Algunas Consideraciones Sobre La Regulación de Los Precios de Transferencia. Especial Consideración Sobre Los Métodos de Valoración - Escudero Gutiérrez

Algunas consideraciones sobre la regulacin de
los precios de transferencia. Especial

consideracin de los mtodos de valoracin*
EVA ESCUDERO GUTIRREZ
MANUEL GUTIRREZ LOUSA
Instituto de Estudios Fiscales
SUMARIO
1. INTRODUCCIN.2. LA REGULACIN DE LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN EL ORDENAMIENTO TRIBUTARIO ESPAOL
2006.3. JUSTIFICACIN DE LA REFORMA DE 2006.4. LA NUEVA CONFIGURACIN JURDICA DE
LAS OPERACIONES VINCULADAS. 4.1. Determinacin del valor normal de mercado. 4.1.1. Determinacin del valor
normal de mercado en las Directrices de la OCDE. 4.1.2. Determinacin del valor normal de mercado en la
legislacin espaola.5. LA COMPROBACIN DEL VALOR DE MERCADO.6. NUEVOS DEBERES DE DOCUMENTACIN.
6.1. Obligacin de documentacin del grupo al que pertenezca el obligado tributario. 6.2. Obligacin de documentacin del obligado tributario.7. SUPUESTOS DE VINCULACIN.8. LOS MTODOS DE CLCULO DE PRECIOS DE
TRANSFERENCIA EN LA LEY 36/2006 Y LA DOCTRINA DE LA OCDE SOBRE LA MATERIA. 8.1. La doctrina de la OCDE.
8.2. Los mtodos tradicionales previstos en la Ley 36/2006. 8.3. Los mtodos alternativos previstos en la Ley
36/2006.BIBLIOGRAFA.
HASTA LA REFORMA DE
Palabras clave: Fiscalidad internacional, Impuesto sobre Sociedades, operaciones vinculadas, precios de transferencia, mtodos de valoracin.
1.
INTRODUCCIN
influencia del exterior en la configuracin de determinados aspectos de los impuestos y del sistema
tributario, en su conjunto2. En particular, esta
influencia exterior tiene consecuencias metodolgicas pues somete al poder tributario nacional a
consideraciones metajurdicas que deben tenerse
muy presentes, superando as el mtodo estricta y
puramente jurdico3.
En este contexto, las empresas de carcter
multinacional tienen la enorme ventaja de poder
realizar entre distintas entidades del mismo grupo
transacciones que, siendo en principio lcitas, pueden provocar la transferencia de bases imponibles
hacia Estados de fiscalidad ms dbil a travs del
mecanismo de precios. Este novedoso escenario
La complejidad de las relaciones comerciales

internacionales, la liberalizacin de los mercados
de capitales y el proceso de globalizacin econmica han provocado la aparicin y desarrollo de organizaciones empresariales que se caracterizan por
operar en distintos Estados. Sin embargo, el concepto de globalizacin no se fundamenta en lo que
se ha denominado la empresa multidomstica, sino
en la divisin, en mbitos nacionales distintos, de la
cadena total de valor aadido de una empresa
desde una perspectiva unitaria1. Por otra parte,
este proceso ha provocado una notable internacionalizacin del Derecho Tributario que produce una
*
Trabajo presentado al I Curso Avanzado de Fiscalidad Internacional celebrado en la Escuela de la Hacienda Pblica del Instituto de
Estudios Fiscales en el segundo semestre de 2009.
Vase RUBIO GUERRERO y GUTIRREZ LOUSA (2002).
Vase CAAMAO ANIDO y CALDERN CARRERO (2002).
Vase MARTN JIMNEZ (2000).
89
Cuadernos de Formacin. Colaboracin 30/10. Volumen 11/2010

no se deduciran nunca de los beneficios los intereses exigidos por las empresas matrices extranjeras
a sus filiales o sucursales establecidas en el Reino
por razn de los capitales invertidos por aqullas
en los negocios de stas, ni por contribucin a los
gastos de otro establecimiento, ni por ningn otro
concepto anlogo que permita reducir el beneficio
obtenido en Espaa5.
La Ley 41/1964, de 11 de junio, de Reforma del
Sistema Tributario, permiti la deduccin como
gasto de ciertos pagos a las matrices extranjeras
siempre que fuesen absolutamente obligatorios y
que su cuanta no pudiese considerarse anormal
segn los usos y costumbres comerciales.
El Decreto 3359/1967, de 23 de diciembre, por
el que se aprob el Texto Refundido de la Ley
General sobre la Renta de Sociedades y dems
Entidades Jurdicas, dispona, en su artculo 17, que
las cantidades o intereses exigidos por las matrices
extranjeras a sus filiales espaolas por razn de los
capitales invertidos por aqullas en los negocios de
stas o por contribucin a los gastos de otro establecimiento, o por cualquier otro concepto anlogo que permitiese reducir el beneficio de la filial, se
consideraban como gastos deducibles, solamente
cuando resultase justificada la causa de dichos
pagos y las condiciones de stos pudiesen presumirse normales, habida cuenta de las especiales
relaciones existentes entre el acreedor y el deudor.
Tales condiciones habran de ser, en su caso, acreditadas por el contribuyente. Tambin se consideraba que exista dicha relacin entre las entidades
que, segn la norma anterior, fueran filiales de una
misma matriz.
Asimismo, el artculo 20 de dicho Texto Refundido negaba la deduccin de aquellas partidas que
implicasen, directa o indirectamente, transferencia
de beneficios al extranjero, fuera valindose de
aumento o disminucin en los precios de compra o
venta; de adeudos por participaciones o cnones
sobre ingresos, gastos, produccin o conceptos
anlogos en contraprestacin de asistencia tcnica,
o de uso de patentes y marcas; de cargos por intereses y comisiones y de cualquier otro que condujese a reducir el beneficio procedente de
operaciones efectuadas en territorio espaol, ya a
favor de la propia empresa en sus establecimientos
situados fuera del citado territorio, de terceros con
ella relacionados, de las filiales que se encuentren
provoca que los precios de transferencia constituyan una de las mayores preocupaciones actuales de
los Estados y quiz la cuestin tributaria ms
importante del mundo4.
Sin embargo, es conveniente destacar que en la
aparicin de los precios de transferencia tambin
inciden factores distintos a los meramente fiscales.
As, los precios de transferencia pueden surgir para
disminuir el impacto de los aranceles en las transacciones internacionales. Tambin pueden surgir
como mecanismo para transferir fondos a pesar de
la existencia de normas de control de cambio que
impiden la repatriacin de beneficios. Asimismo,
puede venir provocados, en momentos de fluctuaciones cambiarias, por el inters de transferir
beneficios de pases de monedas dbiles a otros
con monedas ms fuertes. Finalmente, pueden formar parte de la estrategia de una empresa para
penetrar en nuevos mercados.
En consecuencia, los precios de transferencia,
desde una perspectiva fiscal, se producen cuando
las transacciones entre dos sociedades pertenecientes al mismo grupo multinacional se realizan a
un precio diferente al que hubieran pactado dos
entidades independientes. Por tanto, dos requisitos
concurren en el concepto. De una parte, la existencia de vinculacin entre las partes o ausencia de
independencia o de voluntades contrapuestas. De
otra, actuar en condiciones que difieren de las
usuales de mercado, siendo ste el factor fundamental para encontrarnos ante un precio de transferencia. Este mecanismo provoca un reparto
incorrecto de las bases imponibles a nivel internacional, pueden distorsionar el correcto funcionamiento de los mercados y potenciar prcticas
colusorias de la libre competencia.
En este trabajo, tras repasar la evolucin de la
normativa sobre precios de transferencia, se analizan las causas de la reforma de 2006, su nueva configuracin jurdica y los mtodos tradicionales y
alternativos para valorar las operaciones vinculadas.
2.
LA
REGULACIN DE LOS PRECIOS DE
TRANSFERENCIA EN EL ORDENAMIENTO
TRIBUTARIO ESPAOL HASTA LA REFORMA
DE
2006
El primer antecedente normativo relacionado

con los precios de transferencia lo encontramos en
la Tarifa III de la Contribucin sobre Utilidades de
la Riqueza Mobiliaria de 1922, que estableca que
4
Vase GOTA LOSADA (1988) y GARCA-HERRERA BLANCO

(2001). Obsrvese que esta norma no pretende valorar las rentas afectadas, sino simplemente evitar el traslado de rentas al
extranjero por supuestos intereses y gastos entre filiales
espaolas y matrices extranjeras. En consecuencia, es ms una
norma antielusin que una norma de valoracin.
Vase HAMAEKERS (1997).
90
Algunas consideraciones sobre la regulacin de los precios de transferencia. Especial consideracin de los mtodos de valoracin
E VA E SCUDERO G UTIRREZ y M ANUEL G UTIRREZ LOUSA
bajo su dependencia o de la matriz de la cual dependan6.
entre la Casa Central y los establecimientos permanentes y los mtodos de determinacin del
valor de mercado y por un planteamiento equivocado al considerar esta regulacin esencialmente
penalizadora9.
La LIS de 1978 consagr, en un primer momento, el principio de ajuste unilateral de las operaciones entre sociedades vinculadas. Su justificacin
descansaba en que la Memoria del Proyecto de LIS
de 1978 para evitar los precios de transferencia
prevea que los ingresos y los gastos se valorarn
en ms o en menos, respectivamente, sobre su
registro contable cuando ste sea diferente del
precio de mercado, en los supuestos de sociedades
vinculadas y en la prohibicin del artculo 16, apartado 2, de que las partidas deducibles puedan valorarse a un precio superior al precio efectivo de
adquisicin.
No obstante, algn sector de la doctrina10 distingua dos posibles situaciones. Si las sociedades
implicadas pudieron hacer el ajuste al presentar la
declaracin y no lo hicieron o aplicaron valoraciones netamente diferenciadas de las procedentes,
tuvieron la obligacin y el derecho de aumentar y
disminuir, respectivamente, sus bases imponibles
con motivo de los correspondientes ajustes en el
momento de hacer la declaracin. Si no lo hicieron,
en la comprobacin puede exigirse el aumento de
bases, por incumplir con la obligacin de aumentar
la base en el periodo voluntario, y sin correlativamente reducir la otra base pues se entenda que la
otra sociedad haba renunciado a su derecho en el
momento de hacer la declaracin. Por el contrario,
si las sociedades habiendo practicado correctamente los ajustes con arreglo a valores estimados,
al ser comprobadas surge una discrepancia en
cuanto a tales valoraciones, y el rgano jurisdiccional competente considera que pueden ajustarse las
valoraciones declaradas, pueden ajustarse las nuevas valoraciones en ambas sociedades pues la decisin jurisdiccional engendra un nuevo derecho
tanto para la Administracin como para las sociedades afectadas.
Con posterioridad, las Resoluciones de 10 de
septiembre de 1986 y 3 de febrero de 1987 del
TEAC interpretaron los ajustes derivados de las
normas de valoracin del artculo 16 de carcter
bilateral, apoyndose en el dictamen del Consejo
de Estado sobre el proyecto de RIS de 198211. As,
el TEAC consider que el Gobierno al aceptar la
La Ley 61/1978, de 27 de diciembre, del

Impuesto sobre Sociedades (LIS) ya inclua en su
artculo 16 una serie de normas de valoracin para
evitar las distorsiones provocadas por los de precios de transferencia que no recogan explcitamente ningn mtodo de los recomendados por la
OCDE7 y que remitan a unos mtodos indiciarios
recogidos en el artculo 169 del Reglamento del
Impuesto (RIS) de 1982 que resultaban, en general,
poco concordantes con el principio de plena concurrencia8. Si bien es preciso reconocer que el Tribunal Econmico-Administrativo Central (TEAC)
realiz tempranamente una destacada labor interpretativa incorporando la doctrina de la OCDE en
sus resoluciones.
La doctrina consideraba este planteamiento
deficiente por la premura de su redaccin, por la
ausencia de debate y enmiendas parlamentarias,
por la falta de experiencia que incluy las operaciones internas, olvid las operaciones vinculadas
6
Es conveniente destacar, nuevamente, que las normas de los

aos sesenta repiten su carcter antielusivo y no disean una
norma de valoracin. Por otra parte, sealar que el legislador
slo contemplaba el supuesto de sociedades matrices extranjeras con filiales o establecimientos permanentes en Espaa porque la inversin espaola en el extranjero era prcticamente
nula y, por el contrario, el Plan de Estabilizacin de 1959 atrajo
importantes volmenes de inversin extranjera. En efecto,
DURN HERRERA y SNCHEZ MUOZ (1981) resaltan este hecho
y cifran las inversiones extranjeras en Espaa en el ejercicio
1960 en 9.606 millones de pesetas y en el ejercicio 1979 en
225.752,40 millones de pesetas, con un total de inversiones en
el periodo 1960-1979 de 1.436.308,07 millones de pesetas.
Siendo los principales inversores Estados Unidos, Suiza, Canad y los Estados miembros de la Comunidad Econmica Europea que representaban el 90,28 por 100 de la inversin.
7
Es curioso sealar que los Libros Verde (1973) y Blanco (1976),

fundamentos tericos de la reforma fiscal de 1977-78, no realizan ninguna mencin a esta nueva norma de valoracin ni a la
problemtica de las operaciones vinculadas y los precios de
transferencia, a pesar del volumen de inversin extranjera en
Espaa del periodo 1960-79, vase Instituto de Estudios Fiscales (2002a y 2002b). Por su parte, la Memoria del Proyecto de
LIS de 1978 sealaba, como principio general, que los ingresos
y gastos se computarn por sus valores contables, siempre que
stos reflejen con claridad y veracidad la situacin patrimonial
de la empresa, recogiendo excepciones con nimo de evitar las
evasiones de beneficios, mediante precios de transferencia.
As, estipulaba que los ingresos y gastos se valorarn en ms o
en menos, respectivamente, sobre su registro contable cuando
ste sea diferente del precio de mercado, en los supuestos de
sociedades vinculadas. Se aplicar la misma cautela cuando se
trate de operaciones en que intervenga una sociedad extranjera, cuando se realicen entre la sociedad y sus socios o cuando
las operaciones se lleven a cabo entre sociedades con socios
comunes.
Vase CAVESTANY MANZANEDO (1996).
91
Vase GOTA LOSADA (1988).
10
Vase DELGADO GMEZ (1984).
11
Vase CORDN EZQUERRO. (2006)

El artculo 16 de la LIS de 1995 concretaba una
facultad14, en lugar de un mandato de carcter
general, a la Administracin Tributaria a la hora de
hacer los ajustes por operaciones vinculadas. A
pesar de la redaccin dada, la Administracin Tributaria no tena una facultad discrecional en esta
materia sino un mandato imperativo a la hora de
realizar los ajustes antes mencionados. En realidad,
se trataba de una potestad reglada15 por la cual la
Administracin Tributaria estaba facultada a valorar
obligatoriamente, por su valor normal de mercado
operaciones que contablemente aparecan por
otro valor. Sin embargo, el sujeto pasivo del IS no
deba realizar ningn ajuste extracontable, sino
esperar, en su caso, el ajuste administrativo16. En
consecuencia, era a la Administracin Tributaria a
quien nicamente corresponda efectuar tal valoracin y practicar, en su caso, los ajustes oportunos
que tendran efectos sobre la base imponible.
Esta configuracin dificultaba la propia aplicacin de la norma pues realizar la investigacin y el
clculo del valor de mercado era ms difcil que
comprobar el declarado por la entidad y, por otra
parte, poda resultar un estmulo para comportamientos abusivos porque ante polticas dbiles en
materia de precios de transferencia las multinacionales tenderan a deslocalizar los ingresos a favor
de las jurisdicciones fiscales donde ms riesgo tendran de sufrir comprobaciones17.
Por otra parte, esta configuracin de los ajustes
por precios de transferencia tena una indudable
trascendencia en cuanto a las posibles sanciones
que pudieran resultar de los mencionados ajustes.
opinin del Consejo de Estado, suprimiendo el inciso que determinaba el ajuste unilateral en el Reglamento de 1982, permite los ajustes fiscales de las
operaciones vinculadas que pueden conducir tanto
al aumento como a la disminucin de las bases
imponibles, es decir, pueden tener efecto bilateral
tanto en el mbito interno, como en el externo.
Finalmente, el artculo 16 de la LIS de 1978, tras
la reforma del Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas (IRPF) por la Ley 18/1991, permiti
un mecanismo de ajuste bilateral cuando ste proceda de los contribuyentes e introdujo un mecanismo unilateral en los supuestos que actuase la
Administracin Tributaria12. Esta solucin intermedia, sin embargo, tena un carcter sancionador
implcito. As, el Tribunal Superior de Justicia de
Castilla y Len entendi, en su sentencia de 28 de
junio de 2001, referida al periodo impositivo de
1994, que la Administracin deniega el ajuste bilateral por aplicacin de un precepto que, a juicio de
la Sala, tiene un marcado carcter sancionador, por
lo que entiende aplicable el artculo 16.1 de la Ley
43/1995, de 27 de diciembre, por ser ms favorable, como consecuencia de la aplicacin del principio constitucional de retroactividad de la normativa
ms favorable que ocurre, como en el caso que nos
ocupa, cuando una norma posterior viene a despenalizar una determinada conducta.
La LIS de 1995, finalmente determinaba que la
valoracin administrativa no determinaba la tributacin por este Impuesto y, en su caso, por el IRPF,
de una renta superior a la efectivamente derivada
de la operacin para el conjunto de las entidades
que la hubieran realizado. Lo que consagraba el
ajuste bilateral de estas operaciones al determinar
que no tributasen por una renta superior a la efectivamente derivada de la operacin para el conjunto de las entidades que la hubieran realizado.
Criterio que pareca adecuado con el principio de
equidad que debe informar el sistema tributario13.
14
El apartado 1 del artculo 16 de la Ley 43/1995 sealaba que

la Administracin Tributaria podr valorar por su valor normal
de mercado las operaciones efectuadas entre personas o entidades vinculadas....
15
Vase, en este sentido, ESTEVE PARDO (1996), DELGADO

PACHECO (1998), MORENO FERNNDEZ (1999) y SANZ GADEA
(2000). Por el contrario, ROSEMBUJ ERUJIMOVICH (1997) consideraba que era una potestad discrecional pues la comprobacin
de valores es un procedimiento discrecional de creacin de
valor que tiene carcter ablatorio, fijacin autoritaria de deberes
patrimoniales de base presuntiva. En el mismo sentido, FALCN
Y TELLA (1998) consideraba que era una facultad discrecional de
la Administracin Tributaria, en coherencia con su tesis de que
los ajustes respondan a una presuncin iuris et de iure y no a
una norma de valoracin, pues la Administracin poda optar en
funcin de las circunstancias del caso entre liquidar por los valores efectivos o por los de mercado.
12
El prrafo segundo del apartado 3 del artculo 16 la Ley

61/1978, tras la reforma operada por la Ley 18/1991, sealaba
que cuando la Administracin deba proceder, fuera del plazo
voluntario de declaracin, a ajustar la valoracin entre sociedades vinculadas, el ajuste no podr suponer minoracin de ingresos ni incremento de gastos o de costes para ninguna de las
partes.
13
No obstante, AGULL AGERO y ESTEVE PARDO (1997) mantienen que no en todo caso el ajuste era bilateral pues distinguan los supuestos de distribucin encubierta de beneficios,
donde el ajuste como se trataba de dividendos era unilateral, y
las concesiones de ventaja por conveniencias empresariales que
tambin se habran concedido a un tercero ajeno a la relacin
de vinculacin, donde el ajuste era bilateral o incluso no habra
ajuste dado que no exista ventaja relacionada con la situacin
de vinculacin.
16
En este sentido, La Direccin General de Tributos (DGT),

en su contestacin de 9 de septiembre de 1996, entendi que
los sujetos pasivos debern reflejar en su contabilidad los valores convenidos sin que el resultado contable pueda o deba ser
ajustado por ellos mediante la aplicacin del valor normal de
mercado.
17
92
Vase GUTIRREZ LOUSA (2003).
En efecto, la LIS de 1995 careca de cualquier rgimen sancionador especfico y, no slo en el caso de
una discrepancia tcnica razonable y fundada con la
Administracin en la que no cabra ninguna sancin
por la ausencia de la necesaria culpabilidad, sino
que en cualquier caso era dudosa la procedencia de
sanciones, dado el criterio por el que la propia entidad no poda corregir los valores convenidos y slo
la Administracin poda hacerlo, sin que existiese
ninguna norma mercantil o contable que obligase
convenir las operaciones a precios de mercado.
Respecto a los intereses de demora, si bien la
norma declaraba su procedencia (la deuda tributaria resultante de la valoracin administrativa se
imputar, a todos los efectos, incluido el clculo de
los intereses de demora...) como consecuencia de
la valoracin administrativa, resultaba dudoso que
se devengase un inters ligado al vencimiento de un
plazo establecido de pago, cuando, de acuerdo con
el criterio de la Administracin, el sujeto pasivo no
poda realizar ajustes a afectos de determinar la
base imponible a estos efectos y debe esperar los
ajustes de la Administracin Tributaria18. Por el contrario, se mantena que la deuda tributaria derivada
de la valoracin naca de la realizacin del hecho
imponible y deba pagarse cuando venca la obligacin tributaria, es decir, cuando venca el plazo establecido para declarar, pero el referido pago
quedaba en suspenso, pendiente de que la Administracin verificase si se han producido los supuestos
de hecho determinantes de la potestad de valoracin, efectuase la misma y dictase el correspondiente acto administrativo19. A pesar de la redaccin
legal, cuando menos resultaba contradictorio exigir
intereses de demora respecto de una deuda no
vencida o no debida an por el sujeto pasivo.
Dada la redaccin de la norma, que facultaba
slo a la Administracin a hacer los ajustes, caba
plantearse a quin corresponda la carga de la prueba. La LIS de 1995 no inclua ninguna norma especfica sobre la carga de la prueba en materia de
precios de transferencia, por lo que, conforme a las
normas generales, corresponda a la Administracin
probar que los valores convenidos no se correspondan con los valores de mercado, es decir, con los
que hubieran sido acordados entre partes independientes en condiciones de mercado. Sin embargo, lo
que sorprenda20, teniendo en cuenta el Derecho
Comparado, era que la LIS de 1995 tampoco contena norma alguna estableciendo requisitos especficos en cuanto a la informacin contable, de gestin
18
Vase DELGADO PACHECO (1998).
19
Vase SANZ GADEA (2000).
20
o de cualquier otro tipo que deban ofrecer las entidades en relacin con sus operaciones vinculadas o
sus precios internacionales de transferencia21.
Esta imprecisin del legislador, sobre la documentacin y la carga de la prueba respecto al sujeto pasivo, provocaba que ste se encontrase en
muchos casos indefenso ante una comprobacin
tributaria. As, en las sentencias del Tribunal Supremo (TS) de 14 de febrero de 2006, 28 de marzo de
2007 y 6 de febrero de 2008 en la que, tras aceptar el TS que la Administracin haba probado que
el valor convenido por las partes no era valor de
mercado, afirma que es el recurrente quin ha de
acreditar que el precio de mercado fijado por la
Administracin en aplicacin de los criterios establecido es errneo. Contraprueba o inversin de
la carga de la prueba que sin apoyo documental
resultaba imposible. Por lo que como la actividad
probatoria positiva no ha sido llevada a cabo por la
entidad recurrente, que se ha limitado a alegar la
inaplicabilidad e insuficiencia de los criterios reglamentarios, procede la desestimacin del motivo y,
en definitiva, del recurso
Por otra parte, es conveniente recordar que
estos ajustes no respondan a una presuncin legal
iuris tantum, sino a una norma especial de valoracin que no admita, consecuentemente, prueba en
contrario. As, las Resoluciones del TEAC de 25 de
abril de 1989, de 24 de enero de 1990 y 29 de
enero de de 1999 consideraron las normas contenidas en el artculo 16 como normas especiales de
valoracin, normas de Derecho imperativo que
obligan a la Administracin Tributaria a aplicarlas.
Como tales, no guardan relacin con el rgimen de
presunciones y, por tanto, en estos casos no puede
hablarse de prueba en contrario, ya que la prueba
se excluye en todo caso por la Ley22.
21
Como recuerda CORDN EZQUERRO (2006), esta falta de

referencia respecto a la documentacin se intent remediar en
la tramitacin del Real Decreto 252/2003, de 28 de febrero, de
reforma del RIS de 1997, introduciendo la obligacin de documentacin a travs de un nuevo artculo 15 bis que fue finalmente eliminado por considerar el Consejo de Estado que la
imposicin de tales obligaciones por va reglamentaria conculcaba el principio de reserva de ley que inspira nuestro ordenamiento jurdico-tributario.
22
La doctrina mantuvo un vivo debate sobre la naturaleza de

estos ajustes. Para GOTA LOSADA (1988) no eran, en su primera
redaccin, presunciones iuris et de iure sino normas sustantivas
de determinacin del valor de los ingresos y gastos en el
supuesto de operaciones vinculadas, que por su imperatividad
obligaban a la Administracin Tributaria, incluso con posible
perjuicio para el Tesoro Pblico. Tras la reforma de 1995, FALCN Y TELLA (1998), consideraba que nos encontrbamos ante
una presuncin iuris et de iure que habilitaba a la Administracin
(Sigue.)
93

del Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre
Sociedades (TRLIS) que regula los ajustes por operaciones vinculadas y los precios de transferencia.
Esta reforma resultaba necesaria pues, como ha
sealado la doctrina24, su configuracin como una
facultad reglada de la Administracin Tributaria,
impeda que pudiera considerarse una infraccin tributaria y, en consecuencia, no era sancionable. Todo
ello, por su defectuosa articulacin jurdica que slo
permita a la Administracin Tributaria realizar los
ajustes correspondientes, lo que provocaba que
fuera una norma profundamente ineficaz para luchar
contra el abuso de estas prcticas. As, la Administracin Tributaria deba, a la natural dificultad de
comprobar si las operaciones se realizaban a valores
de mercado, averiguar qu operaciones podan
estar vinculadas ante entramados complejos empresariales con posibles conexiones en el exterior.
No obstante, la reforma provoc cierta sorpresa por el instrumento jurdico elegido una norma
de prevencin del fraude pues en paralelo y
simultneamente se estaba modificando parcialmente el TRLIS por la Ley 35/2006 y pareca ms
oportuno que ste fuera vehculo de la reforma25.
Como han sealado nuestros tribunales y la
OCDE (1995), los precios de transferencia no slo
obedecen a razones de naturaleza fiscal. As, los
precios de transferencia pueden surgir para disminuir el impacto de los aranceles en las transacciones internacionales. Tambin pueden surgir como
mecanismo para transferir fondos a pesar de la
existencia de normas de control de cambio que
impiden la repatriacin de beneficios. Asimismo,
pueden surgir, en momentos de fluctuaciones cambiarias, por el inters de transferir beneficios de
pases de monedas dbiles a otros con monedas
ms fuertes. Finalmente, pueden formar parte de
la estrategia de una empresa para penetrar en nuevos mercados. La OCDE (1995) advierte a las
Administraciones Tributarias que no deberan considerar automticamente que las empresas asociadas pretenden manipular sus beneficios. Pueden
existir dificultades reales en la determinacin exacta del precio de mercado ante la ausencia de fuerzas de mercado o ante la adopcin de una
estrategia comercial particular. En consecuencia, la
consideracin de los precios de transferencia no
debera confundirse con la consideracin de los
problemas del fraude o de la elusin fiscal, aun
cuando las polticas de precios de transferencia
puedan ser utilizadas para dichos fines.
La LIS de 1995 estableca un proceso complejo

de comprobacin para su aplicacin. En efecto, al
sealar que se realizara el ajuste cuando considerando el conjunto de las personas o entidades vinculadas existiese una tributacin inferior o un diferimiento de la tributacin a la que hubiera correspondido por la aplicacin del valor normal de
mercado, se estaba exigiendo una comprobacin
compleja que abarcaba no slo las operaciones
bilaterales sino las subsiguientes transacciones de
los mismos bienes y servicios entre entidades del
mismo grupo o las personas vinculadas al mismo y
existiese un perjuicio econmico para la Hacienda
Pblica. Esta cautela provocaba que el nmero
actuaciones de valoracin en que todas las entidades eran residentes fuera escaso ya que lo que no
quedaba gravado en una sociedad quedaba en la
otra y la norma de valoracin tena, en realidad,
toda su operatividad cuando alguna de las entidades era no residente y ello determinase una tributacin inferior en Espaa. Solucin que resultaba
pragmtica y eficiente, que, sin embargo, fue criticada por un sector doctrinal23 pues, en su opinin,
permita alterar las bases imponibles libremente,
mientras no perjudicase los intereses recaudatorios de la Hacienda Pblica, de manera que se toleraba conscientemente la desconexin de este
elemento de cuantificacin del tributo del principio
de capacidad contributiva.
3.
JUSTIFICACIN
DE LA REFORMA DE
2006
La Ley 36/2006 de Medidas para la Prevencin

del Fraude fiscal aborda la reforma del artculo 16
(Continuacin.)
para practicar la liquidacin como si las operaciones se hubieran realizado por el valor de mercado, sin posibilidad alguna de
que el sujeto pasivo pruebe que la contraprestacin haba sido
distinta. Esto implicaba que la Administracin poda optar entre
liquidar por los valores efectivos o por los de mercado, probando aqullos (o aceptando los declarados) o utilizando la dispensa de prueba respecto a los segundos de que disfrutaba en
virtud de una presuncin. Por el contrario, AGULL AGERO y
ESTEVE PARDO (1997) mantenan que se trata de una norma
especial de valoracin. As, el recurso a la valoracin a precios
de mercado era un medio para lograr la tributacin de la operacin segn su verdadera naturaleza, pues lo que se ocultaba
normalmente tras una operacin vinculada era una traslacin
de beneficios de una sociedad a otra, que por aplicacin del
valor de mercado se impide que la traslacin de beneficios
escape a su correcta tributacin. Tras la reforma de 2006,
donde se transforma la norma en una obligacin para los contribuyentes lo que hasta ahora vena siendo una facultad de la
Administracin, FALCN Y TELLA (2006) considera que estamos
ante una regla objetiva de valoracin y se zanja el debate antes
sealado.
23
24
Vase GARCA PRATS (2005) y CALDERN CARRERO y MARTN

JIMNEZ (2005).
25
Vase AGULL AGERO y ESTEVE PARDO (1997).
94
Vase GUTIRREZ LOUSA y RODRGUEZ ONDARZA (2006).
Sin embargo, no puede descartarse que los mismos tengan, en ocasiones, como objetivo principal
o nico el vaciamiento de bases imponibles y la
bsqueda de una fiscalidad ms dbil, que atenta a
la correcta distribucin de la potestad tributaria a
nivel internacional e implica dejar de ingresar en la
Hacienda espaola las cuotas debidas, lo que implica una forma ms de fraude. As, la sentencia del
TS de 10 de enero de 2007 declara que la finalidad
primordial de los precios de transferencia es trasladar beneficios de una empresa a otra, lo que
puede suponer, si se trata de dos entidades sujetas
a una misma soberana fiscal, la elusin del pago del
Impuesto sobre Sociedades dado que los beneficios se tendern a situar en aquella sociedad o
sociedades del grupo con una situacin permanente o cuasi-permanente de prdidas de manera que
stas absorban la totalidad o mayor parte de aqullos. Este traslado de beneficios mediante los precios de transferencia se realiza, igualmente, entre
sociedades sujetas a distintas soberanas fiscales
con el fin de colocar los beneficios en los pases de
menor nivel impositivo26.
La reforma de esta norma, por otra parte, se
haca necesaria pues su redaccin nos alejaba tanto
de la doctrina de la OCDE (1995) como de las
legislaciones de nuestro entorno. En efecto, la LIS
de 1995 pareca orientada en la bsqueda de un
mtodo equitativo para las operaciones vinculadas
internas pero obviaba que una legislacin tan
benigna frente a la tendencia de las legislaciones
anglosajonas e incluso de algunos pases latinoamericanos no miembros de la OCDE donde radican nuestras principales inversiones de orientarse
con las Directrices de la OCDE (1995), que exigen
ajustes extracontables obligatorios, slo conduca a
que Espaa se convirtiera en un objetivo de planificacin fiscal ya que puestos a elegir un lugar para
practicar estrategias abusivas lo ms benigno es
elegir una soberana donde hay que esperar la
hipottica visita de la Administracin Tributaria,
donde la carga de la prueba corresponde a sta y
no hay sanciones.
La exposicin de motivos de la Ley 36/2006
alega dos objetivos de esta reforma. El primero
referente a la valoracin de estas operaciones segn
precios de mercado, enlazando de esta forma con el
criterio contable existente que resulta de aplicacin
en el registro en cuentas anuales individuales de las

operaciones reguladas en el artculo 16 del TRLIS.
En este sentido, el precio de adquisicin por el
cual han de registrarse contablemente estas operaciones debe corresponderse con el importe que
sera acordado por personas o entidades independientes en condiciones de libre competencia,
entendiendo por el mismo el valor de mercado, si
existe un mercado representativo o, en su defecto,
el derivado de aplicar determinados modelos y tcnicas de general aceptacin y en armona con el
principio de prudencia.
En definitiva, contina la mencionada exposicin de motivos, el rgimen fiscal de las operaciones vinculadas recoge el mismo criterio de
valoracin que el establecido en el mbito contable, pudiendo la Administracin Tributaria corregir
dicho valor contable cuando determine que el
valor normal de mercado difiere del acordado por
las personas o entidades vinculadas, regulndose
las consecuencias fiscales de la posible diferencia
entre ambos valores27.
Resulta curiosa la remisin de la exposicin de
motivos al criterio contable pues ni la normativa
mercantil ni el Plan General Contable (PGC) de
1990 establecan en ese momento ninguna norma
de valoracin referida a las operaciones vinculadas
pues en la medida que las empresas, por lo general, son independientes, optimizan su beneficio y
no lo transfieren a otras entidades, esta regla especial de valoracin resultaba innecesaria28.
Analizadas las consulta nmero 11 del BOICAC
48 del 2001, la Nota del Instituto de Contabilidad y
Auditora de Cuentas (ICAC) publicada en el BOICAC
61 del 2005 y la consulta nmero 3 del BOICAC 64
del 2005, que parecen originar esta opinin del
legislador, creemos que no se deduca de las mismas que las operaciones del trfico deban contablemente ser valoradas a precios de mercado. La
doctrina del ICAC se refiere a operaciones del
inmovilizado y fundamenta jurdicamente su ajuste
valorativo en el principio de imagen fiel y recoge un
27
Es conveniente destacar que este primer objetivo no apareca en el anteproyecto que apareci en la web del Ministerio de
Economa y Hacienda en enero de 2006.
28
Las normas de valoracin del PGC de 1990 no hacan ninguna referencia al valor de mercado al valorar el inmovilizado
material, inmaterial, compras y gastos y ventas e ingresos. Slo
exista una referencia al valor venal como criterio de valoracin
de los bienes adquiridos a ttulo gratuito. El valor venal se defina como el precio que estara dispuesto a pagar un adquirente
eventual teniendo en cuenta el estado y el lugar en que se
encuentre el bien. Este valor se apreciar en funcin de la situacin de la empresa y, generalmente, bajo la hiptesis de continuidad de la explotacin del bien.
26 CARMONA FERNNDEZ (2009 a) considera que existe una tendencia doctrinal y jurisprudencial, obviando la doctrina de la
OCDE (1995), que tiende a estigmatizar o demonizar los precios de transferencia, al identificarlos con transacciones entre
entidades pertenecientes al mismo grupo nacional o internacional cifradas en un precio distinto del que habran pactado entidades independientes con el nico nimo de defraudar.
95

supuesto relacionado con una aportacin no dineraria donde se declara que se debe valorar el activo aportado de acuerdo con la escritura de
constitucin bajo la premisa de que dicho valor
corresponder con el valor de mercado, de lo contrario habra una apariencia de solvencia en perjuicio de acreedores y del resto de los accionistas29.
Y, por otra parte, se considera, tambin respecto a
la transmisin de activos, que en las operaciones
entre partes no independientes el registro contable
debe realizarse atendiendo a su fondo econmico,
lo que supone que cuando ste no coincida con la
forma jurdica empleada debe prevalecer aqul
sobre ste, todo ello fundamentado en el principio
de imagen fiel. Creemos que la importante doctrina el ICAC pretende recoger, en garanta de acreedores y accionistas, la imagen fiel patrimonial y no el
ajuste de operaciones del trfico vinculadas. Entre
otras cosas, porque si contablemente las operaciones del trfico vinculadas deben valorarse a precios
de mercado, la norma fiscal resulta innecesaria pues
el resultado contable, punto de partida de la base
imponible, ya recogera esta circunstancia y slo
sera necesario establecer los mtodos de valoracin que se considerasen necesarios30.
El segundo objetivo, de acuerdo con la exposicin de motivos, es adaptar la legislacin espaola

en materia de precios de transferencia al contexto
internacional, en particular a las Directrices de la
OCDE (1995) sobre la materia y al Foro Europeo
sobre Precios de Transferencia, a cuya luz debe
interpretarse la normativa modificada. De esta
manera, se homogeneiza la actuacin de la Administracin Tributaria espaola con los pases de
nuestro entorno, dotando adems a las actuaciones
de comprobacin de una mayor seguridad al regularse la obligacin de documentar por el sujeto
pasivo la determinacin del valor de mercado que
se ha acordado en las operaciones vinculadas en las
que interviene31.
Este segundo objetivo resulta especialmente
relevante. As, las Directrices de la OCDE (1995)
sobre precios de transferencia han influido en la
legislacin espaola, en la jurisprudencia y en la
doctrina administrativa pero no exista una referencia jurdica de carcter general que amparase la
interpretacin de las normas internas bajo el paraguas de la elaborada doctrina de la OCDE. En efecto, se considera que el fundamento jurdico para
interpretar las normas internas de acuerdo con la
doctrina de la OCDE es el artculo 9 del Modelo de
Convenio de la OCDE (2008)32. Sin embargo,
29
La consulta del ICAC realiza una interpretacin extensiva de

los artculos 38 de la Ley de Sociedades Annimas y 133 del
Reglamento del Registro Mercantil vigente en aquel momento.
As, es conveniente recordar que artculo 133 del Reglamento
del Registro Mercantil prescribe que cuando la aportacin fuese
no dineraria, se describirn en la escritura de constitucin los
bienes o derechos objeto de la aportacin, con indicacin de
sus datos registrales, si los tuviera, el ttulo o concepto de la
aportacin as como el valor de cada uno de ellos. Asimismo, se
incorporar el informe exigido para el caso de aportaciones no
dinerarias a la escritura de constitucin de la sociedad o a la de
aumento del capital social, depositndose testimonio notarial
del mismo en el Registro Mercantil. Tambin se incorporara en
la inscripcin el nombre del experto que haya elaborado el
informe, las circunstancias de su designacin, la fecha de emisin del informe y si existen diferencias entre el valor atribuido
por el experto a cada uno de los bienes objeto de aportacin
no dineraria y el que a los mismos se le atribuya en la escritura.
Por ltimo, el Registrador denegar la inscripcin cuando el
valor escriturado superase el valor atribuido por el experto en
ms de un 20 por 100. Como se ve exista una clara cautela,
que slo se exiga a las sociedades annimas, que pretenda evitar el perjuicio del resto de los accionistas y de los acreedores
por el supuesto de valoracin superior en la escritura respecto
de la del experto, que en principio debera ser de mercado, y
que en determinado porcentaje poda impedir la inscripcin.
31
En este punto, resalta GARCA-HERRERA BLANCO (2007) el

acierto del legislador al conectar las operaciones vinculadas o
precios de transferencia con la fiscalidad internacional a travs
de la doctrina de la OCDE y el Foro Europeo sobre Precios de
Transferencia, pues es donde se produce una mayor problemtica y esta remisin redundar en alcanzar mayor seguridad
jurdica, disminuir la conflictividad y eliminar los indeseados
supuestos de doble imposicin que puedan derivarse de los
ajustes por precios de transferencia.
32
El artculo 9 del Modelo de Convenio de la OCDE (2008)

dispone que:
1. Cuando
a) una empresa de un Estado contratante participe directa o
indirectamente en la direccin, el control o el capital de una empresa del otro Estado contratante, o
b) unas mismas personas participen directa o indirectamente en
la direccin, el control o el capital de una empresa de un Estado
contratante y de una empresa del otro Estado contratante, y
en uno y otro caso las dos empresas estn, en sus relaciones
comerciales o financieras, unidas por condiciones aceptadas o
impuestas que difieran de las que seran acordadas por empresas
independientes, los beneficios que habran sido obtenidos por una
de las empresas de no existir dichas condiciones, y que de hecho no
se han realizado a causa de las mismas, podrn incluirse en los beneficios de esa empresa y sometidos a imposicin en consecuencia.
2. Cuando un Estado contratante incluya en sus beneficios de
una empresa de ese Estado y, en consecuencia, grave las de una
empresa del otro Estado que han sido gravadas por este segundo
Estado, y estos beneficio as incluidos son los que habran sido realizados por la empresa del Estado mencionado en primer lugar si las
condiciones convenidas entre las dos empresas hubieran sido las
acordadas entre empresas independientes, ese otro disposiciones
del presente Convenio y las autoridades competentes de los estados contratantes se consultarn en caso necesario.
30
Sin duda, la capacidad de predecir el enlace entre el valor de

mercado contable y fiscal y la supuesta prevalencia del fondo econmico sobre la forma jurdica por parte del legislador en 2006,
naca del proceso paralelo de reforma mercantil que cristaliz en
la Ley 16/2007, de 4 de julio, que incorpora el concepto de valor
razonable como criterio de valoracin de los elementos de la
operacin vinculada y recoge un nuevo principio en el Cdigo de
Comercio por el cual en la contabilizacin de las operaciones se
atender a su realidad econmica y no slo a su forma jurdica.
96
las normas y reformar encubiertamente las mismas, lo que atenta a la seguridad jurdica36.
Por otra parte, la habilitacin reglamentaria para
regular la documentacin en esta materia es un gran
acierto. En efecto, una de las caractersticas ms
curiosa de nuestra legislacin era la falta de regulacin sobre la documentacin necesaria para comprobar las desviaciones posibles de los valores de
mercado. Es indudable que cualquier deber de
documentacin complementario a los previstos en
la legislacin mercantil o contable constituye un
aumento de los costes de cumplimiento para el
dicho artculo slo habilita para aplicar la doctrina

de la OCDE a los ajustes que se realicen dentro del
mbito subjetivo de los Convenios suscritos que
tengan dicha norma pero no amplia sus efectos
sobre la legislacin interna con carcter general.
Por otra parte, es conveniente recordar que por la
remisin existente en los Comentarios al artculo 9
del Modelo de Convenio de la OCDE (2008), las
Directrices de la OCDE (1995) forman parte de los
Comentarios al mencionado artculo33.
Esta referencia nos obligar, cuando la OCDE o
el Foro Europeo sobre Precios de Transferencia
haga su puesta al da en esta materia, a preguntarnos si debemos interpretar la norma espaola de
acuerdo con la versin vigente en el momento de
su promulgacin o, por el contrario, cabe una
interpretacin dinmica de la misma34. Esta segunda posibilidad, defendida por la OCDE respecto a
la interpretacin de los Comentarios del Modelo
de Convenio35, puede modificar el significado de
(Continuacin.)
35
Mientras el Comit considera que los cambios efectuados

en los Comentarios habrn de tenerse en cuenta al interpretar
y aplicar convenios concluidos antes de su adopcin, rechaza
cualquier forma de interpretacin a contrario conforme a la
cual un cambio en un artculo del Convenio Modelo o en los
Comentarios implica necesariamente consecuencias diferentes
para la redaccin anterior. Muchos cambios pretenden simplemente aclarar, no ya modificar, el sentido de los artculos o los
Comentarios y dicha interpretacin sera claramente errnea
en tales casos.
35 Las Administraciones tributarias de los pases miembros
siguen los principios generales enunciados en los cuatro prrafos anteriores a ste. El Comit de Asuntos Fiscales estima que
los contribuyentes pueden tambin considerar til la consulta
de versiones posteriores de los Comentarios para interpretar
anteriores convenios.
35 GARCA PRATS (2009), sin embargo, realiza las siguientes precisiones respecto a esta manifestacin de la OCDE. En primer
lugar, la recomendacin se dirige a las Administraciones Tributarias no a sus rganos judiciales, ltimos intrpretes del ordenamiento jurdico, que utilizarn el procedimiento interpretativo
que derive de su propio ordenamiento. En segundo lugar, la
recomendacin de acudir a la ltima versin de los Comentarios
se cie a los supuestos en que el tratado bilateral este basado en
dicho Modelo de Convenio, referencia que no es habitual en los
Convenios. Por ltimo, la referencia a la ltima versin es
imprecisa pues su disponibilidad no es fcil ni inmediata.
33
CARMONA FERNNDEZ (2009 a) resalta que el legislador de

2006 ha decidido que todo el bloque doctrinal y metodolgico
encarnado en las Directrices de la OCDE al que remiten los
Comentarios del Modelo al artculo 9 se proyecta interpretativamente sobre todo genero de operaciones vinculadas, nacionales e internacionales, amparadas o no por la norma bilateral.
34
Sobre este tema, vase CALDERN CARRERO (1993), MARTN

JIMNEZ (2003), BOKOBO MOICHE (2005) y GARCA PRATS (2009).
35
La OCDE (2008) seala, respecto a la interpretacin de los

Comentarios, que al redactar el Convenio Modelo de 1977, el
Comit de Asuntos Fiscales examin el problema de los conflictos de interpretacin que podran surgir a raz de los cambios
efectuados en los artculos y Comentarios del Proyecto de
Convenio de 1963. En aquel momento el Comit consider
que, en la medida de lo posible, los convenios existentes deberan interpretarse conforme al espritu de los nuevos Comentarios, aunque las disposiciones de tales convenios no recogieran
todava los trminos ms precisos del Convenio Modelo de
1977. Tambin se indic que los pases miembros que desearan
clarificar su posicin en ese sentido podran hacerlo mediante
un intercambio de cartas entre las autoridades competentes
conforme al procedimiento amistoso y que, incluso en ausencia
de tal intercambio de cartas, dichas autoridades podran utilizar
el procedimiento amistoso para confirmar esta interpretacin
en casos particulares.
35 El Comit considera que los cambios efectuados desde
1977 en los artculos del Convenio Modelo y los Comentarios
deben interpretarse de la misma forma.
35 No hace falta decir que las modificaciones de los artculos
del Convenio Modelo y los cambios de los Comentarios que
son una consecuencia directa de aquellas sern irrelevantes
para interpretar o aplicar convenios concluidos con anterioridad cuando las disposiciones de aquellos difieran sustancialmente de los artculos revisados. Sin embargo, otros cambios o
adiciones a los Comentarios sern normalmente relevantes al
interpretar y aplicar los convenios concluidos antes de su adopcin, ya que reflejan el consenso de los pases miembros de la
OCDE sobre la interpretacin adecuada de las disposiciones
existentes y su aplicacin a determinados supuestos.
(Sigue.)
36 GARCA PRATS (2009) matiza y aclara, de forma acertada y

brillante, la forma de interpretar la doctrina de la OCDE. As,
formula las siguientes reglas para la interpretacin de los Convenios:
35 a) La definicin de los trminos segn el Convenio o definicin convencional se establecer en el Convenio o por remisin a la definicin contenida en la legislacin interna de los
Estados contratantes.
35 b) El significado de los trminos convencionales no definidos en el Convenio se har de acuerdo a la normativa interna
vigente en el momento de aplicacin del Convenio, de acuerdo
con lo previsto en el artculo 3 del Modelo de Convenio. Para
el autor sta es la interpretacin dinmica admisible.
35 c) La interpretacin de los trminos no definidos en el
Convenio o la aclaracin de los definidos segn lo establecido
en los Comentarios, debe interpretarse contextualmente, por
lo que resulta inapropiado y confuso referir la interpretacin
segn la ltima versin disponible de los Comentarios como
interpretacin dinmica.
35 d) En consecuencia, debe analizarse si cabe subsumir la
referencia en los Comentarios ltimos disponibles como
interpretacin contextual de los Convenios.
97
4.
contribuyente. Sin embargo, es el nico instrumento de prueba eficaz que permite rebatir los ajustes
propuestos por la Administracin Tributaria. Es sorprendente que esta situacin que incide en la seguridad jurdica del contribuyente fuera denunciada
por la doctrina37 y no fuera demandada por las contribuyentes con las consecuencias antes vistas sobre
la dificultad de probar los precios adoptados.
La Ley 36/2006, consciente de esta dificultad,
prev que en el correspondiente desarrollo reglamentario podr establecerse excepciones o modificaciones de la obligacin general de documentacin,
de acuerdo con las caractersticas de los grupos
empresariales, las empresas o las operaciones vinculadas, en particular, cuando la exigencia de determinadas obligaciones documentales pudiera dar lugar a
unos costes de cumplimiento desproporcionados.
Asimismo, en la Disposicin Adicional Sptima
de la Ley 36/2006, se garantiza que las nuevas obligaciones de documentacin a que se refiere el
apartado 2 del artculo 16 del TRLIS, segn la
redaccin dada por esta Ley, sern exigibles a partir de los tres meses siguientes a la entrada en vigor
de la norma que las desarrolle. Hasta dicha fecha
resultarn de aplicacin las disposiciones vigentes a
la entrada en vigor de esta Ley en materia de documentacin de las operaciones vinculadas y rgimen
sancionador, y no sern constitutivas de infraccin
tributaria las valoraciones efectuadas por los contribuyentes cuando apliquen correctamente alguno
de los mtodos de valoracin previstos en el apartado 4 del artculo 16 del TRLIS.
Por ltimo, la reforma se haca necesaria por la
posible incompatibilidad de la normativa sobre operaciones vinculadas con el Derecho Comunitario. En
efecto, aunque el artculo 16 del TRLIS no condicionaba su aplicacin a los no residentes, como la
norma de subcapitalizacin o de transparencia fiscal
internacional, en realidad su aplicacin prctica se
circunscriba a realizar los ajustes slo a las operaciones internacionales pues stas siempre podan implicar una menor tributacin en Espaa. Esta situacin
implicaba una posible vulneracin de los principios
comunitarios pues las empresas sitas en la Unin
Europea tenan un tratamiento fiscal discriminatorio
frente a los residentes en Espaa. Desde la sentencia
Lankhorst-Hohorst del Tribunal de Justicia de Luxemburgo de finales de 2002 distintos especialistas apuntaban a este riesgo ante la imposibilidad de legitimar
dicha situacin por el riesgo de evasin fiscal38.
37
LA
NUEVA CONFIGURACIN JURDICA DE
LAS OPERACIONES VINCULADAS
El actual artculo 16 del TRLIS seala que las

operaciones efectuadas entre personas o entidades
vinculadas se valorarn por su valor normal de
mercado. Se entender por valor normal de mercado aquel que se habra acordado por personas o
entidades independientes en condiciones de libre
competencia.
La nueva redaccin contiene un mandato de
carcter general (las operaciones efectuadas entre
personas o entidades vinculadas se valorarn) a
diferencia de la facultad de la Administracin Tributaria para realizar los ajustes que exista antes de la
reforma (la Administracin Tributaria podr valorar). Este nuevo planteamiento obliga al sujeto
pasivo del IS a valorar, sin esperar a la Administracin Tributaria, por su valor normal de mercado las
operaciones efectuadas entre personas o entidades
vinculadas. A estos efectos, se entender por valor
normal de mercado aquel que se habra acordado
por personas o entidades independientes en condiciones de libre competencia. Concepto indeterminado que debemos interpretar a la luz de las
Directrices de la OCDE (1995).
4.1.
4.1.1.
Determinacin del valor normal de

mercado
mercado en las Directrices de la
OCDE
La OCDE se ha ocupado especialmente de la

problemtica de los precios de transferencia destacando su Informe de 1995 Transfer Pricing Guidelines
for Multinational Enterprises and Tax Administrations,
que es fruto de la revisin del anterior Informe de
1979 Transfer Pricing and Multinational Enterprises.
Antes de analizar los mtodos concretos de
determinacin de los precios de transferencia,
conviene aclarar ciertas ideas previas. As, las
Directrices de la OCDE (1995) tratan de situarse en
una posicin de equilibrio entre las Administraciones Tributarias y los contribuyentes. Se acepta que
las empresas pueden utilizar y, de hecho, utilizan
los llamados precios de transferencia para situar su
beneficio global en la mayor medida posible en
Estados o territorios que ofrecen un rgimen fiscal
ms favorable. Sin embargo, trata de llamar la atencin de las Administraciones Tributarias a fin de
que stas no partan de un prejuicio arbitrario por
el cual las compaas multinacionales actuaran
siempre manipulando sus precios de transferencia
para obtener esas ventajas fiscales.
38
Vase ALMUD CID y SERRANO ANTN (2003), GARCA PRATS

