonstancielles dans le sens le
plus gnral, de manire renfermer toutes
leurs modifications, il a dj t observ qu'il
n'y avait jamais eu un seul cas peut-tre

DIRECTE^ ET CIRCONSTANCIELLES.

4P*

o il y et une masse de preuves toutq compose de preuves directes sans aucun mlange
de circonstancielles: en effet, les preuves directes

multiplication
combiner,

leur
venant
se
par
s'appuyer, former une chane, il faut une oeuvre
du raisonnement, il faut, pour sentir leur force
et leur union, tirer des in fren ces de l'urip,
l'autre ; et par consquent toutes ces portions-de.
preuves directes agissent dans le< caractre jd
preuves circonstancielles, la preuve directe tanj;
celle qui ne demande point d'irifrence, tandis
quelque
circonstancielle
n'est
faon
la
en
que
compose que d'infrences.
JYIais la preuve circonstancielle, c'est--dire l

preuve toute compose d'infrences, se prsente


quelquefois sans aucun mlange de preuve directe ; et dans ce pur tat, elle sert souvent d
base des dcisions.
Abstraitement considre, or\ ne saurait contester que la preuve circonstancielle ne soit inf%
ricurc la directe. Nous venons d'en donner l
raison. La preuve directe ne demande aucune in^frence ; la circonstancielle ne peut exister que
par des infrences, et peine y a-t-il une irifrence qui ne soit sujette tre errone.
r
Strictement parlant, dans le cas de la preuve
directe, il y a encore une infrence ; mais elle est
toujours de la mme nature : ju rapport ds faits
26
i.
<

402

COMPARAISON DES PREUVES

produits par le tmoin, on infre que les faits


sont vrais.
' 'Relativement h la preuve circonstancielle qui
se foriii par voie d'argument, ceux qui ont voulu
tablir sa supriorit de force probante ont dit
en sa faveur qu'//e ne pouvait pas mentir. Mais
cela n'est vrai que de certaines modifications de
cette classe de preuve
La preuve et la seule preuve qui ne puisse pas
mentir est celle qui, sans l'intervention du tmoignage humain, se prsente directement aux sens
du juge. Telle est la preuve relle; on en peut
dire autant du tmoignage mensonger lui-mme ;
on rie peut pas se tromper dans l'jnfrencc qu'on
en tire contre la vracit du tmoin, infrence
en vertu de laquelle la fausse rponse prend le
caractre de preuve circonstancielle.
Mais toute preuve qui, avant d'arriver aux sens
du juge, a pass par la bouche ou par la plume
dHin tre humain, est aussi susceptible d'altrationpar mensonge que la preuve directe; et toutes
les modifications des preuves circonstancielles
sont dans ce'cas, saris.en excepter;la preuve
relle, lorsqu'ayant pass par l'intermdiaire
d'un tmoin, elle n'est plus preuve originale,
mais simple rapport.
Or un faux en matire de preuve crite, un faux
en matire de preuve relle, peuvent avoir le

faS
mme effet pour tromper le juge qu'une preuve
directe personnelle dans la bouche d'un tmoin
mensonger. Leur effet pernicieux peut tre prcisment le mme.
Toutefois ce n'est que par accident et seulement dans certains cas qu'une preuve relle
peut tre l'objet d'un acte de faux, ou recevoir une altration qui la rende dcevante, au iu
qu'il n'est aucun cas o un'tmoin ne puisse riilr
sa dposition quelque mensonge s'il y a quelque
motif assez puissant pour l'engager eh courir
DIRECTES ET CIRCONSTANCIELLES,

les risques.
Avantages particuliers des preuves circonstancielles.

Les preuves circonstancielles sont utiles de


.trois manires.
i Plus on embrasse une grande varit de faite,
pluslefaux est expos tre dcouvert; car chaque allgation fausse tant sujette tre rcriverse par son incompatibilit avec des faits notoirement vrais, plus il y aura de ces faits faux|
plus sera grande la chance de les dmasquer. Or
voil l'avantage des preuves circonstancielles ;
proportion de leur tendue, elles soumettent un
plus grand assemblage de faits la connaissance
du juge.
2 Cette masse de faits diffrents aura t fournie par diffrents tmoins ; mais plus il y a de
26.

4'o4

COMPARAISON DES PREUVES

tmoins qui dposent, plus il est difficile qu'il y


ait entre eux un concert de faux tmoignage et
surtout un concert heureux. Rien n'est plus rare
que de faire russir un plan de mensonge dans
lequel il faut beaucoup docteurs.
Ainsi, suppos qu'un dlinquant fonde sa dfense sur un #/#/., plus il y aura de faux tmoins
qui dposeront l'avoir vu au temps en question,
dans un lieu o il n'tait pas, plus il y aura de
chances de convaincre chacun d'eux de mensonge.
3? Lorsque le succs d'une fausset ne, dpend
que d'un tmoignage direct, sans aucune preuve
circonstancielle, le principal auteur peut esprer
plus aisment de trouver des faux tmoins qui se
chargent du rle dont il les a instruits, Mais lorsque i pour le succs du plan, il faut fabriquer, assurer, dtruire des articles de preuves circonstancielles, le champ dans lequel il peut choisir des
agents secondaires est plus resserr, et il peut
souvent se trouver arrt par des obstacles insurmontables'.
II s'est prsent des cas o, dans un acte de faux, le
papier mme qui avait servi l'acte a fourni le moyen de
prouver-le faux. Une espce de papier timbr qui n'aurait
pu tre en usage'que depuis l'an 1800, par exemple, aurait
t employe pour un contrat.qui porterait la date de 179g.
La non-existence de ce papier a l'poque de sa date serait
un fait de la plus parfaite notorit parmi les clercs du bureau du timbrb. Le tmoignage d'un de ces clercs, dans
1

4^
4 Dans la plupart des cas, un fait qu'il faut
ncessairement prouver la charge de l'accus,
appartient cette classe, de faits qu'on ne peut
tablir que par des preuves circonstancielle?.
Tels sont, par exemple, les faits que nous avons
appels physiologiques, conscience criminative,
intention criminative, existence de tel ou tel motif; faits ncessaires pour tablir le crime du dlinquant : mais on ne peut pas attendre de lui
qu'il en fasse l'aveu, moins que, par l force
des autres preuves, il ne regarde sa cause comme
DIRECTES ET CIRCONSTANCIELLES.

une situation qui prvient jusqu' la tentation de mentir,


serait suffisante pour, faire pencher la balance contre le tmoignage d'un nombre indfini de tmoins ordinaires.
Dans un de ces romans de miss Edgcwbrth, qui contiennent une reprsentation si fidle de l Yie, l catastrophe
est fonde sur un vnement de ce genre. Un faux acte, un
faux testament entranait la ruine d'une famille. L'avocat,
qui en connaissait la fausset, avait vu chouer toutes ses
objections contre l'art dufaussare : aprs avoir puis toutes
les ressources du raisonnement, il s'avisa de demander
qu'on rompt le sceau, Ce sceau renfermait une pice de
monnaie de cuivre destine rendre l masse de cire plus
compacte cl plus forte. On la prsente au juge : elle tait
d'une date postrieure l'acte prtendu, et la Iradfut
dvoile. Je tiens de l'auteur de ce roman (Patronage) que
ce dnomcnt, qui fut blfinc comme invraisemblable i*
tait tir d'un fait rel, et l'anecdote s'tait conserve^
dans sa famille, o on avait une raison particulire de s'en
"
souvenir.

4o6

PRCAUTIONS DATiS L'EMPLOI

dsespre. Or d'o" peut-on tirer la preuve de


ces faits physiologiques que d'un tmoignage
rendu par d'autres personnes ? et ce tmoignage
ne peut tre que de la nature du tmoignage
circonstanciel, sous Tune ou l'autre des modifications que nous avons vues ci-dessus \
';' tlrie preuve est directe, positive, immdiate, lorsqu'elle
est "de telle nature que (son exactitude tant admise ) elle
emporte avec elle conviction de la chose qui tait prouver.
Une preuve est indirecte ou circonstancielle quand elle est
de telle nature que (son exactitude tant admise) on ne
peut cependant arriver la conviction de la chose prouver que, par voie d'induction, de raisonnement, d'infrehee. Il rsulte de la nature de ces deux sortes de preuves
dj verses considrations importantes^
I, Toute preuve circonstancielle tant un fait destin
servir de base une induction, ce fait doit lr prouv luimme aussi compltement, aussi rgulirement que s'il
tait l'objet mme de la recherche. Paul a t assassine; on
accuse Pierre de l'assassinat, parce qu'il a t vn> au point
d jour, une lieue de l'endroit o le cadavre gisait, marchant d'un air gar, des taches de sang sur ses habits ;
parce qu'il a pris la poste au premier relais, qu'il a fa.it cent
lieues sans s'arrter, qu'arriv en telle ville il a chang de
yteinents v etc., etc. ;
., -,
Chacun de ces faits peut sparment,fonder une preuve
circonstancielle.,Considrs dans leurs rapports, ils forment un enchanement d preuve toutes tendantes lgitimer cette induction ; Pierre est l'assassin, quoique pcr~
sonne ne Tait vu frapper.
.

DES PREUVES CIRCONSTANCIELLES.

