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RLDC 6225

LA CLAUSE DE CoNFIDENTIALIT
Trs employe dans la vie des affaires et pour certains contrats de travail, la clause de
confidentialit vise prserver ce quil est toujours difficile de conserver lorsquil est partag
par plus dune personne : le secret.

S
Par Guillaume
VALDELIVRE
Avocat au Conseil dtat
et la Cour de cassation

a dnomination en fait peu mystre, la


clause de confidentialit a pour objet de
garder le secret sur certaines informations.

Elle sajoute aux dispositions lgales spciales qui


imposent un secret ou une obligation de discrtion en certains domaines (secret de linstruction,
de fabrique, mdical, professionnel, obligation de
discrtion des membres dun conseil dadministration de socit anonyme ou des membres dun
CHSCT).
La clause de confidentialit est encore dnomme
clause de secret, de discrtion, de non-divulgation
ou de non-communication. Elle institue cette obligation au secret, ou elle en rgit les effets si elle
sinscrit dans le cadre dune obligation lgale prexistante.

LES TYPES DE CLAUSES DE


CONFIDENTIALIT
On identifie deux grands types de clause de confidentialit. Dune part, la clause peut avoir pour
objet les informations changes entre les contractants ou dont ces derniers auront ncessairement
connaissance au cours du contrat. Linformation
atrait lobjet du contrat, aux caractristiques dune
chose remise loccasion de ce contrat ou encore
la personne du contractant.

LE PRIMTRE DE LA CLAUSE
DE CONFIDENTIALIT
La clause de confidentialit sera dautant plus efficace quelle sera prcise. Plus le secret protger
est tendu, plus ses contours peuvent tre indcis.
On sexpose alors ce que le dbiteur, incertain de
la porte de la clause, divulgue tout ou partie des
informations que le crancier pensait dans le primtre de confidentialit. Si lexcution du contrat
contenant la clause de confidentialit impose que
linformation soit divulgue des tiers, tels que des
sous-traitants, il faut veiller inclure chacun dans le
primtre ou, tout le moins, prvoir une garantie
du fait de ces tiers.
Lutilit de la clause de confidentialit perdure aprs
la cessation du contrat. La partie tant dlie, elle
sera dautant plus tente de divulguer les informations que son contractant souhaitait voir tenues
secrtes. La Cour de cassation a consacr, lencontre dun salari, la validit dune clause de confidentialit ayant prvu son application aprs la fin du
contrat (Cass. soc., 19 mars 2008, n 06-45.322). Il
faudra prendre garde toutefois ne pas imposer un
engagement perptuel, expressment prohib par
larticle 1210 du Code civil en vigueur au 1er octobre
2016. La question se pose galement de la survie
de cette clause en cas de nullit du contrat, ainsi
rput navoir jamais exist.

Dautre part, la confidentialit peut viser lexistence


mme du contrat, que les parties sobligeront ne
pas rvler.

DE LA DISTINCTION ENTRE CLAUSE


DE NON-CONCURRENCE ET CLAUSE
DE CONFIDENTIALIT

Un troisime type de clause, plus rare, est parfois


identifi. Il sagit de la clause organisant la publicit du contrat. Elle prvoit les modalits de rvlation aux tiers de lexistence et du contenu du
contrat.

En raison de sa nature, la clause de confidentialit


trouve son sige dans les contrats de travail et les
contrats daffaire.

Le secret peut tre lobjet dun contrat propre liant


les parties des pourparlers prcontractuels. Cette
stipulation est un pendant ncessaire au devoir dinformation, expressment consacr par les dispositions du Code civil issues de la rforme des contrats
et des obligations en vigueur au 1er octobre 2016
(Ord. n 2016-131, 10 fvr. 2016, JO 11 fvr. ; C. civ.,
art. 1112-1, nouveau).

Numro 139 I Juillet-Aot 2016

Dans ces deux types de contrat, la discussion tiendra le plus souvent la distinction entre lobligation de confidentialit et celle de non-concurrence.
Elles ne devront pas tre confondues. La clause de
non-concurrence tant entendue de manire restrictive, elle ne sera pas mconnue si un contractant
divulgue un savoir-faire dont il a eu connaissance.
Et en sens contraire, lexploitation de ce savoir-faire
linsu du contractant ne sera pas sanctionne au
titre de lobligation de confidentialit, mais bien

RLDC I 41

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