(2005), CALDERN CARRERO y MARTN JIMNEZ (2005) y CORDN
EZQUERRO (2006).
98
La OCDE (1995) asume, como punto de partida, en cualquier tratamiento de los precios de
transferencia el denominado principio de plena
competencia (arms length principle), conforme al
cual, las entidades vinculadas deben llevar a cabo
las operaciones entre ellas en las mismas condiciones que hubieran sido pactadas entre partes independientes en condiciones de mercado. Ahora
bien, la OCDE (1995) recomienda a las Administraciones Tributarias que tengan en cuenta las dificultades que frecuentemente rodean esta tarea de
establecer las condiciones de mercado en las cuales deberan haberse concertado operaciones
entre partes vinculadas.
Si el denominado arms length principle ha de
inspirar el tratamiento de los precios de transferencia, la OCDE (1995) recuerda que ese principio
encuentra su justificacin en el artculo 9, apartado
1 del Modelo de Convenio de la OCDE (2008).
Con arreglo a este precepto, cuando las relaciones
entre dos empresas asociadas no se ajustan a condiciones que hubieran sido acordadas entre
empresas independientes, el beneficio que hubiera
obtenido una de tales empresas si dichas condiciones hubieran sido distintas y propias de empresas
no asociadas, se aadir a los beneficios obtenidos
por esa empresa y podr ser gravado en consecuencia en el Estado correspondiente.
A su vez, recuerda tambin que la aplicacin del
mencionado principio y de su expresin en el artculo 9 apartado 1 del Modelo de Convenio de la
OCDE (2008) ha de descansar en un anlisis de
comparabilidad. Dicho anlisis implica que ninguna
de las diferencias entre las situaciones que se comparan pueda afectar materialmente a las condiciones que se examinan en la metodologa o que se
puedan realizar ajustes suficientemente precisos
para eliminar los efectos de dichas diferencias. As,
si las empresas vinculadas deben realizar las operaciones entre ellas como si fueran independientes y
las Administraciones Tributarias pueden practicar
los ajustes correspondientes en otro caso, ambas,
empresas y Administraciones, van a tener que
seguir una metodologa que descanse en la idea de
hallar operaciones entre partes independientes
que sean comparables a las realizadas por aquellas
empresas vinculadas. De esta manera, determinada la comparabilidad entre ambas operaciones y
vistas las condiciones de las realizadas entre partes
independientes, podrn conocerse las condiciones
de mercado a las que debieron ajustarse las operaciones entre empresas vinculadas. Por supuesto,
establecer la existencia o no de vinculacin o conocer cules sean las condiciones en las que se ha realizado una operacin, constituyen tareas sin una
extraordinaria dificultad. Sin embargo, las verdaderas dificultades surgen cuando se trata de establecer si dos operaciones, o dos categoras de
operaciones, realizadas por empresas vinculadas e
independientes respectivamente, son realmente
comparables, dadas las condiciones de mercados,
volmenes, tiempo... de cada una.
Pues bien, para realizar un anlisis sobre esta
comparabilidad, las Directrices de la OCDE (1995)
proponen un mtodo general basado en cinco
ideas bsicas:
Han de tenerse en cuenta las caractersticas de los bienes o servicios en cuestin,
especialmente cuando se trata de comparar su precio en operaciones entre partes
independientes o vinculadas. As, habrn
de tenerse en cuenta caractersticas fsicas
de los activos materiales, especialmente su
calidad, as como el volumen disponible en
el mercado y el afectado por la operacin.
En el supuesto de servicios, habr de atenderse a su naturaleza y en el de activos
inmateriales, a la forma de la operacin,
segn sea una venta o una simple licencia,
la clase de activos, su duracin y grado de
proteccin y los beneficios esperados por
el uso de tales activos.
A continuacin, se refiere a un concepto
fundamental en esta metodologa: el anlisis
funcional. Se parte de una idea clave por la
cual, entre partes independientes, la retribucin obtenida por cada una en una determinada operacin va a depender bsicamente
de las funciones desempeadas por cada una
de aqullas, teniendo en cuenta principalmente los activos utilizados y los riesgos asumidos en cada caso. Por lo tanto, para
determinar si dos operaciones son realmente comparables, es preciso establecer si son
asimismo comparables o similares las funciones realizadas por las dos empresas, que han
realizado esas operaciones, en un caso con
otra parte independiente y en el otro con
una parte vinculada. Este anlisis funcional ha
de atender fundamentalmente al tipo de
tareas o actividades realizadas, segn se
trate de diseo, actividad manufacturera,
montaje, investigacin y desarrollo, prestacin de servicios, compra, distribucin, promocin, publicidad, transporte, financiacin
o gestin. A la hora de evaluar el significado
de las funciones realizadas entre las anteriores, ser preciso tener en cuenta los activos
o inversiones utilizadas y los riesgos efectivamente asumidos.
99
Esta ltima idea enlaza precisamente con

la necesidad de tener en cuenta tambin
las condiciones contractuales, de forma
que el examen de dichas condiciones
forma parte tambin del anlisis funcional,
ya que los riesgos asumidos van a depender de tales condiciones. Por supuesto,
dicho examen ha de considerar las condiciones que realmente han regido las relaciones entre partes vinculadas y no aquellas
que aparentemente hayan sido pactadas, si
no han sido efectivamente observadas.
La confirmacin de que dos operaciones
son realmente comparables exige, asimismo, que tales operaciones se hayan llevado a cabo en mercados similares, puesto
que los precios pueden ser muy diferentes, incluso en el caso de los mismos bienes o servicios, cuando las condiciones de
mercado difieren.
Por ltimo, el anlisis de comparabilidad
exige tener en cuenta las estrategias de
negocio. En particular, se acepta que la
poltica de precios de una entidad puede
estar condicionada, y de hecho va a estarlo frecuentemente, por la penetracin en
un mercado.
Finalmente, en relacin con estas ideas, la
OCDE (1995) realiza varias matizaciones. En primer lugar, aunque el principio de plena competencia debe aplicarse operacin por operacin pueden
darse situaciones donde las operaciones se encuentran tan ligadas que puede ser oportuno considerar
la operacin en su conjunto. Por el contrario, existen otras operaciones contratadas globalmente que
necesitan ser evaluadas separadamente. En segundo lugar, en la medida que los precios de transferencia no constituyen una ciencia exacta, habr
ocasiones que nos conduzca al concepto de intervalo o rango de plena concurrencia (arms length
range), ms que a la bsqueda exacta de un precio
de transferencia correcto. En tercer lugar, la presencia de prdidas recurrentes en una empresa
debe permitir sospechar a la Administracin Tributaria que tales prdidas son consecuencia de una
poltica de precios de transferencia, salvo que las
entidades afectadas puedan justificar satisfactoriamente que tales prdidas, durante un plazo razonable, son debidas a la penetracin en un nuevo
mercado o a la necesidad de ampliar la cuota de
mercado en un producto. Por ltimo, hay situaciones en que el precio de plena competencia deber
ser ajustado para tener en cuenta intervenciones
estatales, como pueden ser controles de precios,
en los tipos de inters, en los pagos por servicios u
honorarios de direccin, en los pagos en concepto

de cnones, subsidios a determinados sectores,
controles de cambios, derechos antidumping o polticas relativas a los tipos de cambio.
4.1.2.

mercado en la legislacin espaola
La valoracin obligatoria del sujeto pasivo de las

operaciones entre entidades vinculadas conlleva
ahora la carga de la prueba, que con la anterior
legislacin corresponda, en una primera instancia, a
la Administracin Tributaria. Todo ello en conexin
con los nuevos deberes de documentacin que permitirn realizar la correspondiente valoracin.
El artculo 16 del RIS, tras la redaccin dada por
el Real Decreto 1793/2008, de 3 de noviembre,
determina que, a los efectos de determinar el valor
normal de mercado que habran acordado personas
o entidades independientes en condiciones de libre
competencia a que se refiere el apartado 1 del artculo 16 del TRLIS, se compararn las circunstancias de las operaciones vinculadas con las circunstancias de operaciones entre personas o entidades
independientes que pudieran ser equiparables. Es
decir, es necesario realizar el anlisis de comparabilidad que detallan las Directrices de la OCDE (1995).
As, continua el artculo 16 del RIS, claramente
influenciado por las Directrices de la OCDE (1995),
para determinar si dos o ms operaciones son
equiparables se tendrn en cuenta, en la medida en
que sean relevantes y que el obligado tributario
haya podido disponer de ellas razonablemente, las
siguientes circunstancias39:
39
En el mismo sentido, el TEAC en sus Resoluciones de 19 de

abril de 1995, en un asunto de fiscalidad interna por operaciones entre una cooperativa olivarera y sus miembros, de 9 de
octubre de 1997 y de 29 de enero de 1999, en unos asuntos de
operaciones de principios activos farmacuticos, y el TS en su
sentencia de 10 de enero de 2007sealan que la fijacin de un
precio de mercado, con el que poder comparar el posible precio de transferencia, es tarea harto difcil. No obstante, para
concretar un precio de mercado, a los efectos que aqu interesan, son necesarias las siguientes premisas: a) hay que tomar
como referencia el mismo mercado en trminos geogrficos; b)
las operaciones que se comparan han de referirse a una mercanca igual o similar; c) las transacciones comparadas tienen que
tener un volumen equivalente; d) el tramo en el que se realicen
las operaciones comparadas ha de ser el mismo, puesto que los
precios varan segn que la transaccin se haya efectuado entre
fabricante y mayorista, mayorista y minorista, o minorista y consumidor final; e) las operaciones comparadas han de ser realizadas en el mismo periodo de tiempo. No obstante, es de resaltar
que el TS en sentencia de 20 de marzo de 1998, en un asunto
que guardaba estrecha relacin con el abordado por el TEAC en
1995, es decir, operaciones entre una cooperativa olivarera y
sus socios, no realiza un anlisis de comparabilidad, alejndose
de la doctrina internacional, y acepta como precio de mercado
vlido el llamado precio de garanta de la campaa olecola.
100
Las caractersticas especficas de los bienes

o servicios objeto de las operaciones vinculadas.
b) Las funciones asumidas por las partes en
relacin con las operaciones objeto de anlisis, identificando los riesgos asumidos y
ponderando, en su caso, los activos utilizados.
c) Los trminos contractuales de los que, en
su caso, se deriven las operaciones teniendo en cuenta las responsabilidades, riesgos
y beneficios asumidos por cada parte contratante.
d) Las caractersticas de los mercados en los
que se entregan los bienes o se prestan los
servicios, u otros factores econmicos que
puedan afectar a las operaciones vinculadas.
e) Cualquier otra circunstancia que sea relevante en cada caso, como las estrategias
comerciales. En ausencia de datos sobre
comparables de empresas independientes
o cuando la fiabilidad de los disponibles sea
limitada, el obligado tributario deber
documentar dichas circunstancias.
Si alguna de las circunstancias anteriormente
citadas no se ha tenido en cuenta porque el obligado tributario considera que no es relevante, deber hacer una mencin a las razones por las que se
excluyen del anlisis.
En todo caso debern indicarse los elementos
de comparacin internos o externos que deban
tenerse en consideracin.
Esta redaccin del RIS permite que se utilicen
tanto elementos de comparacin internos como
externos. El uso de de comparables internos implica, por una parte, la posibilidad de localizar operaciones de mercado y no ajustadas al mercado que
permitan determinar la comparabilidad de forma
casi inmediata y, por otra, que los comparables
externos no resultan seguros y en este punto es
preciso reconocer que en la mayora de los casos
no ser posible disponer de detalles de las empresas de la competencia tales como funciones y/o
riesgos asumidos por cada entidad vinculada en las
transacciones, trminos contractuales de cada
operacin, etc.40
Por otra parte, la admisin de los comparables
externos abre un conjunto de interrogantes que el
RIS no resuelve. As, los criterios de validez de los
comparables externos como el idioma, verificabilidad de los datos, estndares contables admisibles,
flexibilidad en el cumplimiento de los factores de
a)
equiparabilidad, etc.41 y la admisibilidad incondicional de determinadas bases de datos para el anlisis

de comparabilidad42.
Este ltimo aspecto, adquiere una especial relevancia pues si bien las bases de datos utilizadas
por ejemplo, AMADEUS recoge informacin de
millones de empresas europeas parecen disponer
de una muestra muy completa, es posible que
nuestros Tribunales no consideren que las caractersticas de los bienes y servicios y del mercado
europeo sean comparables para realizar a un ajuste de mercado a una empresa con una proyeccin
nacional sita en una regin con un nivel de desarrollo por debajo de la media europea43.
Por otra parte, las mencionadas bases de datos
facilitan informacin, en el momento de realizar el
ajuste, de hace dos o tres aos y las caractersticas
del mercado pueden haber cambiado. Pensemos
en las actuales circunstancias econmicas, con una
cada sin precedentes de la demanda y con graves
problemas para financiar la inversin, realizando
ajustes con bases de datos recogiendo informacin
de 2006 2007 con un ciclo econmico fuertemente expansivo.
El RIS, siguiendo la doctrina de las Directrices de
la OCDE, considera que cuando las operaciones
vinculadas que realice el obligado tributario se
encuentren estrechamente ligadas entre s o hayan
sido realizadas de forma continua, de manera que
su valoracin independiente no resulte adecuada,
el anlisis de comparabilidad se efectuar teniendo
en cuenta el conjunto de dichas operaciones. En
estos supuestos es necesario un anlisis prudente
de la operacin pues la carga tributaria puede
resultar distinta.
As, supongamos una matriz farmacutica no
residente que concierta con su filial espaola el
suministro de un principio activo durante 30 aos,
la cesin del know how de fabricacin del medicamento a partir del principio activo, as como la
licencia de comercializacin. El importe global es
de 625.000 euros44.
La Administracin Tributaria comprob los distintos contratos y los compar con los fijados por
partes independientes:
41
Vase, sobre el uso de bases de datos para realizar el anlisis

de comparabilidad, PREZ RODILLA y HUIDOBRO ARREBA (2007) y
JONES RODRGUEZ (2009 a).
43
En este sentido, JONES RODRGUEZ (2009 a) propone el uso

de bases de datos supranacionales pero realizando los ajustes
que sean necesarios a las circunstancias del caso.
44
40
Vase CAAMAO ANIDO (2009).
42
TA
101
Este ejemplo es un resumen del recogido en COSN OCHAI(2007).

Principio
Know How Licencia
activo
Operaciones
vinculadas
Operaciones
independientes
Total
300.000
200.000
125.000
625.000
100.000
525.000
625.000
La Administracin Tributaria ante estos datos

podra efectuar dos posibles ajustes:
De forma aislada analizando cada contrato.
De forma global.
Si seguimos el primer sistema, la Administracin
Tributaria ajustara la cesin del principio activo rebajando los costes de la filial espaola en 200.000
(300.000100.000), ajustara la cesin del know how
quitando el gasto por este concepto de 200.000 y, si
embargo, admitiendo como mayor gasto las 400.000
de diferencia por la licencia de comercializacin.
Como se observa, los ajustes se compensan y
en realidad no existen precios de transferencia
pues un anlisis global nos demuestra que el precio
es de mercado pero con distinta estructura interna.
No obstante, existe una modificacin de la carga
tributaria. La cesin o venta del principio activo es
una compraventa internacional y sin Convenio no
tributar en Espaa en concepto de IRNR la matriz
no residente y con Convenio tampoco pues los
beneficios empresariales tributarn en el Estado
donde resida la matriz. Sin embargo, los cnones
pagados a la matriz no residente si pagarn el IRNR,
bien al 24 por 100 sin Convenio o bien al tipo establecido en el Convenio. Como se observa, la matriz
vinculada tributar sobre una base imponible de
325.000 y la independiente por una base de 525.000.
Asimismo, el RIS considera que dos o ms operaciones son equiparables cuando no existan entre
ellas diferencias significativas en las circunstancias
que afecten al precio del bien o servicio o al margen
de la operacin, o cuando existiendo diferencias,
puedan eliminarse efectuando las correcciones
necesarias.
El anlisis de comparabilidad as descrito forma
parte de la documentacin a que se refiere el artculo 20 del RIS y cumplimenta la obligacin prevista
en el prrafo b del apartado 1 del citado artculo.
El apartado 5 del artculo 16 del RIS ordena que
el anlisis de comparabilidad y la informacin sobre
las operaciones equiparables constituyen los factores que determinarn, en cada caso, de acuerdo
con lo dispuesto en el apartado 4 del artculo 16
del TRLIS, el mtodo de valoracin mas adecuado.
Este apartado ha sido criticado por la doctrina45.
45
As, se critica que sean los datos de las empresas de

la competencia los que determinen el mtodo de
clculo de los precios de transferencia. Que la
estrategia comercial venga impuesta por las dems
empresas del sector. En definitiva, la supuesta
libertad de eleccin de mtodos viene condicionada por la competencia. Funciona as la libre competencia? Esta redaccin no tiene apoyo ni en la
doctrina de la OCDE ni en el Foro Europeo sobre
Precios de Transferencia que en todo momento
avalan la libre eleccin de mtodos e incluso la
combinacin de los mismos con el nico lmite del
respeto del principio de libre competencia.
El artculo 16, apartado 6 del RIS crea una ficcin respecto a las sociedades de profesionales46.
En principio, las sociedades profesionales debern
cumplir los requisitos de la Ley 2/2007, de 15 de
marzo, de Sociedades Profesionales (exclusividad
del objeto social, composicin del capital, inscripcin registral, normas sobre transmisin de acciones, etc.) aunque el RIS no lo precisa y parece que
no sera de aplicacin respecto de los servicios que
eventualmente pudieran prestar los socios capitalistas que pueden participar en estas sociedades
hasta en un 25 por 10047.
As, a efectos de lo dispuesto en el artculo 16,
apartado 4 del TRLIS, que regula los mtodos de
valoracin, el obligado tributario podr considerar
que el valor convenido coincide con el valor normal de mercado cuando se trate de una prestacin
de servicios por un socio profesional, persona fsica, a una entidad vinculada y se cumplan los
siguientes requisitos:
a) Que la entidad sea una de las previstas en
el artculo 108 del TRLIS es decir, que la
cifra de negocio en el ejercicio anterior no
supere los ocho millones de euros, ms
del 75 por 100 de sus ingresos del ejercicio
procedan del desarrollo de actividades
profesionales, cuente con los medios materiales y humanos adecuados y el resultado
del ejercicio previo a la deduccin de las
retribuciones correspondientes a la totalidad de los socios-profesionales por la prestacin de sus servicios sea positivo.
46
Este rgimen, como seala JONES RODRGUEZ (2009a),

recuerda el rgimen que para las operaciones correspondientes al ejercicio de actividades profesionales recoga el artculo
16 apartado 7 del TRLIS antes de la reforma. Su anmala tramitacin, sin mencin expresa siquiera en la exposicin de motivos del Reglamento, su inadecuado rango normativo, falta de
cobertura legal y su formulacin como un rgimen de proteccin contrario a las Directrices de la OCDE (1995) slo pueden
merecer una valoracin crtica.
47
102
Vase JONES RODRGUEZ (2009a).
1.
Por qu es necesario que el resultado del

ejercicio previo a la deduccin de las retribuciones correspondientes a la totalidad de
los socios-profesionales por la prestacin
de sus servicios sea positivo?
2. Por qu una sociedad debe forzar la proteccin de esta ficcin, pues de lo contrario
debe probar la comparabilidad, renunciado
a gastos o inventando ingresos para obtener un resultado del ejercicio previo positivo?
3. Cmo se calcularn los salarios mensualmente de los socios-profesionales para
cumplir que la prestacin de sus servicios a
la entidad no sea inferior al 85 por 100 del
resultado previo? Esta exigencia obligar a
ajustes complementarios para cuadrar esta
exigencia. Sin duda, el legislador olvida que
la infracapitalizacin de las entidades espaolas y la dificultad de obtener crdito
deben aconsejar que la poltica fiscal se
encamine a reforzar el patrimonio neto de
las entidades50.
4. Ante la falta de personal asalariado por qu
la retribucin mnima de los socios-profesionales debe ascender a 44.200 euros? No
parece que los parmetros de la libre competencia se desarrollen a travs de salarios
mnimos que tienen su origen en la proteccin social de los trabajadores y no en el
desarrollo de una actividad econmica.
Veamos un ejemplo:
Que la cuanta de las retribuciones correspondientes a la totalidad de los socios-profesionales por la prestacin de sus servicios
a la entidad no sea inferior al 85 por 100 del
resultado previo a que se refiere la letra a.
c) Que la cuanta de las retribuciones correspondientes a cada uno de los socios-profesionales cumplan los siguientes requisitos:
c) 1. Se determine en funcin de la contribucin efectuada por estos a la buena
marcha de la sociedad, siendo necesario que consten por escrito los criterios cualitativos y/o cuantitativos
aplicables.
c) 2. No sea inferior a dos veces el salario
medio de los asalariados de la sociedad
que cumplan funciones anlogas a las
de los socios profesionales de la entidad. En ausencia de estos ltimos, la
cuanta de las citadas retribuciones no
podr ser inferior a dos veces el salario
medio anual del conjunto de contribuyentes previsto en el artculo 11 del
Reglamento del Impuesto sobre la
Renta de las Personas Fsicas, aprobado
por el Real Decreto 439/2007, de 30 de
marzo. Importe que se cifra en 22.100
euros, de acuerdo con el Real Decreto
1757/2007, de 28 de diciembre.
El incumplimiento del requisito establecido en
este nmero 2 en relacin con alguno de los
socios-profesionales, no impedir la aplicacin de
lo previsto en este apartado a los restantes sociosprofesionales.
En principio, parece que este nuevo rgimen
slo es aplicable a los socios-profesionales, personas fsicas, que participen directamente en la sociedad profesional, si bien la imprecisin de la norma
podra permitir su aplicacin a cadenas de sociedades profesionales48.
Esta ficcin, que puede obviarse por un anlisis
de comparabilidad, ha sido criticada por diversas
razones49:
b)
1. Ingresos
1.
1.
1.
1.
49
6.000.000,00
4.800.000,00
200.000,00
100.000,00
900.000,00
Requisitos
Cumple requisitos del art. 108 TRLIS: ingresos < 8.000.000
euros.
4.800.000 / 6.000.000 = 0,80 > 75 % de los ingresos profesionales sobre el total de ingresos.
2. Gastos de personal
1. Personal profesional (10 profesionales
con relacin contractual)
1. Otros personal
48
En este sentido, FALCN Y TELLA (2009) opina que es posible

aplicar este rgimen a una sociedad con varios profesionales
que participan en dicha sociedad a travs de otras sociedades
tambin profesionales cuyo capital pertenece en exclusiva a
cada uno de los profesionales de modo que la sociedad factura
a los clientes finales y las sociedades profesionales facturan a la
primera sociedad. Siempre que sta cumpla los requisitos de
ser de reducida dimensin, que ms del 75 por 100 de sus
ingresos procedan de actividades profesionales y la cantidad
que llega a los socios de las sociedades profesionales supere el
85 por 100.
Servicios profesionales
Intereses
Dividendos
Alquileres de oficinas
3.000.000,00
2.200.000,00
800.000,00
Requisitos
Personal contratado, medios humanos para el desarrollo de
la actividad.
(Sigue.)
50 Como seala GARCA NOVOA (2010), poner a la sociedad
profesional en la tesitura de tener que repartir la mayor parte
de sus beneficios constituye una recuperacin oblicua del rgimen de transparencia fiscal adems de producir un indeseable
efecto de descapitalizacin de la sociedad.
103