4Q7

Maintenant, qui ne voit que cotte induction n'est lgitime


l'gard de chaque fait qu'uutant que ce fait est bien tabli ?
Qui ne voit que ces faits tant la base de l'induction, elle
tombe lorsqu'ils sont infinnsP
..
Rien n'est cependant si commun dans la marche n'es M?
l'aires criminelles que de proportionner lo soin d'tablir: la
preuve a l'importance du lait prouver.
. J;
Or, comme chaque fait circonstanciel, pris eului-nuie,
parat souvent insignifiant, on se contente do. l'allguer ou
de le prouver ngligemment et comme en passant. Juges,
jurs, ministre public, avocats, tout le monde proportionne involontairement son exigence au caractre du fait
isol, en oubliant que ce n'est pas l fait lui-mme >quj est
important, mais l'infrenc qu'on en lire, et qu'il arrive
frquemment que celte infrcnce s'tablit d'aprs des, circonstances lgrement admises, qui se sont ensuite incrimines par le concours d'au trs >circoustances imprvues
dans le cours du dbat. '
Le meilleur moyen d'viter cet inconvnient est d'exiger,
au criminel, dans la rdaction des actes d'accusation, au
civil, dans la conclusion des parties, un haut degr de prcision, en telle sorte que tous les faits prouver, tant
principaux que circonstanciels, soient noncs d'avance ci
catgoriquement exprims.
Les indietnients anglais sont de cet^c nature : ils sont
brofs et techniques. Les actes de.l'accus en tant que crimjr
atifs, y sont noncs nettement. Jjp partie poursuivante
est tenue d'en fournir la preuve, et n'est pas .admise eu
introduire de nouveaux. Elle a soin, par consquent, de
peser chacune de ses allgations, et le dbat s'engage tout
d suite $u ^ faible dq l'accusation.
Les actes d'accusation franais sont, au contraire, d'une
.

4o8

PRCAUTIONS DANS L'EMPLOI


longueur dmesure, dans un style vague et dclamatoire,
surchargs de minuliesqui se recueillent dans l'immense
instruction qui leur sert de base, et sont pleins d'inductions
trangres au dbat ou de conjectures ridicules. Dans ce volumineux fatras, les dfenseurs de l'accus choisissent de leur
mieux ce qui leur parat favorable a leur cause; et la latitude
laisse l'accusation ouvre le champ une latitude pareille
dans la dfense. Le dbat devient alors vague, dsultoire et
interminable. Le ministre public fait entendre cent tmoins
qui dposent des purilits et des Commrages. Le dfenseur ne. trouve d'abord aucun intrt examiner en forme
de pareils tmoignages et a les contredire; puis, cependant,
c'est sur ces rapports vagues, ces ou-dire, ces purilits,
peut-tre toutes fausses, coup sur toutes, mal tablies,
que le ministre public, dans sa plaidoirie, btit l'chafaudage de son systme d'accusation.
Mme chose arrive dans la dfense. Les avocats des accuss font entendre une foule de tmoins insignifiants pour
lci'jplupart', et dont les dpositions passent non contredites
ou peu prs; les laits essentiels sont noys dans le superflu^ et c'est ensuite sur ces faits entasss et mal tablis que
se" fonde l systme de dfense.
' Enfin, aprs huit ou dix jours d dbats fatigants, inutiles, confus, et do plaidoirie dlamatoirc, le jury se
retirera mthoitc surcharge de fadaises, oblig de se tirer
d'un' imbroglio indchiffrable; et soi) verdict est peut-tre
rb"h'duf d'aprs ds'fits qui:ifs'ils avaient t lucids convenablement, n'auraient pas* soutenu dix mintcs'de dis1

mission./^'u'

'-'' '

-,Ui-

-:

<''. -=":*-

MCmchoe arrive
civil;''Dans une cause de quelque
importance, les avocats, en France, ont le droit d'allguer
quelques centaines d faitsk, iVla'preuve desquels il serait
1

DES PREUVES CIRCONSTANCIELLES.

49

impossible de procder sans une perte 'de temps et des frais


intolrables, et qui pourront exercer une influence dcisive
sur la cause.
L'emploi des preuves circonstancielles doit donc filre
soumis, en premier lieu, la rgle suivante ;
a Contraindre, au criminel,, le rdacteur de l'acte d'accusation, et au civil, les avous, noncer catgoriquement chacun des faijs circonstanciels dans un langage prcis
cl technique autant que possible ; obliger les uns et les
autres se restreindre, aux dbats, la preuve de chacun
de ces faits, en avertissant, mesure que les tmoins se
prsentent, de la preuve qu'on entreprend et de l'induction qu'on prtend tirer du fait, une fois qu'il est tabli,
II, Toute preuve circonstancielle reposant sur un fait
accessoire qui se rattache un fait principal, le fait principal doit tre prouv directement. Dans l'exemple cit
tout l'heure, les faits accessoires sont la fuite de Pierre, le
sang vu sur ses habits, le soin q'ilprend de s'loigner,
Le fait principal est l'homicide de Paul, dont le cadavre
a t trouv perc d'un coup de couteau. .
Sans le fait principal, les faits accessoires ne sont rien.
Le fait principal doit tre tabli par des preuves directes.
Cette ncessit d'tablir directement un fait principal qui
serve de centre aux faits circonstanciels se fait sentir surtout
dans la matire des complots et autres crimes de ce genre*
Dans l'affaire porte devant la chambre des pairs, le ministre public tait descendu dans les cabarets, il y avait
recueilli toutes les chansons sditieuses ou inconvenantes ;
A'
.-...'
/
il tait entr dans les casernes, et y avait cout 1 tous les
propos dplacs ; il avait suivi dans leur voyage les commis
marchands, s'tait plac ct d'eux tabl d'hte>i
avait not leurs paroles quivoques; il s'tait saisi de leurs

4lO

PRCAUTIONS DANS L'EMPLOI

papiers, et il leur demandait compte de chaque phrase ci


de chaque expression,. trouvant partout de terribles motif
de conjecture.
Puis, runissant tous ces faits accessoires, il affirmait
l'existence d'un complot.
Quand on lui demandait de prouver ce complot, il l'induisait, par, voie de conjecture, de l'existence de tous hs
faits,.
.

Quand.op lui faisait observer que chacun de ces faits tait


innocent pu insignifiant, ou lgrement rprhensible, il
les incriminait en arguant de l'existence du complot.
Ainsi, il prouvait tour tour le complot par l'existence
des faits accessoires, et il inculpait, les faits accessoires pm
l'existence du complot.
C'est un cercle vicieux qui se reproduira souvent daivs
ce genre d'accusation, o l'on ne cherche pas le dlinquant
mais le dlit, o le gouvernement n'est pas en peine de
trouver les gens qu'il estime coupables, mais de trouver le
crime de ces gens-l..,. Et par malheur, ce genre d'accusation est le vritable domaine des preuves circonstan.

cielles,
k-,iS
De l rsulte une seconde rgle : Exiger do l'accusation
qu'elle articule un fait criminel, ou du moins extraordinaire, et hautement suspect, comme objet principal do sa
rlerche., et qu'elle le prouve directement, avant de l'admettre fournir des preuves circonstancielles, soit pour
achever d'imprimer ce fait son .vritable caractre, soit
pour tablir la culpabilit de ses auteurs.
HI. : Les faits circonstanciels peuvent se rattacher directement au fait principal ou ne s'y rattachent que mdiatemeot et par l'intermdiaire d'autres faits de mme
nature.
;

DES PREUVES CIRCONSTANCIELLES.

/| 1

Ainsi, par exemple, c'est un fait accessoire qui se rattache directement au fait principal, que }es taches de sang
qu'on a observes sur les mains de,Pierre presque au mp~
ment de l'assassinat de Paul; mais c'est un fait qui s'y rattache mdiatement, que la vente que Pierre aurait faite
de ses habits cent lieues de l : le fait n'est rjmipatif qu',
la condition que Pierre se, sera sauv immdiatement, et
qu'il aura vendu ses vtements ds l'instant de son arrive.
Hors de l,' ce fait ne prouve plus rien,
Il est donc essentiel d'obliger la parti qui produit des
faits ircopstanciels eplacer tous les anneaux de, la chane
de manire ce quelle premier anneau se rattache pu,fait
principal, et ce que le dernier se,rattache au premier sans
interruption.
Sans cela, tout homme peut se trouver appel rendre
compte de toutes les circonstances de sa Yie, car il n'est
pas une action au monde qui ne puisse se rattacher, par des
conjectures plus ou moins hasardes, tel crime que l'on
voudra. (Rien n'est plus commun, dans les accusations
franaises, que de voir ainsi les accuss interpells sur
toutes Iesr circonstances de leur conduite, et appels non
pas se disculper d'une apparence criminelle, mais proiiver qu'elles n'ont pas pu se rattacher tel ou tel crime, ce
qui est le plus souvent exactement impossible. ) D'ailleurs,
rien n'est plus propre garer les jurs. On leur, montre
un homme qui a fait des choses diffrentes, chacune desquelles on donne arbitrairement un sens criminel : il beau
protester qu'elles taient toutes innocentes; cela fait cents
preuves au lieu d'une, et tes plus sages tombent dans cette
erreur!
Rien de plus important donc dans la logique judiciaire
que cette observation. Les faits circonstanciels ne peuvent

4l2

PRCAUTIONS DANS L'EMPLOI,

etc.

s'additionner entre eux qu'autant qu'ils sont en quelque


sorte des quantits identiques, c'est--dire quand ils se
groupent directement ou par un enchanement non interrompu autour du mme fait ; quand l'esprit suit la liaison
qui les enchane sans la perdre de vue un seul instant ;
quand ils concourent ensemble tablir, non pas une opinion ou une conjecture, mais l'existence d'un fait principal.
De l une troisime rgle t Astreindre la partie qui allgue les faits les rattacher directement au fait principal,
ou les enchaner entre eux sans interruption. L o la
chane se brise, l o un anneau chappe, les autres anneaux
doivent tre carts.
( Note communique, y

rifi

DU TOME

rilliMIE.,

TABLE

'DES
PRFACE.

MATIRES.

. . . .

LIVRE I.

NOTIONS GNRALES SUR LES PBEUVES,

Page j

....

i. Des rapports entra la loi et la procdure, . . ibl


Objet des lois, Distinction des lois substantivcs et
des lois adjectives. Toute dcision du juge se rapporte
un point de'fait ou un point de droit, au civil comme

CIIAP.

an pnal. Ide gnrale de la procdure, art d'administrer les preuves.

4
il. Buts de la procdure
Quatre. Droiture dans la dcision. Clrit.
conomie. Exemptions d'entraves superflues. Dis

tinction entre le but direct et les buts collatraux, Inconvnients accessoires de la procdure : idlais, 2Yexations, 5 frais.
Droiture dans la dcision. Conformit la loi.
Justice abstraite. Ce qu'on entend par l. Son danger. Caractre d'une bonne loi do procdure. Caractre d'une rgle fausse, toute rgle qui force le jugo
prononcer contre sa persuasion.
Difficult d'atteindre aux buts collatraux. Critique
de la procdure dirige non dans l'objet de diminuer les
,
inconvnients accessoires) mais de les augmenter.
Ignorance et indiffrence du public sur le malheureux
sort des plaideurs. Quelle en est la cause,

CHAP.

jl4
CnAP., m.

TABLE DES MATIRES.

Du modle naturel de la procdure lgale.

,S

Examen d'une maxime qui recommande do ramener


les constitutions leurs anciens principes. La procdure primitive prfrable. Comment elle s'est dtriore par degrs. Modle naturel de la procdure.
' Le tribunal domestique du pre de famille. Opposition entre cette procdure et la procdure technique on
lgale.Points fondamentaux de la procdure domestique
ou naturelle.
IO
v. De la preuve en gnral
Dfinition. Deux faits distincts renferms dans li
preuve, le fait prouver, le fait probant. Etendue du
champ de la preuve. Son application toutes les circonstances de la vie. De l'art d'observer. L'art do
prouver se montre au barreau avec plus d'clat.
CIIAP. v. Dcsjaits qui oprent lgalement.
HJ
Deux points considrer dans une cause.La question
de fait, la question de droit.Dfinitions. Faits aflirmatifs, faits,ngatifs. Faits internes, faits externes.
Faits prouvs, faits observs. Faits physiques, faits
psychologiques. Faits directs, faits indirects. Faits
simples, faits complexes.La culpabilit est un fait trs
complexe. Analyse. Faits eriminatifs, faits justificatifs. En matire civile chaque question est complexe.
Faits collatifs, faits ablatifs. Dfinitions.

CtiAV.

......

24
vi. Des diverses espces de preuves.
Preuve, T- Mot trompeur. Stricte signification.
Les "moyens probatoires peuvent se ranger sous neuf divisions, selon la diversit de leur source > ou de leur
nature, < ou du modo sous lequel on les prsente.
i" Preuves tires des personnes ou des choses.a" Prcims

CriAP.

TABLE DES MATIRES.

/|l5

directes ou indirectes, c'est--dire circonstancielles.


5 Tmoignage personnel volontaire o involontaire.
4 Preuves par dposition ou par document. 5 Preuves
par critures casuellcs, par critures prcohstils.
Note sur ce mot nouveau en jurisprudence.6* Preuves
indpendantes de toute autre cause et preuves d'emprunt.
originales
Preuves
et non originales. 8 Tmoi7

gnage parfait.Tmoignage imparfaitSens restreint


du mot parfait. L'imperfection est. dans la. source ou
dans la forme. Pourquoi les preuves ne doiventpas tre
traites dans cet ordre. Il n'y a que deux divisions bien
tranches, les preuves duvets et les preuves indirectes.

vit. Desfondements de la crance.. . . . . . . 55


La foi que nous donnons aux rapports d'autrui est un
rsultat de l'exprience. Exprience que la grande
majorit des assertions est vraie. > Note. La cance
au tmoignage est un sentiment inn, scion quelques
philosophes. De l'exprience des assertions fausses nat
la disposition douter.
Crov au tmoignage est In disposition gnrale ; ne
pas croire est ^exception.
Utilit de cette disposition, Assimile colle qui
nous fait croire l'existence du monde matriel,
Note sur le paradoxe de quelques philosophes allemands concernant la non-existence du monde matriel.
Liaison naturelle entre la crance et la sympathie.

(iiAP.

5>?
vnt. Des misons de ne pas croire. .
i Suspicion relativement au tmoin.a0 Contre-tmoignage spcial. 5 Improbabilit des faits allgus.
Improbable dans l'ordre physique, Renvoi au livre

llii.ip.

VIII.

4l6

TABLE DES MATIRES.

Improbable dans l'ordre moral. Contradiction apparente entre l'acte imput l'individu et ses dispositions
habituelles.
Les lois du monde moral sont moins connues que les
lois du mond physique. Progrs qu'on a faits dans 1
connaissance du monde moral,et en consquence dans
l'investigation des preuves judiciaires. Note sur une
fausse notion du libre arbitre.
psychologiques
de lafausset ou de la vCauses
xt
rit du tmoignage.
(\\
Fidlit du tmoignage dpend de deux choses : i l'-

CIIAP.

tat intellectuel du tmoin ; a0 son tat moral.


Dispositions morales comprises sous deux chefs : ^vracit ; a0 attention. Les contraires respectifs, i mctidacit; a0 tmrit; 3 ngligence. La mendacil tient
deux causes*, inexistence d'un intrt sducteur; habitude d'improbit. L'intrt est de deux sortes:
iintrt personnel; a0 intrt produit par des sympathies
ou des antipathies.Partialit.Comment la partialit
influe sur l'attention.
Des facults intellectuelles: i De la perception, des
causes qui peuvent [la rendre imparfaite J a* Du jugement* >> L'erreur ne vient pas des sens, mais du jugement
vici par prcipitation, par ignorance ou par des opinions fausses.Dr. l'imbcillit. Do la folie. 3 Del
mmoire ; ce qui contribue le plus conserver le souvenir des faits, (,'\. l'.ur importance absolue ou leur importance relative l'individu. Des faux f ouvenirs.
4 De ^expression*'Erreurs dans le tmoignage rsultant
de l'incapacit du tmoin rendre ses ides. Exemple.
De
Yimagination
disla
timidit.
5
Des
de
effets
:

tinction des cas o elle ne nous trompe point et do cenx

TABLE DES MATIRES.

4*7

o elle nous trompe. Des illusions de l'enfance. Des


crances populaires. Du penchant nu merveilleux.
Des effets de la peur. Des effets rels produits par la
seule force de'l'imagination.
Utilit pratique de cette tude de l'homme intellectuel
et moral.

naturelle...........

05
x. De la sanction
Peine naturelle du ct du mensonge. Le travail de
l'invention plus pnible que celui de la mmoire. Influence de cette cause en faveur de la vrit.
Le dsir d'viter une peine ( la paresse) rend le tmoin
ngligent. Utilit de l'interrogatoire pour vaincre cette
indolence.

CHAP.

xi. De la sanction momie ou de Vhonneur.... G?


Besoin universel de la Vrit. L'opinion publique
prononce contre le mensonge.Exceptions : i Dviation du vrai par devoirj a* par bont ; 3* par politesse ;
4' dans le cas o un homme n'a pas droit l'information
qu'il demande.
Lorsqu'il y a faute commise, deux intrts d'honneur
distincts,honte du cot de la confession, honte du ct
du mensonge. -Note sur les vices dont on se glorifiePourquoi il y n des faussets accrdites dans les partis,
dans les sectes, etc. Dans quels cas l'opinion publique
devient indulgente aux tergiversations des tmoins et du
jury.

CHAP.

5
xii. De la sanction religieuse
Admirable direction des prceptes vangliqucs en faveur de la vrit.trange dviation dans la pratique pour
tout ce qui a eu trait aux intrts temporels de l'Eglise.De
lu doctrine de? quivoques et des rserves mentales.De
27
i.

OUAP.

/fl8

TABLE DES MATIRES.

la crmonie du sonnent; si elle est plus utile que nuisible. Des Indous et des cas singuliers o la fausset
est permise par leurs codes religieux.

.... .....

78
xm. De la,sanction lgale. *
Les peines contre les faux tmoins. Faciles tablir,
difficiles excuter. Insuffisance de ce moyeu, s'il
n'est soutenu par un bon systme de procdure. Observations sur les vices de la pratique judiciaire la plus
commune, et sur leur tendance favoriser la mauvaise
foi. Perfectionnement graduel cet gard.

CHAP.

CHAP. XIV.

De laforce moyenne d'un tmoignage.

. .