La correcta integracin del ordenamiento jurdico-tributario obliga a que la Administracin Tributaria quede vinculada por dicho valor en relacin
con el resto de personas o entidades vinculadas. En
consecuencia, la valoracin administrativa no
determinar la tributacin por este Impuesto ni, en
su caso, por el IRPF o por el IRNR, de una renta
superior a la efectivamente derivada de la operacin para el conjunto de las personas o entidades
que la hubieran realizado. Para efectuar la comparacin se tendr en cuenta aquella parte de la renta
que no se integre en la base imponible por resultar
de aplicacin algn mtodo de estimacin objetiva.
En definitiva, se garantiza en el ajuste primario
que sea correlativo y bilateral. Necesariamente,
para que este mandato sea operativo y vinculante,
la Administracin Tributaria debera crear unidades
de inspeccin especializadas y centralizadas para
garantizar el correcto ajuste.
Veamos un supuesto para entender estos ajustes51. Supongamos que las entidades A (socio) y B
(entidad participada) son vinculadas. A vende un
bien a B, cuyo valor de mercado es de 150 y su
coste de compra fue de 100. El precio convenido
es de 200. A su vez B vende dicho bien en el mismo
ejercicio a un tercero independiente por 200.
(Continuacin.)
3. Otros gastos
1. Amortizacin de oficina y mobiliario
1. Servicios exteriores
1. Otros gastos
500.000,00
200.000,00
250.000,00
50.000,00
Requisitos
Oficina donde se ejerce la actividad, medios materiales para
el desarrollo de la actividad.
4. Beneficio antes de retribucin a los

2.500.000,00
socios
Requisitos
Resultado antes de distribucin a los socios es positiva.
5. Retribucin a los socios
2.200.000,00
1. Reparto
1. Socio A: 1.500.000
1. Socio B: 1.500.000
1. Socio C: 1.200.000
1. Retribuciones de los socios en funcin
de los pactos y su contribucin a buena
marcha de la sociedad
Requisitos
2.200.000 / 2.500.000 = 0,88. La retribucin a los socios es superior al 85 % del beneficio.
Retribucin media al personal: 2.200.000 / 10 = 220.000
Retribucin mnima a los socios: 220.000 x 2 = 440.000
Socio A: 1.500.000 > 440.000
Socio B: 1.500.000 > 440.000
Socio C: 1.200.000 < 440.000
El socio C deber realizar anlisis de comparabilidad y probar a
travs de los mtodos previstos que su retribucin es de mercado.
Beneficio antes de impuestos
300.000,00
1. Impuesto sobre Sociedades

1. 120.202,41 al 25 %
1. 179.797,53 al 30 %
1. Beneficio despus de impuestos
83.989,88
30.050,60
53.939,28
216.010,12
1. Precios en condiciones de libre competencia

Partes vinculadas
Requisitos
Participaciones en el capital:
Socio A: 50 %
Socio B: 35 %
Socio C: 15 %
Dividendos socio A: 108.005,06
Dividendos socio B: 175.603,54
Dividendos socio C: 132.401,52
Suponiendo que estn cubiertas las reservas legales y estatutarias.
5.
LA
Total
Ingresos por ventas
150
200
350
Costes venta
100
150
250
Beneficio resultante
150
150
100
Impuesto Sociedades (30 %)
115
115
130
Beneficio despus de impuestos
135
135
170
Variacin patrimonial
135
135
170
2. Precios con operacin vinculada

Partes vinculadas
COMPROBACIN DEL VALOR DE
MERCADO
Tras la reforma, la Administracin Tributaria

podr comprobar que las operaciones efectuadas
entre personas o entidades vinculadas se han valorado por su valor normal de mercado y efectuar,
en su caso, las correcciones valorativas que procedan respecto de las operaciones sujetas al IS, al
IRPF e IRNR que no hubieran sido valoradas por su
valor normal de mercado, con la documentacin
aportada por el sujeto pasivo y los datos e informacin de que disponga.
Total
Ingresos por ventas
200
200
400
Costes venta
100
200
300
100
010
100
Impuesto Sociedades (30 %)
130
010
130
Beneficio despus de impuestos
170
010
170
Variacin patrimonial
170
010
170
En condiciones de libre competencia ambas entidades obtienen el mismo beneficio, pagan el mismo
impuesto y tienen la misma variacin patrimonial.
Cuando deciden realizar una poltica de precios
de transferencia pueden situar el beneficio en A, as
como la variacin patrimonial correspondiente.
51
Este ejemplo es un resumen del recogido en CORDN EZQUE(2009).
RRO
104
Ajustes unilateral y bilateral:
Cuando las partes vinculadas han aplicado una

poltica de precios distinta de la que sera acordada
entre partes independientes se pueden realizar dos
tipos de ajustes.
Unilateral
1. Ajuste unilateral o primario

A
Total
Aumento base imponible
50
50
50
Impuesto adicional por ajuste
50
15
15
Impuesto pagado antes del ajuste
30
50
30
Total Impuesto
30
15
45
Total
50
50
10
Impuesto adicional por ajuste
15
15
10
Impuesto pagado antes del ajuste
30
50
30
Total Impuesto
15
15
30
En el ajuste unilateral se corrige exclusivamente el exceso de renta asignado inicialmente a la

entidad A, computando 50 a la entidad B, pero sin
variar la renta inicial de la otra entidad vinculada,
resultando por tanto un gravamen total de 45, en
vez de 30, producindose, en consecuencia, un
exceso de gravamen de 15.
Por el contrario, cuando se realiza el ajuste bilateral se recompone la renta a la situacin de libre
competencia, as como la carga fiscal.
Sin embargo, cuando en la relacin socio-sociedad, el socio es una persona fsica no va a haber una
equivalencia entre los tipos de gravamen por lo
que la carga fiscal total va a ser diferente para el
socio y la entidad.
Supongamos una persona fsica socio de una entidad, cuyo tipo marginal es del 43 por 100 en el IRPF,
y que en el ejercicio de su actividad vende a la entidad
un bien a 100, que adquiri por 50, cuando el valor
de mercado es de 500 y, posteriormente la sociedad
transmite a un tercero independiente por 1.000.
Sociedad Total
1.000 1.500,50
1.500 1.550,50
1.500 1.950,50
1.150 1.343,50
1.350 1.606,50
Sociedad Total
1.000 1.100,50
1.100 1.150,50
1.900 1.950,50
1.270 1.291,50
1.630 1.658,50
Sociedad
Total
400,50
-400
400,50
Impuesto adicional ajuste
172,50
-400
172,50
Impuesto pagado antes ajuste 121,50
-270
291,50
Total impuesto
-270
463,50
193,50
Bilateral
2. Ajuste bilateral o correlativo
Libre competencia
Socio
Ingreso ventas
500,50
Coste ventas
150,50
450,50
Impuesto PF (43 %)
193,50
Sociedades (30 %)
Beneficio despus de impuestos 256,50
Vinculacin
Socio
Ingreso ventas
100,50
Coste ventas
150,50
450,50
Impuesto PF (43 %)
121,50
Sociedades (30 %)
Beneficio despus de impuestos 228,50
Socio
Socio
Sociedad
Total
400,50
-400
400,50
Impuesto adicional ajuste
172,50
-120
152,50
Impuesto pagado antes ajuste 121,50
-270
291,50
Total impuesto
-150
343,50
193,50
El artculo 16, apartado 9, del TRLIS establece

unas normas marco para la comprobacin del valor
normal de mercado en las operaciones vinculadas,
desarrolladas en el Real Decreto 1793/2008.
Seala el mencionado artculo que la comprobacin de valor se llevar a cabo en el seno del procedimiento iniciado respecto del obligado tributario
cuya situacin tributaria vaya a ser objeto de comprobacin. En principio, se entendern exclusivamente con dicho obligado tributario.
Por su parte, el artculo 21, apartado 1 del RIS
aclara que cuando la correccin valorativa no sea el
objeto nico de la regularizacin que proceda
practicar en el procedimiento de inspeccin en el
que se lleve a cabo, la propuesta de liquidacin que
derive de la misma se documentar en un acta distinta de las que deban formalizarse por los dems
elementos de la obligacin tributaria.
En dicha acta se justificar la determinacin del
valor normal de mercado conforme a alguno de los
mtodos previstos en el apartado 4 del artculo 16
del TRLIS y se sealarn adecuadamente los motivos que determinan la correccin de la valoracin
efectuada por el obligado. La liquidacin derivada
de este acta tendr carcter provisional, de acuerdo con lo establecido en el artculo 101, apartado
4, letra b de la Ley General Tributaria.
El artculo 16, apartado 9, nmero 2 del TRLIS
seala que si contra la liquidacin provisional practicada a dicho obligado tributario como consecuencia de la correccin valorativa, ste interpusiera el
correspondiente recurso o reclamacin o insta la
tasacin pericial contradictoria, se notificar dicha
circunstancia a las dems personas o entidades
vinculadas afectadas, al objeto de que puedan personarse en el correspondiente procedimiento y
presentar las oportunas alegaciones.
En la misma lnea el artculo 21, apartado 2 del
RIS establece que si el obligado tributario interpo-
105

ne recurso o reclamacin contra la liquidacin provisional practicada como consecuencia de la
correccin valorativa, se notificar dicha liquidacin y la existencia del procedimiento revisor a las
dems personas o entidades vinculadas afectadas al
objeto de que puedan personarse en el procedimiento, de conformidad con lo dispuesto en los
artculos 223, apartado 3 y 232, apartado 3 de la
Ley General Tributaria.
Transcurridos los plazos oportunos sin que el
obligado tributario haya interpuesto recurso o
reclamacin o instado la tasacin pericial, se notificar la valoracin a las dems personas o entidades
vinculadas afectadas, para que aquellos que lo deseen puedan optar de forma conjunta por promover la tasacin pericial o interponer el oportuno
recurso o reclamacin. La interposicin de recurso
o reclamacin o la promocin de la tasacin pericial contradictoria interrumpir el plazo de prescripcin del derecho de la Administracin
Tributaria a efectuar las oportunas liquidaciones al
obligado tributario, inicindose de nuevo el cmputo de dicho plazo cuando la valoracin practicada por la Administracin haya adquirido firmeza.
Por su parte, el RIS dispone que transcurridos
los plazos oportunos sin que el obligado tributario
haya interpuesto recurso o reclamacin, se notificar la liquidacin provisional practicada a las
dems personas o entidades vinculadas afectadas
para que aquellas que lo deseen puedan optar de
forma conjunta por interponer el oportuno recurso de reposicin o reclamacin econmico-administrativa. Si, por no existir acuerdo entre las
distintas partes o entidades vinculadas se simultanearan ambas vas de revisin, se tramitar el
recurso o reclamacin presentado en primer lugar
y se declarar inadmisible el segundo o ulterior.
Este mecanismo resulta posiblemente inconstitucional pues vulnera la tutela judicial efectiva52.
No se entiende la norma, salvo que se trate de hurtar al contribuyente vas de recurso. Tcnicamente, no se explica que se obligue a personarse en la
reclamacin interpuesta por el sujeto inicialmente
comprobado, o a recurrir en forma conjunta,
debiendo reconocerse la posibilidad de interponer
cualquier recurso o reclamacin que cada interesado estime pertinente, con independencia de que si
se cumplen los requisitos para ello el rgano competente pueda decidir la acumulacin53.
Respecto a la posibilidad de promover la tasacin pericial contradictoria, el artculo 21, apartado
3 del RIS dispone que cuando para la aplicacin de
52
53
Vase FALCN Y TELLA (2006).
los mtodos previstos en el apartado 4 del artculo

16 del TRLIS haya sido necesario comprobar el
valor de bienes o derechos por alguno de los
medios establecidos en el artculo 57, apartado 1
de la Ley General Tributaria, el obligado tributario
podr promover la tasacin pericial contradictoria
para corregir el valor comprobado de dicho bien o
derecho.
Si el obligado tributario promueve la tasacin
pericial contradictoria, el rgano competente notificar al obligado tributario y a las dems personas
o entidades vinculadas afectadas el informe emitido
por un perito de la Administracin, concedindoles
un plazo de 15 das para que puedan proceder al
nombramiento de comn acuerdo de un perito,
que deber tener ttulo adecuado a la naturaleza de
los bienes o derechos a valorar, tramitndose el
procedimiento de tasacin pericial contradictoria
conforme a lo dispuesto en el artculo 135 de la Ley
General Tributaria.
Una vez finalizado el procedimiento de tasacin
pericial contradictoria, se proceder conforme a lo
sealado anteriormente, en cuanto a los posibles
recursos o reclamaciones a interponer contra la
liquidacin provisional derivada del valor resultante de la tasacin.
Cuando conforme a lo dispuesto en este apartado sea posible promover el procedimiento de
tasacin pericial contradictoria y hayan transcurrido los plazos oportunos sin que el obligado tributario haya promovido dicha tasacin o interpuesto
recurso o reclamacin, la liquidacin provisional
practicada se notificar a las dems personas o
entidades vinculadas afectadas para que aquellas
que lo deseen puedan optar de forma conjunta por
promover la tasacin pericial contradictoria o
interponer el oportuno recurso o reclamacin.
Si, por no existir acuerdo entre las distintas partes o entidades vinculadas la solicitud de tasacin
pericial contradictoria se simultaneara con un recurso o reclamacin, se sustanciar aqulla en primer
lugar, a efectos de determinar el valor a que se refiere el artculo 16, apartado 1, nmero 2 del TRLIS.
La presentacin de la solicitud de tasacin pericial contradictoria surtir efectos suspensivos conforme a lo dispuesto en el artculo 135, apartado 1
de la Ley General Tributaria y determinar la inadmisin de los recursos y reclamaciones que se
hubieran podido simultanear con dicha tasacin
pericial contradictoria.
Una vez finalizado el procedimiento de tasacin
pericial contradictoria a que se refiere el prrafo
anterior, las partes o entidades vinculadas podrn
optar de forma conjunta en los trminos previstos
106
anteriormente, por interponer recurso de reposicin o reclamacin econmico-administrativa contra la liquidacin provisional derivada del valor
resultante de la tasacin.
Una vez ms el RIS incurre en un procedimiento que puede producir indefensin entre los distintos interesados. Por otra parte, no se acaba e
entender la remisin al procedimiento de tasacin
pericial contradictoria cuando el artculo 16 del RIS
prescribe un anlisis de comparabilidad. Es decir, o
seguimos la doctrina de la OCDE y buscamos el
valor de una operacin con referencia a la bsqueda de la plena competencia a travs del anlisis de
comparabilidad o volvemos a las valoraciones del
RIS de 1982 que parta de un anlisis indiciario.
Los medios previstos del artculo 57 de la Ley
General Tributaria son:
a) Capitalizacin o imputacin de rendimientos al porcentaje que la ley de cada tributo
seale.
b) Estimacin por referencia a los valores que
figuren en los registros oficiales de carcter
fiscal.
c) Precios medios en el mercado.
d) Cotizaciones en mercados nacionales y
extranjeros.
e) Dictamen de peritos de la Administracin.
f ) Valor asignado a los bienes en las plizas de
contratos de seguros.
g) Valor asignado para la tasacin de las fincas
hipotecadas en cumplimiento de lo previsto en la legislacin hipotecaria.
h) Precio o valor declarado correspondiente a
otras transmisiones del mismo bien, teniendo en cuenta las circunstancias de stas,
realizadas dentro del plazo que reglamentariamente se establezca.
i) Cualquier otro medio que se determine en
la ley propia de cada tributo.
Qu tienen que ver estos medios de valoracin
con la bsqueda de un valor de mercado o de libre
competencia? Tal vez la explicacin radique en que
el legislador est pensando en una norma antifraude y no entiende la filosofa de las Directrices de la
OCDE basada en la valoracin de operaciones.
Esperemos que los Tribunales realicen una recta
interpretacin de la norma, a la luz de la doctrina
de la OCDE, y admitan las valoraciones fruto del
anlisis de comparabilidad y no prevalezca el anticuado mtodo del dictamen de peritos de la Administracin.
El artculo 16, apartado 9, nmero 3, del TRLIS
determina que la firmeza de la valoracin conteni-
da en la liquidacin determinar la eficacia y firmeza del valor de mercado frente a las dems personas o entidades vinculadas. La Administracin
Tributaria efectuar las regularizaciones que correspondan en los trminos que reglamentariamente se
establezcan.
El artculo 21, apartado 4 del RIS, por su parte,
establece que una vez que la liquidacin practicada
al obligado tributario haya adquirido firmeza, la
Administracin Tributaria regularizar la situacin
tributaria de las dems personas o entidades vinculadas conforme al valor comprobado y firme, reconociendo, en su caso, los correspondientes
intereses de demora. Esta regularizacin se realizar mediante la prctica de una liquidacin correspondiente al ltimo perodo impositivo cuyo plazo
de declaracin e ingreso hubiera finalizado en el
momento en que se produzca tal firmeza.
Este prrafo requiere un especial comentario.
En la legislacin anterior el ajuste bilateral se realizaba en el mismo ejercicio pues cuando comenzaba la inspeccin por precios de transferencia ante
un obligado tributario se notificaba inmediatamente a la parte vinculada para interrumpir la prescripcin. En la actualidad, la parte vinculada slo es
informada cuando el procedimiento est muy avanzado y en consecuencia el ajuste positivo para el
obligado tributario que debe conllevar un ajuste
negativo en otra parte vinculada puede encontrarse que sea imposible por estar el ejercicio prescrito. Ante esta eventualidad cuando el ajuste positivo
sea firme se practicar a la parte vinculada un ajuste de signo contrario pero no en el periodo impositivo que tuvo lugar la operacin sino en el
correspondiente al ltimo perodo impositivo cuyo
plazo de declaracin e ingreso hubiera finalizado en
el momento en que se produzca tal firmeza. La
defectuosa regulacin legal se salva con esta
pirueta que atenta a la lgica del criterio de
imputacin de ingresos y gastos del TRLIS54.
Tratndose de impuestos en los que no exista
periodo impositivo, dicha regularizacin se realizar mediante la prctica de una liquidacin correspondiente al momento en que se produzca la
firmeza de la liquidacin practicada al obligado tributario. En esta liquidacin se tendrn en cuenta
los efectos correspondientes al valor comprobado
y firme respecto de todos y cada uno de los periodos impositivos afectados por la correccin valorativa llevada a cabo por la Administracin Tributaria
e incluir, en su caso, los correspondientes intereses de demora calculados desde la finalizacin del
plazo establecido para la presentacin de la autoli54
107

quidacin o desde la fecha de la presentacin fuera
de plazo de la autoliquidacin si la regularizacin da
lugar a una devolucin de cada uno de los ejercicios
en los que la operacin vinculada haya producido
efectos, hasta la fecha en que se practica la liquidacin correspondiente al ejercicio en que el valor
comprobado de dicha operacin es eficaz frente a
las dems personas o entidades vinculadas.
Los obligados tributarios debern, asimismo, aplicar el valor comprobado en las declaraciones de los
perodos impositivos siguientes a aquel al que se
refiera la regularizacin administrativa cuando la
operacin vinculada produzca efectos en los mismos.
Lo dispuesto en el nmero 4, apartado 9 del artculo 16 del TRLIS, ser aplicable respecto de las
personas o entidades vinculadas afectadas por la
correccin valorativa que sean sujetos pasivos del IS,
contribuyentes del IRPF o establecimientos permanentes de contribuyentes del IRNR. Resulta curioso
que no exista ninguna referencia a los contribuyentes del IRNR sin establecimiento permanente.
El artculo 21 del RIS seala que el procedimiento regulado en este artculo no se aplicar a las personas o entidades afectadas por la correccin
valorativa que no sean residentes en territorio
espaol o establecimientos permanentes situados
en el mismo, de acuerdo con lo dispuesto en el
nmero 4 del apartado 9 del artculo 16 del TRLIS.
Las personas o entidades afectadas no residentes en territorio espaol, salvo que se trate de
establecimientos permanentes radicados en el
mismo, que puedan invocar un tratado o convenio
que haya pasado a formar parte del ordenamiento
interno, debern acudir al procedimiento amistoso
o al procedimiento arbitral para eliminar la posible
doble imposicin generada por la correccin valorativa, de acuerdo con lo dispuesto en el nmero 5
del apartado 9 del artculo 16 del TRLIS.
La inaplicacin del procedimiento a los establecimientos permanentes no radicados en Espaa y a
los no residentes sin establecimiento permanente
en Espaa plantea dudas sobre su legalidad al no
garantizar el ajuste bilateral que establece el artculo 16, apartado 1 del TRLIS. Por otra parte, parece
contrario al Derecho Comunitario pues se niegan
derechos en el procedimiento a los no residentes
que se reconocen a los sujetos residentes55.
6.
NUEVOS
DEBERES DE DOCUMENTACIN
El artculo 16, en su apartado 2, del TRLIS obliga

a las personas o entidades vinculadas a mantener a
55
Vase MARTN JIMNEZ y CALDERN CARRERO (2009).
disposicin de la Administracin Tributaria la documentacin que se establezca reglamentariamente.

El desarrollo reglamentario tard casi dos aos en
ver la luz y ha provocado durante este tiempo una
gran incertidumbre pues, como es sabido, el sistema de sanciones est asociado a estos deberes56.
Es conveniente recordar que, atendiendo a su
expresa referencia en la exposicin de motivos de
la Ley 36/2006, la correcta interpretacin de los
deberes de documentacin se debe realizar a la luz
de la doctrina de la OCDE y los trabajos del Foro
Europeo de Precios de Transferencia sobre esta
materia57.
El artculo 18, apartado 1 del RIS establece que
a los efectos de lo dispuesto en artculo 16, aparta56
El legislador, quiz consciente de esta posible tardanza y de

la dificultad de implementar estos nuevos deberes, prevea, en
el apartado 2 de la Disposicin Adicional Sptima de la Ley
36/2006, que las obligaciones de documentacin a que se refiere el apartado 2 del artculo 16 del TRLIS, segn la redaccin
dada por esta Ley, sern exigibles a partir de los tres meses
siguientes a la entrada en vigor de la norma que las desarrolle.
Hasta dicha fecha resultarn de aplicacin las disposiciones
vigentes a la entrada en vigor de esta Ley en materia de documentacin de las operaciones vinculadas y rgimen sancionador, y no sern constitutivas de infraccin tributaria las
valoraciones efectuadas por los contribuyentes cuando apliquen correctamente alguno de los mtodos de valoracin previstos en el apartado 4 del artculo 16 del citado Texto
Refundido segn la redaccin dada por esta Ley.
56 Por otra parte, la incertidumbre oblig a la Administracin
Tributaria a dictar una resolucin? de 24 de abril de 2008 que
sealaba que como la Ley 36/2006 obligaba a valorar a valor de
mercado y realizar un anlisis de comparabilidad y faltaba el
desarrollo reglamentario sobre documentacin, el contribuyente deber tener la documentacin que le permita sostener
que el valor que declara es el de mercado. Asimismo, apoyndose en la Norma de Valoracin 21.a y el apartado 23 del contenido de la Memoria del Plan General Contable, consideraba
que actualmente existe una exigencia establecida por la normativa contable que puede servir de referencia en cuanto a cual
debe ser la documentacin necesaria para justificar en el mbito fiscal la valoracin efectuada en relacin con una operacin
de esta naturaleza.
56 Por ltimo, la Disposicin Transitoria Tercera del Real Decreto 1793/2008 establece que las obligaciones de documentacin sern exigibles a partir de los tres meses siguientes a la
entrada en vigor del Real Decreto (19 de febrero de 2009).
Hasta dicha fecha, como hemos sealado anteriormente,
resultarn de aplicacin las disposiciones vigentes a la entrada
en vigor de la Ley 36/2006 en materia de documentacin de las
operaciones vinculadas y rgimen sancionador, y no sern
constitutivas de infraccin tributaria las valoraciones efectuadas por los contribuyentes cuando apliquen correctamente
alguno de los mtodos de valoracin previstos en el apartado
4 del artculo 16.
57
Esta materia se encuentra recogida en el captulo V de las