81

talon de probabilit. Force moyenne servant de


terme de comparaison. Un seul tmoin irrprochable,
dment interrog, rpondant pertinemment et non contredit par aucun autre*.
CHAP. XV

Des circonstances qui augmentent laforce pro -

bante*.
85
. .
La force moyenne tant donne, est susceptible d'augmentation, 1 par la qualit suprieure des tmoins;
par leur nombre ; 5* par l'addition de preuves relles
ou circonstancielles; 4* par les preuves prconstitues.
Si des tmoins galement dignes de foi dposent eu
cens .contraire, comment apprcie -. t on la force pro-

bante ?
xvi. Des circonstances qui diminuent la force probante.
85
Le tmoignage tombe au-dessous de la force moyenne,
i par les Imperfections intellectuelles ou morales qui
affaiblissent la crdibilit du tmoin ;
a0 Par l'omission de l'une ou l'autre des formes tul-

CHAP.

............

419

TABLE DES MATIRES.

laires qui assurent la bont du tmoignage. - Catalogue


des preuves d'une espce infrieure;
CnAP. xvii. Modes

d'exprimer diffrents degrs de per-

.....

...

87
suasion.. .':'*''. . . .
. . .
.
.
.
Deux faits reconnus, i que notre persuasion est susceptible de plusieurs degrs io force; a0 que ces divers
degrs ont une grande influence sur nos actions.
Exemple, les paris, les assurances.Qu'il importe au juge
de connatre les divers degrs de persuasion des tmoins.
Dfaut du langage ordinaire pour les exprimer.Convenance d'avoir recours un mode plus prcis.--Ide
d'une chelle divise en dix degrs ascendants pour l'affirmation, descendants pour l ngatioti. Utilit sensible
de ce mode prcis.Exemple des erreurs dans lesquelles
les juges peuvent tomber faute de ce moyen d'ap.prc(ier
les tmoignages. L'emploi de cette chelle tant laiss
la volont des tmoins n'entrane aucune difficult T
Il sera d'un usage peu frquent d'abord, deviendra
plus familier par le progrs des lumires.-^ Exemple
des sciences physiques, o'l'on aspire une prcision
toujours plus grande. Note. Application faite de ce
mode numrique dans l'apprciation du mrite des
peintres.

Objection. Le tmoin peut affaiblir son tmoignage


autant qu'il lui plat, sans courir le risque d'tre puni
comme faux tmoin. ~t- Rponse, Ce danger nul.
Admission de l'inutilit de ce modo pour des tmoins
peu sincres. -Cas particuliers o il est d'une utilit sensible: i une pluralit de juges et un partage gal de
voix ; a" appel ; 5 xlcmimdc en rmission le peine ; 4 tmoignage d'expert
Note. Obsci valions de l'diteur sur celle chelle.
^7

420

TABLE DES MATIRES.

Examen d'une question i Le juge peut-il jamais prononcer sur une matire dfait, d'aprs sa propre
connaissance, sans autre preuve?
100

CHAP. XVIII.

.........

Non.Les exceptions sont plus apparentes que relles.


Ces exceptions s'appliquent quatre cas :
i Celui o le juge a t tmoin immdiat du fait, dans
son tribunal, cri prsence du public;
2 Aucun tmoin ne parat de part ni d'autre; mais les
faits sont tablis par l'admission des parties ;
3 Les faits en question sont trop notoires pour avoir
besoin d'une preuve spciale;
4 Les faits sont prononcs faux sur la seule base de
leur extrme improbabilit.
claircissements sur chacun de ces cas d'exception, par
lesquels on les ramne la rgle gnrale, l'obligation de
la preuve.

LIVRE II.

DES SRETS

ou

GARANTIES DU TMOIGNAGE.

IO5

i. Des traisgivssioM dans le tmoignage. . , ibid.


i6 Fausset positive; a0 fausset ngative; 3 omission
essentielle; 4 confusion,
Ces transgressions peuvent avoir lieu dans le cas d'un
tmoin honnto comme dans celui d'un tmoin frauduleux.
Point de ligne de dmarcation entre ces deux classes :
de l, ncessit de les soumettre tous en gnral aux
mmes garanties. Latitude qu'on peut laisser aux juges
pour des cas particuliers.

CnAP.

Des garanties du tmoignage oral


m
Garanties on moyens prendre pour obtenir un tmoignage exact et complet, Le tmoignage peut tre exact

CHAP. II.

421

TABLE DES MATIRES.

sans tre complet.Dans ce cas> l'exactitude peut tre

nuisible.Exemples.
'
Les garanties sont internes ou externes : les internes
sont dans le mode mme du tmoignage ; tes externes
dans les arrangements judiciaires qui doivent influer sur la

'..:

'

vracit des tmoins.


numrntion des garanties internes.*Que le ttnoiguage soit, i responsif; a0 particularis; 3 distinct;
4 rflchi; 5 imprmdit; 6 non suggr d'une manire indue ; ; aid par des suggestions licites.
numration des garanties externes : i peines lgales ;
2 honte; 5 interrogatoire par toutes les parties intresses; 4contre-tmoignage; 5 procs-verbal ; 6 publicit;
7 Examen priv.

...........

n5
ni. Des srets internes.
i Tmoignage responsif, Diffrence d'un tmoignage spontan ou obtenu par interrogatoire. Suprio-

CHAP.

rit de celui-ci.
a* Co que o'est qu'un tmoignage particularis Distinction cuire individualiser un fait et le circonstanciel'.
Exemple sur un cas d'homicide.* Les particularits circonstancielles peuvent tre trangres au fait principal.
Daniel
dfendue
Exemple
Suzanne

par

3 Notion d'un tmoignage distinct oppos un tmoignage confus.La confusion plus naturelle au tmoignage
crit qu' l'oral. Confusion souvent pire dans ses
cifels que le faux tmoignage.
4" Avantages opposs d'un tmoignage rflchi, et d'un
tmoignage Imprmdit. Los premiers suprieurs.
Le temps de la rflexion est ncessaire la vrit et , la
dfense.
5 Avantages des suggestions licites et danger des sug*

>

422

TABL DES MATIRES.

gestions indues. Les distinguer est une des grandes


difficults de l'art judiciaire. Rarement ncessaires au
vrai tmoin. Seulement pour aider* sa mmoire.
Toujours dsirables pour le faux tmoin,

......

Des peines dufaux tmoignage.


ia5
Le dlit provient d'un intrt naturel ou d'un intrt
artificiel. Saj gravit varie selon la naluro des cas o
ilus'oppliquo T- Il faut que l peine* puisse varier de
mme.
.
lj'alarm,e, produite par le faux tmoignage moins
grande dans, les cas, ondinqires.qu celle qui rsulte des
ft-aticles ou impostures prives. Pourquoi .
Distinctions tablir dans les faux tmoignages pour
faire une bonne loi pnale.Ils sont inculpatifs ou
disculpatifs, par rapport d'autres ou par rapport au
tmoin lui-mme. Dans le civil, il y a fausset ou collaiiv ou abltive, etc.

CHAP. IV.

CHAP

v. Des peines fjour l tmrit,

Fausset" tniralro,

........

129

idanune infrence mal dduite

d'un fait vrai; a0 dans une assertion d'aprs un ou-dire


ftttix."^ Plusieurs dgrs de tmrit. Raison pour la
rendre puuis&bl' ; niais beaucoup moins que la fausset intentionnelle.
vi. Parjurey ternie impropre pour le faux tmoii3s
gnage
Liaison uictie iitrb le tmoignage et le serment.
'
Trois incvhientirde cette association : i impunit du
faux tmoignage on asserment; a6 identit de peine
pour des dlits trs divers ; 3 exclusion de tmoins qui
par religion refseht de jurfer,

CHAP.

...........

4^

TABLE DES MATIRES.


CHAP.

yu.De la faonte.:, ,:,v,;.

. .-.y

.:,.:..>

..:>f>iUi<-;l05

Plus efficace en plusieurs cas que la peine lgale.


Exempletir,,des,tribunal!* danois de conciliation.
Dpend beaucoup de la prsence mutuelle des parties.

...
tiikiicen
ncessitdan''tb'odydo nauvas

CHAP. viii?.

t)e l'idirMgatbire,

Sa
cas de*boiino

''ol'j

. . .

137

fol^to btenil* iltttthbighag c'Wplet.


1

lrb d'uiie riiOhjrdass^ mtfnit!du

silende;^Gasdfexccptiottj i * l'intcri''gltbirb cnttue


un dhtldo imd irrjftirtible ; * ouuliu grahdo ^exiatlbn
aux tmoins ; 3 o il6s inconvnients bflciclV-^Prcautions * prendre ds'lo' d d'cxelftplimi de i^t^r'b-Mi^:
'"'''
'
'
'
"'""';
gatolre. '
' -.
( Usage* qu'on

'

/'

ix. Procs-verbalsoitrdactionpaytrittlsposi,i42
tiens orales. . . .
",.,.
.4.
..-,;
*u
. ..-. . .,..
Indication, des cas o il n'est pas ncessaire qUclcs
1"
dpositions,ojcnjt crites. tltilildu pro/js-yerbali
Il fixe le, tmoignage ; roijtd les tmohis plus scrupuleux; esV pour les juges uiji frein ;*- une sauvegarde ;
dcs; preuves pour
utile
d'appel.
U
conserve
en
cas

d'autres causes ; n'est pas ncessaire avec le.jury^au-'


glais. * 11 .tait indispensable daus la procdure canoniqifc.
.x,

CHAP.

....

,.

..