Directrices de la OCDE (1995) y la Resolucin del Consejo de
27 de junio de 2006 que aprueba un Cdigo de Conducta sobre
la documentacin relacionada con los precios de transferencia
exigida de las empresas asociadas en la Unin Europea.
108
do 2 del TRLIS, y para la determinacin del valor de

mercado de las operaciones entre personas o entidades vinculadas, el obligado tributario deber
aportar, a requerimiento de la Administracin tributaria, la documentacin establecida en esta seccin,
la cual deber estar a disposicin de la Administracin Tributaria a partir de la finalizacin del plazo
voluntario de declaracin o liquidacin. Es decir, a
partir del 30 de junio de cada ao para las personas
fsicas y del 25 julio de cada ao para las entidades
que su ejercicio coincida con el ao natural.
Dicha obligacin se establece sin perjuicio de la
facultad de la Administracin Tributaria de solicitar
aquella documentacin o informacin adicional que
considere necesaria en el ejercicio de sus funciones, de acuerdo con lo dispuesto en la Ley General
Tributaria, y en su normativa de desarrollo.
Claramente influenciada por la doctrina del Foro
Europeo de Precios de Transferencia, el artculo 18,
apartado 2 del RIS establece que la documentacin
a que se refiere esta seccin deber elaborarse
teniendo en cuenta la complejidad y volumen de las
operaciones, de forma que permita a la Administracin comprobar que la valoracin de las mismas se
ha ajustado a lo previsto en el artculo 16 del TRLIS.
En su preparacin, el obligado tributario podr
utilizar aquella documentacin relevante de que
disponga para otras finalidades. Aclaracin que slo
puede interpretarse en el sentido que las obligaciones documentales que derivan del PGC de 2007
para las empresas asociadas son reutilizables para
elaborar la documentacin fiscal58.
(Continuacin.)
58
La norma 23 que regula el contenido de la Memoria recoge

respecto a las operaciones con partes vinculadas el siguiente
contenido.
58 1. La informacin sobre operaciones con partes vinculadas
se suministrar separadamente para cada una de las siguientes
categoras:
58 a) Entidad dominante.
58 b) Otras empresas del grupo.
58 c) Negocios conjuntos en los que la empresa sea uno de
los partcipes.
58 d) Empresas asociadas.
58 e) Empresas con control conjunto o influencia significativa
sobre la empresa.
58 f) Personal clave de la direccin de la empresa o de la entidad dominante.
58 g) Otras partes vinculadas.
58 2. La empresa facilitar informacin suficiente para comprender las operaciones con partes vinculadas que haya efectuado y los efectos de las mismas sobre sus estados financieros,
incluyendo, entre otros, los siguientes aspectos:
58 a) Identificacin de las personas o empresas con las que se
han realizado las operaciones vinculadas, expresando la
naturaleza de la relacin con cada parte implicada.
Detalle de la operacin y su cuantificacin, expresando

la poltica de precios seguida, ponindola en relacin
con las que la empresa utiliza respecto a operaciones
anlogas realizadas con partes que no tengan la consideracin de vinculadas. Cuando no existan operaciones
anlogas realizadas con partes que no tengan la consideracin de vinculadas, los criterios o mtodos seguidos
para determinar la cuantificacin de la operacin.
58 c) Beneficio o prdida que la operacin haya originado en la
empresa y descripcin de las funciones y riesgos asumidos por cada parte vinculada respecto de la operacin.
58 d) Importe de los saldos pendientes, tanto activos como
pasivos, sus plazos y condiciones, naturaleza de la contraprestacin establecida para su liquidacin, agrupando
los activos y pasivos por tipo de instrumento financiero
(con la estructura que aparece en el balance de la
empresa) y garantas otorgadas o recibidas.
58 e) Correcciones valorativas por deudas de dudoso cobro
relacionadas con los saldos pendientes anteriores.
58 f) Gastos reconocidos en el ejercicio como consecuencia
de deudas incobrables o de dudoso cobro de partes
vinculadas.
58 3. En todo caso, deber informarse de los siguientes tipos
de operaciones con partes vinculadas:
58 a) Ventas y compras de activos corrientes y no corrientes.
58 b) Prestacin y recepcin de servicios.
58 c) Contratos de arrendamiento financiero.
58 d) Transferencias de investigacin y desarrollo.
58 e) Acuerdos sobre licencias.
58 f) Acuerdos de financiacin, incluyendo prstamos y aportaciones de capital, ya sean en efectivo o en especie. En
las operaciones de adquisicin y enajenacin de instrumentos de patrimonio, se especificar el nmero, valor
nominal, precio medio y resultado de las mismas, especificando el destino final previsto en el caso de adquisicin.
58 g) Intereses abonados y cargados; as como aquellos
devengados pero no pagados o cobrados.
58 h) Dividendos y otros beneficios distribuidos.
58 i ) Garantas y avales.
58 j ) Remuneraciones e indemnizaciones.
58 k) Aportaciones a planes de pensiones y seguros de vida.
58 l ) Prestaciones a compensar con instrumentos financieros
propios.
58 m) Compromisos en firme por opciones de compra o de
venta u otros instrumentos que puedan implicar una
transmisin de recursos o de obligaciones entre la
empresa y la parte vinculada.
58 n) Acuerdo de reparto de costes en relacin con la produccin de bienes y servicios que sern utilizados por
varias partes vinculadas.
58 o) Acuerdos de gestin de tesorera.
58 p) Acuerdos de condonacin de deudas y prescripcin de
las mismas.
58 4. La informacin anterior podr presentarse de forma
agregada cuando se refiera a partidas de naturaleza similar. En
todo caso, se facilitar informacin de carcter individualizado
sobre las operaciones vinculadas que fueran significativas por su
cuanta o relevantes para una adecuada comprensin de las
cuentas anuales.
58 5. No ser necesario informar en el caso de operaciones
que, perteneciendo al trfico ordinario de la empresa, se efec-
(Sigue.)
(Sigue.)
58
109
b)

Dicha documentacin estar formada por:
a) La documentacin relativa al grupo al que
pertenezca el obligado tributario.
a) Se entiende por grupo, a estos efectos, el
establecido en el apartado 3 del artculo 16
del TRLIS, as como el constituido por una
entidad residente o no residente y sus establecimientos permanentes en el extranjero
o en territorio espaol.
a) Tratndose de un grupo en los trminos
previstos en el apartado 3 del artculo 16
del TRLIS, la entidad dominante podr
optar por preparar y conservar la documentacin relativa a todo el grupo.
a) Cuando la entidad dominante no sea residente en territorio espaol, deber designar a una entidad del grupo residente en
(Continuacin.)
ten en condiciones normales de mercado, sean de escasa
importancia cuantitativa y carezcan de relevancia para expresar
la imagen fiel del patrimonio, de la situacin financiera y de los
resultados de la empresa.
58 6. No obstante, en todo caso deber informarse sobre el
importe de los sueldos, dietas y remuneraciones de cualquier
clase devengados en el curso del ejercicio por el personal de
alta direccin y los miembros del rgano de administracin,
cualquiera que sea su causa, as como de las obligaciones contradas en materia de pensiones o de pago de primas de seguros de vida respecto de los miembros antiguos y actuales del
rgano de administracin y personal de alta direccin. Asimismo, se incluir informacin sobre indemnizaciones por cese y
pagos basados en instrumentos de patrimonio. Cuando los
miembros del rgano de administracin sean personas jurdicas, los requerimientos anteriores se referirn a las personas
fsicas que los representen. Estas informaciones se podrn dar
de forma global por concepto retributivo, recogiendo separadamente los correspondientes al personal de alta direccin de
los relativos a los miembros del rgano de administracin.
58 Tambin deber informarse sobre el importe de los anticipos y crditos concedidos al personal de alta direccin y a los
miembros de los rganos de administracin, con indicacin del
tipo de inters, sus caractersticas esenciales y los importes
eventualmente devueltos, as como las obligaciones asumidas
por cuenta de ellos a ttulo de garanta. Cuando los miembros
del rgano de administracin sean personas jurdicas, los
requerimientos anteriores se referirn a las personas fsicas que
los representen. Estas informaciones se podrn dar de forma
global por cada categora, recogiendo separadamente los
correspondientes al personal de alta direccin de los relativos a
los miembros del rgano de administracin.
58 7. Las empresas que se organicen bajo la forma jurdica de
sociedad annima, debern especificar la participacin de los
administradores en el capital de otra sociedad con el mismo,
anlogo o complementario gnero de actividad al que constituya el objeto social, as como los cargos o las funciones que en
ella ejerzan, as como la realizacin por cuenta propia o ajena,
del mismo, anlogo o complementario gnero de actividad del
que constituya el objeto social de la empresa.
58 8. En el caso de pertenecer a un grupo de empresas, se
describir la estructura financiera del grupo.
territorio espaol para conservar la documentacin.

a) Lo dispuesto en el prrafo anterior se
entender sin perjuicio del deber del obligado tributario de aportar a requerimiento
de la Administracin Tributaria en plazo y
de forma veraz y completa la documentacin relativa al grupo al que pertenezca.
b) La documentacin del obligado tributario.
No obstante, el apartado 3 del artculo 18 el
RIS, considera que no ser exigible la documentacin prevista en relacin con las siguientes operaciones vinculadas:
a) Las realizadas entre entidades que se integren en un mismo grupo de consolidacin
fiscal que haya optado por el rgimen regulado en el captulo VII del ttulo VII del TRLIS.
b) A las realizadas con sus miembros por las
agrupaciones de inters econmico de
acuerdo con lo previsto en la Ley 12/1991,
de 29 de abril, de agrupaciones de inters
econmico, y las uniones temporales de
empresas, reguladas en la Ley 18/1982, de
26 de mayo, sobre rgimen fiscal de agrupaciones y uniones temporales de empresas y de sociedades de desarrollo industrial
regional e inscritas en el registro especial
del Ministerio de Economa y Hacienda.
c) Las realizadas en el mbito de ofertas pblicas de venta o de ofertas pblicas de adquisicin de valores.
El obligado tributario deber incluir en las
declaraciones que as se prevea, la informacin
relativa a sus operaciones vinculadas en los trminos que se establezca por Orden del Ministro de
Economa y Hacienda.
6.1.
Obligacin de documentacin del

grupo al que pertenezca el obligado
tributario
El artculo 19, apartado 1, del RIS establece que

la documentacin relativa al grupo comprende:
a) Descripcin general de la estructura organizativa, jurdica y operativa del grupo, as
como cualquier cambio relevante en la misma.
b) Identificacin de las distintas entidades
que, formando parte del grupo, realicen
operaciones vinculadas en cuanto afecten,
directa o indirectamente, a las operaciones
realizadas por el obligado tributario.
c) Descripcin general de la naturaleza, importes y flujos de las operaciones vinculadas
110
entre las entidades del grupo en cuanto afecten, directa o indirectamente, a las operaciones realizadas por el obligado tributario.
d) Descripcin general de las funciones ejercidas y de los riesgos asumidos por las distintas entidades del grupo en cuanto afecten,
directa o indirectamente, a las operaciones
realizadas por el obligado tributario, incluyendo los cambios respecto del perodo
impositivo o de liquidacin anterior.
e) Una relacin de la titularidad de las patentes, marcas, nombres comerciales y dems
activos intangibles en cuanto afecten, directa o indirectamente, a las operaciones realizadas por el obligado tributario, as como
el importe de las contraprestaciones derivadas de su utilizacin.
f) Una descripcin de la poltica del grupo en
materia de precios de transferencia que
incluya el mtodo o mtodos de fijacin de
los precios adoptado por el grupo, que justifique su adecuacin al principio de libre
competencia.
g) Relacin de los acuerdos de reparto de costes y contratos de prestacin de servicios
entre entidades del grupo, en cuanto afecten, directa o indirectamente, a las operaciones realizadas por el obligado tributario.
h) Relacin de los acuerdos previos de valoracin o procedimientos amistosos celebrados o en curso relativos a las entidades del
grupo en cuanto afecten, directa o indirectamente, a las operaciones realizadas por el
obligado tributario.
i ) La memoria del grupo o, en su defecto,
informe anual equivalente.
Las obligaciones documentales previstas se referirn al perodo impositivo o de liquidacin en el
que el obligado tributario haya realizado operaciones vinculadas con cualquier otra entidad del grupo,
y sern exigibles para los grupos que no cumplan
con lo previsto en el artculo 108 del TRLIS. Es decir
quedan fuera de esta obligacin los grupos cuya
cifra de negocio en el ejercicio inmediato anterior
no supere los ocho millones de euros.
Cuando la documentacin elaborada para un
perodo impositivo o de liquidacin contine siendo vlida en otros posteriores, no ser necesaria la
elaboracin de nueva documentacin, sin perjuicio
de que deban efectuarse las adaptaciones que fueran necesarias.
La exigencia de documentacin del grupo o
master file resulta en ocasiones desproporcionada.
Tal vez el problema estriba en que el RIS ha asociado los conceptos de operacin vinculada con documentacin y sta es una obligacin instrumental y
no sustantiva.
Para empezar la norma espaola no distingue
entre grupo nacional e internacional cuando la
doctrina del Foro Europeo en todo momento se
refiere a grupos europeos, en consecuencia multinacionales.
Adems dado que el permetro de vinculacin
es amplio (cnyuges, parientes directos y colaterales, consanguneos y afines hasta tercer grado) es
impensable que las empresas del grupo den esta
informacin para una operacin del cuado del
socio. O que una filial indirecta del grupo reciba
datos confidenciales y secretos del grupo.
Tal vez hubiera sido ms prudente marcar una
participacin mnima entre el 25 o del 50 por 100
para estas exigencias y haber reservado estos
deberes slo para los grupos multinacionales.
El apartado 3 del artculo 19 del RIS califica las
obligaciones anteriores como dato o conjunto datos
para en caso de omisin proceder a su sancin:
Obligacin
Tipo
a) Descripcin general de la estructura organizati- Conjunto de datos.

va, jurdica y operativa del grupo as como cualquier
cambio relevante en la misma.
Sancin
15.000 euros
b) Identificacin de las distintas entidades que, for- Dato (la informacin relativa a cada una de las 11.500 euros
mando parte del grupo, realicen operaciones vincu- personas, entidades o importes mencionados).
ladas en cuanto afecten, directa o indirectamente, a
las operaciones realizadas por el obligado tributario.
c) Descripcin general de la naturaleza, importes y Conjunto de datos.
flujos de las operaciones vinculadas entre las entidades del grupo en cuanto afecten, directa o indirectamente, a las operaciones realizadas por el obligado
tributario.
15.000 euros
(Sigue.)
111

(Continuacin.)
Obligacin
Tipo
d) Descripcin general de las funciones ejercidas y Conjunto de datos.

de los riesgos asumidos por las distintas entidades
del grupo en cuanto afecten, directa o indirectamente, a las operaciones realizadas por el obligado tributario, incluyendo los cambios respecto del perodo
impositivo o de liquidacin anterior.
Sancin
15.000 euros
e) Una relacin de la titularidad de las patentes, Datos (la informacin relativa a cada una de las 11.500 euros
marcas, nombres comerciales y dems activos intan- personas, entidades o importes mencionados).
gibles en cuanto afecten, directa o indirectamente, a
las operaciones realizadas por el obligado tributario,
as como el importe de las contraprestaciones derivadas de su utilizacin.
f) Una descripcin de la poltica del grupo en mate- Conjunto de datos.
ria de precios de transferencia que incluya el mtodo o mtodos de fijacin de los precios adoptado
por el grupo, que justifique su adecuacin al principio
de libre competencia.
15.000 euros
g) Relacin de los acuerdos de reparto de costes y Dato (por cada acuerdo de reparto de costes
contratos de prestacin de servicios entre entidades y contratos de prestacin de servicios entre
del grupo, en cuanto afecten, directa o indirecta- entidades del grupo).
mente, a las operaciones realizadas por el obligado
tributario.
11.500 euros
h) Relacin de los acuerdos previos de valoracin o Dato (por cada acuerdo previo de valoracin o 11.500 euros
procedimientos amistosos celebrados o en curso procedimientos amistosos celebrados).
relativos a las entidades del grupo en cuanto afecten,
directa o indirectamente, a las operaciones realizadas por el obligado tributario.
i) La memoria del grupo o, en su defecto, informe Conjunto de datos.
anual equivalente.
6.2.
Obligacin de documentacin del

obligado tributario
La documentacin especfica deber comprender:

a) Nombre y apellidos o razn social o denominacin completa, domicilio fiscal y nmero de identificacin fiscal del obligado
tributario y de las personas o entidades con
las que se realice la operacin, as como
descripcin detallada de su naturaleza,
caractersticas e importe.
a)
Anlisis de comparabilidad en los trminos

descritos en el artculo 16, apartado.2 de
este Reglamento.
c) Una explicacin relativa a la seleccin del
mtodo de valoracin elegido, incluyendo
una descripcin de las razones que justificaron la eleccin del mismo, as como su
forma de aplicacin, y la especificacin del
valor o intervalo de valores derivados del
mismo.
d) Criterios de reparto de gastos en concepto de servicios prestados conjuntamente
en favor de varias personas o entidades
vinculadas, as como los correspondientes
acuerdos, si los hubiera, y acuerdos de
reparto de costes a que se refiere el artculo 17 del RIS.
e) Cualquier otra informacin relevante de la
que haya dispuesto el obligado tributario
para determinar la valoracin de sus operaciones vinculadas, as como los pactos parasociales suscritos con otros socios.
b)
El artculo 20 del RIS establece las obligaciones

de documentacin especfica del obligado tributario.
Asimismo, cuando se trate de operaciones

realizadas con personas o entidades residentes en pases o territorios considerados
como parasos fiscales, deber identificarse
a las personas que, en nombre de dichas
personas o entidades, hayan intervenido en
la operacin y, en caso de que se trate de
operaciones con entidades, la identificacin
de los administradores de las mismas.
112
15.000 euros
Las obligaciones documentales previstas se

referirn al perodo impositivo o de liquidacin en
el que el obligado tributario haya realizado la operacin vinculada.
Cuando la documentacin elaborada para un
perodo impositivo o de liquidacin contine siendo vlida en otros posteriores, no ser necesaria la
elaboracin de nueva documentacin, sin perjuicio
de que deban efectuarse las adaptaciones que fueran necesarias.
Resulta especialmente sorprendente que se
incluya en la documentacin del obligado los pactos parasociales. Estos pactos son contratos privados amparados en el artculo 1255 de Cdigo Civil
que no aparecen en los estatutos sociales y se
refieren a los mltiples pactos entre socios en su
estrategia empresarial y al ser pblicos y facilitados
a todos los vinculados pierden todo su sentido.
De acuerdo con el apartado 3, del artculo 20
las obligaciones documentales previstas en el apartado 1 anterior sern exigibles en su totalidad,
salvo cuando una de las partes que intervenga en la
operacin sea una de las entidades a que se refiere
el artculo 108 del TRLIS, es decir entidades cifra
de negocio en el ejercicio inmediato anterior no
supere los 8 millones de euros, o una persona fsica y no se trate de operaciones realizadas con personas o entidades residentes en pases o territorios
considerados como parasos fiscales, en cuyo caso
las obligaciones especficas de documentacin de
los obligados tributarios comprendern:
a) Las previstas en las letras a, b, c y e del
apartado 1, del artculo 20 del RIS cuando se trate
de operaciones realizadas por contribuyentes del
Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas a
los que resulte de aplicacin el rgimen de estimacin objetiva con sociedades en las que aquellos o
sus cnyuges, ascendientes o descendientes, de
forma individual o conjuntamente entre todos
ellos, tengan un porcentaje igual o superior al 25
por 100 del capital social o de los fondos propios.
Es decir:
especificacin del valor o intervalo de valores derivados del mismo.

e) Cualquier otra informacin de que haya dispuesto el obligado tributario para determinar la
valoracin de sus operaciones vinculadas, as como
los pactos parasociales suscritos con otros socios.
Es completamente desproporcionado que a una

persona fsica sujeta al rgimen de estimacin objetiva, caracterizado por la simplificacin de obligaciones
formales, se les obligue a semejantes obligaciones
documentales ante una operacin vinculada.
b) Las previstas en las letras a y e del apartado 1 del artculo 20 del RIS, as como las magnitudes, porcentajes, ratios, tipos de inters aplicables
a los descuentos de flujos, expectativas y dems
valores empleados en la determinacin del valor
cuando la operacin consista en la transmisin de
negocios o valores o participaciones representativos de la participacin en los fondos propios de
cualquier tipo de entidades no admitidos a negociacin en alguno de los mercados regulados de valores definidos en la Directiva 2004/39/CE.
Es decir:
a) Nombre y apellidos o razn social o
denominacin completa, domicilio fiscal y NIF del
obligado tributario y de las personas o entidades
con las que se realice la operacin, as como descripcin detallada de su naturaleza, caractersticas
e importe.
c) Las previstas en las letras a, c y e del apartado 1 del artculo 20 del RIS en los supuestos de
transmisin de inmuebles o de operaciones sobre
intangibles.
Es decir:
e importe.
mtodo de valoracin elegido, incluyendo una descripcin de las razones que justificaron la eleccin
del mismo, as como su forma de aplicacin, y la
especificacin del valor o intervalo de valores derivados del mismo.

e importe.
b) Anlisis de comparabilidad en los trminos
descritos en el artculo 16, apartado 2 de este Reglamento.
mtodo de valoracin elegido, incluyendo una descripcin de las razones que justificaron la eleccin
del mismo, as como su forma de aplicacin, y la
d) La prevista en la letra a del apartado 1 del

artculo 20 del RIS, as como la justificacin del cum-
113

plimiento de los requisitos establecidos en el artculo 16, apartado 6 del RIS cuando se trate de las prestaciones de servicios profesionales a las que les
resulte de aplicacin lo previsto en el citado artculo.
Es decir:
Es decir:
e importe.

e importe.
e) Las previstas en las letras a y e del apartado 1, as como la identificacin del mtodo de valoracin utilizado y el intervalo de valores derivados
del mismo, en el resto de los casos.
El apartado 4 del artculo 20 del RIS califica las

obligaciones anteriores como dato o conjunto
datos para en caso de omisin proceder a su sancin:
Obligacin
Tipo
Sancin
a) Nombre y apellidos o razn social o denomina- Datos (cada una de las personas o entidades).
cin completa, domicilio fiscal y nmero de identificacin fiscal del obligado tributario y de las personas
o entidades con las que se realice la operacin, as
como descripcin detallada de su naturaleza, caractersticas e importe.
11.500 euros
b) Anlisis de comparabilidad en los trminos descri- Conjunto de datos.

tos en el artculo 16, apartado 2 de este Reglamento.
15.000 euros
c) Una explicacin relativa a la seleccin del mto- Conjunto de datos.

do de valoracin elegido, incluyendo una descripcin
de las razones que justificaron la eleccin del mismo,
as como su forma de aplicacin, y la especificacin
del valor o intervalo de valores derivados del mismo.
15.000 euros
d) Criterios de reparto de gastos en concepto de Conjunto de datos.

servicios prestados conjuntamente en favor de varias
personas o entidades vinculadas, as como los correspondientes acuerdos, si los hubiera, y acuerdos de
reparto de costes a que se refiere el artculo 17 del RIS.
15.000 euros
e) Cualquier otra informacin relevante de la que Conjunto de datos.

haya dispuesto el obligado tributario para determinar
la valoracin de sus operaciones vinculadas, as como
15.000 euros
f ) Las magnitudes, porcentajes, ratios, tipos de Conjunto de datos.

inters aplicables a los descuentos de flujos, expectativas y dems valores empleados en la determinacin
del valor cuando la operacin consista en la transmisin de negocios o valores o participaciones representativos de la participacin en los fondos propios
de cualquier tipo de entidades no admitidos a negociacin en alguno de los mercados regulados de valores definidos en la Directiva 2004/39/CE.
15.000 euros
g) La justificacin del cumplimiento de los requisi- Conjunto de datos.

tos establecidos en el artculo 16. 6 del RIS cuando se
trate de las prestaciones de servicios profesionales a
las que les resulte de aplicacin lo previsto en el citado artculo.
15.000 euros
h) La identificacin del mtodo de valoracin utili- Conjunto de datos.