146
Dta>pulihdh>.K >v. .!, *-;t-v"i'v
.
. .
Elle ^amliore Itf lOiiiolgifofc'l1*- AtntoiY- excite',
mendacitl intimide t(h6t)si,Sub!orilalt6rivdncertb5
d
de
nouvelles
elle
ouvrir
preuve ;
peut
sburcos!
a0
-t^3B elle ci'e mi oup'fU public;
4" elle'est soit tMixcoinMc slhhul'rt/k-.
mum d'utilit polir-les juges;
comme freitiy-^ ectime correctif dos dfauts \c" caractre,eonnne appel continuel au tribunal du public. -*-

CHAP. X.

^^

424

TABLE DES MATIRES.

Insuffisance de tous les autres moyens, tels que les peines,


les appels judiciaires, la vigilance du souverain.
Sans publicit point de confiance relle dans la justice.
Tribunaux secrets toujours odieux, souvent calomnis
sans qu'ils aient le droit de s'en plaindre. Le secret incompatible aveo l'honneur d'un juge.
Arguments en faveur de la procdure secrte : i* la publicit livre un accus au mpris public, raine en cas de
fausse accusation; 2 elle donne aux complices le moyeu
de conspirer pour enjever le coupable; 3 elle avertit
ceux qui se voient compromis dans la cause de prendre la
fuite; 4'(notc)elle les instruit de ce qu'ils ont faire pour
soustraire des preuves ou pour donner des informations
l'accus, ou pour hasarder un faux alibi ; 5 l'accuss e
servira de l'interrogatoire public pour instruire ses complices de divers moyens de cacher ses preuves; 6 la
publicit peut dtourner plusieurs personnes de se prsenter comme tmoins; 7on risque d'affaiblir le respect
pour les dcisions de la justice en les soumettant l'opinion publique; 8 les moeurs ne peuvent que Souffrir par
le s rvlations de la procdure.
*
Rfutation de chacun de ces arguments. Note o l'on
combat les allgations suivantes: l publicit repoussera des tmoins, i par la crainte des complices et des
amis de l'accus; a" par la crainte de se montrer en public dans un rle odieux ; 3* par la rpugnance de plusieurs, et surtout de la part des femmes se produire en
pub.lio; 4 par la crainte de s'exposer aux questions captieuses, ou aux sarcasmes et aux invectives des avocats,
5* par rinconvnienl d'assister de longs dbuts cl du
.
ne recevoir que des indemnits disproportionnes au*,
pertes que le tmoin peut faire.. t
-,

TABLE DS MATIRES.

/|25

Note. Exhortation aux Suisses adopter la proc<!


dure publique.
CHAP.

xi Cas d'exception

......
Convenance

la publicit de la procdure.

.........

17a

dans certains cas de la procdure non publique, mais prive. Condition indispensable.qui doit
l'accompagner. Cas d'exception, i procs pour injures personnelles ou verbales; a0 procs de famille ;
3 procs de viol, d'insultes lascives, etc.

..........

176
xii. Du serment judiciaire.
Offre-t-il une garantie pour le tmoignage PAnalyse
de sa force obligatoire : elle dpend de trois sanctions
>
la religion, la loi, l'honneur. Inefficacit de la sanction religieuse quand elle est spare des deux autres;
Preuves de fait. Serments de douane. Serments d'universit. Serments en matire politique. r Supposition sur laquelle porte le serment.
Examen du serment appliqu au tmoignage. Effets
nuisibles: i,il tend crer dans les juges une confiance
indue. Observation de Pothier sur les serments dfrs
aux parties, (Note). Prcautions avec lesquelles on les
dfre Genve.-Que plus ls juges ont d'exprience,
moins ils se fient aux serments ; a0 il rend le tmoin
qui a menti ptus opiniftlrc soutenir son mensonge ;
3 il a produit les faux tmoins de profession ; 4 il en
rsulte un scandale par l'impunit desparjures;5ttfauxfuyants et rserves mentales, ou doctrine jsuitique laquelle il a donn lieu; +. 6 perte "Jo tmoignage de la
part de ceux qui refusent de jurer, comme les quakers
ou les non adultes qu'on n'admet pas jurer. En supprimant le serment, il y aurait une dclaration solennelle

CHAP.

46

TABLE DES MATIRES.

tablir.Pourquoi les sectes qui ne jurent pas sont plus


notables par leur vracit. Prcepte de Jsus-Christ
contre le serment. Effet qu'il lui attribue. Exemple
de ces illusions dans les serments par lesquels les malfaiteurs se lient entre eux. Ce qu'on doit penser de ceux
qu'ils imposent.
Autre danger du serment,Il introduit l'autorit de
l'glise. Le pouvoir de dlier, Note, Privilge sin

gulier accord par Clment VI Jean lit, roi de France,


et ses successeurs.
Utilit de la sanction religieuse indpendante de la crmonie du serment,
LIVRE

lit

D f,'EXTRACioN DU TMOIGNAGE,

....

C) 1

/.

i.Ds tmoins

ibid,
. . . , . . . ,
. , , . , ,
Mauvais effets de l'improprit des termes. Le mol
tmoin employ eh deux sens,' trilbiii percevant,' tmoin dposant, Malgr la maxiittb,uh partie qu'on
interroge est un tmoin. Ed temblh tranger 1 la causu
est appel initiih externe,;' Dposition 'spontane'":"sv>
r!
" ' ;
avantages son irisuffisn'cc. ' '

CHAP,

'\'

CHAP. H,>

Comparution des,parties.dite Ventre de lacdse,

'

-J; .. '.'!, .< ipj


.',/
':,
';>.--.
,i
;>.
.',.;*..*
..<.
.. ,
Ce moyen;, le plus i;efficaec> de i tous pour abrger;
Sur quoi se fonde l'intrigue d'un roiiianv-^-Comparaison

du i romancier ,ct;de' l'hommet dodpb Procdure' franaise.f- Son caractre,^ Prsenter le; mode le plus'sAr
do ne point atteindre la jvWt. r^Avntngcs de Mcom.parutipn,(personnelle d(cs i parties pour la vracit;
pour, rtrcir le champ;du'procs;--^p^br reconiiatre
toutes les pices ;.^- pouri tablir 'clairement l'objet des
.

<

TABLE DES MATIRES.

427

demandes; pour prvenir les dlais insidieux ou inutiles,


Cas
il
faut
dispenser
la
de
o
comparution,

... ,,,.,,

,198
Cinv, lih Des avocats, , ,
, ,
Ncessaires, i pour rtablir l'galit entre lesf> parties
plaidantes sous le rapport de la capacit ; a0 pour contrebalancer le dsavantage attach l'infriorit de condition.
Pourquoi on ne peut pas s'en fier la protection du
'
':-., ,:../:.
iuge'
.

;;r>

..,'._.
Des divers modes d'interroger,
aoo
. ,
Cinq formes d'interrogatoire : \ oral et public;
a0 oral et secret; 3 public, mais en l'absence des
parties; 4 oral et secret, mais par des commissairesdu
choix des parties; 5 interrogatoire par crit, ou mode

CHAP. IV,

pistolaire.
En quoi consiste la supriorit du tmoignage oral :
i Promptitude de la rponse,La mmoire plus prompte
que l'invention. Restriction de cet axiome, tponse
une objection;-a questions faites une une;
3 chaque question naissant de chaque rponse }-*t\
"'/'.. '-':; "sem dit,juge.
;" !:i''''

P^

Inconvnients d sparer l fonction d'interroger


-."."" ao5
et celle de juger,'.'.j^'".,'/,''.
i Le juge qui ne prbnprice.que d'aprs ds pices crites

CHAP, V.

...

/
...,,.

no peut pas s'assurer que.les procs^verbauxreprsententf

fidlement le tmoignage oral, ni que. ce tmoignage


aitit exact et complet; r^.a il; est priv de l-preuve
circonstancielle rsultant du comportement des tmoins ;
-5 cette sparation, entrane des |rais et des longueurs :
il faut deuxsoprations, quand une seule aurait pu suffire.
Interroger et juger, dit-phy sont deux talents part.
~r-Erreur de cetto opinion 4-^.Gscos: deux fonctions

428

TABLE DES MATIRES,

sont ncessairement spares: iu tmoins qu'on ne


peut pas interroger directement raison de leur loigiicment ; a0 raison d'autres obstacles; 3 preuves
empruntes d'une cause antrieure.
Examen du cas o, dans un tribunal nombreux, il y a
un juge qui a suivi l'interrogatoire et d'autres qui n'y ont
pas assist,
Pourquoi ces fonctions ont t spares, Fausse dignit et commodit des juges suprieurs.
CHAP, VI.

Scra-t-il permis au tmoin de consulter des notes?


.

a 12

Avantage, Facilit donne la mmoire. r Inconvnient,-Rponses prmdites substituesaux rponse


impromptu.L'exclusion des notes, mal certain.Leur
admission, simple chanco de mal.Prcautions prendre
en permettant l'usage des notes. Questions pralables
poser. Doit-on exclure les notes qui ne sont pas de la
main du tmoin?

m. Des interrogations suggestives,.

aiG
.
. . ,
L'interrogation suggestive a lieu quand la rponse est indique par la question, --Danger de ce mode d'interroger.
Ncessaire toutefois dans certains cas, i pourabrger ;
20 pour aider la mmoire. -Correctif qui prvient l'abus,

CHAP,

.".

Des personnes qui auront le droit d'interroger.


aao
; ..v. .'';'v .
.
. . 'V .
.
Utilit d'tendre ce droit tous ceux qui ont un' in>
trt daqs la cause et qui peuvent fournir dsinformalions, i le juge|!(y compris le jury); a0les))arUcs;
3* les avocats des parties ; 4 les tmoins externes. Refuser une partie le; droit, d'iuteifoger, c'est refuser,
un intrt son reprsentant naturel.Danger d'admettre

CHAP. y m.