zado y el intervalo de valores derivados del mismo,
en el resto de los casos.
15.000 euros
114
7.
SUPUESTOS
DE VINCULACIN
La relacin de personas o entidades vinculadas,

o permetro subjetivo de vinculacin, es bsicamente la misma que exista antes de la reforma,
con las nicas salvedades que se incorporan como
vinculadas a las personas unidas por relaciones de
parentesco, en lnea directa o colateral, por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado de los
socios o partcipes, consejeros o administradores59
y se suprime la vinculacin relacionada con el
poder de decisin de una entidad sobre otra.
Se respeta, asimismo, la participacin significativa de la vinculacin de la Ley 43/1995 que deber
ser igual o superior al 5 o al 1 por 100, si se trata
de valores admitidos a negociacin en un mercado
regulado. Si bien es preciso reconocer que resulta
una participacin poco significativa desde una perspectiva internacional60.
Por otra parte, la mencin a los administradores
incluir a los de derecho y a los de hecho. En principio, parece que el legislador quiere recoger aquellos supuestos donde determinadas personas que
de hecho gobiernan y dirigen la entidad aunque formalmente carezcan de dicha condicin (supongamos los casos de no haber satisfecho las exigencias
legales para su designacin o haber perdido su
vigencia) sin embargo no parece que quiera abarcar
los supuestos de control de hecho por la absoluta
dependencia operativa, tecnolgica o financiera61.
59
Es curioso que la Norma de Elaboracin de Cuentas Anuales 15.o del PGC de 2007 contiene una definicin ligada a la
familia muy distinta y ms amplia pues incluye supuestos de
hecho de anloga relacin de afectividad. As, el apartado 3
seala:
A los efectos de esta norma, se entender por familiares prximos a aquellos que podran ejercer influencia en, o ser influidos por,
esa persona en sus decisiones relacionadas con la empresa. Entre
ellos se incluirn:
a) El cnyuge o persona con anloga relacin de afectividad;
b) los ascendientes, descendientes y hermanos y los respectivos
cnyuges o personas con anloga relacin de afectividad;
c) los ascendientes, descendientes y hermanos del cnyuge o
persona con anloga relacin de afectividad, y
d) las personas a su cargo o a cargo del cnyuge o persona con
anloga relacin de afectividad.
60
En efecto, la mayora de los pases fijan porcentajes superiores al 25 por 100 de participacin en el capital para suponer la
vinculacin, vase al respecto el Cuadro resumen de CARMONA
FERNNDEZ (2009b). Por otra parte, la Norma de Elaboracin
de Cuentas Anuales 13.a del PGC de 2007 considera que existe influencia significativa en una entidad asociada que determina su vinculacin cuando se poseen, al menos, el 20 por 100 de
los derechos de voto de otra entidad. Por su parte, la Norma
de Elaboracin de Cuentas Anuales 15.a del PGC de 2007 en su
apartado 2, letra b) liga la vinculacin a la participacin, directa
e indirecta, en los derechos de voto que les permita ejercer una
influencia significativa.
61
Vase CARMONA FERNNDEZ (2009c).
Esta prudente interpretacin no parece coincidir

con la literalidad de la norma y con la normativa
contable que abarca supuestos de hecho muy
amplios e indeterminados62.
Se redefine el concepto de grupo. As, existe
grupo, a estos efectos, cuando varias sociedades
constituyan una unidad de decisin segn los criterios establecidos en el artculo 42 del Cdigo de
Comercio63, con independencia de su residencia y
de la obligacin de formular cuentas anuales consolidadas.
Por ltimo, la supresin aparente de la vinculacin relacionada con el poder de decisin de una
entidad sobre otra, tal vez no sea tal y se subsuma
en el concepto de grupo o empresa asociada, como
62
En efecto, las letras c) y d) del apartado 2, Norma de Elaboracin de Cuentas Anuales 15.o del PGC de 2007 contiene una
definicin de vinculacin con supuestos de hecho muy amplios.
As, considera vinculada:
62 c) El personal clave de la compaa o de su dominante,
entendiendo por tal las personas fsicas con autoridad y responsabilidad sobre la planificacin, direccin y control de las actividades de la empresa, ya sea directa o indirectamente, entre las
que se incluyen los administradores y los directivos. Quedan
tambin incluidos los familiares prximos de las citadas personas fsicas.
62 d) Las empresas sobre las que cualquiera de las personas
mencionadas en las letras b) (personas fsicas con participacin
en la empresa) y c) pueda ejercer una influencia significativa.
63
De acuerdo con el artculo 42 del Cdigo de Comercio existe un grupo cuando una sociedad ostente o pueda ostentar,
directa o indirectamente, el control de otra u otras. En particular, se presumir que existe control cuando una sociedad, que
se calificar como dominante, se encuentre en relacin con
otra sociedad, que se calificar como dependiente, en alguna de
las siguientes situaciones:
62 a) Posea la mayora de los derechos de voto.
62 b) Tenga la facultad de nombrar o destituir a la mayora de
los miembros del rgano de administracin.
62 c) Pueda disponer, en virtud de acuerdos celebrados con
terceros, de la mayora de los derechos de voto.
62 d) Haya designado con sus votos a la mayora de los miembros del rgano de administracin, que desempeen su cargo
en el momento en que deban formularse las cuentas consolidadas y durante los dos ejercicios inmediatamente anteriores. En
particular, se presumir esta circunstancia cuando la mayora de
los miembros del rgano de administracin de la sociedad
dominada sean miembros del rgano de administracin o altos
directivos de la sociedad dominante o de otra dominada por
sta. Este supuesto no dar lugar a la consolidacin si la sociedad cuyos administradores han sido nombrados, est vinculada
a otra en alguno de los casos previstos en las dos primeras
letras de este apartado.
62 A los efectos de este apartado, a los derechos de voto de la
entidad dominante se aadirn los que posea a travs de otras
sociedades dependientes o a travs de personas que acten en
su propio nombre pero por cuenta de la entidad dominante o
de otras dependientes o aquellos de los que disponga concertadamente con cualquier otra persona.
115

unidad de decisin, tras la reforma mercantil de la
Ley 16/200764.
El nuevo artculo 16, apartado 3, del TRLIS establece que se considerarn personas o entidades
vinculadas las siguientes:
a) Una entidad y sus socios o partcipes. Se
recoge el supuesto ms elemental y claro
de vinculacin, si bien exige un porcentaje
de participacin del socio igual o superior
al 5 o al 1 por 100 si se trata de valores
cotizados en un mercado secundario oficial. Por otra parte, al no distinguir la
norma, se entiende que afecta tanto a los
socios personas fsicas como jurdicas.
b) Una entidad y sus consejeros o administradores. Se recoge un supuesto igualmente
elemental y claro de vinculacin, pues es
fcil que a travs del mecanismo de precios
se trate de remunerar a los miembros del
Consejo de Administracin. Aclarando la
norma que la mencin a los administradores
incluir a los de derecho y a los de hecho.
c) Una entidad y los cnyuges o personas unidas por relaciones de parentesco, en lnea
directa o colateral, por consanguinidad o
afinidad hasta el tercer grado de los socios
o partcipes, consejeros o administradores.
Se recoge un supuesto de cierre de los dos
anteriores supuestos que evita posibles
En la Norma de Elaboracin de Cuentas Anuales 13.o del
PGC de 2007, se introduce el concepto de influencia significativa que permite ampliar extraordinariamente el poder de
decisin entre empresas para considerarlas dentro de la rbita
de una entidad dominante. As, se entender que una empresa es asociada cuando, sin que se trate de una empresa del
grupo, en el sentido sealado anteriormente, la empresa o alguna o algunas de las empresas del grupo en caso de existir ste,
incluidas las entidades o personas fsicas dominantes, ejerzan
sobre tal empresa una influencia significativa por tener una participacin en ella que, creando con sta una vinculacin duradera, est destinada a contribuir a su actividad.
64 En este sentido, se entiende que existe influencia significativa en la gestin de otra empresa, cuando se cumplan los dos
requisitos siguientes:
64 a) La empresa o una o varias empresas del grupo, incluidas
las entidades o personas fsicas dominantes, participan en la
empresa, y
64 b) se tenga el poder de intervenir en las decisiones de poltica financiera y de explotacin de la participada, sin llegar a
tener el control.
64 Asimismo, la existencia de influencia significativa se podr
evidenciar a travs de cualquiera de las siguientes vas:
64 a) Representacin en el consejo de administracin u rgano equivalente de direccin de la empresa participada;
64 b) participacin en los procesos de fijacin de polticas;
64 c) transacciones de importancia relativa con la participada;
64 d) intercambio de personal directivo, o
64 e) suministro de informacin tcnica esencial.
d)
e)
f)
g)
h)
i)
64
j)
k)
l)
8.
artificios con el fin de remunerar a socios y

consejeros y administradores.
Dos entidades que pertenezcan a un
grupo. Aclara la norma que existe grupo
cuando varias sociedades constituyan una
unidad de decisin segn los criterios establecidos en el artculo 42 del Cdigo de
Comercio, con independencia de su residencia y de la obligacin de formular cuentas anuales consolidadas.
Una entidad y los socios o partcipes de
otra entidad, cuando ambas entidades pertenezcan a un grupo.
Una entidad y los consejeros o administradores de otra entidad, cuando ambas entidades pertenezcan a un grupo.
Una entidad y los cnyuges o personas unidas por relaciones de parentesco, en lnea
directa o colateral, por consanguinidad o
afinidad hasta el tercer grado de los socios
o partcipes de otra entidad cuando ambas
sociedades pertenezcan a un grupo.
Una entidad y otra entidad participada por
la primera indirectamente en al menos el
25 por 100 del capital social o de los fondos
propios.
Dos entidades en las cuales los mismos socios o partcipes o sus cnyuges, o personas
unidas por relaciones de parentesco, en lnea
directa o colateral, por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado, participen, directa o indirectamente en, al menos, el 25 por
100 del capital social o de los fondos propios.
Una entidad residente en territorio espaol
y sus establecimientos permanentes en el
extranjero.
Una entidad residente en el extranjero y
sus establecimientos permanentes en territorio espaol.
Dos entidades que forman parte de un
grupo que tribute en el rgimen de los grupos de sociedades cooperativas.
LOS
MTODOS DE CLCULO DE PRECIOS
LEY 36/2006 Y
OCDE SOBRE LA
DE TRANSFERENCIA EN LA
LA DOCTRINA DE LA
MATERIA
8.1.
La doctrina de la OCDE
Antes de analizar la legislacin espaola haremos

un resumen de las Directrices de la OCDE (1995)
sobre esta materia.
116
La OCDE (1995), en primer lugar, recoge tres

mtodos tradicionales:
el mtodo del precio de operaciones comparables entre empresas independientes
(Comparable Uncontrolled Price Method);
el mtodo del precio de reventa (Resale
Price Method), y
el mtodo del coste incrementado (Cost
Plus Method).
El primero de estos mtodos supone, sencillamente, una comparacin directa entre el precio
pactado por partes independientes en operaciones
comparables, segn los criterios de comparabilidad
antes citados, y el precio correspondiente a las
operaciones entre partes vinculadas. Por este
motivo, la aplicacin del mtodo depende especialmente de la existencia de informacin fiable sobre
operaciones comparables y la aplicacin de este
mtodo queda limitada en la prctica a situaciones
relativamente sencillas que se dan por ejemplo
cuando existen cotizaciones oficiales o precios de
referencia respecto de ciertas mercancas, normalmente materias primas.
El mtodo del precio de reventa supone hallar
un margen bruto o margen en el precio de reventa (gross margin o resale price margin) en unas operaciones. El mtodo puede aplicarse cuando una
empresa revende a terceros independientes un
producto que ha adquirido a una empresa vinculada. En consecuencia, el precio de reventa es un
precio de mercado, debiendo calcularse el margen
bruto que una empresa hubiera obtenido en esas
condiciones de mercado, en el caso de haber comprado ese producto de otra empresa independiente en lugar de una vinculada. De nuevo, sin
embargo, el mtodo descansa en una comparacin
con el margen bruto obtenido en operaciones
comparables por empresa vendiendo y comprando
a otras empresas independientes. Para la OCDE
(1995), el llamado resale price method es ms sencillo de aplicar cuanto menos valor aadido proceda del vendedor cuyo margen se deba fijar. En
consecuencia, el anlisis funcional y la aplicacin del
mtodo es ms problemtica cuando antes de la
reventa el revendedor lleva a cabo un proceso de
elaboracin o de ensamblaje o cuando el precio de
reventa se ve afectado por los activos intangibles
propiedad del propio revendedor. Asimismo, el
mtodo es ms apropiado cuanto menos tiempo
transcurre entre la compra y la reventa. Por otra
parte, es obvio que en las puras operaciones
comerciales, el margen del revendedor depender
de las funciones realmente desempeadas por ste
as como de la existencia de exclusivas. Por ello,
teniendo en cuenta, en particular, los intangibles

aportados por el revendedor, puede ser necesario
ajustar los mrgenes de las operaciones comparables. En todo caso, el mtodo es el ms apropiado
precisamente cuando la empresa vinculada acta
como distribuidor o comercializador de productos
dentro del grupo, incorporando un valor aadido
limitado.
En cuanto al mtodo del coste incrementado o
cost plus method, ha de partirse de los costes en los
que ha incurrido una empresa que entrega determinados bienes o presta ciertos servicios a otra
empresa vinculada. Sobre tales costes se aplica un
margen o mark-up, para dar lugar a un beneficio
adecuado teniendo en cuenta las funciones desarrolladas por la entidad. Este mtodo va a resultar
especialmente adecuado para empresas que prestan
servicios, incluidas actuaciones como agente o
comisionista, o que elaboran productos semiterminados. Por lo dems, el mtodo ha de superar en su
aplicacin dos dificultades. En primer lugar, es preciso establecer correctamente los costes de la empresa sobre los que aplicar el porcentaje que arroja el
consiguiente margen. Para la OCDE (1995), normalmente, dicho porcentaje debe aplicarse sobre los
costes directos e indirectos, excluyendo, sin embargo, los llamados operating expenses. Por otra parte,
el mtodo tiene tambin su problema de comparabilidad en la medida en la cual, en ltima instancia, es
necesario determinar cul es el margen que empresas independientes aplican sobre sus costes para
hallar un margen que les d la necesaria rentabilidad.
Adems, el anlisis de la informacin disponible
sobre empresas independientes exige depurar o
ajustar aqulla adecuadamente para evitar que el
anlisis consiguiente quede distorsionado por las
ineficiencias que explican ciertas estructuras de costes en esas empresas consideradas o por diferencias
en las funciones desempeadas.
Como mtodos alternativos, la OCDE (1995)
recoge dos, el mtodo del reparto del beneficio
(Profit Split Method) y el mtodo del margen neto
transaccional (Transactional Net Margin Method).
Previamente, ha de tenerse en cuenta el diferente
enfoque que se halla tras unos y otros mtodos.
Los mtodos clsicos o tradicionales descansan en
la comparacin de operaciones para hallar directa
o indirectamente el precio al cual esa transaccin u
operacin se habra realizado entre partes independientes en condiciones de mercado. En cambio, estos otros mtodos tratan de determinar el
beneficio derivado de esa operacin y como debera repartirse o distribuirse ese beneficio entre las
partes implicadas, teniendo en cuenta cmo se
hubiera distribuido de haberse realizado la opera-
117

cin entre partes independientes. Conviene recordar tambin que la OCDE (1995) considera como
mtodos de aplicacin preferente los clsicos o
tradicionales, frente adems a la prctica americana que se ha manifestado siempre inclinada a aplicar mtodos de distribucin del resultado. En
particular, se rechaza la aplicacin de mtodos que
directamente comparen beneficios asumiendo por
lo tanto la necesaria presencia de stos en las operaciones entre partes vinculadas.
El mtodo del reparto del beneficio supone
determinar el resultado que se obtiene globalmente de una operacin econmica y repartir ese
resultado entre las dos entidades vinculadas que la
realizan actuando sucesivamente de un modo u
otro. De esta manera, se trata de repartir ese
beneficio como hubiera sido repartido entre dos
empresas independientes que hubieran alcanzado
un acuerdo de asociacin econmica para afrontar
esas operaciones. Este mtodo puede aplicarse
bien teniendo en cuenta la adecuada compensacin
de las funciones desarrolladas por cada una de las
empresas implicadas o bien mediante lo que llama
un anlisis residual. En el primer caso, establecidas
las funciones realizadas por cada empresa involucrada o sus respectivas aportaciones, stas deben
retribuirse adecuadamente, como hubieran hecho
empresas independientes, distribuyendo el beneficio total esperado. En cuanto al anlisis residual,
tericamente, permite atribuir primero a cada
empresa un margen bsico de retorno, para luego
distribuir el margen residual o remanente.
Finalmente, se define el mtodo del margen neto
transaccional como una combinacin de los mtodos tradicionales del margen de reventa y del coste
incrementado. Asimismo, es considerado como un
mtodo de contraste o complementario de los anteriores. Mediante la adecuada comparacin de los
mrgenes netos de otras empresas independientes
que desarrollen similares funciones, se trata de hallar
ese margen neto que debera obtener una empresa
en sus operaciones con otras empresas vinculadas.
8.2.
Los mtodos tradicionales previstos en

la Ley 36/2006
El apartado 4 del artculo 16 del TRLIS seala

que para la determinacin del valor normal de
mercado se aplicar alguno de los siguientes mtodos, siguiendo siempre la doctrina de las Directrices
de la OCDE (1995), segn seala la exposicin de
motivos de la Ley 36/2006:
a) Mtodo del precio libre comparable, por el
que se compara el precio del bien o servicio en una
operacin entre personas o entidades vinculadas
con el precio de un bien o servicio idntico o de

caractersticas similares en una operacin entre
personas o entidades independientes en circunstancias equiparables, efectuando, si fuera preciso, las
correcciones necesarias para obtener la equivalencia y considerar las particularidades de la operacin.
Para su eleccin se realizarn, de acuerdo con
la OCDE (1995), las siguientes actuaciones:
1. Anlisis de comparabilidad: se compara el
precio del bien o servicio en una operacin
entre personas o entidades vinculadas con
el precio de un bien o servicio idntico o de
caractersticas similares en una operacin
entre personas o entidades independientes
en circunstancias equiparables.
2. Correcciones para la comparabilidad: si fuera preciso se realizarn las correcciones
necesarias para obtener la equivalencia y
considerar las particularidades de la operacin.
Es el mtodo con mayor similitud respecto al
principio de independencia, siempre y cuando existan comparables adecuados, es decir, se deben
encontrar operaciones realizadas entre empresas
independientes suficientemente parecidas en las
que no existan diferencias significativas para calcular el precio de las operaciones vinculadas.
Como seala la OCDE (1995) puede resultar
difcil encontrar una operacin entre dos empresas
independientes suficientemente parecida a una
operacin vinculada como para que no existan
diferencias que tengan un efecto importante sobre
el precio. Si tal es el caso, ser oportuno practicar
ajustes que afectarn a la exactitud relativa del anlisis realizado.
Tambin destaca en sus Directrices la OCDE
que al considerar si son comparables unas operaciones vinculadas y otras no vinculadas, debera
ponderarse el efecto que tienen sobre los precios
otras funciones ms importantes de la empresa
propias de la actividad y no slo el grado de comparabilidad del producto. Cuando existen diferencias entre la operacin vinculada y la no vinculada o
entre las dos empresas que efectan tales operaciones, ser difcil determinar unos ajustes suficientemente precisos que eliminen los efectos de esas
diferencias sobre el precio. Las dificultades que
surgen al intentar realizar dichos ajustes precisos
no deberan llevar a descartar automticamente la
posible aplicacin del mtodo del precio libre comparable. Se requieren todos los esfuerzos posibles
para ajustar los datos de tal forma que puedan ser
utilizados apropiadamente. Como sucede con cualquier otro mtodo, la fiabilidad relativa est condi-
118
cionada por el grado de precisin con que puedan

realizarse los ajustes para lograr la comparabilidad.
La OCDE aconseja la utilizacin de este mtodo en casos como:
1. Cuando el producto comerciado entre partes independientes y vinculadas es el mismo
y en la misma fase, como por ejemplo,
cereal en origen a industria transformadora,
en este caso es posible la comparacin sin
realizar correcciones para determinar el
comparable. Ahora bien, si la comparacin
la tenemos que hacer entre precio en origen,
de intermediario o de minorista habr que
realizar correcciones pues las condiciones de
transporte, seguro, financiacin y almacenaje obligarn a realizar ajustes para comparar.
2. Si el producto es diferente pero de caractersticas similares habr que determinar si
eso afecta significativamente al precio para
realizar las correcciones necesarias, como
en el caso de los diferentes volmenes
transmitidos para la determinacin de los
descuentos.
Por tanto, es un mtodo fiable en los supuestos
en los que empresas independientes comercian
con los mismos bienes y servicios que las empresas
vinculadas. Para ello es necesario disponer de
importante documentacin externa sobre los mercados, caractersticas, precios, transacciones; tipos
de clientes, nacionales, extranjeros, habituales, no
habituales, por volumen de operaciones, etc.
En el caso de la financiacin de una inversin
con prstamos participativos en el que los inversores son personas o entidades vinculadas y no vinculadas la DGT (Consulta Vinculante V0603-08) en
relacin con la comparabilidad para determinar el
precio libre comparable seala: En ese anlisis de
comparabilidad deber constatarse, que existe
similitud o equiparabilidad, entre otros factores: en
los servicios o activos objeto de las operaciones, en
los riesgos de mercado y financieros asumidos, en
las clusulas contractuales y en las circunstancias
econmicas.
En el caso que se plantea, podra ser especialmente trascendente, respecto de los prstamos
participativos que resulten comparables los riesgos
de mercado y financieros, considerando, por ejemplo, la cuanta de la inversin realizada en cada
caso, o los tipos de cambio de moneda.
En consecuencia, no puede pronunciarse sobre
si el hecho de someter al mismo rgimen contractual y establecer la misma retribucin al prstamo
participativo concertado con inversores vinculados
y al concertado con inversores no vinculados, cum-
ple los requisitos exigibles para la aplicacin del

mtodo del precio libre comparable, porque no se
da ninguna informacin que permita valorar la incidencia de los factores de comparabilidad en ambas
transacciones y, por lo tanto, la equiparabilidad de
las retribuciones del prstamo participativo, acordadas en cada caso.
En las cuentas de socio que deriva de las
entregas de capital de la sociedad a los socios sin
ningn pago de intereses, el TEAC, en la resolucin
de 29 de enero de 1999, consider que aunque
gratuitos caba incrementar la base imponible de la
sociedad en los ingresos presuntos por los prstamos sin remuneracin y los valor de acuerdo a los
que rigieron en el mercado nacional de operaciones activas de financiacin desarrolladas por las
entidades bancarias, y de ellos, al tipo preferencial
que consta en el Boletn de Informacin Estadstica
del Banco de Espaa.
Sin embargo, en la sentencia del TS de 8 de
febrero de 2008, siguiendo la doctrina de la sentencia de 6 de noviembre de 2006, en un caso de una
venta de un inmueble con parte del precio aplazado
sin intereses entre partes vinculadas, se consider
que si bien debe aplicarse un inters de mercado
como no se haba pactado si se parte de la falta del
presupuesto previo para la aplicacin del precepto,
no cabe pretender las consecuencias que lleva aparejada. Esta curiosa interpretacin jurisprudencial
abre una brecha en los supuestos de compraventas
con precio aplazado y sin pacto de intereses.
La sentencia del TS de 6 de febrero de 2008
resuelve un caso que afecta a un grupo multinacional dedicado a la fabricacin y venta de productos
farmacuticos. La filial espaola adquira a la matriz
norteamericana un intermedio qumico. A partir
de dicho intermedio qumico la filial espaola elaboraba un principio activo.
La Administracin Tributaria tom como punto
de partida el precio al que un laboratorio espaol
adquiere a un fabricante independiente el principio
activo, es decir se parte de un comparable externo
tomado en una fase del proceso productivo distinta.
Al tratarse de una fase distinta se realizaron los
ajustes necesarios para que las operaciones fueran
equiparables:
La filial espaola que elabora el principio
activo a partir del intermedio qumico
incurre en costes de fabricacin. Dichos
costes se restaron del comparable externo
para situarse en la misma fase del proceso
productivo.
El rendimiento del proceso de fabricacin
obliga a justar las cantidades pues por cada
119

kilogramo de intermedio qumico empleado en el proceso se obtiene 0,7086 kg. de
principio activo.
Realizados dichos ajustes sobre el comparable
externo se consider como precio libre comparable por la Administracin Tributaria y el Tribunal
Supremo lo consider correcto.
Asimismo, el TEAC, en sus resoluciones de 25
de octubre de 1995 y 9 de octubre de 1999, en un
caso que afecta a un grupo multinacional que se
dedica a la fabricacin y venta de productos farmacuticos donde la matriz suiza vende a la filial espaola principios activos sin exclusividad y con
exclusividad, entendi que era correcta la comparabilidad en los principios activos sin exclusividad
con los datos aportados por distintos laboratorios
espaoles que haban adquirido los mismos principios por la identidad entre los mismos. En el
mismo sentido, admiti su correcta comparabilidad la sentencia de la Audiencia Nacional de 1 de
febrero de 2001.
Sin embargo, respecto a los adquiridos en
exclusiva donde la Administracin Tributaria haba
aplicado el mismo margen que los adquiridos sin
exclusividad, el TEAC consider que dicho criterio
no era admisible pues el margen no es nico para
todos los productos y no puede ser traslado a otro
por el simple hecho de que ambos sean comercializados por la misma entidad.
El TEAC, en su resolucin de 29 de enero de
1999, en un caso que afecta a un grupo multinacional que se dedica a la fabricacin y venta de productos farmacuticos donde la matriz alemana
vende a la filial espaola principios activos, no consider comparables los genricos para realizar el
ajuste. En este sentido, reproducimos el fundamento jurdico sexto de la resolucin:
Una vez efectuado, en los fundamentos de
derecho que anteceden, un somero estudio sobre
los precios de transferencia, es preciso aludir
brevemente, por lo que se refiere al expediente
que nos ocupa, a las circunstancias que influyen en
la fijacin de los precios de los principios activos.
Estos principios son molculas activas que poseen
propiedad curativa y se emplean en la fabricacin
de frmacos a los que confieren sus propiedades
medicinales. Una de las circunstancias determinantes de los precios de tales principios es el
grado de pureza de los mismos, el cual no slo
vara de unos laboratorios a otros sino tambin en
funcin del tipo de medicamento en el que se
vayan a utilizar; as, un mismo frmaco sale al mercado bajo distintas aplicaciones, por ejemplo,
inyectable en va intravenosa, administrable por va
oral, por va rectal, etc.; pues bien, los principios
activos empleados en el primer caso han de tener
una mayor pureza que los destinados a medicamentos administrables por va oral o rectal. Un
segundo factor determinante en el precio de los
principios activos es que el laboratorio vendedor
sea el propietario de la patente de aqullos o sea
un copista, la posibilidad de copiar la sustancia
de que se trate es admisible cuando expira la proteccin de la patente, los copistas pueden vender
estos principios a precios inferiores ya que no tienen que soportar los gastos de I+D, los costes
que implica introducir un nuevo producto en el
mercado, etc.; no obstante, a pesar del incremento de precio, muchsimos laboratorios optan por
seguir adquiriendo los principios activos a los propietarios de las patentes ya que stos ofrecen una
mayor garanta de calidad que los copistas, garanta que deriva de las sustanciales diferencias que
existen entre un mismo principio activo segn sea
producido por el descubridor de la molcula o por
un copista, tambin denominado este ltimo fabricante de genricos, entre tales diferencias hay que
citar, al tener una relevancia de primer orden, los
procedimientos de fabricacin ya que los utilizados por los productores originales difieren de los
utilizados por los fabricantes de genricos, lo que
conlleva que las materias primas de los productos
de partida sean, generalmente, diferentes y, en
consecuencia, sea tambin diferente el contenido
en impurezas. Igualmente, los controles de calidad
que ha de sufrir el producto influyen en el precio
del mismo, as un laboratorio que venda sus productos exclusivamente en el mbito de la Comunidad Europea tendr que cumplir las normas
establecidas por la misma al respecto; pero cuando, adems, pretenda colocar sus productos en
otros pases deber sujetarse a todos los controles
de calidad que se exijan, los cuales en ocasiones,
como ocurre en el mercado americano, son
mucho ms rigurosos que los fijados en la Comunidad Europea. En definitiva, como puede apreciarse, son numerosos los factores que inciden a la
hora de determinar el precio de los principios activos y, en cualquier caso, nunca podrn equipararse
los principios activos genricos con los originales
dado que al existir en la fabricacin de los mismos
un riguroso control de calidad, su empleo proporciona una garanta que no ofrecen los genricos lo
cual, evidentemente, se traduce en un mayor precio de los principios activos originales.
Con posterioridad, el TEAC, en su resolucin

de 14 de junio de 2007, en un caso que afecta a un
grupo multinacional que se dedica a la fabricacin y
venta de productos farmacuticos donde la matriz
britnica vende a la filial espaola principios activos, s consider comparables los genricos para
realizar el ajuste. En este sentido, reproducimos el
fundamento jurdico tercero de la resolucin:
120
Tambin aduce la interesada como justificacin de las diferencias de precios las, a su vez,
diferencias entre las compaas que fabrican productos originarios (ticos) frente a las que fabrican
genricos, ya que incurren en menores costes, llevando a cabo una extensa exposicin acerca de la
investigacin en la industria farmacutica y el proceso de las patentes, manifestando que la industria de productos farmacuticos ticos se basa en
la investigacin dirigida al descubrimiento, produccin y venta de compuestos qumicos y biolgicos destinados al mercado de la atencin
sanitaria humana; que el xito de una compaa y
su valor burstil depende en gran medida de los
productos que tiene en catlogo y de los compuestos en fase de desarrollo, es decir de valores
intangibles exclusivos de sus productos, lo cual,
aade, puede comprobarse en los anlisis financieros, informes anuales y artculos de prensa econmica; en la mayora de los mercados, la vida de
la patente de un compuesto es de 20 aos, lo que
deja a la entidad aproximadamente 10 aos para
recuperar la inversin y conseguir beneficios
antes de sufrir la fuerte competencia de los genricos; de modo que, arguye, las compaas de productos farmacuticos tiene un estrecho margen
para recuperar sus costes de desarrollo y maximizar beneficios.
Ante ello cabe sealar que sin duda todas estas
consideraciones de la interesada son ciertas y
constituyen una de las mayores problemticas de
la industria farmacutica, pero han de ser abordados y resueltos desde una perspectiva diferente y
mas amplia que la que aqu nos ocupa (polticas
nacionales o comunitarias reguladoras de la materia, beneficios y apoyo a la I+D) o por la mas concreta de la contribucin a gastos de I+D, por la va
y con los requisitos del artculo 16. 4 de la LIS, a
que posteriormente se har referencia. La
Audiencia Nacional destaca precisamente la independencia entre estas cuestiones y la determinacin del precio o valor de mercado que ha de
aplicarse en estas operaciones vinculadas; as, en
sentencia de 1 de febrero de 2001, en un supuesto similar, de operacin vinculada en la compra de
principios activos por unos laboratorios farmacuticos espaoles a una empresa, no residente en
Espaa, del mismo Grupo multinacional, en el que
la Inspeccin haba procedido, al igual que en el
supuesto que nos ocupa, a valorar las operaciones
y precios de adquisicin de dichos productos por
diversas sociedades espaolas, la Sala entiende
que la Administracin ha aplicado correctamente
el criterio legal sobre valoracin de los precios de
transferencia, arguyendo que la impugnacin de
dicha valoracin se debera centrar, en todo caso,
en la improcedencia o inexactitud de los precios
medios tomados por la Inspeccin para fijar el
importe de dichas operaciones..., sin que, por otra
parte, cobre relevancia en dicho clculo el coste
de produccin de los productos valorados, al
tenerse en cuenta aspticamente la finalidad del
121
producto farmacutico en s y su valor en el mercado.