...

...

....

....

TABLE DES MATIRES,

42U

les tmoins interroger. Trois cas o cela peut Cire

convenable : celui d'une contradiction manifeste entre


les tmoins; celui o un tmoin est ls par un faux
tmoignage; celui o il veut dfendre sa rputation de
vracit.

Des affections supposes entre les interrogateurs


334
et les rpondants
,
Avantage pour le juge s'il'pouvait connatre les dispositions amiables ou hostiles.des tmoins,Les indices
naturels de ces dispositions sont l'intrt et la sympathie,
quelquefois
indices
Ces
trompeurs,
apparents
sont

Il peut y avoir un intrt secret plus fort que l'intrt dclart ou une collusion avec la partie adverse, Note.
Rgles du barreau anglais fondes sur ces affections prsumes :V on ne peut pas discrditer son tmoin; a0 ni
lui faire une question suggestive,Erreur qui sert do
fondement ces rgles, Ce cas n'en admet point de positive. Dans quels cas peut-on permettre d'examiner
le caractre d'un tmoin?Grande erreur de la loi romaine qui donnait aux juges seuls la facult d'inter-

CHAP. IX.

roger.
x. Comparaison des divers modes d'interrogatoire,
a3o
. .
Comparaison du mode oral et du mode pistolaire.
Dans ce dernier, avantage du ct de la mauvaise foi.
Abus dont le mode oral est susceptible par la licence des
avocats.
^
Tous les points de comparaison entre les divers modes
se rduisent observer comment les diverses jrets s'y
appliquent.
;

CnAP.

............... .........

CHAP. XI.

Peut-on prononcer un jugement sur un tmoignage

43o

TABLE DES MATIRES.

obtenu par le mode pistolaire. dans certains cas o le


mode oral est impraticable ?
. , . ,
En matire pnale, jamais. -** En matire civile, trs
rarement : dans les cas seulement o les tmoignages sontdignes de toute confiance. En rservant l'appel et les
moyens de rparation.

,,,355

CHAP, XU.

De l'interrogatoire dans le mode pistolaire.

,...,...,....,

. . . .

230

Son infriorit naturelle. Srets secondaires qu'on


peut lui donner : i que le dposant ne parle qu' la premire personne. Origine de la coutume contraire,a0 Que les paragraphes soient courts et numrots,Divide et impera, maxime de logique,

xiu. Du procs-verbal des dpositions. ..,. . . 242


/ Ce moyen rserv pour les cas importants.-Au civille
pnal.
Ce
procs-verbal
doit
Au
contenir.
que

Prcautions , prendre dans la procdure secrte pour


l'exactitude des dpositions crites, . Sret bien imparfaite.

CIIAP.

2^5
xiv. Dit secret. ,
Raisons pour mettre un accus au secret, *-*?Dans quels
cas. Raisons contre y i peine grave inflige un
individu qui peut tre innocent ; a9 danger de le priver
de ses moyens de dfense.
Que Je secret doit tre ctirt; jusqu' l'interrogatoire; pas au del; que, pass ce terme, il est inutile
et nuisible
Cas o on peut aller jusqu' mettre des tmoins an
secret.
-

CHAP.

4^1

TABLE DES MATIRES.


LIVRE IV. DES
CHAP. 1.

049

PREUVES PRCONSTITUBS

Nature, origine,. usage de celte classe de preuves,

..,,..,.

ibid.
.
Dfinition. Cette preuve particulirement ncessaire
pour constater les droits sur les immeubles et sur les
services, Imperfection des preuves avant que l'criture
lt invente ou d'un usage familier, Des personnes
pour qui celte preuve est ncessaire.
Leur utilit directe, i pour terminer les procs; apour
les prvenir.Leur utilit collatrale, i pour des cas
imprvus; 20 pour des documents statistiques.
CHAP. 11.

Ce que la loi doitfaire

l'gard de

ces preuves,

354

Doit-on exiger dans tous les cas que les contrats soient
crits ? Raison gnrale en faveur de cette mesure.
Cas d'exception. Note. Rgles admises par le Code
civil franais, Formulaires des contrats. Vices des
contrats dans la pratique anglaise, Note, Amlioration
dans.la forme des contrats franais. Inconvnients de
formulaires obligatoires. Enumration de sept cas
auxquels on peut appliquer la preuve prconstitue.

Application de cette preuve aux faits lgaux,


260
aux contrats et aux testaments . . , ,
i Importance des registres qui constatent les naissances, les mariages, les dcs. Trs imparfaits en
Angleterre, plus encore dans les tats-Unis. Successivement amliors en France, a9 Des formalits imposer aux contrats. *-%- Seule et vraie raison pour invalider
un contrat illicite. Propositions sur lesquelles repose
h\n force d'un contrat. * Que la force probante d'un contrat ne s'tend pas jusqu'aux faits collatraux qu'il peut

CHAP. 111,

432

TABLE DES MATIRES.

renfermer, 3 Comment ossurer l'observation des formalits dans les contrats ? Deux moyens, l'un naturel,
la suspicion; l'autre technique, la nullit. La suspicion
oblige les parties faire la preuve de la bonne foi.La
nullit, principe aveugle, inutile quand le contrat porte
des caractres d'iraprobit, injuste quand il n'existe
aucune raison de le rejeter.4 Des testaments : objection
la loi d'Ecosse qui n'admet pas les testaments du lit de
mort. Distinction entre les testaments rguliers et les
testaments de ncessit.
CnAP. iv. Registres des dparlements, sources de preuves

ptconstitues
2;o
i Usages directs et indirects de ces registres ; 2 degr
de crdibilit qu'ils possdent. Considrations qui infirment celte crdibilit, 3 Moyens de perfectionner
la tenue des registres officiels. Obstacles naturels leur
bonne tenue, particulirement en matire de finances.
CnAP. v. Des procs-verbaux pour des faits occasioncls.
. . . .

a;G

Importance du procs-verbal dress immdiatement


sur les lieux pour constater un fait. Son crdit dpend beaucoup de son auteur. La loi doit dclarer
qui elle accorde sa prfrence pour le rdiger.Toutefois
libert laisse chacun. Danger du principe de nullit.

de
loi
la
franaise qui, dans le cas des collecDanger

teurs , accorde trop de pouvoir ces actes.

Enregistrementpar rapport aux copies.


380
, .
Acte original. Copie. Enregistrement de la copie
des contrats. Utilit de cette mesure pour prvenir les
accidents et les fraudes.Bonne employer dans tous
les actes, sauf les frais, les dlais et les vexations.

CnAP. vi?

43^

TABLE DES MATIRES.

Ne pas la rendre obligatoire sous peine de nullit. Admettre les copies par extiait. Moyens de se mettre
l'abri de toute erreur de copistes.
CHAP. VU.

DU discernement entre un original et une copie,

....,,

a80
(. .
, . ,;.
Questions d'authenticit.Casd'unelettre signe d'une
main inconnue, Il est plus probable que c'est un original qu'une copie;pourquoi?Casd'uneleltrenonsigne.
probabilit
la
la
varie.
Comment
En
quoi
nature des

corrections fait juger si un crit est original ou copie.Il


n'y a point de rgle sre, et s'il y en avait une positive
,
la fraude calquerait son plan sur cette donne.

vm. Des moyens d'tablir l'authenticit d'un crit.

.,.......,....,.'.... ..'.

CHAP.

290
Dfinition, Note, Sens restreint de ce mot dans la loi
franaise. Question annexe celle de l'authenticit,
l'intention de l'auteur, Trois preuves directes pour tablir l'authenticit d'un crit : i par le tmoignage 'affirmatifdes signataires, a* par d'autres tmoins, 3 par les parties.
^-Preuves circonstancielles : i ressemblance de la main,
nuances ou degrs de cette preuve ; a possession d l'crit; 3 concordance de cet crit avec d'autres reconnus
authentiques; 4 certificat appos par un officier publi;
5 teneur ou caractre de l'crit. Passage cil*siir les
experts; doutes sur l'expertise des critures.
'
. , .

ix. Moyens d'tablir la non authenticitd'un crit./Z02


L Cinq preuves directes contre l'authenticit par ;le
tmoignage ngatif de diverses classes de tmoins, n?
Quatre preuves circonstantielles : it!dissemblance de
la main; 20 intrt suspect de la part detcclui qui eu

CUAP.

.
..

1.

2S

43V

TABLE DES MATIERES.

l'critensapossession} 3 signes matriels de faux, lires


du papier, 4e l'encre ou du cachet ; 4 signes psychologiques de faux tirs de la teneur de l'crit : mention de
faits postrieurs; emploi de mots non usits la date
de l'crit; insertion de faits faux et connus pour tels
l'auteur de l'acte;
discordance du contrat uvec des
contrats prcdents; non production de ce contrat
A une poque o on aurait d le produire; diversit
de talent entre l'ouvrage et l'auteur auquel on l'attribue;
d'opinion;
opposition

omission singulire de faits


que PauteUr a du connatre ; diversit du style et de la
construction des phrases. Espces d'erreurs qui ne
prouvent pas le faux.

L, V. DES PREUVES

CI

l\C0N STANT1EM. ES. .

,.

.........

5l 1

ihUi
i. Notions prliminaires,
f .
Nature de ces preuves,Ce quilcsdistinguedela preuve
relle, rrElle3 ne sont qu'une opration du jugement.
Distinction entre fait et circonstance. Les circon.*->
stances embrassent, i l'tat des choses, a0 la conduite
des personnes.
La liaison des causes et des effets, principe sur lequel
repose toute la force d. ces preuves, Unanimit qui
prvaut ,cet gard. -^Distinction entre les faits cir:' cpnstantiels. , Jes .mis. cqrroboralifs (qui probabilisent
le dlit), les autres ipOrmatifs (qui ledprobabilisenl).
;
attir: toute l'attention des juristes
premiers:
Les
ont

et.des lgislateurs, Les autres ont t souvent ngligs.> Exemple d'un cas' cit comme une preuve
;plejric< et absolue, par l'oubli ,dcs circonstances infirma.
Utilit de faire une table des considrations
tives.
' infirmtiVes qui se trouvent dans chaque preuve cironstantielle? soit relle', soit personnelle. Les preuCIIAP.

TABLE DES MATIRES.

|35

vcs circonstontielles tant d'un fait un fait sont pis


simples que la preuve directe o il faut apprcier le

moral du tmoin,

............

3i8
OtiK?,ih Des preuves relles.
Les preuves tires des choses ou de l'tat physique des
personnes ranges sous les modifications suivantes, V
Corps du dlit, Instruments employs dans l'excution du dlit, Matriaux destins servir au dlit.
tat des corps environnants,
Choses qui servent

individualiser le dlinquant, > Possession de choses


considres comme preuve du dlit entre les mains du
prvenu.
Si la chose mme n'est pas sous les yeux du juge, ce
n'est qu'un rapport ; double considration qui infirme
les rapports.

Les choses sont sujettes la falsification, Art de faire

mentir les apparences.


CHAP.

m, Des faits infirmatifs applicables aux preuves

relles.

......................

32

Deux grandes considrations infirmativess'appliquent


toutes les preuves relles, i_ l'apparence peut (Hre
trompeuse, accidentelle; exemple de la pie voleuse :
2 la chose apporte en preuve a pu lre falsifie, 7 La
falsification de la chose peut tre faite , i" en mesure
de prcaution par hl vrai coupable; a0 en mesure de
prcaution par une personne innocente ; 3 par "un
tiers, avec intention de faire tomber les soupons sur
un innocent, par inimiti contre lui ou par amiti pour
le coupable; 4 par manire de jeu : exemple, la coupe
cache dans l sac $ Benjamin.
f
;
s

Possession inculpaiive de preuves relles,


3a4
.
La chose, indice du dlit> trouve dans la possession de

CHAP,-iv.

436 J

TABLE DES MATIERES.

l'accus, Considrations infirmatives de cette preuve:


i accident comme ci-dessus ; 2 ignorance du fait
de la possession; 3 clandestine introduction de la
chose par des intentions innocentes ou criminelles ;

4 introduction force et illgale, o'est--dire la chose


mise dans la possession de l'individu contre sa volont;
--5 non-identit de la chose, un objet tant pris pour
un autre, mprise; 6 service de justice, c'est-A-dire
un individu ayant pris la chose i\ bonne fin.
s. Possession inculpaiive de preuves crites,. , , 3a;
Un crit qui sert d'indice au dlit est trouv dans la
possession de l'accus. Considrations infirmatives de
celte preuve : i tous les faits infirmatifs dj cits,
accident , insu, clandestine introduction ; 2 plus
grande facilit pour glisser un crit o l'on veut que
pour beaucoup d'autres objets. Prsomption particulire
d'innocence, la conservation de l'crit par celui qui aurait
d le dtruire.
Si l'crit inculpalifest de la main de l'accus aussi-bien
qu'en sa possession, cette preuve, toute forte qu'elle
est , prsente quelques considrations infirmatives :
i toutes celles qui tiennent la confession orale; 2 lit
question de l'authenticit;. 3 l'interprtation d'intention.

CHAP.

CHAP. VI,

la preuve relle. Moyen de l'clair-

33i
. . .
Les preuves relles inconcluantes par, elles.-mmes.
Les
les
claircir.
unique
L'interrogatoire,
de
moyen

personnes interroger varient selon les cas.Exemple


par rapport un crit. Singularit de la procdure
anglaise. Deux maximes, l'une que l'accus ne doit
pas lrc interrog, l'autre qu'aucun ne peut tre tmoin

cir,

Obscurit de

4^f

TABLE DES MATIERES,

dans sa propre cause, La pratique, souvent contraire


ces maximes.
33/j
CHAP, vu. Des pnJparations, attentats, menaces,, , ,
Les preuves rsultant de ces circonstances antrieures

au dlit peuvent tre infirmes par diffrentes considrations i l'intention ds l'origine diffrente du rsultat;

l'intention moins criminelle que le rsultat; 3 l'intention change, ou repentir qui avait prcd la consommation du dlit; 4 l'intention peut avoir continu,
mais le pouvoir a manqu : exemple d'un cas o celui
qui avait voulu commettre un meurtre avait t prvenu par un assassin plus*-diligent; 5 entre complices,
l'un d'eux excdant l'intention des autres ; par exemple, il tue quand les autres ne voulaient que voler.
des premires lois, qui ne
la
rudesse
Digression
sur

distinguaient pas les divers degrs d'intention et de


volont : la loi anglaise non irrprochable sur ce point.
II. Dclarations d'intention relativement un dlit.
infirmatives
les mmes que dans
considrations
Les
sont

le cas prcdent; et de plus, les paroles cotant moins


que les actions, ont moins de force comme indices.
Les dclarations sont de mme nature que les aveux,
et par consquent sujettes aux mmes infirmatives.
Voy. chap, vin.
III.'Menaces,Lesmmes considrations que ci-dessus; et de plus, la menace renfermant un avertissement
pour la partie, on peut prsumer qu'elle n'a eu d'autre
but que d'exciter l'alarme. Deux choses prouves
par la menace.
CUAP, vin. Des aveux extrajudiciaires, soit propos inculpatifs de soi-mme prononcs occasionellement.
34i
Motifs qui engagent un coupable parler de son propre.
2

...

43

TABLE DES MATIRES.

mouvement du dlit auquel il participe --Distinction


entre confession et aveux,
Aveux pu conversations de complices, i par confidence^.a,0 par jactance ; 3 par simple imprudence;
4 par intention malavise, de se disculper ; 5, par. repentanco ou par peur; 6 par le dsir d'obtenir quelque
avantage de ceux qui on fait ces aveux.
Comment ces propos transpirent ; i r vlation.de la part
des onfi|ents; 2 rvlation par des complices ; 5 rvlation par des couteurs occasionels ; 4 saisie de
papiers ou lettres.
*
Faits infirmatifs : i rapport incorrect et incomplet ;
a0 rappprt mal interprt; 3 rapport mensonger.
Un hommepeut-il mentir contre lui-mme ? Oui, par
jactance, On peut mme s'accuser faussement d'un
dlit grave ipar ennui de la vie; a par drangement
,
d'esprit ; 3 par affection pour un coupable qu'on veut
sauver; 4 par un sentiment de religion ou de patriotisme; 5<> pour une'rcompense pcuniaire ; 6 pour
s'assurer contre une fausse accusation; p pour cacher
un dlit qu'on a commis par l'aveu d'un dlit qu'on n'a
pas commis.

CHAP. IX,

)u

tmoignage cont/v soi-mme rendu juridi-

352
quement. .
La conscience du dlit produit de la part de la personne
interroge exclusivement ou successivement les rsultats suivants :
i Silence , gnralement parlant, quivalant aveu ;
a fausses assertions, faits controuvs dont ta fausset
se manifeste par des contradictions ; 3 rponses vasives ; 4 aveux, Liaison naturelle entre vrit et
vrit.

4^9

TABLE DES MATIRES.

Faits infirmatifs. Par rapport au silence et- aux


vasions, leur cause, non la conscience du crime, mais la
crainte du juge. Par rapport aux avenx> ils peuvent tre
mal interprts, incomplets bu faux, T- Ces suppositions infirmatives sont bien peu probables', mais on
trouve des cas o elles se sont ralises.
Comparaison entre l'interrogatoire juridique et l'interrogatoire domestique ou extrajudiciairc ; i dans ce
dernier, il y a infriorit de pouvoir do la part de l'interrogateur; a infriorit d'habilet, Mais il y a
deux avantages , l'interrogateur domestique connat
mieux les circonstances de dtail; 2 il prend l'accus
Pimproviste.
.
* Infriorit de l'interrogatoire pistolaire. Seul avantage qu'il ait, il n'est pas susceptible d'altration.
1

CHAP, X,

De la peur, indique par l'tat passif,'de la per-

...

...

359
sonne interroge.
.... .
.-.
. .
Analyse de la peur.c n'est pas un fait simple.Elle
se manifeste passivement o activement.

Il y

quatre degrs considrer: i les effets physiques et


sensibles de la peur ; 20 l'motion interne qu'on suppose tre la. cause des effets physiques; 5 la conscience
du crime qu'on suppose tre la cause de l'motion/;
4 le dlit mme dans ce procd, o l'on va dejconclusion en conclusion : il y a pour chaque degr des considrations infirmatives.
Symptmes physiques de la peur, en tant que produite
par un dlit suppos, rougeur, pfileur, tremblement,
boulevrsemerit\d physionomie, sursaut, marche drgle, soupirs, sueurs, voix trouble, etc., etc.
Les symptmes peuvent provenir i de simple .indis,
position du corps ; a d'uhe motion de douleur bu de

TABLE DES MATIRES.


colre, cause par le simple" fait de l'accusation daus

Ll\.

l'Ame d'un innocent.