Precisamente esa atencin asptica a la finalidad del producto farmacutico en s es lo que hace
ms relevante el Informe de la Agencia Espaola
del Medicamento, emitido a solicitud de la Agencia Tributaria. Lo que la Agencia Tributaria cuestiona de este rgano va justamente en esa lnea: en el
punto 1 cuando un principio activo se incorpora a
varias especialidades farmacuticas autorizadas
para su venta en Espaa, las caractersticas de
composicin, calidad y ensayos que han de cumplir, son las mismas para todos ellos? En el punto 2.
Los principios activos C..., A..., N..., L..., H..., C...
de A... y C... de T..., utilizados para la fabricacin
de distintas especialidades farmacuticas en Espaa, estn sujetos a los mismos requisitos de composicin, calidad y ensayos, con independencia de
quien sea el fabricante del principio activo. En el
punto 3. Quin es el responsable de los distintos
componentes de la especialidad farmacutica, en
los que se incluye el principio activo, cumplan con
los requisitos exigidos en la legislacin?
En sntesis, de las contestaciones a estas cuestiones pueden extraerse las siguientes conclusiones de relevancia: todos los fabricantes de
principios activos que forman parte de las especialidades farmacuticas deben cumplir con las especificaciones de calidad descritas en las monografas
de la Real Farmacopea Espaola y, en caso de no
existir en esta ltima, en la Farmacopea Europea;
en las mismas se describen los ensayos que debern ser realizados por el fabricante de la materia
prima, demostrndose mediante los correspondientes boletines de anlisis, que el resultado de
los mismos se encuentra dentro de las especificaciones contempladas; cabe que en algunas ocasiones el fabricante del principio activo opte por
demostrar la calidad a travs de la presentacin
del correspondiente Drug master file; en el presente caso, nada se ha aducido al respecto. En definitiva, pues, respecto a los principios activos
cuestionados, la calidad de los mismos debe ser
demostrada en todos los casos del modo indicado,
lo que significa que, cualquiera que sea el fabricante, los principios activos utilizados estn sujetos a
los mismos requisitos de composicin, calidad y
ensayos; y el titular de la autorizacin de comercializacin es el responsable de que los distintos
componentes de la especialidad farmacutica
cumplan los requisitos exigidos por la legislacin.
Todo lo cual permite confirmar la idea de que,
como la Audiencia Nacional resalta, en atencin al
producto farmacutico en s mismo considerado y
su precio en el mercado, el cumplimiento de la
normativa antedicha garantiza la igual o similar
calidad del producto farmacutico a partir del
mismo principio activo, lo que, a su vez, permite
concluir, en la correccin de la comparabilidad con
las operaciones entre partes independientes sobre

los mismos principios activos, que ha llevado a
cabo la Inspeccin, rechazando las argumentaciones al respecto de la interesada.
b) Mtodo del coste incrementado, por el que

se aade al valor de adquisicin o coste de produccin del bien o servicio el margen habitual en operaciones idnticas o similares con personas o
entidades independientes o, en su defecto, el margen que personas o entidades independientes aplican a operaciones equiparables, efectuando, si
fuera preciso, las correcciones necesarias para
obtener la equivalencia y considerar las particularidades de la operacin.
Para su eleccin, de acuerdo con la OCDE
(1995), se realizarn las siguientes actuaciones:
1. Cuando existen operaciones con partes
independientes: se aade al valor de adquisicin o coste de produccin del bien o servicio el margen habitual en operaciones
idnticas o similares con personas o entidades independientes.
2. Cuando no existen operaciones con partes
independientes: se aade al valor de adquisicin o coste de produccin del bien o servicio el margen que personas o entidades
independientes aplican a operaciones equiparables.
3. Correcciones: si fuera preciso se realizarn
las correcciones necesarias para obtener la
equivalencia y considerar las particularidades de la operacin.
Para la OCDE (1995) la solucin ideal sera
establecer el margen del coste incrementado del
proveedor en la operacin vinculada, tomando
como referencia el margen del coste incrementado que el mismo proveedor obtiene en operaciones no vinculadas comparables.
As, considera que una operacin no vinculada
es comparable a una operacin vinculada si se da
una de las dos condiciones siguientes:
1. Ninguna de las diferencias entre las dos
operaciones que se comparan o entre las
dos empresas que intervienen en esas operaciones puede influir sustancialmente en el
precio en el libre mercado.
2. Se pueden realizar ajustes suficientemente
precisos como para eliminar los efectos
importantes de esas diferencias. Por tanto,
pueden ser necesarios menos ajustes para
tener en cuenta las diferencias entre los
productos en el mtodo del coste incrementado que en el mtodo del precio libre
comparable y posiblemente sea oportuno
conceder ms importancia a otros factores

de comparabilidad.
Adems, siguiendo con las Directrices de la
OCDE (1995), se debe prestar atencin y aplicar
un margen comparable a una base de costes comparable, como cuando se desarrolla la actividad utilizando activos empresariales arrendados, ya que la
base de costes puede no ser comparable sin ajustes si el suministrador en la operacin vinculada es
propietario de sus activos. Por tanto, deben analizarse las diferencias entre las operaciones vinculadas y las no vinculadas que tienen efectos en el
importe del margen para determinar qu ajustes
deberan realizarse en los mrgenes correspondientes de las operaciones no vinculadas.
Otro aspecto importante de la comparabilidad
es la coherencia de la contabilidad. Cuando difieren las prcticas contables empleadas en la operacin vinculada y la operacin no vinculada,
deberan practicarse los ajustes oportunos de los
datos utilizados con el objeto de asegurar, en aras
de la consistencia, que se utiliza el mismo tipo de
costes en cada caso.
La OCDE (1995) recomienda la utilizacin de
este mtodo en las siguientes operaciones:
Venta de productos semiacabados entre
dos partes vinculadas, en la que hay que
diferenciar segn los riesgos asumidos por
cada una de las partes.
Si todos los riesgos recaen exclusivamente en una de las entidades, en la
base para calcular el coste incrementado estarn incluidos exclusivamente
los costes originados en el proceso de
fabricacin.
Cuando los riesgos sean compartidos
en base a las funciones asumidas, si otra
empresa independiente fabrica el mismo producto intermedio con mrgenes
del 8 al 10 por 100, si la vinculada los
obtiene del 10 por 100, habr que realizar los ajustes correspondientes.
Contratos de investigacin en los que una
parte asume todas las funciones y riesgos,
as como la titularidad de los intangibles
obtenidos, y la otra los costes inherentes a
su parte en el contrato, en cuyo caso dichos
costes deben ser objeto de retribucin.
En la aplicacin de este mtodo pueden surgir
problemas en relacin con:
1. La determinacin de los costes teniendo en
cuenta los mrgenes, pues en mercados
muy competitivos los mrgenes se estrechan, al contrario que en los menos madu-
122
ros, mientras que cuando se introducen

importantes novedades tecnolgicas, generalmente los mrgenes son mayores.
2. Bases de datos comparables para obtener
el margen, pues en la estructura de costes
de produccin pueden influir factores como
si los activos utilizados son en propiedad o
en alquiler, lo cual debe ser tenido en cuenta para realizar los ajustes o correcciones.
3. Distincin entre margen neto y margen
bruto, para lo cual hay que realizar una
tipologa o clasificacin de los diferentes
tipos de gastos o costes como son los
directos de produccin (costes de adquisicin o fabricacin), costes indirectos (servicios comunes a varios bienes, como los de
reparacin, almacenamiento, financiacin),
y los gastos generales de explotacin
(supervisin y administracin). As, en el
margen bruto se tendran en cuenta los
costes directos e indirectos, mientras que
en el margen neto los generales de explotacin. La aplicacin de esta tipologa
requiere una asignacin considerando las
funciones y riesgos asumidos, su distribucin temporal a lo largo del ejercicio econmico y de produccin. En definitiva, se
va a requerir abundante informacin interna y externa, para la cual la consistencia de
la contabilidad as como las diferentes practicas contables de las entidades objeto de
comparacin son esenciales.
4. Delimitacin de las funciones desempeadas y los riesgos asumidos tanto por las
partes vinculadas como por las operaciones
con las que se comparan, para as determinar los niveles y tipos de gastos asociados a
cada una, pues si los gastos reflejan una
diferencia funcional habra que realizar un
ajuste del margen, mientras que si reflejan
funciones adicionales puede ser necesario
determinar remuneraciones independientes para esas funciones.
Este mtodo se aplicar cuando no existan
bienes o servicios comparables o cuando los ajustes o correcciones necesarios sobre los mismos
sean muy complejos. Para ello va a ser necesario el
acopio de documentacin interna y externa sobre
mrgenes y estructuras de costes teniendo en
cuenta las funciones desempeadas, los riesgos
asumidos y las condiciones de mercado.
El precio de libre competencia se calcular
mediante la siguiente frmula:
PLC = C + (MC x C)
Siendo:
PLC: el precio de libre competencia.
C: costes.
MC: el margen sobre costes.
Veamos un ejemplo:
Una filial vende a su matriz un producto semiterminado por 1.800 euros con unos costes de
produccin, directos e indirectos, de 1.500 euros
por unidad y aplica un margen bruto sobre coste
del 20 por 100.
Otra empresa independiente vende el mismo
producto semiterminado a otra empresa independiente por 1.719,25 euros con unos costes directos e indirectos de 1.495 euros.
As, el margen bruto en la entidad independiente sera (precio de libre competenciacostes)/costes: 1.719,25 1.495 /1.495 = 15 por 100.
Por tanto, el precio de mercado aplicable a las
ventas de la filial a su matriz, teniendo en cuenta el
margen bruto calculado en la independiente, sera:
1.500 + (1.500x0,15) = 1.725.
La sentencia de la Audiencia Nacional de 27 de
septiembre de 2007 analiz la actividad de desarrollo industrial de un vehculo que realiza una filial
espaola a favor de su matriz alemana.
Segn el contrato existente la retribucin pactada por dicha actividad consiste en la compensacin de los costes incurridos por la filial espaola en
los trabajos de desarrollo realizados.
La Administracin Tributaria entendi que esa
retribucin, en la que no se contempla beneficio
alguno por la filial espaola, no resultaba ajustada a
lo que partes independientes habrn acordado y
propuso aplicar el mtodo de coste incrementado.
Tras realizar un anlisis de los mrgenes de
beneficios aplicados en diversos sectores de actividad relacionados con el que se examina y considerando el bajo nivel de riesgo que presenta la
actividad de la filial espaola, que en todo caso y
cualquiera que sea el resultado del proyecto ser
reembolsada por los costes en que incurre, propone aplicar un margen de beneficio moderado (6 por
100) sobre los costes facturados equivalente al que
contempla la Ley de Contratos del Estado para aplicar a los contratistas aun en el caso en que no se
realiza el servicio por causa de la Administracin.
En la sentencia se discute sobre qu cifra que
debe aplicarse el margen sobre los costes. El contribuyente planteaba que no se deba aplicar sobre
la parte de los costes que correspondan a trabajos
realizados por otras empresas independientes y la
Administracin Tributaria y el TEAC, en su resolucin de 26 de marzo de 2004, estimaban que s
123

deba incluirse esta parte de costes, que haban
sido refacturados a la entidad vinculada, pues en el
caso de que el contrato se hubiera negociado entre
entidades independientes, sobre el coste de produccin es sobre el que se aplicara el margen el
prestador del servicio incluyendo el coste total de
los servicios exteriores encargados a terceros que
estuvieran relacionados con el proyecto.
Sin embargo, la Audiencia Nacional entendi
que dichos costes externos deban excluirse del
margen, por entender que, al tratarse de operaciones comerciales mantenidas con terceros independientes, no le resultara de aplicacin la normativa
de operaciones vinculadas.
Respecto a la aplicacin del mtodo del coste
incrementado a actividades de fabricacin, la resolucin del TEAC de 25 de julio de 2007 analiza las
actividades de un grupo multinacional farmacutico.
En este caso, la filial espaola de un grupo con sede
en Holanda realiza funciones de fabricacin por
encargo (Toll Manufacturing) para una entidad vinculada. Tras concluir que la transaccin no est valorada a precio de mercado, la Administracin Tributaria
utiliza el mtodo del coste incrementado aplicando
a los costes de fabricacin que incurre la filial espaola, un margen que retribuye esta funcin.
La Administracin Tributaria utiliz comparables externos de entidades del sector con estructura productiva y funciones similares, confirmando el
TEAC la correccin valorativa. Descartando, por
otra parte, la posibilidad de en dicha fase procesal
de promover la tasacin pericial contradictoria
pues el sujeto pasivo solo podr promover sta
dentro de los plazos previstos para la interposicin
de la primera reclamacin, no pudiendo, como ha
manifestado la entidad recurrente reservarse dicho
derecho para ser ejercitado una vez sea firme la
reclamacin interpuesta contra la liquidacin de
acuerdo con los valores determinados por la Administracin Tributaria.
c) Mtodo del precio de reventa, por el que se
sustrae del precio de venta de un bien o servicio el
margen que aplica el propio revendedor en operaciones idnticas o similares con personas o entidades independientes o, en su defecto, el margen que
personas o entidades independientes aplican a
operaciones equiparables, efectuando, si fuera preciso, las correcciones necesarias para obtener la
equivalencia y considerar las particularidades de la
operacin.
(1995), se realizarn las siguientes actuaciones:
1. Cuando hay operaciones con partes independientes, se sustrae del precio de venta
de un bien o servicio el margen que aplica

el propio revendedor en operaciones idnticas o similares con personas o entidades
independientes.
2. Cuando no hay operaciones con partes
independientes, se sustrae del precio de
venta de un bien o servicio el margen que
personas o entidades independientes aplican a operaciones equiparables.
3. Correcciones o ajustes, si fuera preciso se
realizarn las correcciones necesarias para
obtener la equivalencia y considerar las
particularidades de la operacin.
Este margen de reventa representa la cuanta con
la que el revendedor pretende cubrir sus costes de
venta y gastos de explotacin para, en funcin de las
tareas desarrolladas, obtener el beneficio adecuado.
Por su naturaleza habr que realizar menos
ajustes o correcciones que en el mtodo del precio
libre comparable ya que la incidencia de las diferencias entre productos ser menor para calcular
el margen que para determinar el precio.
Cuando se utiliza el margen de reventa de un
independiente habr que comprobar las condiciones siguientes: riesgos asociados al producto; responsabilidad en la publicidad y marketing; formas
de gestin de existencias; canales y formas de distribucin as como garantas y formas de financiacin de stocks, pues todos estos factores pueden
afectar a la rentabilidad de la empresa pero no al
precio al que se compran o venden sus bienes en el
mercado independiente.
No obstante, la aplicacin de este mtodo
puede resultar ms complicada cuando el revendedor adiciona importante valor aadido al producto comprado, o si entre la compra y la venta
transcurre mucho tiempo y se han producido cambios en las funciones y riesgos asumidos y en las
caractersticas de los bienes y condiciones de mercado. Tambin habrn de tenerse en cuenta si el
revendedor tiene el derecho exclusivo para revender, as como si contribuye a la creacin y mantenimiento de los derechos de propiedad intangible.
Para la OCDE (1995) ste es un mtodo til
para las actividades de comercializacin, ms fcil
cuando el revendedor aade poco valor al bien,
pero en el que habr que tener en cuenta tambin
las funciones desempeadas, los riesgos asumidos
as como la estructura de costes en relacin con el
comparable independiente.
El precio de libre competencia se calcular
mediante la siguiente frmula:
124
PLC = PRV (MPRV x PRV)
Siendo:
PLC: el precio de libre competencia.
PRV: precio de reventa.
MPRV: el margen de precio de reventa en operaciones independientes.
Veamos un ejemplo: Supongamos una filial
espaola que adquiere de una entidad vinculada no
residente un determinado producto terminado
que ser comercializado en Espaa. El precio de
venta del producto asciende a 100, siendo el precio de adquisicin 80. La filial espaola manipula el
producto para etiquetarlo y lo comercializa bajo la
marca del grupo multinacional, si bien no satisface
de forma explcita ningn importe en concepto de
derechos de uso de la marca. El coste del etiquetado asciende a 53.
El beneficio bruto asciende a 15 (100 80 5).
Es decir, el margen bruto sobre el precio de reventa asciende al 15 por 100 (15 /100).
A travs de un anlisis de mercado se observa
que otra entidad espaola independiente vende un
producto que incorpora el mismo principio activo
al precio de 95. El producto lo adquiere a un fabricante independiente al que realiza dos pagos. Por
una parte, satisface el precio del producto terminado por 70 y por otro, en concepto de canon por
la utilizacin de la marca abona 2 y el coste de etiquetado asciende a 3. El margen del precio de
reventa de la entidad espaola independiente es de
20 (95 70 2 3). El margen bruto sobre el precio
de reventa asciende a 21,05 por 100 (20 / 95).
En este caso procedera realizar el siguiente ajuste. Si el precio de venta del producto era 100 y el
margen de reventa del mercado el 21,05 por 100, el
beneficio bruto ascendera a 10021,05=78,95 y el
precio de coste ajustado 73,95 (restando a 78,95 los
costes de etiquetado, 5).
Como seala la doctrina, es muy escasa la jurisprudencia que recoge el mtodo de precio de
reventa65. Y la existente avala el mtodo seguido
por la Administracin Tributaria pero con una argumentacin ms preocupada por destacar la prctica
elusiva de la entidad que el fondo del asunto. En
consecuencia, reproducimos los fundamentos de
Derecho 4.o a 8.o de la resolucin de 9 de marzo de
2000, posteriormente confirmada por la sentencia
de 6 de febrero de 2003 de la Audiencia Nacional:
Cuarto.
En el presente expediente y en cuanto a la primera cuestin se refiere, segn se desprende de la
documentacin obrante en este Tribunal, la ...
(denominada actualmente...) perteneciente al ...
65
Vase JONES RODRGUEZ (2009b).
125
cuya matriz es ..., residente en Estados Unidos,

tuvo como objeto social, hasta el 1 de enero de
1990, la elaboracin y venta de los siguientes concentrados y jarabes: ...no obstante, desde el mes
de mayo de 1987, en lo que se refiere al mercado
europeo, el Grupo va modificando su estrategia
empresarial que afecta, fundamentalmente a la
estructura de produccin, dicho cambio obedece
a la necesidad de considerar la Unin Europea
como un mercado nico a efectos empresariales,
por lo que se decide concentrar en dos puntos,
Irlanda (Condado de Drogheda) y Francia (Zona
de Signes) todo el proceso de fabricacin del concentrado; en ambas zonas, sobre todo en Irlanda,
se han ido adoptando una serie de medidas para
favorecer el desarrollo industrial de las mismas y
dentro de las de ndole fiscal, se estableci una
exencin por el impuesto sobre sociedades durante diez aos (hasta 1998).
En la Compaa espaola, el proceso se efecta
de la siguiente manera: 1.Desde mayo de 1987
la Sociedad deja de elaborar el Concentrado de ...
importndolo de Francia y, a partir de julio de
1989, de Irlanda; 2.En noviembre de 1989 la
sociedad deja de importar el Concentrado y vende
a los embotelladores las existencias que an tiene;
3.En enero de 1990, la Compaa espaola
modifica su objeto social que pasa a ser la prestacin de una serie de servicios tales como almacenamiento y distribucin de preparados bsicos de
bebidas refrescantes, asesoramiento y ejecucin de
trmites aduaneros, transporte, etc., en definitiva,
servicios tendentes a facilitar las importaciones que
los embotelladores han de efectuar necesariamente a partir de 1 de enero de 1990. Este cambio de
operatividad implica para la Empresa espaola, aisladamente considerada y durante el perodo que
media desde mayo de 1987 a diciembre de 1989,
un incremento del coste del Concentrado de ... un
43,9 por 100 con lo que aqul pasa a representar
un 50 por 100 del precio de venta del producto a
los embotelladores espaoles, reducindose, paralelamente, el beneficio que la Empresa espaola
obtiene de dichas ventas.
Quinto.
El cambio de operatividad descrito en el Fundamento de Derecho anterior, motiv que la Inspeccin estimase que la ... en las compras del ...
efectuadas, en los ejercicios 1987, 1988 y 1989, a
otras sociedades del Grupo, residentes en Francia
e Irlanda, haba utilizado precios de transferencia para colocar en estos pases, en los que se disfrutaba de exencin en el Impuesto sobre
Sociedades, los beneficios que, hasta entonces, se
haban obtenido en Espaa.
La Inspeccin, a la vista de la vinculacin existente entre las empresas pone de relieve los distintos costes del concentrado por unidad cuando lo
elaboraba la empresa y cuando es objeto de importacin, representando respecto del precio de venta

a embotelladores un paso de un 6,1 por 100 a un
50 por 100 y ello teniendo en cuenta que los precios de venta a embotelladores, entre 1986 y 1989
oscilan moderadamente ya que varan entre las
26.250 ptas. por unidad y 30.246 ptas. Todo ello
permite presuponer que en las citadas transacciones se estn utilizando precios notablemente superiores a los que resultan de la elaboracin por la
empresa espaola del concentrado (1.207 ptas.
por unidad en 1986 y 12.000 en 1987), sin que el
precio a las embotelladoras se vea alterado sustancialmente pues entre las 26.250 ptas. por unidad
del 1.er semestre de 1986 y las 29.000 del 2.o
semestre de 1987 no hay apenas diferencia. Ello
unido al hecho de que posteriormente, de los
datos facilitados por Irlanda se pone de manifiesto
que los costes de fabricacin en dicho pas son inferiores a los que resultaban de la elaboracin del
producto en Espaa, determin que en las compras del producto por la empresa espaola se utilizasen precios superiores a los de mercado. Por
ltimo, el hecho de que en los pases donde se
fabrica el producto las empresas gocen de exencin por el Impuesto sobre Sociedades durante
diez aos, aun cuando ambos pases forman parte
de la Unin Europea y el ... haya decidido situar en
los mismos la produccin del Concentrado para su
posterior distribucin al mercado europeo, presupone, a juicio de este Tribunal, la utilizacin de precios de transferencia en las operaciones realizadas
entre las Sociedades del Grupo.
Sexto.
Teniendo en cuenta el cumplimiento sustancial
de las premisas que para la fijacin del precio de
mercado fija la OCDE en relacin con el de trasferencia, puesto que los precios fijados entre la
empresa espaola y las suministradoras del producto son entre fabricante y mayorista y, las relaciones
entre las suministradoras del producto y el resto de
embotelladores en otros pases de la Unin Europea son de fabricante a minorista, se utiliza por la
Inspeccin como criterio para concretar el precio
de mercado uno de los mtodos previstos por el
informe de la OCDE, que es el precio de reventa.
Sptimo.
La sociedad recurrente alude en su defensa a la
doctrina contenida en diversas resoluciones de
este Tribunal Econmico-Administrativo Central,
pero hay que destacar que dichas resoluciones se
refieren a situaciones distintas de las contempladas
en el presente expediente. En aqullas se comparan los precios en situaciones coetneas, es decir
en el mismo plano temporal, mientras que en
stas se comparan los precios entre dos ejercicios
econmicos sucesivos. En aqullas hay diversos
fabricantes del mismo producto, o de productos
competitivos, en el presente caso se est ante una
situacin cuasimonopolio que permite a la recurrente fijar totalmente a su arbitrio los precios a
que opera. En esta situacin la Inspeccin actuara,
llevando a cabo lo que en la metodologa de la