L'motion peut encore provenir, i de la conscience


de quelque dlit commis par l'accus, autre que le dlit
en question ; a d'une grav inquitude de l'accus non
pour lui-mme, mais pour le vrai coupable, q'ilconnat
et qui peut tre son fils ou son ami ; 5 ds suites mme
du dlit qui l'affectent personnellement, quoiqu'il en soit
jnnocnt ; 4 de la crainte d'tre condamn malgr Pinnocncc par un concours d'apparences trompeuses; 5 de
l'apprhension des peines attaches i\ un procs criminel,
lors mme qu'il ne craindrait pas le rsultat. Ces deux
dernires causes dpendent beaucoup de l'opinion du
prvenu relativement la justice du tribunal et nu mode
de procdure.
La conscience erhuinative peut mme exister sans le
dlit, rdans un cas de drangement d'esprit eu de faiblesse
intellectuelle ; a dans le cas d'une dlinquance habituelle;
un voleur de profession peut confondre les dlits commis
\ diverses poques.
Si les symptmes de peur se rapportent un examen
antrieur au procs, le juge doit examiner i si le rapporteur est digne de foi ; a si le prvenu n'avait point t
,
interrog d'une.manire illicite,et violente; 5 s'il n'est
pa|d\m naturel timide ou d'une faible intelligence,
(

xt. Indices tin** du comportement actif. Clandestinit.


36;

La clandestinit, dans tous ses modes, est un indice de


peur; on en peut compter sept modifications !
i* Clandestinit pour cacher le fait principal.
a^ourcachrlapersonnodu dlinquantDguisement.

CHAP.

'...,,.,..

fifc

TABLE DES MATIRES

3 Pour cacher la participation du dlinquant aux divers


actes.du dlit*
;
;
...
,.
.,
,
,
4 Mesures prises pour loigner des tmoins.
5 Mesures prises pour tromper des tmoins....
,
C Mesures prises pour dtruire, ou altrer des preuves
'
relles. -.;
;...-.
,....=;
ip Mesures prises pour soustraire les documents, crits
<

auraient pu servir de preuves..,,


f
i:,,.
..
Considrations infirmatives : ^0;t.out|D^l(l|e/({q|tL^ppliqucnt la peur ; a; celles,qui s'appliquent ajlfpr^p^
ratifs. Intention diffrente ah initia* ~- |9^^|j>'.t^9ihs
coupable. Intention exempte de blme, quoique rcqurantlc secret; 3clandestinit nsimple yue d'amu^
sment ; 4 dfense do soUmuio. Un hommetpiifat'ait innocent altre, l'tat des choses pour carter des
apparences qui pourraient fairo, natre des soupons poutre
^'M-ti:-;;;
lui..
......... -.- ..l.-.-.;., i }.<.. ;
CitAp.' kir. Autresindics. *-^ Fabrication de f>rcuvl^ Supqui,

pression depnumpHrsi^pjr^MMtb'fiff^tH*dMiioi*
Oppoitio rdseti l hich oi h l saisie,
gndg.
Y\K'%a
desptihi>c tUb'1*'* .'
'!..*.
;
;.
.

,
. .
Force do ces quitt clrcoristanc Crlmmatlves. Considration qui peut ls infirmer. pprherisibli ^ qupl
uiaiversuori
du mme ght ^at* ldjpii^itc'tttl^b^e.
que
piriietislofi do Mx tmoignage^ ot c Vnaliti de

''"';' <"' ''' '" "'"*''""'$}


" la paN ds!)gcs,
Utur. xm. DS actes qui ont pour objet do se soustmii' rajt,
justice,
i>(j.^, 8^51
'.
.."'
,
-,
,
. . .... ,
Ces actes criminatifs, au nombre do six. Expatriation,
Changement
de lieu ttytis le mme pays, Disparl*;

lion, -r-Transfert ou clcmcnl do, proprit, -rPratlqdp


secrte uvec des accusateurs ou des ollclcrs de justice.

...

.....k

29

,4$

TABLE DES MATIRES.


-Considrations infirmatives.Apprhension ds vexa*. ' tions juridiques nonobstant l'innocence. La force de
cette circonstance infirmativo dpend beaucoup de l'tat
de la procduret des rigueurs pralables. (Noie sur la
dure comprfv des procs, sous l'ancienne produre
franaise et sous la loi anglaise). i Sa force est encore plus
grande dans'les.affals d*prti et de passion;-a0 tous
les actes de changement d lieu peuvent tre d'abord
''/^'ff^fi^'inlioc'nts et attribus \ des raisons d sant,
; d'affaires ,f dplaisirs, ^SUJ tout s'ils sont dans le
cours
ds habitudes ouAd3 occupations de l'individu.

C^l7a}tieMoti/s/^ Moyens.

Rputation. Rang ou
condition du prvenu, considrs comme circonstances
criminativeSt
58o
.
. . . . . . . . . .
Gonnexlt de ces circonstances. Distinction entre
motif interne et motif externe. Importance de connatre
lo motif externe ou l'objet matriel, l'occasion qui a pu
,
exciter a commettre le .dlit.,
La probabilit du dlit estlttre, i de l'opportunit ou

....

...

des circonstances favorables a la perptration du dlit;


i;
* des motifs particuliers qui ont paru agir sur le prvenu ;
3* de ses dispositions ou de son caractre qui le rend
particulirement susceptible devoir cde ces motifs;
4 de sa rputation qui fait prsumer qu'il u montr dans
sa conduite des dispositions analogues au dlit; 5" de sa
I condition ou de son tat qui porte croire qu'il a pu
v'-'cder a la tentation.
Observations sur le degr d force criminativo de ces
circonstances.
5

*'.-

Considrations itifimiatives.
388
. . . . . .
loties prsomptions, admises en gnral, seraient

GAP. Jtv

TABL pES MATiRriS;

/$$ \

injurieuses t\ la classe la plus nombreuse de l socit;'


a0 elles sont combattues par la prsomption gnrale en
faveur do l'innocence.Prsomption fonde sur la force
des quatre sanctions tutlaires. (La sanction naturelle,
la sanction religieuse, la sanction morale ou de l'honneur,
la sanction politique ou la crainte de la loi, qui agissent
toutes pour dtourner di crime, et constituent une
preuve d'innocenco en faveur de tout individu. )
Dangers des enqutes sur les dispositions des individus.
.
des
la
rputation,
Cas
Danger
enqutes
parsur
-r

ticulier o elle peut servir d'indice. i Injures persohucllei a0 Querelles. La condition. Circonstance
plus forte comme disculpative que comme criminative.'
Considration gnrale contre ces prsomptions. Le
nombre d'erreurs connues dans lesquelles elles ont entran
'$-'
les juges.
: ]fi -\i

CH\P. xvii Rgles et maximes sur l'usage des preuves circonstancielles.


5n3
.
* . . . .
. . . . . . . . . . . . .
i Rgle d'exclusion, i\ralsoh"des inconvnients collatraux; a0 rgle d'admission dans tous les autres cas.
Moyen d'valuer leur fofee probante, i parleur connexit plus ou moins intime avec le lait principal; a par
l'criture des faits infirmatifs, o'est--diro parce que les
suppositions infirmatives no s'y appliquent pas; 3 par l
nombre de ces faits circonstanciels.
%|
Rsum rduit ou maximes.
CHAP. xv. Comparaison des preuves directes et circontan-*
dlies sous le apportde leiirforceprobante*
,^4o
. . .
Diversit d'opinions sur ce point.
directe
La
preuve

ne se prsente presque jamais sans un mlange de preuves


5,
circonstancielles.
souvent|saHs
Celles-ci
prsentent
se

preuve directe.
*

444

TABL DES MATIERES;

""

-La preuve circonstancielle se' dduit parties infrenecs


trs diverses et toutes sujettes u l'erreur,
La preuve directe ne repose que sur une infrence
toujours de mme nature, celle' de la vrit des faits au
rapport des tmoins directs : infrence unique et plus facile

apprcier.
v'v,; -*v'4- -:;l::' '* ;;-'
:
.' illh'y:
a qu'une preuve q[i'n puisse pas mentir, * savoir; la prouv relle solimisp.directement aux yeux des
jgltelt-dansil cas oui elle n'a pu recevoir aucune
,^a|t1fliiO,nV
:\ y'.-.' .;:': '.:-. ' -,.:! I-'':|"vyantags^parUullrs; des preuves circonstancielles:
i plus il y a de faits allgus, plus le faux est facile a tre
lifiasqi ; a^plus il y do tmoins qui on dposent,
plus il est; sdifilclle qu'ils se concertent ;; 5 un tmoin
direct peut tre suborn ; mais la subornation esldifllcile
par rajpol't aux prcuy.es circonstancielles. Note ! cas
o lesi jn;cjiyp$^ciroonstanpilles/pntservi a dmasquer ic
fnukv ~-Date du papier timbr,t^ Kxein^lo d'un fait rel
..tir d'un,voman^ungt|. '1:i:ih/,_,':,?.;.;!...
.' '.K f-,
,.
prcautipiista?6bserver
dans l'emploi des
Note t sur ls;
preuves circonstancielles ; application au cas particulier
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des
complots*
,.;.

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M) PtJMlfcR VOLUME.