OCDE se denomina como una tarea de aproximacin razonable, ha detectado un incremento de
precios, que puede calificarse de exorbitante, que
coincide precisamente con el cambio de operativa
de la entidad reclamante, que pasa de elaborar el
concentrado a comprarlo a dos empresas del
grupo situadas en Irlanda del Norte y Francia, en
zonas de fiscalidad excepcionalmente atenuada; lo
cual conlleva un correlativo injustificado incremento de los costes de la entidad espaola, pues en
dos ejercicios consecutivos pasa de un coste de
elaboracin por la propia empresa del concentrado de ... que supone un 6,1 por 100 del precio de
venta, a pagar un precio por este mismo concentrado que implica un coste total del 50 por 100; sin
que en ningn momento se haya justificado suficientemente por la empresa los motivos que lo
provocaron. En estas condiciones, a juicio de este
Tribunal procede la aplicacin de lo dispuesto en
los artculos 168.1 y 169.1 del Reglamento del
Impuesto sobre Sociedades de 1982 que es lo que
realmente ha hecho la Inspeccin actuara.
Octavo.
En base a lo expuesto en los Fundamentos de
Derecho que anteceden, resulta obligado confirmar
la liquidacin en cuanto al incremento de la cuota
tributaria entendiendo que se han aplicado precios
de trasferencia, siendo en el ejercicio 1990 consecuencia de la venta de existencias importadas en
otros perodos, es decir, del ajuste de existencias.
8.3.
Los mtodos alternativos previstos en

la Ley 36/2006
El artculo 16, apartado 4, nmero 2.o del TRLIS

establece que cuando debido a la complejidad o a
la informacin relativa a las operaciones no puedan
aplicarse adecuadamente los mtodos anteriores,
se podrn aplicar los siguientes mtodos sobre
beneficios para determinar el valor de mercado de
la operacin.
Para la OCDE (1995) los mtodos basados en
los beneficios slo pueden aceptarse en la medida
en que sean compatibles con el artculo 9 del
Modelo de Convenio Fiscal de la OCDE (2008),
especialmente en lo que se refiere a su comparabilidad. sta se alcanza mediante la aplicacin de los
mtodos de tal forma que se aproximen al principio de plena competencia, lo cual comporta la
tarea de comparar los beneficios procedentes de
determinadas operaciones vinculadas con los que
derivan de operaciones comparables entre empresas independientes. Es decir, no se trata de comparar el beneficio obtenido por una entidad vinculada
con el de otra independiente, sino que busca la
determinacin del beneficio de la operacin idntica o similar.
126
Adems, en ningn caso deberan emplearse

los mtodos del beneficio de la operacin de tal
forma que lleven a una sobreimposicin de las
empresas por la nica razn de que obtienen beneficios inferiores a la media; o en sentido contrario,
rebajar la imposicin a las empresas que generen
unos beneficios superiores a la media.
Los mtodos alternativos previstos en el apartado 4 del artculo 16 del TRLIS son:
a) Mtodo de la distribucin del resultado, por
el que se asigna a cada persona o entidad vinculada
que realice de forma conjunta una o varias operaciones la parte del resultado comn derivado de
dicha operacin u operaciones, en funcin de un
criterio que refleje adecuadamente las condiciones
que habran suscrito personas o entidades independientes en circunstancias similares.
La forma de aplicacin de este mtodo, de
acuerdo con la OCDE (1995) implica:
1. Regla de asignacin: por este mtodo se
asigna a cada persona o entidad vinculada
que realice de forma conjunta una o varias
operaciones la parte del resultado comn
derivado de dicha operacin u operaciones.
2. Requisito de independencia: la asignacin
se realiza en funcin de un criterio que
refleje adecuadamente las condiciones que
habran suscrito personas o entidades independientes en circunstancias similares.
Por tanto, no se toma como referencia el precio o el margen en operaciones equivalentes entre
partes independientes, pues se parte del resultado
obtenido por todas las entidades vinculadas una
vez que el bien o servicio se ha transmitido a un
tercero. De esta forma el precio a determinar ser
aquel que permita distribuir el resultado global
teniendo en cuenta la participacin que cada entidad vinculada ha tenido en la obtencin del mismo
de tal forma que el criterio de reparto respete el
principio de libre competencia.
Para la OCDE (1995) una de las ventajas de
este mtodo es que no suele basarse directamente
en operaciones estrechamente comparables, por
lo que cabe emplearlo en supuestos en los que esas
operaciones entre empresas independientes no
son identificables.
La asignacin de beneficios se fundamenta en el
reparto de funciones entre las propias empresas
asociadas. Los datos externos de empresas independientes son especialmente relevantes en el anlisis de reparto del beneficio a la hora de calcular el
valor de la aportacin de cada empresa asociada a
las operaciones, y no para fijar directamente el
reparto del beneficio. En consecuencia, el mtodo

ofrece flexibilidad al contemplar hechos y circunstancias especficos, y posiblemente nicos, de las
empresas asociadas, que no se producen entre
empresas independientes; a la vez que mantiene
una aproximacin al principio de plena competencia en la medida en que refleja lo que empresas
independientes hubieran hecho presumiblemente
en las mismas circunstancias.
A su vez el mtodo presenta tambin un cierto
nmero de inconvenientes. Uno de ellos es que los
datos externos del mercado, considerados en la
determinacin de la aportacin que efecta cada
empresa asociada a las operaciones vinculadas, no
se relacionan con estas operaciones tan estrechamente como cuando se emplean otros mtodos.
Cuanto ms tenue sea la relacin de los datos externos empleados en la aplicacin del mtodo ms subjetiva devendr la asignacin de los beneficios.
Por otra parte, destaca que el mtodo de
reparto del beneficio parece ms accesible tanto
para los contribuyentes como para las Administraciones Tributarias puesto que tiende a apoyarse
menos en la informacin relativa a las empresas
independientes. Sin embargo, puede resultar difcil
para las empresas asociadas y para las Administraciones Tributarias la obtencin de datos de las
empresas filiales extranjeras. Adems, las empresas
independientes no emplean habitualmente el
mtodo de reparto del beneficio para fijar los precios de transferencia de sus operaciones (salvo quizs las joint ventures). Por otra parte, ser difcil
determinar los ingresos y los gastos conjuntos de
todas las empresas asociadas participantes en las
operaciones vinculadas, pues ello requerira que los
documentos contables se basaran en los mismos
criterios y que se efectuaran ajustes para tener en
cuenta las distintas prcticas contables y las divisas
utilizadas. Asimismo, al aplicar el mtodo al beneficio de explotacin se puede dificultar la identificacin de los gastos de explotacin relacionados con
las operaciones analizadas y la asignacin de los
costes entre esas operaciones y otras actividades
de las empresas asociadas.
El TRLIS no aporta ningn criterio especfico
para proceder a la divisin del beneficio y, siguiendo
a la OCDE (1995), podemos analizar dos modalidades posibles: a) el llamado anlisis de aportaciones
(contribution analysis) y b) el llamado anlisis residual
(residual analysis).
El primer procedimiento consiste en imputar a
las empresas el beneficio global derivado de la transaccin vinculada en funcin del valor relativo de las
funciones desarrolladas por cada una, siempre
teniendo en cuenta cual hubiera sido, en condiciones
127

normales y circunstancias semejantes, la distribucin
del beneficio entre empresas independientes. En
cualquier caso, puede resultar complicado articular
criterios para determinar el valor relativo de la contribucin de cada entidad, aunque, por regla general,
se suelen considerar aspectos como el capital invertido, gastos de investigacin y desarrollo, servicios
incorporados, etc.
El segundo procedimiento es formalmente ms
complejo, aunque tcnicamente ms ajustado. En
una primera fase, se asigna a cada entidad un beneficio que le permite obtener una tasa de rentabilidad suficiente para el tipo de transaccin standard.
En una segunda fase, el beneficio residual despus
de realizar la primera asignacin se imputar entre
las entidades en funcin de las circunstancias, activos y elementos particulares y diferenciales basndose en un anlisis de las frmulas o mtodos que
permitan estimar como ese margen residual se
habra distribuido entre empresas independientes.
A este respecto, resulta fundamental considerar la
contribucin de la propiedad intangible realizada
por cada parte y el poder de negociacin relativo.
Ambos procedimientos pueden partir de datos
reales o de proyecciones. La Administracin Tributaria, al disponer de la informacin ex-post, podr
evaluar de forma muy precisa las condiciones para
la fijacin de los precios de transferencia sobre la
base de los beneficios reales. Esto supone que las
circunstancias de la fijacin de los precios pueden
ser diferentes para las empresas y para la Administracin por cuanto aquellas suelen utilizar proyecciones de los beneficios. Por ello la OCDE (1995)
advierte, siempre que los ajustes sean obligatorios
para los sujetos pasivos, que, para practicar stos,
la Administracin slo debe tener en cuenta la
informacin que pudiese manejar la entidad en el
momento en que la transaccin generadora del
precio de transferencia tuvo lugar para no desvirtuar las circunstancias de la transaccin a travs de
la consideracin de elementos o circunstancias que
se desconocan en aqul momento.
A continuacin recogemos un supuesto prctico de este mtodo que se desarrolla en las Directrices de la OCDE (1995):
El xito de un producto electrnico est unido
a la concepcin tcnica innovadora de sus procedimientos electrnicos y de su componente principal. Este componente, concebido y fabricado por
la sociedad asociada A, es transferido a la sociedad
asociada B, que disea y fabrica el resto del producto, y distribuido por la sociedad asociada C. Se
dispone de informacin que permite verificar, gracias al mtodo del precio de reventa, que las funciones de distribucin y los riesgos asumidos por la
sociedad C se remuneran de forma apropiada con
el precio de transferencia del producto acabado de

B a C.
El mtodo ms fiable de evaluacin del precio
del componente transferido de A a B sera el mtodo del precio libre comparable si se pudiera encontrar en l un precio lo suficientemente comparable
(vase el apartado 2.7 de las Directrices66). No obstante como el componente transferido de A a B
refleja el avance tecnolgico del que se beneficia la
sociedad A en este mercado por sus innovaciones,
en este ejemplo resulta imposible (despus de
haber procedido a los anlisis funcionales y de
comparabilidad apropiados) encontrar un precio
libre comparable que permita calcular el precio
exacto que podra exigir por su producto. Sin
embargo, el clculo del rendimiento sobre los costes de fabricacin de A podra permitir la estimacin del elemento constitutivo del beneficio que
remunerara las funciones manufactureras de A,
dejando de lado el elemento del beneficio imputable al intangible utilizado en esta sociedad. Se
podran efectuar clculos similares relativos a los
costes de fabricacin de la sociedad B a fin de proceder a una estimacin de beneficio que B obtiene
de sus funciones manufactureras, ignorndose el
elemento del beneficio atribuble a su intangible.
Como se conoce el precio de venta que B carga a
C y se considera ste conforme al principio de
plena competencia, puede determinarse el beneficio residual conjunto obtenido por A y B gracias a
la explotacin de sus intangibles respectivos (vanse apartados 3.5 y 3.19 de las Directrices67). En esta
66
El apartado 2.7 de las Directrices de la OCDE (1995) seala:

2.7 Conforme a los principios expuestos en el Captulo I, una
operacin no vinculada es comparable a una operacin vinculada (esto es, se trata de una operacin no vinculada comparable), a fin de aplicar el mtodo del precio libre comparable, si
se cumple una de las dos condiciones siguientes: 1. ninguna de
las diferencias (si las hay) entre las dos operaciones que se comparan o entre las dos empresas involucradas en esas operaciones es susceptible de influir materialmente en el precio del
libre mercado; 2. pueden realizarse ajustes suficientemente
precisos como para eliminar los importantes efectos de esas
diferencias. Cuando sea posible encontrar operaciones no vinculadas comparables, el mtodo del precio libre comparable es el
camino ms directo y fiable para aplicar el principio de plena
competencia. En consecuencia, en tales casos este mtodo es
preferible a los dems.
67
Los apartados 3. 5 y 3.19 de las Directrices de la OCDE

(1995) sealan: 3. 5 Cuando las operaciones se hallan muy relacionadas, quiz no sea factible evaluarlas de forma separada. En
circunstancias similares, empresas independientes podran decidir la constitucin de una sociedad de personas y acordar una
frmula de reparto de los beneficios. As pues, el mtodo del
reparto del beneficio trata de eliminar la incidencia que, sobre
los beneficios, provocan las condiciones especiales acordadas o
impuestas en una operacin vinculada (o en operaciones vinculadas que resulta ms conveniente tratar conjuntamente de
acuerdo con los principios del Captulo I), fijando un reparto del
beneficio que normalmente habran acordado empresas inde-
128
(Sigue.)
contribucin de cada sociedad a la innovacin tecnolgica respecto al producto puede medirse de

forma fiable por la cuanta relativa de sus gastos en
investigacin y desarrollo de forma que si los gastos
de investigacin y desarrollo de A son de 15 y los
de B de 10, el residuo puede fraccionarse en 3 y 2.
fase queda indeterminada la parte de beneficio

residual que puede imputarse a cada empresa.
El beneficio residual puede repartirse, basndose en un anlisis de los hechos y circunstancias susceptibles de indicar las diferentes modalidades a
tenor de las cuales se ha podido repartir la remuneracin adicional en condiciones de plena competencia (vase el apartado 3.19 de las Directrices). La
actividad de investigacin y desarrollo de cada
sociedad est dirigida al diseo tecnolgico de las
mismas categoras de producto, establecindose en
el marco de este ejemplo que los importes respectivos de los gastos de investigacin y desarrollo
constituyen indicadores fiables del valor relativo de
las aportaciones de las sociedades (vase el apartado 3.18 de las Directrices68). Ello significa que la
Algunas cifras pueden ayudar a comprender

mejor el ejemplo.
a)
Ventas
Compras
Costes de fabricacin
Beneficio bruto
I+D
Gastos de explotacin
Beneficio neto
(Continuacin.)
pendientes si hubieran realizado la operacin u operaciones en
cuestin. El mtodo de reparto del beneficio identifica, en primer lugar, el beneficio que ha de distribuirse entre las empresas
asociadas por las operaciones vinculadas. Posteriormente, se
reparte ese beneficio entre las empresas asociadas en funcin de
unos criterios econmicamente vlidos que se aproximan al
reparto del beneficio que se hubiera previsto y reflejado en un
acuerdo en condiciones de plena competencia. El beneficio conjunto puede ser el beneficio total derivado de las operaciones o
un beneficio residual que representa el beneficio que no puede
asignarse fcilmente a una de las partes, como es el beneficio
derivado de intangibles de gran valor y, en ocasiones, nicos. La
contribucin de cada empresa se determinar a partir de un
anlisis funcional, tal como queda expuesto en el Captulo I, y se
valorar, en la medida en que ello resulte posible, sobre la base
de datos externos fiables disponibles en el mercado. El anlisis
funcional es un anlisis de las funciones desempeadas por cada
empresa, (dados los activos empleados y los riesgos asumidos
por cada una de ellas). Los criterios exteriores procedentes del
mercado pueden incluir, por ejemplo, los porcentajes de reparto del beneficio o los rendimientos obtenidos entre varias
empresas independientes que realicen funciones comparables.
La Subseccin c) de esta Seccin ofrece una serie de indicadores para el empleo del mtodo de reparto del beneficio.
67 3.19 El anlisis residual distribuye en dos fases el beneficio
conjunto de las operaciones vinculadas. En la primera, a cada
participante se le imputan suficientes beneficios como para
garantizarle un rendimiento bsico correspondiente al tipo de
operaciones que efecta. Normalmente, este rendimiento bsico se determinar tomando como referencia los rendimientos
del mercado obtenidos en operaciones similares entre empresas independientes. En consecuencia, el rendimiento bsico no
tendr en cuenta, por lo general, el beneficio derivado de activos nicos y de gran valor posedos por los participantes. En la
segunda fase, cualquier beneficio residual (o prdida) resultante del reparto efectuado en la primera fase sera asignado entre
los participantes en funcin de un anlisis de los hechos y circunstancias susceptibles de indicar en qu modo se habra
repartido ese beneficio o prdida residual entre empresas independientes. Podran ser especialmente tiles, en este contexto,
los indicadores de las aportaciones de las partes en activos
intangibles y de sus respectivos poderes de negociacin.
68
El apartado 3.18 de las Directrices de la OCDE (1995) seala: 3.18 Puede ser difcil fijar el valor relativo de la aportacin de
(Sigue.)
Prdidas y ganancias de A y B.
A
50
10
15
25
15
10
10
B
100
150
120
130
110
110
110
b) Determinacin del beneficio normalmente

realizado por A y B sobre las actividades manufactureras y clculo del beneficio residual total.
Queda establecido, para los dos pases que
fabricantes independientes comparables que no
disponen de activos intangibles innovadores obtienen un rendimiento sobre sus costes de fabricacin
(excluyndose las compras) de un 10 por 100 (relacin entre el beneficio neto y los costes directos e
indirectos de fabricacin)69 (vase el apartado 3.19
de las Directrices. Los costes de fabricacin de A
son de 15 y, en consecuencia, al calcular el rendimiento respecto a los costes, se imputara a A un
beneficio de 1,5 sobre sus actividades manufactureras. Los costes equivalentes de B son de 20 y, por
tanto, al calcular el rendimiento respecto a los costes, se imputara a B un beneficio de 2 sobre sus
actividades manufactureras. El beneficio residual
es, por consiguiente, de 6,5 y se obtiene deducien(Continuacin.)
cada una de las empresas asociadas a las operaciones vinculadas
y el enfoque depender, habitualmente, de los hechos y circunstancias que concurren en cada caso. Una solucin podra
consistir en comparar la naturaleza e intensidad de la aportacin de distinto tipo realizada por cada parte (por ejemplo,
prestacin de servicios, gastos de desarrollo, capital invertido)
y la asignacin de un porcentaje en funcin de esta comparacin y de los datos exteriores relativos al mercado.
69
Este rendimiento del 10 por 100 no corresponde tcnicamente a la aplicacin de un margen sobre el coste en el sentido ms estricto, ya que se trata de un beneficio neto y no de un
beneficio bruto. Pero este rendimiento del 10 por 100 tampoco corresponde a un margen post impuesto sobre el coste de
fabricacin en el sentido ms estricto, en la medida que la base
de los costes no incluye los gastos de explotacin. El rendimiento neto sobre los costes de fabricacin se utiliza como un mtodo de reparto del beneficio, cmodo y prctico en un primer
momento porque simplifica la determinacin del beneficio neto
residual imputable a los activos intangibles.
129

Los beneficios netos de B pasaran, pues, a ser:
2,0 + 2,6 = 4,6.
do del beneficio neto combinado 10 el beneficio

combinado sobre los costes de fabricacin, que es
de 3,5.
c)
Las prdidas y ganancias pasaran a ser, con

vista a la imposicin:
Imputacin del beneficio residual.
La imputacin inicial del beneficio (1,5 para A y

2 para B) remunera las funciones manufactureras
de A y B, pero no tiene en cuenta el valor de sus
actividades respectivas de investigacin y desarrollo que ha propiciado un producto avanzado en
trminos tecnolgicos. Este beneficio residual
puede ser dividido entre A y B, basndose para
ello en su porcentaje de costes totales de investigacin y desarrollo ya que, para este ejemplo70,
puede admitirse sin correr el riesgo de equivocarse que los gastos respectivos de investigacin y
desarrollo de las sociedades reflejan con exactitud
sus contribuciones relativas al valor de la innovacin tecnolgica que contiene el producto. Los
gastos de investigacin y desarrollo de A son 15 y
10 los de B, por lo que suman unos gastos combinados de investigacin iguales a 25. El beneficio
residual se eleva a 6,5 del cual un 15/25 puede
imputarse a A y 10/25 a B, lo que lleva a un reparto de 3,9 y de 2,6 como indicamos a continuacin:
Ventas
Compras
Costes de fabricacin
Beneficio bruto
I+D
Gastos de explotacin
Beneficio neto
Parte que corresponde a B del beneficio

residual: 6,5x10/25 = 2,6.
Nuevo clculo de beneficios.
Los beneficios netos de A pasaran, pues, a ser:

1,5 + 2,9 = 5,4.
70
Vase, no obstante, el apartado 6.27 de las Directrices de la

OCDE (1995): 6.27 Para determinar si las condiciones de una
operacin en la que intervienen activos intangibles son coherentes con el principio de plena competencia, se puede examinar el importe, la naturaleza y los efectos de los costes
incurridos sobre el desarrollo o conservacin del activo intangible a fin de determinar la comparabilidad o el posible valor relativo de las aportaciones de cada parte, especialmente cuando el
mtodo de reparto del beneficio es el empleado. Sin embargo,
no tiene por qu existir una relacin necesaria entre los costes
y el valor. En particular, el valor real de mercado del activo
intangible no suele ser cuantificable en relacin con los costes
incurridos en el desarrollo y conservacin del activo. Una de las
razones es que los activos intangibles, como las patentes y el
know-how, pueden ser el resultado de actividades de I+D prolongadas y costosas. La importancia actual de los presupuestos
de I+D depende de distintos factores, entre ellos la poltica
seguida por los competidores reales o potenciales, la rentabilidad esperada de la actividad de investigacin y la tendencia de
los beneficios; o de consideraciones relacionadas con el volumen de negocios o de una evaluacin del rendimiento de las
anteriores actividades de I+D como una base para establecer
los niveles de gastos futuros. Los presupuestos de I+D pueden
ser financiados por las ventas de los propios productos aunque
dichos productos no tengan una relacin directa, o ni siquiera
indirecta, con el resultado de la actividad de I+D. Otra razn
es que los activos intangibles requieren gastos constantes de
I+D y controles de calidad que pueden beneficiar a una amplia
gama de productos.
B
100,4
155,4
120,4
124,6
110,4
110,4
104,6
Nota: El ejemplo tiene como objeto ilustrar

de forma sencilla los mecanismos de distribucin
del beneficio residual y no debe ser interpretado
como si diese indicaciones generales sobre la
forma en que se ha de aplicar el principio de plena
competencia en la identificacin de operaciones
comparables y la determinacin de un reparto
adecuado. Es importante que los principios que
este ejemplo trata de ilustrar se apliquen en cada
caso, dados los hechos y circunstancias especficas.
En particular, es preceptivo observar que la imputacin del reparto del beneficio residual puede
necesitar un considerable refinamiento, en la prctica, para identificar y cuantificar la base apropiada
de asignacin. Cuando se utilizan los gastos de
investigacin y desarrollo, puede que se necesite
tener en cuenta las diferencias en los tipos de actividades de investigacin y desarrollo acometidas,
por ejemplo, porque estos diferentes tipos de
actividad pueden corresponder a diferentes niveles de riesgo y, en consecuencia, a niveles diferentes de rendimiento esperado en condiciones de
plena competencia. Por otra parte, es posible que
los niveles relativos de gastos corrientes de investigacin y desarrollo no reflejen de forma satisfactoria la contribucin a la obtencin de los
beneficios corrientes, imputable a los activos
intangibles elaborados o adquiridos en el pasado.
Parte que corresponde a A del beneficio

residual: 6,5x15/25 = 3,9.
d)
A
55,4
10,4
15,4
30,4
15,4
10,4
55,4
b) Mtodo del margen neto del conjunto de operaciones, por el que se atribuye a las operaciones
realizadas con una persona o entidad vinculada el
resultado neto, calculado sobre costes, ventas o la
magnitud que resulte ms adecuada en funcin de
las caractersticas de las operaciones, que el contribuyente o, en su caso, terceros habran obtenido
en operaciones idnticas o similares realizadas
entre partes independientes, efectuando, cuando
sea preciso, las correcciones necesarias para obtener la equivalencia y considerar las particularidades
de las operaciones.
(1995) se realizarn las siguientes actuaciones:
130
1.
2.
3.
Atribucin del resultado neto a las operaciones realizadas con una persona o entidad vinculada.
Forma de clculo: sobre costes, ventas o la
magnitud que resulte ms adecuada en funcin de las caractersticas de las operaciones, que el contribuyente o, en su caso,
terceros habran obtenido en operaciones
idnticas o similares realizadas entre partes
independientes.
Correcciones: cuando sea preciso, se efectuaran las correcciones necesarias para
obtener la equivalencia y considerar las
particularidades de las operaciones.
Este mtodo compara los mrgenes netos de

una entidad vinculada con referencia a magnitudes
como costes, ventas y activos, con los de otras
entidades independientes que operen en condiciones idnticas o similares. Si es preciso se realizarn
las correcciones necesarias para obtener la equivalencia.
La OCDE plantea su uso con carcter residual,
pues los mrgenes netos son menos sensibles a las
diferencias que el precio, ya que no va a ser necesario fijar las funciones y riesgos asumidos, ni
homogeneizar los documentos contables.
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